Derecho a la Efectividad

- El derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales forma

parte de las garantas judiciales a fin de una real operatividad de
dicho derecho, a efectos de que su fuerza de realizacin no
represente una mera ilusin.

- El derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales garantiza que lo

decidido en una sentencia se cumpla, y que la parte que obtuvo un
pronunciamiento de tutela, a travs de la sentencia favorable, sea repuesta
en su derecho y compensada, si hubiere lugar a ello, por el dao sufrido.

La tutela judicial efectiva y su proteccin constitucional

- La proteccin jurisdiccional, como actividad humana, tiene como fin ltimo el

cumplimiento de la justicia. El proceso, como instrumento para alcanzar la efectiva
proteccin de los derechos humanos, sean stos individuales, sociales,
econmicos, colectivos, de grupo, o sean derivados de la solidaridad, tales como la
seguridad alimentaria, la proteccin del ambiente y la salud humana, requiere para
su actuacin, un tiempo fisiolgicamente necesario. En efecto, la labor del Juez,
que culmina con la sentencia de fondo, y la intervencin de las partes, que
requiere de ciertas garantas procesales (contradictorio, debido proceso, igualdad),
implican necesariamente que esa actividad jurisdiccional se desarrolle por etapas.
Sin embargo, en el nterin procesal, o incluso antes de que se inicie, pueden ocurrir
circunstancias de diversa ndole, generalmente derivada de actuaciones materiales
de una de las partes, del Estado, o de algn rgano u ente, pblico o privado, que
pueda poner en riesgo, en peligro, la tutela del derecho que jurdicamente se
pretende tutelar

- As, en el arco de horas, das o meses, podran provocarse daos severos, que
pueden ser irreparables o de difcil o imposible reparacin. Si esto ocurre, el fin del
proceso jurisdiccional, cual es impartir Justicia, tutelando los derechos o intereses
jurdicamente protegidos por el ordenamiento, se vera totalmente frustrado. La
frustracin en la forma de acceso a la Justicia, y en la falta de actuacin oportuna
de los rganos jurisdiccionales, a su vez, va generando una situacin de
desconfianza, por la lentitud y poca eficacia de los procesos judiciales.
Efectivamente, hoy se acusa la lentitud de la justicia a travs de la mora judicial, y
la carencia de mecanismos idneos para proteger los derechos de los ciudadanos.
- el legislador est en el deber de crear los mecanismos procesales que faciliten y
garanticen el acceso a la justicia, y sobre todo que haya una proteccin rpida de
los derechos y libertades fundamentales. Justamente, uno de esos instrumentos
jur- dicos de gran actualidad son las medidas cautelares. Prescindiremos, por
ahora, de la discusin semntica sobre la naturaleza de tales medidas, pues
interesa poco, si se le llama proceso, procedimiento, o instrumento cautelar. Para
los fines que interesan a esta disertacin, cual es evidenciar su importancia actual,
importa ms su utilidad prctica.

- El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva constituye la reafirmacin del carcter

instrumental del proceso, en tanto mecanismo de pacificacin social. En esa lnea, dicha
efectividad abarca no slo aquellas garantas formales que suelen reconocerse en la
conduccin del proceso (lo que, en teora, atae ms el derecho al debido proceso) sino
que, primordialmente, se halla referida a la proteccin eficaz de las concretas situaciones
jurdicas materiales, amenazadas o lesionadas, que son discutidas en la litis4 .

- La tutela jurisdiccional efectiva ser aquel derecho fundamental de la persona a travs del
cual se busca defender en el plano real sus derechos materiales. De esta manera, el
proceso jurisdiccional es un instrumento para alcanzar dicho fin; es por ello que slo es
aplicable dentro del proceso judicial.

- El profesor brasileo CARLOS ALBERTO ALVARO DE OLIVEIRA en su obra Teora y Prctica

de la Tutela Jurisdiccional seala que los derechos fundamentales consagrados en la
Constitucin constituyen situaciones subjetivas instrumentales, cuyo reforzamiento
constitucional no tendra ningn significado si las correspondientes garantas no
permitieran restaurarlas integralmente en el caso concreto. El propio concepto de
inviolabilidad de los derechos fundamentales se agotara en una estril abstraccin si a la
posibilidad de violacin no correspondiera la posibilidad de tutela de la situacin subjetiva
violada (tutela, agrego, que debe ser efectiva y otorgada en tiempo razonable). A la
posibilidad de violacin debe corresponder la posibilidad de tutela efectiva de la situacin
subjetiva.

El derecho a la tutela judicial efectiva

- El Derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva es un derecho de naturaleza constitucional

cuyo ejercicio supone la actividad de los rganos jurisdiccionales del Estado a travs de un
modelo de proteccin de derechos denominado heterocompositivo. En esta forma de
proteccin de derechos, un tercero imparcial (el Juez) detenta el poder de brindar una
solucin al conflicto de intereses con relevancia jurdica en el que existen dos partes
involucradas y con intereses opuestos. A diferencia de la autotutela que permite la
 defensa en propia mano de los derechos (autodefensa) y de la autocomposicin donde
la solucin es atribuida a una de las partes involucradas en l, el modelo
heterocompositivo ofrece como garanta intrnseca de solucin que el conflicto se
resuelva a travs del juez, lo que supone la existencia de factores determinantes para
lograr su legitimidad: la imparcialidad frente a los intereses de las partes y la
independencia frente a otros poderes para ejercer su funcin.

La Tutela Ejecutiva como Derecho Fundamental

- La tutela de los derechos Atendiendo a la proteccin que se pretende del derecho material
y al inters de los particulares , existen tres tipos de tutela:
- 1) La Tutela Cognitiva que tiene como finalidad resolver un conflicto de intereses,
incertidumbre jurdica, control de la legalidad de las normas o sancionar y/o evitar
conductas antisociales
- 2) La Tutela Cautelar cuya funcin es asegurar la futura decisin judicial (sentencia)
- 3) La Tutela Ejecutiva que busca hacer efectivo, en el plano cotidiano, un derecho o una
situacin jurdica de ventaja reconocida por ley o por el Juez, con la finalidad de
satisfacerlo en su plenitud.

2. Derecho a la efectividad de la Tutela Ejecutiva

La efectividad de la Tutela Ejecutiva est vinculada, directamente, al logro de los fines del
proceso, en el sentido que ella busca satisfacer, en el plazo ms inmediato y real, el
derecho de los particulares reconocido por el Juez o la ley; por lo que dicha efectividad
tiene un reconocimiento constitucional que obliga a todas las entidades pblicas y
privadas dentro del territorio nacional. En ese sentido, el doctor Giovanni Priori seala:
Uno de los derechos que integran el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es,
precisamente, el derecho a la efectividad. El derecho a la efectividad asegura que los
efectos de la sentencia se producirn en el mbito de la realidad. De este modo, es
necesario no solo hacer que la sentencia una vez que ha adquirido la calidad de cosa
juzgada produzca todos aquellos efectos establecidos en ella misma para la tutela de la
situacin jurdica que ha sido llevada al proceso, sino tambin asegurarse que llegado el
momento en que la sentencia deba producir efectos, los produzca. Por ello, los ciudadanos
tienen el derecho a obtener del rgano jurisdiccional, un pronunciamiento que evite el
tiempo que tome el proceso en llegar a una sentencia con calidad de cosa juzgada,
perjudicarse su eficacia. Si no se tuviera esa posibilidad, el derecho a la efectividad de la
tutela jurisdiccional sera puramente ilusorio.11 Asimismo, en relacin a la importancia
de la efectividad de las decisiones judiciales, el doctor Francisco Bernal Chamorro seala lo
siguiente: Esta tutela, desde el punto de vista garantista del TC, se compone de cuatro
derechos bsicos, que luego se van desmenguando en otros muchos componentes. Esos
cuatro derechos bsicos son los siguientes: El derecho de libre acceso a la jurisdiccin y
al proceso en las instancias reconocidas (que constituye la primera parte de la obra) El
derecho de defensa o la prohibicin constitucional de indefensin (que constituye la
segunda parte) El derecho a obtener una decisin fundada en derecho que ponga fin al
 proceso (que constituye la tercera parte) El derecho constitucional a la efectividad de la
tutela judicial (que constituye la cuarta parte)12 (el nfasis es nuestro). Notamos que la
Tutela Ejecutiva contribuye a los fines del proceso en su contenido esencial: La efectividad.
No es posible entender ella sin dicha cualidad intrnseca; por lo que Adrin Simons Pino
seala lo propio: Tan relevante se ha constituido el derecho a la ejecucin que, dentro de
un Estado de Derecho, no es posible hablar de derecho a la tutela jurisdiccional efectiva si
es que no se cumplen a cabalidad las sentencias y otras resoluciones judiciales (por
ejemplo, las medidas cautelares)

El Derecho a Probar como Derecho Fundamental

- No cabe duda que el Derecho a Probar es un derecho de carcter constitucional

vinculado al Derecho de Defensa, en el sentido que ambos son complementarios al
conformar una de las garantas del Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva.

- El derecho a probar dentro del proceso sugiere la composicin de diversos actos

procesales, entre ellos, el ofrecer medios probatorios, su admisin, permitir el
contradictorio o defensa propiamente dicho a cada una de las partes, la actuacin
de los medios probatorios ofrecidos; y, finalmente, que sean valorados por el juez
a fin de que emita una sentencia con una debida motivacin y fundada en derecho.

- El derecho a la tutela judicial efectiva es uno de los fundamentales y viene

regulado en el artculo 24 de la Constitucin Espaola. La norma suprema
aade que en ningn caso puede producirse la indefensin y que todos
tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la Ley. Tambin regula
el derecho a la asistencia de letrado.

La tutela cautelar requiere de tres presupuestos claramente identificados:

El primero de ellos es el peligro en la demora o periculum in mora, esto es, la existencia
de un peligro de dao jurdico, derivado del retardo de una providencia jurisdiccional
definitiva ; en segundo lugar, la apariencia de derecho o fumus boni iuris, esto es, que
haya una verosimilitud de fundabilidad de la pretensin, bastando que segn un clculo
de probabilidades, se pueda prever que la providencia principal declarar el derecho en
sentido favorable a aqul que solicita la medida cautelar; y, en tercer lugar, la
adecuacin, la cual supone una idoneidad entre la medida cautelar solicitada y el objeto
de tutela, as como una proporcionalidad entre el sacrificio que implicara y la particular
tutela que se pretenda.