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Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

La huelga:

el ms importante instrumento

de la negociacin colectiva
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

CUARTA PARTE

la huelga: el ms importante instrumento

de la negociacin colectiva

Captulo 15

El derecho de huelga

Podemos decir, sin temor a equivocarnos, que la huelga es el momento ms crtico del

conflicto colectivo, es el punto ms alto de confrontacin entre el empleador y sus

trabajadores, pues estos cesan de prestar sus servicios, no estn obligados a obedecer

sus rdenes y no tienen derecho a recibir salarios. Ningn trabajador va a la huelga

por placer o diversin, sino por necesidad, pues sabe que durante la huelga no va a

recibir salario y l y su familia van a tener serias dificultades. La huelga tiene

profundos fundamentos econmicos y sociales. En el fondo hay una divergencia en

relacin al precio que se debe pagar por la fuerza de trabajo o por el servicio prestado

y este precio, desde luego, que tiene incidencia en el nivel de vida de los trabajadores

y sus familias, pero esta disputa tambin tiene incidencia en las ganancias de las

empresas.

Siempre hemos sostenido que la huelga es el principal medio o instrumento de la

negociacin colectiva, pues la negociacin colectiva va desde el momento que se

instalan las negociaciones y hasta cuando se termina en conflicto con la firma de la

convencin colectiva, el pacto o queda en firme el laudo arbitral. Decir que existe el
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derecho a la negociacin colectiva sin tener derecho a realizar la huelga es una

falacia, pues la huelga es el principal instrumento que tienen los trabajadores para

presionar al empleador para obligarlo a que acceda a sus peticiones y mejore sus

condiciones de trabajo. Esta concepcin tiene relacin directa con dos problemas

no resueltos por el legislador ni por la jurisprudencia: el derecho a la negociacin

colectiva de los empleados pblicos y la huelga en relacin con los servicios

pblicos esenciales.

La Corte Constitucional en sentencia de mayo de 2008, que researemos

detenidamente ms adelante, ha establecido que la huelga hace parte del derecho

de negociacin colectiva, que puede adquirir el carcter de derecho fundamental

por conexidad con el derecho de sindicalizacin y libertad sindical y ha establecido

igualmente que, una vez convocado el tribunal de arbitramento, los trabajadores

en huelga no estn obligados a levantarla, pues slo se deben reintegrar al trabajo

dentro de los tres das siguientes a l momento en que quede en firme el laudo

proferido por el tribunal de arbitramento.

Vamos a mirar la huelga desde todos los puntos de vista. Como fenmeno

sociolgico y como situacin legal; como hecho econmico y poltico; los distintos

tipos de huelga que se dan en la realidad y los que la ley califica como legales; la

huelga y los servicios pblicos esenciales; las causas de ilegalidad de las huelgas y el

trmite para declararlas ilegales; y, la mecnica misma de la huelga.

Definicin sociolgica de huelga

Desde este punto de vista se estudia y define el hecho social y poltico,

independientemente que se acople o no a los supuestos de la norma legal.


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Veamos primero la definicin de la doctrina social catlica. Actuando en favor de los

justos derechos de sus miembros, los sindicatos se sirven tambin del mtodo de la

<<huelga>>, es decir, del bloqueo del trabajo, como de una especie de ultimtum

dirigido a los rganos competentes y sobre todo a los empresarios. Este es un mtodo

reconocido por la doctrina social catlica como legtimo en las debidas condiciones y

en los justos limites. En relacin con esto los trabajadores deberan tener asegurado el

derecho a la huelga, sin sufrir sanciones penales personales por participar en ella.

Admitiendo que es un medio legtimo, se debe subrayar al mismo tiempo que la

huelga sigue siendo, en cierto sentido, un medio extremo. No se puede abusar de l;

no se puede abusar de l especialmente en funcin de los <<juegos polticos>>. Por lo

dems, no se puede jams olvidar que cuando se trata de servicios esenciales para la

convivencia civil, stos han de asegurarse en todo caso mediante medidas legales

apropiadas, si es necesario. El abuso de la huelga puede conducir a la paralizacin de

toda la vida socio - econmica, y esto es contrario a las exigencias del bien comn de

la sociedad, que corresponde tambin a la naturaleza bien entendida del trabajo

mismo1 El ncleo del concepto est constituido por el bloqueo del trabajo y

ultimtum dirigido a los organismos competentes y sobre todo a los empresarios, a

su vez un derecho que se debe ejercer en las debidas condiciones y en los justos

limites. La Iglesia igualmente condena el uso poltico de la huelga y su ejercicio en

los servicios pblicos esenciales.

1 Juan Pablo II.Laborem Excercens. Ediciones Paulinas. Septima Edicin . Pginas 100 y 1001.
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Una de las definiciones marxistas es la siguiente: Cul es el significado de las

huelgas ( o paros) en la lucha de la clase obrera?. Para responder a esta pregunta

debemos tener primero una visin ms amplia de las huelgas. Si el salario del obrero

se determina - como hemos explicado - por un convenio entre el patrono y el obrero, y

si cada obrero por s solo es en todo sentido impotente, resulta claro que los obreros

deben necesariamente defender juntos sus reivindicaciones, recurrir a las huelgas

para impedir que los patronos rebajen el salario o para lograr un salario ms alto. Y,

en efecto, no existe pas capitalista alguno en el que no estallen huelgas obreras. En

todos los pases europeos y en Amrica, los obreros se sienten impotentes cuando

actan individualmente; slo pueden oponer resistencia a los patronos si estn

unidos, bien declarndose en huelga, bien amenazando con ella. Y cuanto ms se

desarrolla el capitalismo, cuando mayor es la rapidez con que crecen las grandes

fbricas, cuando ms son desplazados los pequeos capitalistas por los grandes, ms

imperiosa es la necesidad de una resistencia conjunta de los obreros porque se

agrava la desocupacin, se agudiza la competencia entre los capitalistas, que tratan de

producir las mercancas lo ms baratas posible (para lo cual es preciso pagar a los

obreros lo menos posible), y se acentan las oscilaciones de la industria y las crisis.

Cuando la industria prospera, los patronos obtienen grandes beneficios y no piensan

en compartirlos con los obreros; pero durante las crisis tratan de cargar las prdidas

sobre los obreros. La necesidad de las huelgas en la sociedad capitalista est tan

reconocida por todos los pases europeos, que all la ley no las prohibe; solo en Rusia

han quedado brbaras leyes contra las huelgas (de estas leyes y de su aplicacin

hablaremos en otro momento). En tiempos normales, pacficos, el obrero arrastra

en silencio su carga, no discute con el patrono ni reflexiona sobre su situacin.


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Durante una huelga, proclama en voz alta sus reivindicaciones , recuerda a los

patronos todos los atropellos de que ha sido vctima, proclama sus derechos, no

piensa en s solo ni en su salario exclusivamente, sino que piensa tambin en todos

sus camaradas, que han abandonado el trabajo junto con l y que defienden la causa

obrera sin temor a las privaciones. Toda huelga acarrea al obrero gran nmero de

privaciones, terribles privaciones, que solo pueden compararse con las calamidades

de la guerra: hambre en la familia, prdida del salario, a menudo detenciones,

expulsin de la ciudad donde resida y trabajaba Pero al mismo tiempo <<tras cada

huelga asoma la hidra [monstruo] de la revolucin>>. En cada huelga crece y se

desarrolla en los obreros la conciencia de que el gobierno es su enemigo y de que la

clase obrera debe prepararse para luchar contra l , por los derechos del pueblo. 2

En la definicin y concepcin de la huelga se expresan, una vez ms, las diferencias

entre estas dos corrientes del pensamiento poltico - social. Para la doctrina social la

Iglesia la huelga es un derecho de los trabajadores para tratar de mejorar sus

condiciones de trabajo; para el marxismo es igualmente un derecho para exigir un

mejor precio para su fuerza de trabajo, pero al mismo tiempo debe ser una escuela

para educar al trabajador en la necesidad de luchar por el socialismo. La misma

diferencia existe entre el marxismo y las concepciones de la socialdemocracia, el

liberalismo y el conservatismo.

2 LENIN, Obras completas Tomo IV. Editorial Cartago 1969. Sobre las Huelgas Pgs. 319-320.
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Clasificacin general de las huelgas

Se pueden hacer distintas clasificaciones de las huelgas que el movimiento sindical

ha practicado en su historia. Para los fines de nuestra obra solo vamos a referirnos

algunas de ellas.

La huelga econmica o reivindicativa, es la mas comn y frecuente. Tiene

como finalidad la mejora de las condiciones de trabajo, entendiendo por estas

desde el salario y hasta el rgimen disciplinario. Casi siempre se inicia con un

conflicto originado en las peticiones hechas por los asalariados. Lo que le define su

carcter es el propsito de obtener reivindicaciones econmicas y nada ms.

La huelga poltica, comnmente es definida por oposicin a la huelga

econmica o sea que no tiene peticiones profesionales especficas y que es de

rechazo o apoyo al gobierno o a sus planes y medidas generales. Pero esta

definicin no es precisa. Casi siempre el movimiento huelgustico se inicia por

objetivos muy concretos de carcter econmico y en su desarrollo puede adquirir

el carcter de poltico. Dos ejemplos. En Rusia en enero de 1905 un grupo de

obreros le formularon un pliego de peticiones al Zar y organizaron una marcha

pacfica dirigida por cura Gapn. Fueron reprimidos por el gobierno y el

movimiento se extendi hasta plantearse un objetivo no formulado inicialmente, la

renuncia del gobierno y la formacin de uno nuevo encabezado por los sovit de

obreros (parlamento). En 1997 se inici en el Ecuador el Gobierno de Abdala

Bukaram y a los pocos das de su posesin decret una serie de alzas en los

productos de primera necesidad. Los trabajadores, los campesinos, indgenas y

estudiantes salieron en marchas de protesta, el gobierno los enfrent y todo el

movimiento desemboc en una huelga poltica que exigi y logr la cada del
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gobierno. La huelga poltica tambin puede tener, desde sus inicios, ese carcter.

Las huelgas o paros que realizan los trabajadores del petrleo para protestar por el

asesinato de sus directivos sindicales son de carcter poltico, as mismo la huelga

que convocaron los empresarios en 1957 para cambiar el gobierno de Rojas Pinilla.

La huelga general, puede ser una modalidad de la huelga poltica. El

movimiento puede empezar por una fbrica, una rama de la produccin, una

regin, por un problema particular y se puede ir extendiendo a otras fbricas,

ramas, regiones, hasta que llega a afectar a toda la produccin y todo el pas.

Tambin puede tener ese carcter desde el principio porque as fue convocada.

Hemos dicho que es una modalidad de la huelga poltica porque no slo se plantea

objetivos generales y polticos sino, casi siempre, el problema del poder. Esto es lo

que han sostenido siempre los tericos y polticos marxistas. Refirindose a

Francia en 1936 Len Trotski dijo: La importancia fundamental de la huelga

general, independientemente de los xitos parciales que pueda lograr (pero que

tambin puede no lograr), radica en el hecho de que plantea la cuestin del poder

de un modo revolucionario. Paralizando las fbricas, los transportes, todos los

medios de comunicacin en general, las usinas elctricas , etc., el proletariado

paraliza as no slo la produccin sino tambin al gobierno. El poder del Estado

queda suspendido en el aire. Debe, ya sea domar al proletariado mediante el

hambre y la fuerza obligndolo a poner de nuevo en movimiento la maquina

estatal burguesa, ya sea retroceder ante el proletariado. Cualquiera que sean las

consignas y el motivo por los cuales haya la huelga general, si sta abarca

realmente a las masas y si esas masas estn decididas a luchar, la huelga general
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plantea inevitablemente ante todas las clases de la nacin la pregunta: quin va a

ser el dueo de la casa?3

La huelga de solidaridad, es un movimiento que no tiene, necesariamente,

relacin directa con las reivindicaciones contenidas en un pliego de peticiones.

Puede generarse por el apoyo desplegado en otros centros de trabajo a los

trabajadores despedidos en la fbrica vecina, de apoyo a la huelga iniciada en otro

establecimiento o en respaldo a las solicitudes polticas hechas por un grupo de

trabajadores al gobierno. La huelga de solidaridad siempre tiene o adquiere en su

desarrollo un carcter poltico. La huelga de solidaridad puede terminar

adquiriendo el carcter de huelga general.

Es necesario aclarar que en Colombia como en casi todos los pases del mundo la

nica huelga permitida es la econmica o por motivos profesionales, las huelgas

polticas, generales y de solidaridad no tienen respaldo legal, son respuestas de hecho

y polticas a situaciones concretas y especficas de las relaciones entre ele capital y el

trabajo o entre los trabajadores y los gobiernos.

La OIT y la huelga

Como en los casos del derecho de asociacin y el de negociacin colectiva, tambin

sobre la huelga la Organizacin Internacional del Trabajo ha planteado la necesidad

de que se garantice a los trabajadores y ha sealado que ha sido tratado de manera

insuficiente en muchas legislaciones nacionales. El derecho a la huelga es uno de

los medios esenciales a disposicin de los trabajadores y sus organizaciones para

3 LEON TROTSKY. A Dnde va Francia? Ediciones Pluma , Buenos Aires 1974, Pgs. 86-87.
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promover y defender sus intereses econmicos y sociales, es decir, no slo los

relativos al logro de mejores condiciones de trabajo y la satisfaccin de las

reivindicaciones colectivas de orden profesional, sino tambin los relacionados con la

bsqueda de soluciones para los problemas de poltica econmica y social o de

ndole laboral que ataen directamente a los trabajadores. En derecho internacional,

el derecho de huelga est explcitamente reconocido en el artculo 8 del Pacto

Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. En el mbito regional,

la Carta Social Europea fue el primer instrumento internacional que reconoci de

manera explcita el derecho de huelga en caso de un conflicto de intereses, a reserva

de las obligaciones contradas en virtud de contratos colectivos vigentes.

Del estudio de la legislacin de distintos pases se desprende que el derecho de huelga

no ha sido reconocido de manera uniforme, por lo contrario, hay disposiciones muy

diversas al respecto. Mientras que en algunos pases el reconocimiento es tcito o

explcito, en muchos otros est limitado por restricciones de diverso alcance y

variable rigor 4

La OIT no tiene convenios especficos sobre la huelga pero se ha pronunciado a

travs del Comit de Libertad Sindical (CLS) y la Comisin de Expertos en

Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (CEACR). Estos organismos no slo

se han referido a la necesidad de garantizarle a los trabajadores el derecho a la

huelga como se ha dejado ubicado en la nota anterior, sino sobre la huelga en los

servicios pblicos esenciales.

4 OIT, La libertad Sindical, Ginebra , 1986.


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Estos dos organismos han planteado que el derecho de huelga slo admite

excepciones en relacin a los funcionarios pblicos que ejerzan autoridad en

nombre del Estado y en los servicios pblicos esenciales en sentido estricto o sea en

aquellos servicios cuya no prestacin afecte o pueda afecta la vida, la seguridad o la

salud de una parte o de toda la poblacin.

El Comit de Libertad Sindical ha considerado, en el prrafo 585 de las

recomendaciones, que pueden ser considerados servicios pblicos esenciales los

siguientes:

El sector hospitalario

Los servicios de

Los servicios de abastecimiento de agua

Los servicios telefnicos

La polica y las fuerzas armadas

Los servicios de bomberos

Los servicios penitenciarios pblicos o privados

El suministro de alimentos a los alumnos en edad escolar y la limpieza de los

establecimientos escolares

El control del trfico areo.

En el prrafo 587 del mismo documento afirm que las siguientes actividades no

constituan servicios pblicos esenciales en sentido estricto:

La radio y televisin

Los sectores del petrleo


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Los puertos (carga y descarga)

Los bancos

Los servicios de informtica para la recaudacin de aranceles e impuestos

Los grandes almacenes y los parques de atracciones

La metalurgia y el conjunto del sector minero

Los transportes, en general

Los pilotos de lneas areas

La generacin, transporte y distribucin de combustibles

Los servicios ferroviarios

Los transportes metropolitanos

Los servicios de correos

El servicio de recoleccin de basuras

Las empresas frigorficas

Los servicios de hotelera

La construccin

La fabricacin de automviles

Las actividades agrcolas, el abastecimiento y la distribucin de productos

alimentarios

La Casa de la Moneda

La Agencia Grfica del Estado y los monopolios estatales del alcohol, de la sal y

del tabaco

El sector de la educacin

Empresas de embotellamiento de agua mineral


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As mismo el CLS y la CEACR tambin han considerado la necesidad de mantener

un servicio mnimo durante la huelga con el fin de velar por la seguridad de las

personas y de las instalaciones. Aunque no sean servicios pblicos esenciales, esos

servicios mnimos se deberan prestar, como va de ejemplo, en las siguientes

actividades.

El servicio de transbordadores

Los servicios portuarios

Los servicios de metro y subterrneos

El transporte: ferroviario de personas y mercancas

Los servicios de correo

La recoleccin de basuras

El instituto Monetario, los bancos, los transportes y los sectores del petrleo

Educacin

Sanidad animal.

La OIT ha hecho una delimitacin ms o menos precisa de aquellas actividades que

constituyen servicios pblicos esenciales.

Constitucin Poltica y huelga

En la C.P. hubo un cambio muy importante en relacin a la de 1886. En esta se

hablaba de servicios pblicos y ahora se habla de servicios pblicos

esenciales. Adems la huelga qued garantizada en la propia Constitucin. El

artculo 56 dice: Se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios pblicos

esenciales definidos por el legislador. La ley reglamentar este derecho. El

legislador, que necesariamente tiene que se el Congreso, tena que definir cuales son
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los servicios pblicos esenciales y, luego, la ley tendra que reglamentar el ejercicio de

este derecho. Pero los legisladores no han expedido una ley definiendo esos servicios.

Hasta ahora ha sido la Corte Constitucin quien a propsito de demandas de

inexequibilidad dirigidas contra el artculo 430 del C:S.T., que prohibe la huelga en

los servicios pblicos, quien ha ido definiendo esos servicios, dejando sentado que el

legislador, de todas maneras, debe dictar la ley haciendo las definiciones ordenadas

por el artculo 56 de la C.P. Lo que ha quedado establecido es que la norma

constitucional consagra un principio que puede entrar en contradiccin con la

garanta de derechos fundamentales relacionados con los servicios pblicos; una

contradiccin entre el derecho de los trabajadores a ejercer la huelga y el derecho de

los usuarios al servicio pblico esencial; y, el otro problema es que los servicios

pblicos esenciales son una especie del genero constitudo por los

servicios pblicos, esto querra decir que no todos los servicios pblicos

son esenciales y que dentro de una actividad econmica que presta un

servicio pblico esencial no toda esa actividad es esencial. Todos estos

aspectos seran los que el legislador tendra que definir, pero hasta ahora la falta de la

definicin y de la reglamentacin impide su ejercicio. Con este derecho ha sucedido lo

mismo que con el derecho a la negociacin colectiva de los empleados pblicos.

Es pertinente rematar este comentario sobre la huelga en la Constitucin Poltica

citando una de las ltimas sentencias de la Corte Constitucional sobre este tema,

sentencia en la que se deja muy bien definido el lmite de la reglamentacin que

debera hacer el legislador:


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En este orden de ideas, es importante para la Sala, reiterar que slo

procede legtimamente la restriccin del derecho a la huelga, cuando se

trata de actividades definidas a partir de criterios estrictos, objetivos y

razonables, como servicios pblicos esenciales, esto es como servicios cuya

suspensin pueden llegar a afectar los derechos fundamentales como la

vida o la integridad fsica de las personas, y no respecto de criterios laxos

que invocando la utilidad pblica, el inters general o la importancia

econmica, pueden llegar a catalogar como servicios pblicos esenciales a

la gran mayora de los servicios pblicos, lo cual hace en criterio de esta

Sala nugatorio el derecho de huelga de los trabajadores.

De otra parte, y no en ltima instancia, considera esta Sala importante

destacar que el derecho de huelga, reconocido no slo en el orden

constitucional interno sino en los tratados internacionales, es un derecho

que hace efectiva la libertad sindical, el derecho de asociacin y muy

especialmente el derecho de negociacin, y que es un derecho que

tambin, responde a la utilidad pblica y al inters general de un Estado

que se concibe as mismo como un Estado social, constitucional y

democrtico de Derecho, en cuanto se encuentra encaminado a hacer

efectivos los derechos de la gran mayora de los trabajadores asalariados y

a buscar un mayor equilibrio, justicia y equidad en las relaciones laborales

propias de un modelo econmico capitalista basado en la dinmica

trabajo-capital, dinmica respecto de la cual es claro para esta Corporacin

que el trabajador constituye la parte dbil de la relacin, razn por la cual


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se justifican las medidas protectoras, garantistas y correctivas por parte

del Estado en favor de los trabajadores.5

Definicin legal de huelga

No cabe la menor duda que la definicin sociolgica de la huelga es mucho ms

amplia que la definicin legal; la definicin sociolgica parte de reconocer los

hechos tal como se dan en la realidad; la ley les crea un marco, un contexto, unas

reglas del juego a esos hechos y slo son legales aquellas huelgas que cumplen

cabalmente con los mismos.

En el terreno de la ley se entiende por huelga la suspensin colectiva, temporal y

pacfica del trabajo, efectuada por los trabajadores de un establecimiento o

empresa con fines econmicos y profesionales propuestos a sus patronos y

cumplidos previamente los trmites establecidos en la ley. Los elementos de la

definicin son precisos y para que la huelga sea legal se deben dar en su integridad,

por eso es conveniente enumerarlos por separado y hacer algunos comentarios.

Suspensin colectiva del trabajo. La huelga en Colombia es un fenmeno

estrictamente colectivo, ya sea que de ese derecho hagan uso los trabajadores

organizados sindicalmente o que lo ejerzan los trabajadores no organizados

sindicalmente. La nica eventualidad que la ley contempla de un cese de

actividades o no prestacin del servicio individual es cuando hay retencin ilegal

de salarios por parte del empleador.

Suspensin temporal del trabajo. En la legislacin laboral colombiana no

existe la huelga indefinida. Pero tampoco existe un lapso preciso al que se debe

5 Corte Constitucional, C- 466 de mayo 14 de 2008.


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sujetar la huelga. El ms comn es el de los sesenta das, pero no es imperativo

que all termine la huelga, lo que dice la ley es que transcurrido este tiempo el

Ministerio de Proteccin Social podr convocar el tribunal de arbitramento. Es

una decisin, muchas veces, poltica. Por ejemplo, el gobierno del Doctor

Alfonso Lpez Michelsen dijo que respetara el derecho a la huelga de los

trabajadores y que no convocara tribunales de arbitramento y , en efecto, en su

gobierno hubo huelgas que se prolongaron 6 meses o ms y no fueron

convocados tribunales de arbitramento obligatorio..

Suspensin pacfica del trabajo. Est absolutamente prohibido todo acto de

violencia contra las cosas y las personas en el desarrollo de la huelga. El

movimiento obrero y sindical, en contraste con el resto del pas y sus sectores

sociales, ha sido y es supremamente pacfico. Han sido contados los episodios de

la historia del movimiento sindical en los que este haya tenido la iniciativa de

acciones que pudieran ser calificadas como violentas, ms bien ha sido vctima

de la violencia ejercida por otros grupos sociales.

Con fines econmicos o profesionales. Aunque la norma no lo diga

expresamente, lo anterior significa que la huelga por motivos polticos est

terminantemente prohibida en Colombia y la posibilidad de llegar legalmente a

la misma pasa por presentar el pliego de peticiones econmicas o profesionales.

Previo cumplimiento de los trmites establecidos en la ley, esto quiere

decir que para poder llegar al ejercicio legal del huelga es necesario denunciar

previamente la convencin o el pacto si es que existen, presentar el pliego de

peticiones, agotar la etapa de arreglo directo, la prehuelga y votar correctamente

las opciones de huelga o tribunal en la asamblea correspondiente. Si en algn


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momento del conflicto o del desarrollo de la huelga los trabajadores reanudan

los trabajos implica la terminacin de la huelga, y no podr efectuarse nueva

suspensin de labores, mientras no se cumplan los requisitos antes expresados.

En el marco de las definiciones y precisiones anteriores y teniendo de presente lo

definido por el artculo 56 de la C.P., tienen derecho a ejercer la huelga todos los

trabajadores vinculados con empresas privadas, de economa mixta, comerciales e

industriales del Estado y entidades pblicas que no tengan responsabilidades

relacionadas con la prestacin de los servicios pblicos esenciales. En nuestro criterio

debieran tener derecho a ejercer la huelga aquellos trabajadores vinculados a

empresas que prestan servicios pblicos esenciales cuando se desempean en las

reas o tareas no comprometidas directamente con esos servicios pblicos esenciales

o con la obligacin de garantizar los servicios imprescindibles, pues partimos de la

necesidad de diferencias servicios pblicos de servicios pblicos esenciales y que estos

son una especie de aquellos. Sin embargo no es este el criterio que impera en el pas.6

Trabajadores que no pueden ejercer el derecho a la huelga

El legislador no ha definido los servicios pblicos esenciales, no se ha reglamentado

la norma constitucional (art.56) y, entonces, lo que hasta ahora se han presentado son

interpretaciones por la va jurisprudencial. Las normas del C.S.T. que prohiben la

6 Sobre este particular transcribimos a continuacin el numeral 2 del artculo 28 de la C.


Espaola que dice: Se reconoce el derecho a la huelga de los trabajadores para la defensa de sus
intereses. La ley que regule el ejercicio de este derecho establecer las garantas precisas para
asegurar el mantenimiento de los esenciales de la comunidad. Si se le atentamente el anterior
texto, queda claro que no est prohibida la huelga en los servicios pblicos esenciales, lo que dice
es que la ley debe establecer mecanismos para garantizar los servicios esenciales durante la
huelga. Es una redaccin distinta a la que est consagrada en la C. Poltica de Colombia.
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huelga en los servicios pblicos no han sido modificadas y no han sido puestas a tono

con las normas constitucionales. Antes de la Constitucin de 1991 la huelga estaba

prohibida en los servicios pblicos y ahora est prohibida en los servicios pblicos

esenciales. Es clave entonces definir este concepto

Para una mejor comprensin del problema transcribiremos en su integridad el

artculo 430 del C.S.T. que es el que prohbe la huelga en los servicios pblicos y luego

la jurisprudencia ms reciente de la Corte Constitucional de la que se desprende que

actividades hoy son servicios pblicos esenciales.

Esta norma dice: de conformidad con la Constitucin Nacional, est prohibida la

huelga en los servicios pblicos. Para este efecto se considera como servicio pblico

toda actividad organizada que tienda a satisfacer necesidades de inters general en

forma regular y continua, de acuerdo con un rgimen jurdico especial, bien que se

realice por el Estado, directa o indirectamente, o por personas privadas.

Constituyen, por tanto, servicio pblico, entre otras, las siguientes actividades:

a) Las que se presten en cualquiera de las ramas del poder pblico;

b) Las de empresas de transporte por tierra, agua y aire; y de acueducto, energa

elctrica y telecomunicaciones;

c) Las de establecimientos sanitarios de toda clase, tales como hospitales y clnicas;

d) Las de establecimientos de asistencia social, de caridad y de beneficencia;

e) Las plantas de leche, plazas de mercado, mataderos y de todos los organismos de

distribucin de estos establecimientos, sean ellos oficiales o privados;

f) Las de todos los servicios de la higiene y aseo de las poblaciones;

g) Las de explotacin, elaboracin y distribucin de sal;

h) Las de explotacin, refinacin, transporte y distribucin de petrleos y sus


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derivados, cuando estn destinadas al abastecimiento normal de combustibles del

pas a juicio del gobierno

El literal e) del artculo 430 fue declarada inexequible por la Corte Constitucional

en fallo de febrero 20 de 1997. O sea que las actividades que se realizan en las

plantas de leche, plazas de mercado, mataderos y de todos los organismos de

distribucin de estos establecimientos, sean ellos oficiales o privados, no son

servicios pblicos.

En relacin a los otros literales de ste artculo la Corte Constitucional se pronunci

en los siguientes trminos:

Acorde con dicha concepcin, estima la Corte que la definicin de los servicios

pblicos esenciales, atendiendo a su materialidad, debe consultar, entre otros, los

siguientes criterios, no taxativos o exhaustivos, sino meramente indicativos:

La esencialidad del servicio no debe considerarse exclusivamente por el servicio

mismo, esto es, por su naturaleza intrnseca, ni por la importancia de la actividad

industrial, comercial o prestacional en la economa global del pas y

consecuentemente en relacin con la magnitud del perjuicio que para sta

representa su interrupcin por la huelga. Tampoco, aqulla puede radicar en la

invocacin abstracta de la utilidad pblica o de la satisfaccin de los intereses

generales, la cual es consustancial a todo servicio pblico.

El carcter esencial de un servicio pblico se predica, cuando las actividades que lo

conforman contribuyen de modo directo y concreto a la proteccin de bienes o a la

satisfaccin de intereses o a la realizacin de valores, ligados con el respeto,

vigencia, ejercicio y efectividad de los derechos y libertades fundamentales. Ello es

as,, en razn d ella preeminencia que se reconoce a los derechos fundamentales de


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la persona y de las garantas dispuestas para su amparo, con el fin de asegurar su

respeto y efectividad.

El concepto de servicios pblicos esenciales necesariamente comporta una

ponderacin de valores e intereses que se suscita entre los trabajadores que

invocan su derecho a la huelga y los sacrificios vlidos que se pueden imponer a los

usuarios de los servicios.

El derecho de los trabajadores a la huelga con el fin de mejorar sus condiciones de

trabajo y sociales, si bien representa un derecho constitucional protegido, en el

sentido de que contribuye a la realizacin efectiva de principios y valores

consagrados en la Carta, no es oponible a los derechos fundamentales de los

usuarios de los servicios pblicos, por el mayor rango que stos tienen en el

ordenamiento constitucional () Es obvio, que la balanza de los intereses y

derechos en conflicto debe inclinarse en favor de los derechos fundamentales.

De lo dicho se infiere, que al valorar los intereses en conflicto, a efectos de hacer la

definicin de los servicios pblicos esenciales el legislador debe partir de bases

serias, objetivas y razonables, de modo que la respectiva regulacin guarde

proporcionalidad entre el respeto a los derechos fundamentales de los usuarios y el

derecho de los trabajadores a la huelga.

Hasta la presente, han sido definidos como servicios esenciales los siguientes: la

actividad de la banca central (L. 31 / 92, art. 39, inc. 2, declarado exequible segn

Sent. C-521/94. M.P. Jorge Arango Meja), los servicios pblicos domiciliarios (L.

142/94) y el servicio de la seguridad social en salud y con respecto al sistema

general de pensiones, << en aquellas actividades directamente vinculadas con el

reconocimiento y pago de pensiones>> (L. 100/93, art. 4).(). Pero como en esta
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ocasin precisamente se cuestiona la constitucionalidad de los literales b) Y H) del

artculo 430 del Cdigo Sustantivo del Trabajo ()

Con respecto al literal b) de la mencionada disposicin estima que las actividades

de las empresas de transporte por tierra, mar y aire, indudablemente son servicios

pblicos esenciales, porque estn destinadas a asegurar la libertad de

circulaculacin 8C.n., art. 24), o pueden constituir medios necesarios para el

ejercicio o la proteccin de otros derechos fundamentales (vida, salud, educacin,

trabajo, etc.).

En relacin con las empresas de telecomunicaciones, igualmente sus actividades

constituyen servicios esenciales, porque ellas tienden a garantizar la libertad de

expresar y difundir el pensamiento y las opiniones y la de informar y recibir

informacin. Igualmente, pueden resultar necesarias o constituir medio para

asegurar el ejercicio o el amparo de otros derechos fundamentales, tales como los

mencionados anteriormente.

En lo atinente a las actividades de explotacin, refinacin y transporte de petrleo

y sus derivados, a que alude la letra h), estima la Corte que stas son actividades

bsicas y fundamentales para asegurar a su vez otras actividades esenciales, como

el transporte, la generacin de energa, etc., todas ellas dirigidas a asegurar

igualmente el ejercicio o disfrute de los derechos fundamentales. Por

consiguiente, dichas actividades constituyen servicios pblicos esenciales.

Por lo dems, a juicio de la Corte no resultan irrazonables ni desproporcionadas las

normas jurdicas mencionadas, en punto a considerar que, bajo el presente

examen, en principio, dichas actividades constituyen servicios pblicos esenciales.

Sin embargo ello no obsta, para que el legislador en ejercicio de las facultades que
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le confiere el artculo 56 de la Constitucin y con base en la experiencia y la

realidad nacionales pueda hacer una redefinicin total o parcial de dichas

actividades como servicios pblicos esenciales.

Consecuente con los anteriores razonamientos la Corte declarar la exequibilidad

de los literales b) y h) del artculo 430 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. Pero debe

advertir, que la decisin adoptada en el presente proceso slo se contrae a la

consideracin como servicis pblicos esenciales de las actividades a que aluden los

referidos literales 7. Todo apunta a que la huelga , en el marco de la nueva

Constitucin Poltica, quede prohibida en los mismos sectores de la economa en

los que estaba prohibida antes de 1991, es decir que no habra ningn cambio

importante.

En nuestro criterio no se puede establecer una oposicin absoluta entre derechos

fundamentales de la comunidad y el derecho a la huelga de los trabajadores que

laboran en las actividades que prestan esos servicios, utilizando el argumento de

la importancia de estos derechos para poder restringir el ejercicio de la huelga.

Estamos de acuerdo en la importancia que tienen los derechos fundamentales, de

manera especial los relacionados con la vida, la libertad, la dignidad, la tercera

edad, la niez, etc., por eso estaramos de acuerdo con exigir que el gobierno los

garantice para todos los Colombianos en igualdad de condiciones. Pero esta no es la

realidad. Millones de Colombianos estn excludos de esos servicios. Entonces no

es justo que su defensa abstracta se utilice para restringir el derecho a la huelga. Lo

que ms se ajustara a una solucin equitativa es que durante la huelga se dan

tomar medidas para garantizar los servicios estrictamente esenciales.

7 C. Const., Sent. C-450, oct. 4/95. M.P. Antonio Barrera Carbonell.


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Cuestionario de autoevaluacin

1. Defina sociolgicamente la huelga.

2.Cul es la diferencia bsica existente respecto a la concepcin de la huelga, entre

la doctrina social de la Iglesia y el marxismo?

3. Enumere tres clases de huelgas que el movimiento sindical ha realizado y

realiza?

4. Cul es la crtica que la OIT hace a las legislaciones nacionales sobre la huelga?

5. En qu trminos garantiza la C.P. el derecho a la huelga?

6. Defina la huelga con todos sus elementos.

7. En Colombia existe el derecho a la huelga indefinida?

8. En Colombia est permitida legalmente la huelga poltica?

9. Qu es un servicio pblico esencial?

10. Enumere cules son las actividades que de acuerdo con la Corte Constitucional

estn comprometidas con los servicios pblicos esenciales?

Respuestas al cuestionario

1. Es el bloqueo del trabo, el ultimtum de los obreros al empleador.

2. Para la doctrina social d ella Iglesia es un mtodo justo utilizado por los sindicatos

y los trabajadores para mejorar sus condiciones de trabajo; para el marxismo es un

mtodo de lucha para exigir un mejor precio para la fuerza de trabajo y una escuela

para la lucha de clases.

3. Econmica, poltica y de solidaridad.


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4. Que en muchos pases ese derecho est limitado por restricciones de decisivo

alcance.

5. La C.P. garantiza el derecho a la huelga para los trabajadores, excepto para los que

laboran en los servicios pblicos esenciales.

6. En el terreno de la ley se entiende por huelga la suspensin colectiva, temporal

y pacfica del trabajo, efectuada por los trabajadores de un establecimiento o

empresa con fines econmicos y profesionales propuestos a sus patronos y

cumplidos previamente los trmites establecidos en la ley

7. No. La ley al definir la huelga incluye como uno de sus elementos la temporalidad.

8. No. La huelga tiene que tener objetivos econmicos o profesionales y cumplirse

previamente con los tramites establecidos por la ley.

9. Aquel que tiene relacin directa o indirecta con la garanta de derechos

fundamentales como los de la vida, la salud, el pago de pensiones, los derechos d ellos

nios, etc.

10. Son: a) La banca central, b) los servicos domiciliarios, c) las telecomunicaciones,

d) la salud, e) El petrleo, f) El transporte por tierra, aire y mar.

Normas de referencia
C.P. articulo 56
C.S.T. artculos 429, 430, 431
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Captulo 16

Votacin y desarrollo de la huelga

Definida la huelga desde el punto de vista sociolgico y legal, precisado quienes

tienen derecho a ejercerla y quienes no, en el curso del conflicto colectivo completo

que venimos examinando, nos corresponde pasar a la votacin de la huelga, a su

desarrollo y realizacin, para concluir examinando los casos de declaratoria de

ilegalidad de la misma.

Votacin de la huelga.

Concluida la etapa de arreglo directo sin que las partes hubieren logrado un

acuerdo total sobre el diferendo laboral, los trabajadores podrn optar por la

declaratoria de huelga o por someter sus diferencias a la decisin de un tribunal de

arbitramento ; dicha decisin se tomar en una asamblea de la que podrn dar

aviso al Ministerio de Proteccin Social con el objeto de que el mismo pueda

presenciar y comprobar su desarrollo.

Debido a que una vez terminada la etapa de arreglo directo solo hay diez das

hbiles para realizar la asamblea hay que partir de que la primera citacin fracase y

en esos diez das haya que realizar dos intentos para votar por la huelga o el

tribunal. El fracaso de la asamblea o de la votacin es ms frecuente en aquellas

empresas donde no hay sindicato o ste es minoritario. Entonces los avisos al

Ministerio de Proteccin Social hay que hacerlos de tal manera que dentro de los
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diez das hbiles se de la posibilidad de hacer dos intentos. Otro problema prctico

sumamente importante tiene que ver con el da y la hora para hacer la asamblea.

Cuando el sindicato es mayoritario y hay disciplina sindical no se presentan

problemas, pero cuando es o son minoritarios los sindicatos, los trabajadores no

sindicalizados no se desplazan un domingo a una asamblea y es necesario examinar

la posibilidad de hacer la votacin en la puerta de la fbrica y establecimiento de

trabajo, cuando sale un turno y entra otro. Este es un procedimiento al que con

frecuencia acuden sindicatos minoritarios. La ley no exige que la votacin se tenga

que hacer en recinto cerrado, un domingo y en una asamblea formalmente

constituida.

Garantizada la asamblea o los mecanismos de la votacin la opcin que se debe

someter a votacin es: huelga o tribunal de arbitramento. Los requisitos

imprescindibles de ste proceso electoral son los siguientes: la huelga o el tribunal

se deben decidir mediante votacin secreta, personal e indelegable, por la mayora

absoluta de los trabajadores de la empresa, o de la asamblea general de los afiliados

al sindicato o sindicatos que agrupen ms de la mitad de aquellos trabajadores.

Aunque parezca obvio el carcter secreto de la votacin radica en que el votante no

debe firmar el voto.

Si los afiliados al sindicato o sindicatos mayoritarios o los dems trabajadores de la

empresa, laboran en ms de un municipio, se celebrarn asambleas en cada uno de

ellos, en las cuales se ejercer la votacin en la forma ya descrita.y el resultado final

de sta lo constituir la sumatoria de los votos emitidos en cada una de las

asambleas. Cuando se hace el aviso al Ministerio de Proteccin Social en relacin a

la asamblea para optar por huelga o tribunal se debe ser muy preciso en la
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indicacin del da, la hora, el sitio o los sitios y la direccin; si la votacin se va a

realizar en varios das indicar estos porque pude suceder que el Ministerio de

Proteccin Social slo vaya un da y los otros das de votacin y sus resultados

quedaran por fuera del informe del funcioanrio.

AVISO OPCIONAL AL MINISTERIO DE PROTECCIN SOCIAL PARA

LA ASAMBLEA DONDE SE OPTA POR LA HUELGA O EL TRIBUNAL

Seores
Ministerio de Proteccin Social

Para dar cumplimiento a lo establecido en el artculo 444 del CST nos permitimos informarles que
el da domingo 27 de octubre de 1998 realizaremos la asamblea de los trabajadores sindicalizados
para optar por huelga o tribunal de arbitramento dentro del conflicto colectivo que se desarrollo
entre la empresa XYZ S.A. y SINTRAXYZ. La asamblea se realizar en la Carrera 7 No 4-59 de
Bogot, a las 9 AM.
Atentamente,

SINTRA XYZ
Presidente
Nota: si la asamblea se va a realizar en distintos sitios del pas, se debe dar esta informacin en
detalle al Ministerio e igualmente si va a realizar la votacin en varios das.

Hora cero y sellamiento


La hora cero es el momento en el que se inicia efectivamente el movimiento

huelgustico. Votada legalmente la huelga, fijar la hora o el momento para iniciarla

es una decisin autnoma del sindicato o los trabajadores. Slo deben respetar los

plazos perentorios establecidos por la ley. Tomada la decisin por los trabajadores

de realizar la huelga, slo podr efectuarse transcurridos dos (2) das hbiles a su

declaracin y no ms de diez (10) das hbiles despus. Son dos das que la ley le da
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al empleador para que tome algunas medidas antes de que se pueda iniciar la

huelga y los diez das es una seguridad de que la huelga se va a hacer efectiva en un

plazo determinado y no quedar en la incertidumbre de que en cualquier momento

indeterminado se inicie. Lo que acostumbran los sindicatos es que se nombra un

comit de huelga que es la autoridad mxima durante la misma y ese comit fija la

hora cero o sea el momento en el que se suspende el trabajo y empieza la huelga.

Iniciada la huelga se debe garantizar la presencia de un inspector del trabajo en las

instalaciones de la empresa para realizar la diligencia de sellamiento de las

mismas. Presente el funcionario se levanta una acta en la que debe constar

bsicamente lo siguiente: los sellos que se han colocado, las condiciones en que se

encuentran las instalaciones, los servicios de luz, agua y telfono para los

huelguistas, las labores de mantenimiento indispensables que se van a realizar

durante la huelga y si el sindicato se comprometen con ellas o si la empresa queda

autorizada para contratarlos, si el sindicato se compromete con esas labores

entonces se fija el precio y, finalmente, el problema de la vigilancia de las

instalaciones, dejando claro si la asume el sindicato, la empresa o la comparten los

dos.

La ley no exige que los trabajadores huelguistas tengan que abandonar las

instalaciones de la empresa y la carpa de la huelga se puede organizar dentro de las

instalaciones pero por fuera del cuerpo de la factora que ha quedado sellada.

Efectos de la huelga

La huelga tiene unos efectos legales muy precisos en relacin al empleador, a los

trabajadores y las autoridades. El efecto ms importante de la huelga es que


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suspende los contratos de trabajo por el tiempo que dure, esto quiere

decir que cesa para el empleador la facultades de dar rdenes al trabajador y la

obligacin de pagar el salario, para el empleado cesa la obligacin de prestar el

servicio y cumplir las rdenes del empleador, pero al mismo tiempo no tiene

derecho a devengar y cobrar el salario.

El empleador no puede celebrar entretanto nuevos contratos de trabajo para la

reanudacin de los servicios suspendidos, salvo en aquellas dependencias cuyo

funcionamiento sea indispensable a juicio del respectivo inspector de trabajo, para

evitar graves perjuicios a la seguridad y conservacin de los talleres, locales,

equipos, maquinarias o elementos bsicos y para la ejecucin de las labores

tendientes a la conservacin de cultivos, as como para el mantenimiento de

semovientes, y solamente en el caso de que los huelguistas no autoricen el trabajo

del personal necesario de estas dependencias. Es el caso de los altos hornos en las

siderrgicas que no pueden apagarse porque se destruyen. Los huelguistas se

pueden poner de acuerdo con el empleador sobre estos aspectos, pero si no hay

acuerdo, el empleador puede solicitar al Inspector del Trabajo que defina l y

entonces tiene la obligacin de pronunciarse sobre las solicitudes anteriores en un

trmino no mayor a cuarenta y ocho (48) horas, contadas a partir de la

presentacin de la solicitud correspondiente.

Durante la huelga, como el contrato est suspendido, el trabajador no est obligado

a cotizar para salud, pero el empleador si tiene que cotizar sus dos terceras partes

sobre el 12 %; no se cotiza para pensiones y, por lo tanto, el tiempo de huelga se

descuenta para esos efectos y para todos los otros pagos como cesantas, primas ,

vacaciones, etc.
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Desarrollo de la huelga

Una huelga legal entonces, se debe desarrollar dentro de los siguientes parmetros:

Los directores del movimiento pueden constituir comits de huelga que sirvan

de agentes de informacin de los trabajadores y de comunicacin con los

patronos o con sus representantes. Este Comit de huelga casi siempre es la

autoridad mxima dentro del conflicto;

La cesacin colectiva del trabajo, cuando los trabajadores optaren por la huelga,

slo podr efectuarse transcurridos dos (2) das hbiles a su declaracin y no

ms de diez (10) das hbiles despus. La ley no exige que los trabajadores

huelguistas tengan que abandonar las instalaciones de la empresa, la carpa de

huelga se puede organizar dentro de las instalaciones, pero por fuera del cuerpo

de la factora que ha quedado sellada;

La huelga se debe desarrollar de manera ordenada y pacfica, como condicin

imprescindible para que no sea declarada ilegal.

Lo que acostumbran los trabajadores es que una vez iniciada la huelga se

nombran comisiones encargadas de la propaganda, de atender el casino, de

desplazarse a otras organizaciones sindicales y a las puertas de las fbricas a

pedir solidaridad para mantener el conflicto, etc.;

Durante el desarrollo de la huelga, las autoridades policivas tienen a su cargo la

vigilancia del curso pacfico del movimiento y ejercern de modo permanente la

accin que les corresponda, a fin de evitar que los huelguistas, los empleadores,

o cualesquiera personas en conexin con ellos excedan las finalidades jurdicas

de la huelga, o intenten aprovecharla para promover desrdenes o cometer


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infracciones o delitos;

Mientras la mayora de los trabajadores de la empresa persista en la huelga, las

autoridades garantizarn el ejercicio de este derecho y no autorizarn ni

patrocinarn el ingreso al trabajo de grupos minoritarios de trabajadores aunque

stos manifiesten su deseo de hacerlo;

Desde el mismo momento de la terminacin de la etapa de arreglo directo, en la

prehuelga y durante el desarrollo de la huelga las partes, si as lo deciden,

pueden realizar negociaciones en el horario que ellas acuerden y pueden llegar a

un acuerdo y firmar la convencin colectiva o el pacto y terminar el conflicto.

Declarada la huelga, el sindicato o sindicatos que agrupen la mayora de los

trabajadores de la empresa o, en defecto de estos, de los trabajadores en

asamblea general, podrn someter a votacin la totalidad de los trabajadores de

la arbitral. Si la mayora absoluta de ellos optare por el Tribunal, no se

suspender el trabajo o se reanudar dentro de un trmino mximo de tres (3)

das hbiles de hallarse suspendido.

Paro imputable al patrono

Adems de la huelga declarada legalmente como la dejamos descrita

anteriormente, en Colombia existe otra nica posibilidad de no prestar el servicio y

de realizar un cese de actividades legal. Esta posibilidad la contempla el artculo 5

del Decreto 1373 de 1966 cuando expresa lo siguiente:

Cuando previamente se compruebe ante el Ministerio de Proteccin Social que el

patrono en forma ilegal ha retenido o disminuido colectivamente los salarios de los

trabajadores, la cesacin de actividades de stos ser imputable a aqul y dar


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derecho a los trabajadores para reclamar los salarios correspondientes al tiempo de

suspensin de labores

Es una proteccin al salario de los trabajadores que han venido laborando y que el

empleador de manera ilegal se los disminuye o se los retiene, pues la ley presume bien

que quien acude a vender su fuerza de trabajo es porque no tiene ms de donde

subsistir con su familia y el salario, una vez causado, se le debe pagar

inexorablemente. Las condiciones precisas para que esta situacin se presente son las

siguientes:

Que el empleador disminuya o retenga ilegalmente el salario;

Que los trabajadores afectados o el sindicato, en su nombre, soliciten al Ministerio

de Proteccin Social que compruebe o verifique la disminucin o retencin del

salario, previamente a dejar de prestar el servicio;

Hecha la anterior verificacin los trabajadores de manera individual o colectiva

pueden cesar actividades hasta que el empleador les cancele lo adeudado y adems

el tiempo que dure la cesacin de actividades tambin lo tiene que pagar el

empleador.

SOLICITUD DE CONSTATACION DE RETENCIN DE SALARIOS

Seores
MINISTERIO DE PROTECCIN SOCIAL
Direccin Regional de Cundinamarca y Bogot
Divisin de Inspeccin y Vigilancia

Reref.: Solicitud de constatacin de disminucin y retencin de salarios.

Quienes suscribimos el presente escrito, todos mayores de edad, domiciliados y residentes en la


ciudad de Bogot, trabajadores de la Empresa XYXZ S.A., que funciona en la Calle T No 00-00 de
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Bogot, en ejercicio del derecho que nos dan los artculo 127 y 128 del C.S.T. o sea a cobrar nuestros
salarios luego de prestar nuestros servicios, nos permitimos poner en su conocimiento que las
Empresas mencionadas nos deben pagar los salarios quincenalmente y hoy 27 de octubre de 1998
nos adeudan a todos los trabajadores lo siguiente:

1. La quincena del 16 de septiembre al 30 de septiembre de 1998;


2. La quincena del 1 al 15 de Octubre de 1998;
3. LA quincena del 16 al 31 de Octubre de 1998;
4. Las primas extralegal de diciembre de 1997, las primas legal y extralegal de junio de 1998;
5. Debe tambin el pago al ISS y el subsidio familiar.

PETICIN
Les solicitamos lo siguiente:
1. Se sirvan realizar una visita de inmediato a las instalaciones de la Empresa y verificar y
comprobar esta retencin de salarios y estos incumplimientos, en las nminas de las Empresas.
2. Dentro de las funciones de vigilancia y control asignadas por la ley laboral se sirvan tomar todas
las medidas para que se nos paguen nuestros derechos y para protegerlos de posibles cierres
ilegales.
La direccin de las Empresas, como ya qued dicho, es la siguiente: Calle 00 No 00-00 de Bogot y
Tel.

Atentamente,

Nombre y Apellidos C.C.

Radicada la presente solicitud se debe acudir con la copia sellada a las oficinas de la

jefatura correspondientes para insistir en que designen el inspector y una vez que la

autoridad administrativa verifique la situacin y se tenga una copia del acta

levantada, los trabajadores afectados pueden dejar de trabajar, acudiendo al sitio de

trabajo y permaneciendo en l, hasta que el empleador cancele lo adeudado. Si la

situacin afecta a todos los trabajadores, todos pueden dejar de trabajar y si solo

afecta a un grupo, ste grupo puede dejar de prestar el servicio.


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Causales de Ilegalidad de la huelga y su declaratoria

Las causales de ilegalidad de las huelgas estn expresamente contempladas en la

ley, su enumeracin es taxativa. Esas causales son las siguientes:

a) Cuando se trate de un servicio pblico esencial, ya sea que sea prestado por una

empresa privada o por una entidad pblica;

b) Cuando persiga fines distintos de los profesionales o econmicos;

c) Cuando no se haya cumplido previamente el procedimiento del arreglo directo;

d) Cuando no haya sido declarada por la asamblea general de los trabajadores

cumpliendo con los requisitos de la votacin secreta y con la mayora absoluta;

e) Cuando se efectuare antes de los dos (2) das o despus de diez (10) das hbiles

a la declaratoria de huelga;

f) Cuando no se limite a la suspensin pacfica del trabajo, y

g) Cuando se promueva con el propsito de exigir a las autoridades la ejecucin de

algn acto reservado a la determinacin de ellas. Estara dentro de esta causal el

movimiento huelgustico para exigirle a la fiscala, por ejemplo, que ponga el

libertad a los directivos detenidos; para exigirle al Ministerio de Proteccin Social

que sancione al empleador o para reclamarle al gobierno que reintegro a los

funcionarios declarados insubsistentes.

La solicitud de ilegalidad la puede pedir el empleador perjudicado con la huelga. La

ilegalidad de una suspensin o paro colectivo del trabajo ser declarada

administrativamente por el Ministerio de Proteccin Social. Contra la providencia

respectiva no hay recursos de reposicin ni apelacin, deber cumplirse

inmediatamente, y contra ella slo procedern las acciones pertinentes ante el

Consejo de Estado. La reanudacin de actividades no ser bice para que el


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Ministerio de Proteccin Social.haga la declaratoria de ilegalidad correspondiente.

La declaratoria de ilegalidad de la huelga es un tema planteado por la Corte

Constitucional desde 1994 en el sentido que deba asumir ese asunto una entidad u

organismo distinto al propio gobierno, distinto al Ministerio de Proteccin social.

Este tema esta estrechamente relacionado con los Convenios de la OIT y su

planteamiento que el Estado se debe abstener de intervenir en la vida interna de las

organizaciones sindicales; ltimamente apareca relacionado tambin con las

objeciones a la firma del Tratado de Libre Comercio (TLC). La Ley 1210 de julio de

2008 resuelve este asunto trasladando a la Sala Laboral del Tribunal Superior del

Distrito Judicial correspondiente la competencia para calificar la legalidad o

ilegalidad de la huelga y la segunda instancia se debe cumplir ante la Corte

Suprema de Justicia, en su Sala Laboral. La decisin se concret en la modificacin

del artculo 451 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y esta modificacin se hizo

mediante el artculo 2 de la Ley 1210, que en la parte pertinente qued as:

Declaratoria de ilegalidad

1. La legalidad o ilegalidad de una suspensin o paro colectivo del trabajo

ser declarada judicialmente mediante trmite preferente. En primera

instancia, conocer la Sala Laboral del Tribunal Superior competente.

Contra la decisin proceder el recurso de apelacin que se conceder en

el efecto suspensivo y se tramitar ante la Sala. Laboral de la Corte

Suprema de Justicia. La providencia respectiva deber cumplirse una vez

quede ejecutoriada.
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La constatacin de la huelga o el paro queda a cargo del Ministerio de Proteccin

Social, pero la declaratoria de ilegalidad se hace mediante demanda presentada

ante los jueces laborales (Tribunal Superior) y un trmite especial, rpido y con

trminos improrrogables de tres y de 5 das, y mximo de 10 das. (Ver el texto

completo de la ley 1210 en el suplemento legislativo).

Consecuencias de la declaratoria de ilegalidad

Declarada la ilegalidad de una suspensin o paro del trabajo, el empleador queda

en libertad de despedir por tal motivo a quienes hubieren intervenido o participado

en l, y respecto a los trabajadores amparados por el fuero, el despido no requerir

calificacin judicial.

El Ministerio de Proteccin Social, el Ministerio Pblico, o el empleador afectado,

podrn solicitar a la justicia laboral la suspensin o cancelacin de la personera

jurdica del sindicato, conforme al procedimiento sealado en el artculo 52 de la

Ley 50 de 1990.

Las sanciones anteriores no excluyen la accin del empleador contra los

responsables para la indemnizacin de los perjuicios que se le hayan causado con el

movimiento huelgustico ilegal. Igualmente no excluye las posibles acciones penales

contra las personas responsables de los hechos que causaron la ilegalidad.


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Cuestionario de autoevaluacin

1. Cul es la mayora que exige la ley para poder votar vlidamente la huelga?

2. La votacin para optar por huelga o tribunal, formalmente, como se debe realizar?

3. Si dado el aviso a las autoridades del trabajo para que se hagan presentes en la

asamblea que va a votar por huelga o tribunal, estas no se hacen presente, la

asamblea y la votacin se pueden realizar vlidamente?

4. Si en la Empresa donde se va a votar por huelga o tribunal no hay organizacin

sindical y en la nmina figuran 1500 trabajadores, cul es la mayora que debe votar

vlidamente la huelga?

5. Qu es la prehuelga?

6. Cul es el efecto ms importante que produce la huelga a partir del momento en

que se hace efectiva?

7. Que autoridad tiene la funcin de declarar ilegal una huelga en Colombia y contra

la resolucin que la declara ilegal que recursos por la va administrativa proceden?

8. Enumere dos efectos de la declaratoria de ilegalidad de una huelga?

9. Durante el desarrollo de la huelga cul es la funcin que deben cumplir las

autoridades de polica?

10. Cul es la nica eventualidad en que los trabajadores de una empresa, de

manera individual o colectiva, puede cesar actividades legalmente, sin que sea

necesario agotar previamente las etapas del conflicto colectivo?


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Respuesta al cuestionario

1. La mayora absoluta de los trabajadores de la Empresa si no sindicato y el mismo


tipo de mayora si hay sindicato mayoritario.
2. Votacin secreta, personal e indelegable y mayora absoluta.
3. La asamblea si se puede hacer vlidamente. Lo conveniente es dejar las constancias
dentro del acta de que se dio el aviso y no se hizo presente el funcionario del
Ministerio.
4. 751 trabajadores.
5. Es el periodo que transcurre entre la terminacin de la etapa de arreglo directo y el
momento de la hora cero.
6. Suspende los contratos de trabajo con todas las consecuencias de esta figura
jurdica
7. El Ministerio de Proteccin Social y contra la resolucin no proceden recursos slo
es demandable por la va de lo contencioso administrativo.
8. Los trabajadores amparados con fuero sindical pueden ser despedidos sin el
permiso previo del Juez del trabajo; se podra solicitar la cancelacin del Registro
sindical de la organizacin comprometida con la ilegalidad de la huelga y su
disolucin y liquidacin.
9. Vigilar el desarrollo pacfico y ordenado del conflicto y garantizar que no sea rota la
huelga por personas interesados en ingresar a trabajar durante la misma.
10. Cuando el empleador disminuye o retiene ilegalmente sus salarios y esta situacin
se comprueba previamente ante el Ministerio de Proteccin Social.

NORMAS DE REFERENCIA

Artculo 444.- Modificado. Ley 50 de 1990, Artculo 61, Artculo 449.- Modificado. Ley 50 de 1990,
Artculo 64, Artculo 445.- Modificado. Ley 50 de 1990, Artculo 62, Artculo 446, Artculo 448.-
Modificado. Ley 50 de 1990, Artculo 63, Artculo 450.- Modificado. Ley 50 de 1990, Artculo 65,
Decreto 1373 de 1966, art. 5, 2519 de 1993
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Captulo 17

Los tribunales de arbitramento

Consideraciones generales

Los tribunales de arbitramento en materia laboral son tan viejos como el derecho del

trabajo.

Todo parecera indicar que fue en Francia en donde primero se establecieron los

procesos de conciliacin y arbitraje para que las partes resolvieran sus diferencias

surgidas del contrato de trabajo en el siglo XIX y, luego, mediante una ley de 1936 se

orden que antes de ir s la huelga era necesario acudir a los tribunales de

arbitramento. As lo confirma un escrito de 1899 de Lenin proponiendo esos

tribunales para Rusia. Se llama tribunales fabriles a los compuestos por miembros

elegidos por los obreros y los patronos (fabricantes en el caso de la industria), que

examinan los problemas y las disputas que suelen surgir respecto de las condiciones

que establecen los contratos de trabajo, la fijacin del salario correspondiente al

trabajo ordinario y al trabajo en horas extra, los despidos ilegales, las

indemnizaciones en los casos de deterioro del material, la imposicin injustificada de

multas, etc., etc.. En la mayor parte de los estados de Europa occidental existen

tribunales de ese tipo; en Rusia no los hay, y por eso nos proponemos analizar qu

utilidad reportan a los obreros y porqu sera de desear que se instituyan tribunales

fabriles junto a los tribunales ordinarios, donde un solo juez, nombrado por el

gobierno o elegido por las clases poseedoras, decide por s, sin la presencia de
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representantes de los patronos y de los obreros8. Los tribunales a los que se refiere

Lenin y de los cuales se muestra partidario no son los tribunales de arbitramento tal

como existen hoy en casi todas las legislaciones del mundo. En ese entonces eran

tribunales integrados por personas no necesariamente profesionales del derecho sino

ligadas a los trabajos y oficios motivo de controversia y los trabajadores elegan

democrticamente sus propios compaeros de trabajo para esos tribunales.

Hoy un tribunal de arbitramento no se diferencia en nada de los tribunales

ordinarios: formales, alejados de la realidad econmica y social, integrados por

profesionales del derecho y en los que los trabajadores y los empresarios no tienen

ninguna participacin directa. El tribunal es precisamente para sacar el conflicto del

dominio de los empleadores y los trabajadores y entregarle su solucin a un tercero,

adems que dentro de ese tercero (tribunal), casi siempre en su composicin el sector

obrero queda en minora. Adems se les establece una camisa de fuerza para que

dentro de ella definan el conflicto: no lesionar los derechos constitucionales, legales y

convencionales de las partes.

Hoy existen los tribunales de arbitramento en casi todos los pases del mundo: en

Estados Unidos, Espaa, Mxico, Ecuador, Panam, Repblica Dominicana,

Colombia. Pero integrados por personas alejadas de la realidad socioeconmica de

donde surgen los problemas que deben resolver.

8 LENI. Obras Completas, Editorial Cartago, 1969. Acerca de los tribunales fabriles 1899. Pgs. 303
y sstes. Cinco argumntos daba Lenin para estar a favor de esos tribunales fabriles: a) Son mucho
ms accesibles a los obreros que los tribunales ordinarios que son formales, demorados y
costosos; b) los rbitros conocen muchos mejor los asuntos a resolver; c) los obreros se instruyen
con ellos y toman conocimiento directo de las leyes; d) ensean a los obreros a participar de
manera directa e independiente en los asuntos pblicos y, e) daran ms difusin entre los
trabajadores de los asuntos y problemas en las fbricas.
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

La Organizacin Internacional del Trabajo tambin ha tratado el problema. En

primer lugar lo ha definido diciendo que el arbitraje puede definirse como aquella

institucin jurdica destinada a resolver un conflicto - individual o colectivo -

planteado entre sujetos de una relacin de derecho, cuya decisin se impone en virtud

de compromiso adquirido en tal sentido por las partes interesadas. El arbitraje, dice

la OIT, es la intervencin de un tercero cuya decisin obliga a las partes y distingue

entre arbitramento convencional (acordado por las partes) y el reglamentado por la

ley, que sera el obligatorio.9

En Colombia, ya en la Ley 78 de 1919 se consagraba la posibilidad de acudir a ellos en

los casos de huelga, posteriormente se generaliz para los conflictos en empresas de

servicios pblicos o privadas comprometidas con esos servicios y cuando los

conflictos afecten la economa nacional. El Colombia siempre esos tribunales fueron

reglamentados por el propio gobierno, por el legislador, y para ser rbitro casi

siempre se exigi que fueran profesionales del derecho.

Clasificacin general

La ms importante clasificacin que podemos hacer sobre los tribunales de

arbitramento es entre el arbitramento voluntario y el obligatorio, a su vez el

voluntario puede ser institucional (L. 23/91, art. 90 - 91) o independiente ( L

23/91, art. 96)

En tribunal es voluntario cuando los empleadores y los trabajadores estipulan que las

controversias que surjan entre ellos por razn de sus relaciones de trabajo sean

9 OIT. Informe de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre conciliacin y arbitraje. Ginebra
1969.
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

dirimidas por arbitradores. Las controversias a que se hace referencia aqu son las de

carcter jurdico, ya sean colectiva o individuales. Este tipo de arbitramento las partes

lo acuerdan en la denominada clusula compromisoria o sea en el compromiso

de las partes de no acudir a los jueces del trabajo sino a los rbitros designados por

ellas o mediante los procedimientos acordados por ellos. La clusula compromisoria

deber hacerse constar siempre por escrito, bien en el contrato individual, en el

contrato sindical, en la convencin colectiva, o en cualquier otro documento otorgado

posteriormente.

En las convenciones colectivas tambin se pueden pactar tribunales de arbitramento

voluntarios. Cuando en una convencin colectiva las partes estipulen el

establecimiento de tribunales o comisiones de arbitraje de carcter permanente, se

estar a los trminos de la convencin, en todo lo relacionado con su constitucin,

competencia y procedimiento para la decisin de las controversias correspondientes,

y slo a falta de disposicin especial se aplicarn las normas del C.S.T.

Como estos tribunales se ocupan de los conflictos jurdicos no nos ocuparemos de

ellos. Aqu slo nos interesan los tribunales de arbitramento que se ocupan de los

conflictos econmicos o de intereses colectivos.

Arbitramentos obligatorios

Dentro del movimiento sindical no han sido populares, por el contrario siempre ha

existido mucha prevencin contra los mismos porque, sobre todo los obligatorios,

fueron utilizados para ponerle fin al movimiento huelgustico y para imponer

soluciones, muchas veces, no favorables a las peticiones de los asalariados. En el

desarrollo del conflicto colectivo lo ltimo que hace el sindicato es acudir al tribunal
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

de arbitramento Evidentemente que el Estado y quienes lo defienden cono institucin

vlida argumentan que es un mecanismo para que prevalezca el inters general y de la

comunidad por encima del inters particular, pues la huelga en los servicios pblicos

esenciales o en un sector de la economa muy importante puede lesionar los derechos

e intereses generales y consideran que en todas las circunstancias la huelga es

perjudicial para la empresa.

Las eventualidades en las que los conflictos colectivos de carcter econmicos se

deben someter obligatoriamente al tribunal de arbitramento son las siguientes:

Por mandato de la ley cuando se trata de conflictos colectivos del trabajo que se

presenten en los servicios pblicos esenciales sean prestados por entidades

pblicas, por empresas industriales y comerciales del Estado, por empresas de

economa mixta o por empresas privadas que no hubieren podido resolverse

mediante arreglo directo. El elemento definitorio en este caso es el carcter de

servicio pblico esencial. El criterio de definicin de los servicios pblicos

esenciales aqu utilizados son los mismos que en el caso de la prohibicin de la

huelga o sea: las ramas del poder pblico, la banca central, los servicios pblicos

domiciliarios, la seguridad social en todo lo relacionado con salud y respecto al

sistema general de pensiones todo lo relacionado con el reconocimiento y pago

de las mismas, el transporte por ms, por tierra y aire, las telecomunicaciones, la

explotacin, refinacin y transporte de petrleo y sus derivados La tendencia de

las Cortes es a ubicar como servicios pblicos esenciales la justicia, la educacin

y en general todas las actividades que antes eran definidas como servicios

pblicos.
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

Los conflictos colectivos del trabajo en que los trabajadores optaren por el

arbitramento, conforme a lo establecido en el artculo 444 C.S.T.

Los conflictos colectivos del trabajo de sindicatos minoritarios siempre y cuando

la mayora absoluta de los trabajadores de la empresa no hayan optado por la

huelga cuando esta sea procedente.

Los conflictos colectivos presentados en otras empresas podrn ser sometidos a

arbitramento voluntario por acuerdo de las partes.

Por decisin de los trabajadores cuando declarada la huelga, el Ministerio de

Proteccin Social de oficio o a solicitud del o los sindicatos mayoritarios o la

asamblea general, someta a votacin de los trabajadores si desean o no, someter

las diferencias a un tribunal de arbitramento y los trabajadores deciden que s.

Art. 448 # 3

Por orden del Ministerio de Proteccin Social cuando la huelga se prolonga por

ms de sesenta das calendario .Cuando una huelga se prolongue por sesenta

(60) das calendario, sin que las partes encuentren frmula de solucin al

conflicto que dio origen a la misma, el Ministerio de Proteccin Social podr

ordenar que el diferendo se someta a la decisin de un Tribunal de

Arbitramento, en cuyo caso los trabajadores tendrn la obligacin de reanudar el

trabajo dentro de un trmino mximo de tres (3) das hbiles. (Art. 448 # 4)

Por decisin del Estado, el Presidente de la Repblica lo convoca porque la

huelga afecta de manera grave los intereses de la economa nacional. El

presidente para tomar esta decisin necesita el visto buena de la Sala Laboral de

la Corte Suprema de Justicia. (Ley 48 de 1968, art. 3)


Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

Convocatoria e integracin del tribunal

Los tribunales de arbitramento obligatorio son convocados por el Ministerio de

Proteccin Social. El tribunal de arbitramento obligatorio se compondr de tres

miembros designados as: uno por parte de la empresa, otro por el sindicato o

sindicatos a que estn afiliados ms de la mitad de los trabajadores, o en defecto de

stos por los trabajadores, en asamblea general, y el tercero de comn acuerdo por

los dos rbitros. En caso de que los dos rbitros no se pongan de acuerdo para

elegir el tercero, dentro de las 48 horas siguientes a su posesin, dicho rbitro ser

designado por el Ministerio de Proteccin Social de lista integrada por la Sala

Laboral de la Corte Suprema de Justicia. La Sala Laboral de la Corte Suprema de

Justicia integrar dicha lista para perodos de dos aos con doscientos ciudadanos

colombianos, residentes en los distintos departamentos del pas, que sean

abogados titulados, especialistas en Derecho Laboral o expertos en la situacin

econmica y social del pas y de reconocida honorabilidad.

La Corte Suprema de Justicia ha dicho, en relacin a la integracin: No basta que

los rbitros acepten y tomen posicin de sus cargos para que se entienda

integrado el Tribunal de Arbitramento, sino que es preciso que ste se instale,

mediante la reunin de la totalidad de sus miembros, con el fin de iniciar y

adelantar el estudio de aquellos puntos del pliego de peticiones respecto de los

cuales no se haya producido acuerdo entre las partes en la etapa de arreglo directo

y de conciliacin10

10 C.S.J., cas, Laboral, Sent. Abr. 14/61.


Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

Personas que no pueden ser rbitros

No pueden ser miembros de tribunales de arbitramento las personas que directa o

indirectamente hubieren intervenido en representacin de las partes en los

perodos o etapas anteriores del conflicto, como por ejemplo los negociadores en

arreglo directo, el abogado y economista que hizo los estudios previos a la

negociacin. Esta prohibicin se hace extensiva a los empleados, representantes,

apoderados o abogados permanentes de las partes, y en general a toda persona

ligada a ellas por cualquier vnculo de dependencia. Como los rbitros tienen el

carcter de jueces para el caso concreto, pueden ser recusados por la partes y para

esa recusacin se debe seguir el mismo trmite que para cualquier recusacin de un

juez.

Procedimiento arbitral

Los tribunales de arbitramento no pueden deliberar sino con la asistencia plena de

sus miembros. Para el cabal desarrollo de sus funciones pueden solicitar de las

partes o de sus representantes, todas las informaciones y datos que estimen

necesarios para ilustrar su juicio, ordenar inspecciones oculares, interrogar a las

partes y recibir declaraciones. Los rbitros deben decidir los puntos respecto de los

cuales no se haya producido acuerdo entre las partes en la etapa de arreglo directo,

y su fallo no puede afectar derechos o facultades de las partes reconocidas por la

Constitucin Nacional, por las leyes o por las normas convencionales vigentes.

Esta ltima limitacin o sea que el fallo arbitral no podra afectar derechos o

facultades de las partes reconocidaspor las normas convencionales vigentes es

absurdo y sin sentido de ser, pues de eso se trata precisamente en todo conflicto
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

colectivo, modificar la normatividad existente o crear nuevas normas. La decisin

de los rbitros tiene carcter de convencin colectiva en relacin a las partes del

conflicto o sea que es ley para ellas. Los rbitros proferirn el fallo dentro del

trmino de diez (10) das, contados desde la integracin del tribunal. Las partes

podrn ampliar este plazo. Lo ms frecuente en la prctica es que dentro de este

trmino no se falle y entonces los rbitros solicitan a las partes ampliar los plazos y,

desde luego, que estas los amplan. Pero tambin puede ampliar el plazo el

Ministerio de Proteccin Social, es lo lgico, si tiene facultad exclusiva para

convocar el tribunal tambin debe tener la facultad de ampliar el plazo para tomar

la decisin. Adems se podra presentar el caso de que las partes no autorizaran o

guarden silencio y entonces el tribunal quedara paralizado.

Recurso de homologacin

La decisin de los rbitros se debe notificar a las partes de manera personal o por

aviso si la notificacin personal no fue posible. Notificado en legal forma, contra el

fallo procede el recurso extraordinario de homologacin. Homologar es equiparar,

declarar conforme. Por eso mediante el recurso de homologacin lo que se busca es

que los jueces de los tribunales o las cortes declaren el fallo exequible.

Este recurso deber interponerse por cualquiera de las partes dentro de los tres das

siguientes a la notificacin del laudo, y si as sucede, el proceso se enviar original al

juez respectivo, dentro de los dos que siguen. Si el tribunal se constituy para resolver

el conflicto en un sector de la economa calificado como servicio pblico esencial este

recurso se debe surrtir ante la Corte Suprema de Justicia, Sala Laboral. Si el tribunal

se constituy para dirimir el conflicto en una empresa no calificada como servicio


Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

pblico esencial el recurso de homologacin se surte ante el Tribunal Superior del

Distrito Judicial, Sala Laboral.

El Tribunal, dentro del trmino de cinco das, verificar la regularidad del laudo y lo

declarar exequible, confirindole fuerza de sentencia, si el tribunal de arbitramento

no hubiere extralimitado el objeto para el cual se le convoc, o lo anular en caso

contrario. Si el Tribunal hallare que no se decidieron algunas de las cuestiones

indicadas en el decreto de convocatoria, devolver el expediente a los rbitros, con el

fin de que se pronuncien sobre ellas, sealndoles plazo al efecto, sin perjuicio de que

ordene, si lo estima conveniente, la homologacin de lo ya decidido. La Sala Laboral

de la Corte o del Tribunal Superior, no puede decidir los puntos que el tribunal de

arbitramento no decidi porque ellos no son rbitros, su funcin es homologar lo

decidido por el tribunal de arbitramento. Si hay puntos no resueltos y el tribunal tena

la obligacin de pronunciarse, la Corte o el Tribunal Superior lo que pueden hacer es

devolver el expediente para que los rbitros se pronuncien.

Efecto jurdico y vigencia de los fallos.

El fallo arbitral pone fin al conflicto y tiene el carcter de convencin colectiva en

cuanto a las condiciones de trabajo. Que tenga el carcter de convencin colectiva

no significa que para su validez se deba depositar en el Ministerio de Proteccin

Social necesariamente; slo se tendr que depositar si as lo ordena el propio laudo.

Creemos que de todas maneras es conveniente depositarlo. La vigencia del fallo

arbitral no puede exceder de dos (2) aos. Como el laudo resuelve el conflicto, no

puede haber suspensin colectiva del trabajo durante el tiempo en que rija el fallo

arbitral.
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

Cuestionario de autoevaluacin

1.Cul es la clasificacin ms general que podemos hacer en relacin a los tribunales

de arbitramento?

2. Cul es la autoridad competente para convocar los tribunales de arbitramento

obligatorio?

3.Enumere cuatro conflictos colectivos econmicos que necesariamente se deban

someter al tribunal de arbitramento obligatorio?

4. Cuntos rbitros deben componer el tribunal y quin designa al terero si las partes

no se ponen de acuerdo?

5. Los asesores legales permanente de la Empresa o del sindicato pueden ser rbitros?

6. Diga quin o quienes son las personas o instituciones que tienen facultad para

ampliarle los plazos para fallar a los rbitros?

7. Establezca una diferencia importante respecto a la vigencia entre la convencin o

el pacto colectivos y el laudo arbitral?

8. Si usted como representante del sindicato es notificado del laudo arbitral y ledo se

percata que faltan 5 puntos muy importantes para decidir, que tendra que hacer?

9. Si usted como Magistrado Ponente observa que quien interpuso el recurso de

homologacin tiene la razn debido a que en efecto el tribunal de arbitramento no se

pronunci sobre cinco punto muy importantes sobre los cuales se tena que

pronunciar, qu propone como decisin de la Sala? .


Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

Respuestas al cuestionario

1. Voluntarios y obligatorios.

2. El Ministerio de Proteccin Social

3. a) En el banco de la Repblica, b) en Telecom, c) en el Hospital San Jos y d) en la

Empresa de Energa de Bogot.

4. Son tres rbitros. Uno lo designa la empresa, otro el sindicato y estos escogen el

tercero, pero si no se ponen de acuerdo lo nombra el Ministerio de Proteccin Social.

5. No pueden ser rbitros porque la ley lo prohibe de manera expresa.

6. Las partes o el Ministerio de Proteccin Social.

7. El laudo no puede tener una vigencia superior a dos aos, las convenciones y los

pactos colectivos no tienen limite, las partes son libres de acordar la vigencia de las

mismas.

8. Interpongo el recurso de homologacin dentro de los tres das siguientes al d ella

notificacin.

9. Propongo que el expediente sea devuelto a los rbitros para que se pronuncien

sobre los puntos que faltan.

Normas de referencia

C.S.T.: Arts. 130,131, 139,452,453,444,445

C.P.C.: Art. 205

Ley 78 de 1919

Ley 23 de 1991, arts. 90 a 96.


Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

Captulo 18

Terminacin del conflicto, deposito de la convencin y

proteccin en los conflictos colectivos

Estamos llegando al final de nuestro breve recorrido por los predios del derecho

colectivo del trabajo. Dijimos desde el comienzo que el conflicto colectivo econmico

empieza con la presentacin del pliego de peticiones y ahora ha llegado el momento

de afirmar que termina cuando se resuelve el pliego de peticiones que le dio origen;

que se resuelva no quiere decir que se acceda favorablemente a todas las peticiones

hechas sino que termina su trmite y se llega finalmente a la firma de la convencin

colectiva si el pliego lo present el sindicato, el pacto colectivo si lo presentaron los

trabajadores o el laudo arbitral si, ante los desacuerdos de las partes y el carcter del

conflicto, se convoc el tribunal de arbitramento. Aunque el conflicto jurdicamente

termina con la firma de la convencin colectiva, existe un ultimo trmite muy

importante que es necesario realizar luego de firmada la convencin: el depsito.

Depsito de la convencin o el pacto

La convencin colectiva debe celebrarse por escrito y se extender en tantos

ejemplares cuantas sean las partes y uno ms, que se depositar necesariamente en

la Subdireccin de Relaciones Colectivas del Ministerio de Proteccin Social, a ms

tardar dentro de los quince (15) das siguientes al de su firma. Sin el cumplimiento

de todos estos requisitos la convencin no produce ningn efecto. Para contar los 15
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

das no se deben tener en cuanta los sbados, los domingos ni los festivos porque el

Ministerio de Proteccin Social no trabaja esos das.

DEPOSITO DE CONVENCIN O PACTO

Seores
MINISTERIO DE PROTECCIN SOCIAL
Subdireccin de Relaciones Colectivas

REF: Depsito de la Convencin Colectiva suscrita entre la Empresa XYZ S.A. y el Sindicato
SintraXYZ.

Por medio de la presente nota nos permitimos remitir a Uds. una copia de la Convencin Colectivao
que la Empresa XYZ S.A. y el Sindicato de Trabajadores de la misma suscribimos el da de agosto
de 1992, con la finalidad de que sea legalmente depositado, tal como lo ordena el artculo 469 del
C.S.T.

Atentamente,
_____________________ __________________________
C.C. de C.C. de

Al depsito se le reviste de las formalidades de un acto solemne. Este es el criterio

reiterado insistentemente por la Corte Suprema de Justicia. La certificacin del

Ministerio de Proteccin Social sobre los requisitos exigidos por el artculo 469 del

Cdigo Sustantivo del Trabajo, debe ser completa y suficiente especificando si lo que

se encuentra en dicha dependencia es el original o se trata de copia autenticada. ()

No estando debidamente autenticada la copia la copia de una convencin colectiva

de trabajo, consiguientemente no est demostrado el legal forma el depsito de la

convencin colectiva ante el Ministerio de Proteccin Social, requisito sin el cual,

segn el artculo 469 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, no produce los efectos legales
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

necesarios. La prueba del depsito de la convencin colectiva ante el ministerio ha

sido considerada reiterada y uniformemente por la jurisprudencia laboral como una

prueba solemne que da lugar al error de derecho en la casacin laboral cuando el

juzgador, como en este caso, ha dado por establecida tal condicin sin que ella est

demostrada plenamente en el proceso 11

El laudo arbitral, por tener el carcter de sentencia, no es necesario depositarlo en

el Ministerio de Proteccin Social, excepto si el mismo laudo ordena que se

deposite. Nosotros de todas maneras insistimos que lo mejor es depositarlo.

Convencin colectiva

Convencin colectiva de trabajo es la que se celebra o suscribe entre uno o varios

patronos o asociaciones patronales, por una parte, y uno o varios sindicatos o

federaciones sindicales de trabajadores, por la otra, para fijar las condiciones que

regirn los contratos de trabajo durante su vigencia. Adems de las estipulaciones

que las partes acuerden en relacin con las condiciones generales de trabajo, en la

convencin colectiva se indicarn la empresa o establecimiento, industria y oficios

que comprenda, el lugar o lugares en donde ha de regir, la fecha en que entrar en

vigor, el plazo de duracin y las causas y modalidades de su prrroga, su desahucio

o denuncia, y la responsabilidad que su incumplimiento entrae.

Definida as la convencin colectiva se plantea el problema de su naturaleza

jurdica, cuestin que tiene, entre otras consecuencias, el modo de encajarla dentro

de las causales de casacin. La discusin se reduce a ubicar la convencin con

11 CSJ, Cas. Laboral, Sec. Primera, Sent. Dic. 3/92. Rad. 5361. M.P. Manuel Enrique Daza
Alvarez.
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

efectos de ley formalmente (recurso de casacin por la va directa) o negarse el

carcter de ley sustantiva y entonces slo puede ser usado en casacin como una

prueba ms como lo seria el contrato de trabajo o los recibos de pago. Como en

muchos aspectos de la ley laboral y su interpretacin se pueden encontrar

decisiones en los dos sentidos, pero el criterio que ha predominado es el de

considerarla una simple prueba dentro del recurso de casacin. Nosotros, que no

compartimos el formalismo riguroso con el que se maneja la casacin, no slo por

la ley sino por los jueces colombianos, no compartimos el criterio de que slo pueda

obrar como prueba en los recursos de casacin sino que se le debiera dar el

tratamiento de ley.

Conviene reiterar lo ya dicho en otras ocasiones en las cuales la Corte, volviendo

sobre lo que constituye su verdadera labor doctrinaria, ha dejado clamente sentado

que no es funcin suya en sede de casacin fijar el sentido como norma jurdica a

las convenciones colectivas, puesto que no obstante la gran importancia que tienen

en las relaciones obrero - patronales y en la formacin del derecho del trabajo,

jams pueden participar de las caractersticas propias de las normas de alcance

nacional y, por lo mismo, son las partes en primer trmino las llamadas a

determinar su sentido y alcance.

Precisamente en razn del origen y finalidad de la convencin colectiva de trabajo

carece ella del alcance nacional que tienen las leyes del trabajo, sobre las cuales s

le corresponde a la Corte interpretar y sentar criterios jurisprudenciales, por lo

que en tanto acta como tribunal de casacin lo nico que puede hacer, y ello

siempre y cuando las caractersticas del desatino sean de tal envergadura que

puedan considerarse errores de hecho manifiestos, es corregir la equivocada


Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

valoracin como prueba de tales convenios normativos de condiciones generales

de trabajo; pero sin que en ningn caso pueda entenderse que lo resuelto en

particular y especfico asunto constituya jurisprudencia 12.

Lo que hemos afirmado en relacin a la convencin colectiva, por mandato de la

ley se aplica a los pactos colectivos y a los laudos arbitrales.

Aplicacin de la convencin

Firmada y depositada la convencin veamos a quien se le aplica y qu acciones

tienen los beneficiarios. Las convenciones colectivas entre patronos y sindicatos

cuyo nmero de afiliados no exceda de la tercera parte del total de los trabajadores

de la empresa, solamente son aplicables a los miembros del sindicato que las haya

celebrado, y a quienes adhieran a ellas o ingresen posteriormente al sindicato.

Cuando en la convencin colectiva sea parte un sindicato cuyos afiliados excedan

de la tercera parte del total de los trabajadores de la empresa, las normas de la

convencin se extienden a todos los trabajadores de la misma, sean o no

sindicalizados, de la misma manera se debe proceder cuando el nmero de afiliados

al sindicato llegare a exceder del lmite indicado con posterioridad a la firma de la

convencin.

Cuando haya convenciones colectivas que comprendan ms de las dos terceras

partes de los trabajadores de una rama industrial en una determinada regin

econmica, el gobierno puede hacerlas extensivas, en todo o en parte, a las dems

empresas de la misma industria de esa regin, que sean de igual o semejante

12 C.S.J., Cas. Laboral, Sec. Segunda, Sent. Abril 7/ 95, Rad. 7243 M.P. Rafael Mndez
Arango.
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

capacidad tcnica y econmica, pero siempre que en dichas empresas no existan

convenciones que consagren mejores condiciones para los trabajadores. Para estos

efectos el gobierno puede dividir el pas en regiones econmicas y catalogar las

empresas de igual o semejante capacidad tcnica y econmica de cada rama

industrial.

Si firmada una convencin colectiva el patrono se separa del sindicato patronal

que la celebr, contina, sin embargo, obligado al cumplimiento de esa convencin.

Si es disuelto el sindicato que hubiere celebrado una convencin, sta contina

rigiendo los derechos y obligaciones del patrono y los trabajadores.

Acciones de los beneficiarios

Los sindicatos que sean parte de una convencin colectiva tienen accin para exigir

su cumplimiento o el pago de daos y perjuicios. Los trabajadores obligados por

una convencin colectiva tienen accin para exigir su cumplimiento o el pago de

daos y perjuicios, siempre que el incumplimiento les ocasione un perjuicio

individual. Estas acciones son excluyentes, si se ejerce una no puede ejercer la otra.

Los trabajadores pueden delegar el ejercicio de esta accin en su sindicato. Si se

trata de ejercer una accin colectiva o acumulada lo mejor es hacer las votaciones

en las asambleas generales y hacer firmar el acta por cada uno de los trabajadores

que est delegando la accin. Los pactos entre patronos y trabajadores no

sindicalizados se rigen por las mismas disposiciones legales que rigen las

convenciones colectivas pero solamente son aplicables a quienes los hayan suscrito

o adhieran posteriormente a ellos. Lo mismo se puede afirmar en relacin a los

laudos, excepcin hecha de la obligacin de depositarlos.


Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

Proteccin durante el conflicto

La ley estable una proteccin especial para los trabajadores que de manera directa o a

travs de su organizacin sindical han generado un conflicto colectivo. Esa proteccin

va desde el momento en que se presenta el pliego al empleador y hasta que se

resuelva el mismo por convencin colectiva, pacto colectivo o laudo arbitral. La

norma es el Decreto Ley 2351 de 1965, artculo 25, cuyo contenido es el siguiente:

Los trabajadores que hubieren presentado al patrono un pliego de peticiones no

podrn ser despedidos sin justa causa comprobada, desde la fecha de la

presentacin del pliego y durante los trminos legales de las etapas establecidas

para el arreglo del conflicto.

Esta norma consagra un derecho especfico para el trabajador: no ser despedido sin

justa causa comprobada, pero no expresa cul es la accin que el trabajador puede

ejercer cuando se le viola ste derecho. Es una norma incompleta, consagra un

derecho sin accin y esta situacin ha dado lugar a las interpretaciones diversas de

los jueces y a la inseguridad jurdica. Desde 1965, cuando la norma fue expedida, se

han producido sentencias de la Corte diciendo que la accin es la indemnizatoria y

tambin diciendo todo lo contrario, que la accin es la de reintegro. De 1982

transcribimos una decisin de la Corte ordenando el reintegro del trabajador

despedido durante el conflicto colectivo: Cuando el artculo 25 dice no podrn ser

despedidos, prohbese ese acto jurdico. Las disposiciones de esta rama del derecho

pblico estn amparadas con el mximo grado de juridicidad, que se llama de orden

pblico, porque es superior a la autonoma de la voluntad (C.C., art. 16). Hay un

objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico de la Nacin (1519 ib); la

nulidad producida por un objeto ilcito es absoluta (1741 ib), debe ser declarada por el
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

juez, an sin peticin de parte (Ley 50 de 1936, art. 2), y el efecto de tal nulidad da a

las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no

hubiese existido el acto o contrato nulo (C.C., 1746). Entonces, cuando el trabajador a

quien se refiere el art. 25 del Decreto 2351 es despedido, sin que medie causa justa

para el despido, su accin le confiere el derecho de ser restituido al momento y

posicin en que se encontraba cuando fue despedido. Este mandato del legislador no

puede cumplirse nicamente con el pago de los salarios causados desee el despido,

sino que debe colocrsele en la misma situacin que tena, lo cual equivale a

restablecer el contrato13 Otra jurisprudencia de 1986 diciendo todo lo contrario o

sea que no hay derecho al reintegro sino a la indemnizacin, es la siguiente Todas

las reflexiones anteriores conducen de modo incontrastable a concluir lo siguiente:

1) Que el artculo 25 del Decreto Legislativo 2351 no estable ninguna prohibicin

para los patronos durante la vigencia de un conflicto colectivo de trabajo sino que

apenas condiciona la legitimidad de los despidos que realice durante ese perodo a

que compruebe que tuvieron justa causa; 2) Que, por consiguiente, el despido ilegal

que se haga dentro del desarrollo de unas negociaciones colectivas de trabajo, no

genera la nulidad absoluta de ese acto sino las consecuencias que la ley prev para

una ruptura patronal injusta del contrato de trabajo; 3) Que la falta de

comprobacin de un mvil legtimo para el despido de un trabajador estando

vigente un conflicto colectivo, no conduce a que se lo reintegre al empleo con el

pago de todos sus emolumentos laborales dure cesante, porque as no lo prev el

artculo 25 ni tampoco algn texto distinto regulador de aquellos conflictos14

13. C.S.J. Cas., Laboral, Sent., oct., 26/82


14 C.S.J., Cas. Laboral, Sent., sep. 8/86.
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Pero para que no quede ninguna duda de los giros continuos en la interpretacin de

las normas, es conveniente que nuestros lectores recuerden la ltima decisin de la

Corte volviendo a sostener que lo que procede es el reintegro: la prohibicin

legal expresa de despedir sin justa causa comprobada a los trabajadores, desde que

presentaron el pliego hasta que se resuelva el conflicto, no puede ser la

indemnizacin (.), ni la terminacin del contrato, sino la nulidad absoluta o ms

exactamente la ineficacia del despido, para la Corte la consecuencia de la

continuidad del vnculo contractual con todas sus consecuencias, es el pago de los

salarios dejados de percibir con fundamento en el artculo 140 C.S.T debido a que

la ausencia del servio se origina en una determinacin del empleador, con los

aumentos y reajustes que se produzcan en el interregno, pago de salarios que se

proyectar hasta que se presente la reinstalacin fsica del trabajador en su cargo.

Tambin, consecuencialmente y por la misma razn, se generarn los derechos

prestacionales que la ley seala a cargo directamente del empleador y las

obligaciobnes de ste frente a la Seguridad Social15 Creemos que lo ms justo y

equitativo es que el trabajador tenga derecho al reintegro a su cargo, lo que no

compartimos es la variacin permanente de la jurisprudencia sobre esta materia. El

trabajador que inicia el conflicto colectivo hoy, a ciencia cierta, no sabe, en caso de

ser despido, cul es la accin que puede ejercer y si tiene el derecho o no a ser

reintegrado. Su suerte queda en manos de la ltima interpretacin que se ponga de

moda en la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia. En esta materia, como en

tantas otras, lo que impera es la inseguridad jurdica.

15 CSJ, Cas. Laboral. Exp. 11017. Octubre 5/98. M.P. German G. Valds Snchez.
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

Conclusin general

Terminado nuestro recorrido por el derecho colectivo del trabajo, estamos en

capacidad de sacar, por lo menos, una conclusin general. La cobertura de las

cuatro instituciones bsicos del derecho colectivo (asociacin, negociacin, huelga

y tribunal) va de mayor a menor y luego , una vez ms a mayor cobertura. Es una

especie de embudo ancho en los extremos y estrecho en la mitad. Casi todos los

trabajadores colombianos tienen derecho a asociarse sindicalmente, una franja ms

pequea constituida por los trabajadores del sector privado de la economa y los

trabajadores oficiales tienen derecho a presentar pliegos de peticiones y hacer

negociaciones colectivas y una tercera franja an ms pequea que la anterior

constituida por los trabajadores del sector privado y pblico que no estn

comprometidos en la prestacin de los servicios pblicos esenciales pueden hacer

uso del derecho a la huelga. Finalmente, el tribunal de arbitramento obligatorio

puede abarcar a todos los trabajadores para que se resuelvan por ese mecanismo

los conflictos colectivos econmicos que no se pudieron resolver por la va de la

negociacin directa ni durante la huelga. Las dos instituciones ms importantes

del derecho del trabajo como son la negociacin colectiva y la huelga solo estn

garantizadas para una minora de trabajadores, por el contrario el derecho de

asociacin y los tribunales de arbitramento pueden cubrir la mayora de los

trabajadores.
Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

Cuestionario de autoevaluacin

1. Cundo termina jurdicamente el conflicto colectivo econmico?

2. Una vez firmada la convencin colectiva cul es el trmino que da la ley para

hacer el depsito?

3. El depsito de la convencin:

a) La tienen que hacer obligatoriamente las partes de manera conjunta?

b) Necesariamente una de las partes?

c) Cualquier persona?

4. Para que la convencin colectiva se le aplique a todos los trabajadores de la

empresa cuantos afiliados necesita tener el sindicato que la firm?

5. Cules son las acciones que tienen los trabajadores que son beneficiarios de una

convencin colectiva cuando se las incumplen ?

6. Qu accin o acciones tienen los sindicatos que suscriben una convencin

cuando se las incumplen?

7. Porque se puede decir que el artculo 25 del Decreto L. 2351 de 1965 es una

norma incompleta?

8. A su criterio cul debiera ser la accin que el trabajador despedido durante el

conflicto colectivo debiera ejercer?


Derecho Colectivo del Trabajo La huelga - Edgar Ospina Duque

Respuesta al cuestionario

1. Cuando se firma la convencin colectiva o el pacto o queda en firme el laudo

arbitral.

2. Dentro de los 15 das siguientes a los de su firma.

3. c)

4. Un tercio o ms de la totalidad de trabajadores de la empresa..

5. La accin de cumplimiento o la de indemnizacin de perjuicios.

6. La accin de cumplimiento o la de indemnizacin de perjuicios

7. Porque consagra un derecho pero no dice cul es la acin para hacer efectivo ese

derecho.

8. La de reintegro.

Normas de referencia

C.S.T. 467, 468, 469, 470, 471, 472, 473, 474, 475, 476, 481,

Dto L. 2351/65, art,. 25.

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