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PHILIPPINI, Ana Claudia Moreira Miguel. Sistema constitucional de crisis: Un estudio comparado del orden constitucional de la Argentina
y del Brasil. Revista de Direito Constitucional Internacional e Comparado, v. 1, n. 1, 2017.
a jurisdio constitucional brasileira nasce sob o inuxo marcante do direito estrangeiro, em especial do direito norte-americano, como bem
marcado pelo texto do Decreto 848, de 1890.
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, no
incio da Repblica, tambm marcada pelos argumentos norte-americanos ou mesmo de pases da Amrica
Latina com maior experincia constitucional republicana, como a Argentina.
MENEZES, Daniel Francisco Nagao. Pacto Federativo: Anlise Constitucional dos Pases do Cone Sul. Campo Jurdico, v. 3, n. 1, p. 265-
278, 2015.
Na Argentina, o estado constitucionalmente centralizado no havendo espao autnomo para as Provncias. Nesse pas, o Poder
baseado na diviso do poder entre os governos federal e estadual; as provncias mantm todos os poderes no delegados pela
Constituio ao Governo Federal (Constituio, art. 121). A forma de governo federal permite o controle e a cooperao recproca entre
as provncias e o governo federal, evitando a concentrao do poder atravs da descentralizao. Neste sistema, existem dois tipos de
governo: nacional ou federal, soberano, cuja jurisdi-o abrange todo o territrio da nao, e os governos locais autnomos, no
estabelecimento de suas instituies e constituies locais, cujas jurisdies abrangem apenas o respectivo territrio.
A anlise comparada de Brasil, Argentina e Venezuela, especialmente na parte especfica do Senado Federal como representante dos
Estados, do Poder Local e do Poder Judicirio, demonstra o que se observa na teoria geral, ou seja, o Poder na Amrica Latina altamente
centralizado. Isto possui uma vinculao histrica com o processo de formao da Amrica Latina, fato que justifica inclusive as diferenas
constitucionais entre os pases.
Mas o ponto comum a centralizao extrema do federalismo latino americano, especialmente nos pases estudados, acabando por no
existir de fato um federalismo, prejudicando os poderes locais, prejudicando a participao popular em decorrncia da distncia do centro.
Exatamente a centralidade do poder nos diversos pases da Amrica Latina que caracteriza o constitucionalismo latino-americano
HARO, Ricardo. El constitucionalismo argentino en el ltimo medio siglo. Revista Espaola de Derecho Constitucional, v. 14, n. 40, 1994.
IX. LAS LIMITACIONES EXCEPCIONALES A LOS DERECHOS Y GARANTAS La doctrina de la emergencia, de ecumnica recepcin
en los regmenes jurdicos y originada en extraordinarias circunstancias, fue invocada ya desde la tercera dcada de este siglo y no dej
de manifestarse con nuevos rostros en el perodo que analizamos, ya sea en la legislacin como en la jurisprudencia de la CS. Bien
sabemos que la emergencia est hondamente emparentada con la historia sociopolticade estepas quiz por el subdesarrollo, la
inestabilidad y el estancamiento general y con inusitada gravedad en la segunda mitad de este siglo, tiendo con sus caracteres de
excepcionalidad y suma gravedad, gran parte del quehacer nacional. Es por ello que a nadie sorprende que pueda hablarse de emergencia
poltica, social, econmica, educativa, previsional, agropecuaria, locativa, sanitaria, y as podramos detectarla en los distintos mbitos en
que se desenvuelve la recurrente crisis de la sociedad argentina.
No es del caso analizar las situaciones coyunturales que se han sucedido. Basta solamente percibir cmo, en los tiempos presentes,
estamos viviendo las turbulencias de una emergencia globalizadora, que todo lo ha penetrado y que no dudo los argentinos la transitamos
esperando fervorosamente que constituya las vsperas de tiempos mejores. La legitimidad de la emergencia se sustenta en la
excepcionalidad tanto de las graves circunstancias que la originan, como de las restricciones razonables que impone inexorablemente a
los derechos, en salvaguardia de intereses vitales de la sociedad. A pesar de ciertas transgresiones, debe mantenerse inclume el principio
segn el cual la emergencia tanto en su declaracin como en las superlativas restricciones que impone, debe tener siempre raigambre
legislativa, pues no puede quedar a merced de la voluntad del presidente y menos an de los organismos inferiores de la administracin.
Estos principios tienen particular aplicacin en el estado de sitio que los constituyentes previeron para las emergencias polticas y frente al
cual no podemos soslayar el desenvolvimiento sustancial y robusto que la CS realiz del control jurisdiccional de razonabilidad, en defensa
de los derechos y garantas constitucionales y en especial manera frente a los abusos del PE.
La tesis amplia e incontrolable de la suspensin de los derechos y garantasconstitucionales, expresada por la doctrina tradicional de la
CS in re Bertotto (F. 160-164), fue sustancialmente morigerada a partir de 1959, in re Sofa (F. 243-513), estableciendo respecto de
la generalidad de las medidas de ejecucin del estado de sitio, el control de razonabilidad a cargo de los jueces a fin de que meriten la
relacin de proporcionalidad existente entre la garanta afectada, la restriccin impuesta y la conmocin originaria del estado de sitio,
doctrina que se profundiz y explicit por la CS del ltimo perodo de facto bueno es recalcarlo por el valor que implican sus fallos
cuando ampliando la aplicacin de dicho control, tambin declar la irrazonabilidad de arrestos, denegativas deopcin para salir delpas o
dela imposibilidad deregresar con posterioridad (casos Prez de Smith F. 298-339; Zamorano F. 298-441; Tinmerman F. 300-816;
Moya F. 303-696 y Solari Irigoyen F. 305-269)
Se consideran cuestiones polticas no judiciables a ciertos actos de carcter poltico que resuelve un gobierno que no pueden ser
sometidos a control de constitucionalidad y consecuentemente no pueden declararse como inconstitucionales (ej. estado de sitio). S puede
controlarse si los procedimientos inherentes a esos actos polticos son o no constitucionales (ej. la forma en la que se declara el estado de
sitio).
MARANIELLO, PATRICIO ALEJANDRO YROZAS, JUAN, "El Habeas Corpus esclarecedor en la desaparicin forzadas de personas", LA
LEY, DJ, Bs. As. 2002.
a) Suspensn amplia: segn esta teora, p u e d e suspenderse cualquier garanta o derecho. Por ej: durante el Estado de sitio, el
Gobierno podra confiscar las propiedades, n o respetar la defensa en j u i c i o , etc.
b) Suspensn amplia con control judicial de razonabilidad: el E s t a d o
p u e d e suspender cualquier garanta o derecho; p e r o quien p a d e c e la restriccin, p u e d e impugnarla judicialmente para que el
Poder Judicial (un juez) establezca si dicha restriccin fue razonable o no.
Segn esta teora, ia nica restriccin que no podra ser sometida a revisin
judicial es la que afecta la libertad corporal (arresto y traslado de personas).
c) Suspensin limitada de las garantas: esta teora establece que, podrn
suspenderse aquellos derechos y garantas cuya restriccin sea necesaria para
cumplir con el objetivo del Estado de sitio.
Por ej: en caso de "conmocin interior", el Estado no podra suspender el derecho a casarse, ya que -en principio- ese derecho
no influye ni agrava la situacin. En cambio, s podra
restringir el "derecho de reunin" en caso de que lo considere necesario para aliviar los disturbios internos.
Esta es la teora defendida por Bidart Campos y por la jurisprudencia m s
reciente de la Corte Suprema.
d) Suspensin restringida de la libertad corporal: segn esta teora, slo
puede restringirse la libertad fsica de las personas, a travs del "arresto" o
"traslado" previstos en el Art. 2 3 .
Restriccin a la libertad corporal (Arresto, Trasladoy Opcin),- Como vimos
recin, existe discrepancia en ia doctrina con respecto a qu derechos y garantas pueden restringirse durante el Estado de sitio.
Sin embargo, todos los autores reconocen la facultad del Presidente para
arrestar o trasladar personas de un punto a otro del pas, ya que as lo establece el Art. 23.
Bitart Campos BIDART CAMPOS, Germn J.; CAMPOS, Germn J. Bidart. Manual de la Constitucin reformada. Ediar,, 1998.
32. En primer lugar, cuando postulamos que (sobre la base clara del art. 116) en toda causa que versa sobre puntos regidos por la
constitucin hay cuestin judiciable (o materia sujeta a decisin judicial) presuponemos que la cuestin constitucional sometida a
decisin judicial debe hallarse inserta en un proceso judicial (causa). La cuestin constitucional es, por ende, una cuestin que por su
materia se refiere a la constitucin, y que se aloja en una causa judicial. En segundo lugar, y por lo dicho, creemos que no debera
denominarse cuestin poltica no judiciable a aquella cuestin en la que falta la materia propia de la cuestin constitucional. Y cundo
falta? Es bueno proponer un ejemplo. Si digo que la declaracin y el hecho de la guerra internacional no son judiciables, quiero seguramente
decir que los jueces no pueden declarar que la guerra es inconstitucional. Si, en cambio, digo que la declaracin y la puesta en vigencia
del estado de sitio debe ser judiciable, quiero decir que los jueces pueden y deben (aunque la Corte lo niega) examinar en causa judiciable
si, al declararlo y ponerlo en vigor, se ha violado o no la constitucin. Por qu esa diferencia? Ocurre que en el caso de la guerra, la
constitucin solamente exige que la declare el ejecutivo con autorizacin del congreso, pero nada dice sobre los casos, causas,
oportunidades y condiciones que hacen procedente la declaracin y realizacin de la guerra; entonces, cuando constitucionalmente la
guerra est bien declarada, los jueces no tienen materia que sea objeto de su control. En cambio, en la declaracin del estado de sitio (y
en la intervencin), las normas de la constitucin (art. 23 y 6, respectivamente) marcan un cuadro bien concreto de causas, ocasiones,
condicionamientos (aparte de la competencia decisoria de los rganos llamados a declarar el estado de sitio o a intervenir una provincia
art. 75 incs. 29 y 31, y art. 99 incs. 16 y 20). De ah que si tales rganos hacen la declaracin o intervienen violando aquel marco
condicionante, violan tambin la constitucin; y en ese campo aparece, claramente, la cuestin constitucional, sobre la cual recae en
causa judicial la funcin de controlar si la constitucin ha sido o no transgredida.