CEDULA N1 LAS PRINCIPALES FORMAS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS DE RELEVANCIA JURDICA.

Antecedentes generales.
El derecho procesal se estructura en base a tres nociones fundamentales (la triloga estructural del derecho
procesal), las cuales son: a) La Accin; b) El Proceso; y c) La Jurisdiccin. Este es el orden lgico en que se vinculan estas
tres instituciones. La accin es el punto departida del proceso, y la jurisdiccin representa su meta, o mejor dicho, su
culminacin. En otras palabras, la accin pone en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado, y permite acudir a un
tercero imparcial para la solucin del conflicto quien, a su vez, se sirve del proceso como instrumento para hacer posible
el ejercicio de la funcin jurisdiccional.

I) ACCIN: Es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho de acudir a los rganos jurisdiccionales para
reclamar la satisfaccin de una pretensin.
La accin, en cuanto poder jurdico, no cambia, es siempre la misma; lo que s vara es la pretensin, y es esta
naturaleza variable de la pretensin, lo que permite que existan diversos procedimientos (civiles, penales, labores,
tributarios, etc.). COUTURE define a la pretensin como la auto atribucin de un derecho por parte de un sujeto que,
invocndolo, pide concretamente que se haga efectiva a su respecto la tutela jurisdiccional.

II) PROCESO: Es una de las varias formas de solucin de conflictos de relevancia jurdica, que supone la
intervencin de un tercero imparcial, llamado juez, que ejerce jurisdiccin en nombre del Estado, y que emite una
resolucin amparada con la fuerza de cosa juzgada. El Estado, en consecuencia, se sirve del proceso para poner en
ejercicio la funcinjurisdiccional.
En trminos simples, parafraseando a COUTURE, puede decirse que el proceso es el medio idneo para resolver
imparcialmente por acto de juicio de autoridad, un conflicto de relevancia jurdica.
Dado el concepto de proceso, es pertinente ahora deslindarlo de otros conceptos que suelen confundirse, a
saber, procedimiento, juicio y expediente.
El proceso, al igual que la accin, no cambia, es uno slo. Lo que s vara es el
procedimiento, que es el conjunto de formalidades concretas o secuencia de actos con arreglo a los cuales se tramita
o sustancia una causa, segn sea la naturaleza de la accin deducida (pretensin que se formule); es, en definitiva, el
orden con arreglo al cual se tramita el proceso. De ah que el procedimiento admite clasificaciones, segn sea
lanaturaleza de la accin deducida (procedimiento penal, civil, laboral, etc.).
Por su parte juicio, es el conflicto o controversia misma sostenida entre las partes.
Cabe diferenciar, por ltimo, la nocin del expediente, que consiste en el conjunto de escritos, documentos y
actuaciones de toda especie que se presentan o verifican en el proceso, ordenadas cronolgicamente.

III) JURISDICCIN: Se define como el poder deber que tienen los tribunales para conocer y resolver por
medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se promueven
en el orden temporal dentro del territorio de la Repblica, y en cuya solucin les corresponde intervenir.

PRINCIPALES FORMAS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS DE RELEVANCIA JURDICA.

El conflicto es tan antiguo como el propio hombre, y puede definirse como la existencia de pretensiones
contrapuestas que se resisten entre s.
Ahora bien, el conflicto de relevancia jurdica se denomina litigio, y ste puede ser entendido como un conflicto
jurdicamente transcendente y susceptible de solucin, asimismo jurdica, que se alcanza mediante la autotutela, la
autocomposicin o la heterocomposicin, y que se caracteriza por la existencia de una pretensin resistida. Pues bien,
las principales formas de solucin de conflictos de relevancia jurdica son: 1) la autotutela o autodefensa; 2) la
autocomposicin; 3) la heterocomposicin.

I).- LA AUTOTUTELA O AUTODEFENSA.

a) Concepto: Es una forma de solucin de conflictos de relevancia jurdica, que consiste en la imposicin de la
decisin de una parte por sobre la otra, normalmente a travs de la fuerza. Segn Couture, es la reaccin directa y
personal de quien hace justicia por s mismo, sin que exista un tercero imparcial que resuelva el conflicto.
b) Manifestaciones: Esta es la forma primitiva de solucin de conflictos de relevancia jurdica, y actualmente,
por regla general, est prohibida, ms an se sanciona criminal y civilmente (ejemplo de lo primero sera el delito de
usurpacin, y del segundo la fuerza como vicio del consentimiento). Excepcionalmente, en algunos casos se permite, por
ejemplo, en la legtima defensa; en el derecho legal de retencin; en el derecho a cortar las races de un rbol que
invaden predio ajeno (Art. 942 Inc. 1 CC); en materia internacional, en la llamada guerra defensiva (legtima defensa

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internacional), entre otros. Cabe tener presente que en la mayora sino en todos estos casos se precisa de una sentencia
que homologue o apruebe la autodefensa, a fin de determinar si sta se ajusta o no a derecho.

II).- LA AUTOCOMPOSICIN.

a) Concepto: Es una forma pacfica de solucin de conflictos de relevancia jurdica, que proviene del acuerdo
directo de las partes o de la declaracin unilateral de una de ellas1.

b) Rasgo identificatorio: Lo que caracteriza a la autocomposicin es que la solucin del conflicto se produce
directamente por las propias partes, sea con o sin la asistencia de terceros, exista o no un proceso.

c) mbito de aplicacin: La autocomposicin tiene lugar en el mbito de las relaciones jurdicas de carcter
disponible, es decir, las que importan derechos renunciables, de acuerdo al Art. 12 CC. Las normas que consagran los
derechos disponibles son normas de orden privado; por el contrario, las que consagran derechos indisponibles, son de
orden pblico.
En cuanto al proceso penal, a ste lo informan fundamental normas de orden pblico; sin embargo,
excepcionalmente, hay algunos casos se asimilan a la autocomposicin, como seran, por ejemplo, los acuerdos
reparatorios y la suspensin condicional del procedimiento.

d) Naturaleza jurdica: La autocomposicin es un equivalente jurisdiccional, es decir, un medio por el cual se

pone trmino a un conflicto de relevancia jurdica de un modo diverso al proceso jurisdiccional. La mayora de los
autores estima que para estar en presencia de un equivalente jurisdiccional, es preciso que ella produzca el efecto de
cosa juzgada. Revisten este carcter:
a) La autocomposicin; b) la sentencia extranjera; c) la sentencia eclesistica; d) el compromiso
(Arbitraje)2.
e) Clases de autocomposicin: Se distinguen dos clases de autocomposicin:
1.- Atendiendo a la sede en que el conflicto se resuelve: Se distingue entre:
a) autocomposicin extraprocesal: es aquella que opera fuera del proceso;
b) autocomposicin intraprocesal: es aquella que opera dentro del proceso.

2.- Atendiendo a nmero de voluntades que se requieren para su perfeccionamiento:

a) autocomposicin bilateral: es aquella que opera por el acuerdo de voluntades de ambas partes;
b) autocomposicin unilateral: es aquella que opera por la declaracin unilateral de voluntad de una de ellas.

f) Casos de autocomposicin: Podemos enumerar 10 casos de autocomposicin:

1.- La transaccin (extraprocesal, bilateral)
2.- La conciliacin (intraprocesal, bilateral)
3.- El avenimiento (intraprocesal, bilateral)
4.- La renuncia a la pretensin (extraprocesal, unilateral)
5.- El desistimiento de la demanda (intraprocesal, unilateral)
6.- La aceptacin de la pretensin (extraprocesal, unilateral)
7.- El allanamiento (intraprocesal, unilateral)
8.- La mediacin (mtodo autocompositivo?).
9.- Suspensin condicional del procedimiento (intraprocesal, bilateral)

1La autocomposicin es el modo mayoritario de resolver los conflictos de relevancia jurdica (pese al gran nmero de causas que ingresan
a los tribunales), ya que el cumplimiento espontneo de las obligaciones sigue siendo la regla general cuantitativamente. Esta forma de
solucin de conflictos es la ms conveniente, pues libera al tribunal de la carga de tener que conocerlos(ahorro de recursos econmicos y
genera un efecto psicolgico en las partes, quienes adhieren voluntariamente a la solucin).
2Breve referencia a los otros equivalentes jurisdiccionales: b) la sentencia extranjera: Es aquella que ha sido pronunciada por un tribunal

extranjero. Sediscute el carcter de equivalente jurisdiccional porque se dice que el lmite externo de la jurisdiccin est dado por los lmites
del territorio nacional; la mayora le reconoce dicho carcter, toda vez que para que puedan cumplirse en nuestro pas se precisa del
exequtur. En este sentido, lo que se cumple en nuestro pas no es la sentencia extranjera, sino que la resolucin de la Corte suprema que
ordena cumplir tal sentencia. c) la sentencia eclesistica: Es aquella que ha sido dictada por un tribunal eclesistico en materias civiles o
en un plano diverso al espiritual. Esta figura no opera en Chile. d) El compromiso: Es una convencin por la cual las partes sustraen del
conocimiento de la justicia ordinaria, uno o ms asuntos litigiosos determinados, presentes o futuros, para someterlos al conocimiento de
un juez rbitro que se DESIGNA en el ACTO MISMO de su celebracin. No confundirlo con la clusula compromisoria, que es un
contrato por el cual las partes sustraen del conocimiento de la justicia ordinaria, uno o ms asuntos litigiosos determinados, presentes o
futuros, para someterlos al conocimiento de un juez rbitro que NO se designa en ese instante, pero que las partes se obligan a designarlo
con posterioridad. Ahora bien, algunos autores dicen que el compromiso es un equivalente jurisdiccional, comparndolo con la
jurisdiccin estatal, en el sentido de que el asunto es entregado a un tercero, que se llama rbitro, sustrayndose de la justicia estatal. En
Chile, sin embargo, ello se critica, porque el rbitro es un juez, y por consiguiente, ejerce jurisdiccin (Art. 222 COT). Luego, el
compromiso no es un equivalente jurisdiccional, sino que lisa y llanamente es Jurisdiccin.

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10.- Acuerdos reparatorios (intraprocesal, bilateral)

1.- LA TRANSACCIN:
i) Concepto: Es un contrato por el cual partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual, (por medio de concesiones recprocas) (Art. 2446 CC).
ii) Caractersticas:
a) Es un contrato.
b) Es un mtodo autocompositivo extraprocesal
c) Es un mtodo autocompositivo bilateral.
d) Su carcter de equivalente jurisdiccional viene dado por el Art. 2460 CC, segn el cual produce efecto de cosa juzgada
en ltima instancia

2.- LA CONCILIACIN:
i) Concepto: Es un acto jurdico procesal bilateral en virtud del cual las partes, a iniciativa del juez que conoce del
proceso, logran durante su desarrollo ponerle fin por mutuo acuerdo.

ii) Caractersticas:

a) Est regulada en los arts. 262 al 268 CPC, y tiene el carcter de obligatorio al trmino de la fase de discusin del juicio
ordinario civil, y adquiere el carcter de facultativo en las etapas posteriores del juicio.
b) Es un trmite o diligencia declarado esencial para los efectos de la interposicin del recurso de casacin en la forma
(Art. 768 n 9 en relacin al 795 n 2 CPC).
c) Es un mtodo autocompositivo intraprocesal.
d) Es un mtodo autocompositivo bilateral.
e) Su carcter de equivalente jurisdiccional viene dado por el Art. 267 CPC, el cual seala que el acta de conciliacin se
mira como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales, y, en consecuencia, produce efecto de cosa juzgada
(Art. 174 y 175 CPC).

iii) Es realmente un mtodo autocompositivo?: Para algunos, la conciliacin es una forma HETEROCOMPOSITIVA, y no
autocompositiva, puesto que el juez de la causa no slo est obligado a llamar a conciliacin, sino que tambin a
proponer las bases de arreglo, de lo que se desprende que cumple un rol preponderante activo en la solucin del
conflicto, pues surge de su iniciativa. Sin embargo, otros sealan que la conciliacin es un mtodo autocompositivo,
porque si bien las bases de arreglo las propone el juez, son las partes quienes directamente arriban al acuerdo,
considerando adems que en estos casos el juez se halla intraparte y no supraparte (equidistante), como ocurre en los
mtodos heterocompositivos.

3.- EL AVENIMIENTO.
i) Concepto: Es el acuerdo que logran directamente las partes al interior de un proceso que se encuentra pendiente, y
al que ponen trmino expresndolo as ante el tribunal que conoce del litigio.

ii) Caractersticas:
a) Es un mtodo autocompositivo intraprocesal.
b) Es un mtodo autocompositivo bilateral.
c) Su carcter de equivalente jurisdiccional viene dado por el Art. 434 n 3 CPC que le da mrito ejecutivo al acta de
avenimiento pasada (autorizada) ante tribunal competente, esto es, le confiere fuerza de accin de cosa juzgada, en el
sentido de que permite exigir ejecutivamente el cumplimiento de lo acordado. Sin embargo, es dudoso, dada la escasa
regulacin de este medio autocompositivo, que produzca excepcin de cosa juzgada.

4.- LA RENUNCIA A LA PRETENSIN.

i) Concepto: Es el acto jurdico unilateral de abdicacin a la pretensin que tiene derecho a formular el litigante antes
de ponerla en ejercicio, es decir, antes de iniciarse un proceso.
ii) Caractersticas:
a) Es una forma autocompositiva unilateral.
b) Es una forma autocompositiva extrajudicial.
c) Su fundamento legal arranca en materia civil del Art. 12 CC, segn el cual es posible renunciar a un derecho siempre
que mire inters individual del renunciante y cuya renuncia no est prohibida. En materia procesal civil, la doctrina le
reconoce su fundamento legal en el Art. 148 Inc. 1 CPC, que seala que antes de notificada la demanda, el actor podr
retirarla sin trmite alguno, y se considerar como no presentada. En materia procesal penal, el Art. 56 CPP regula la
renuncia de la accin penal, el cual distingue: i) la accin penal pblica, no se extingue por la renuncia; ii) la accin penal
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privada y la accin civil se extingue por la renuncia; iii) la accin penal mixta o previa instancia particular, se extingue por
la renuncia, salvo que se trate de delitos perpetrados contra menos de edad. Cabe precisar que, de acuerdo al Art. 57
CPP, los efectos de la renuncia de la accin penal slo alcanzan al renunciante y a sus sucesores, pero no a otras
personas a quien tambin le correspondiere la accin.
d) Su carcter de equivalente jurisdiccional se desprende implcitamente en materia de recursos, pues el Art. 7 CPC Inc. 2
CC seala que se requiere de expresa mencin en el mandato judicial, de la facultad de renunciar a los recursos o los
trminos legales; luego, dado ello, la sentencia alcanza firmeza o ejecutoriedad de acuerdo al Art. 174 CPC, lo que
conduce a su vez a la cosa juzgada, segn el Art. 175 CPC.

5.- EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.

i) Concepto: Es un acto procesal por el cual el demandante manifiesta su voluntad de no perseverar en su pretensin
contra el demandado, una vez que la demanda le ha sido notificada.
ii) Caractersticas:
a) Es una forma autocompositiva intraprocesal (despus de notificada la demanda).
b) Es una forma autocompositiva unilateral.
c) Constituye un acto de abdicacin de la accin, y ms precisamente de la pretensin.
d) Su carcter de equivalente jurisdiccional viene dado por lo siguiente: el desistimiento se tramita como incidente, de
acuerdo al Art. 148 CPC, y debe ser aprobado por sentencia judicial, precisamente, por una sentencia interlocutoria.
Luego, de acuerdo al Art. 175 CPC, las sentencias interlocutorias firmes producen efecto de cosa juzgada.
e) En el proceso penal, tratndose de la accin penal privada, el desistimiento del querellante es el nico capaz de
extinguir la pretensin penal, terminando el proceso por sobreseimiento definitivo (Art. 401 CPC).

6.- ACEPTACIN DE LA PRETENSIN.

i) Concepto: Es la admisin o reconocimiento de una pretensin contraria, dndole cumplimiento fuera del proceso.
ii) Caractersticas:
a) Es un mtodo autocompositivo unilateral.
b) Es un mtodo autocompositivo extraprocesal.
c) Esta figura no est reconocida expresamente en nuestra legislacin, sino que es una elaboracin de la doctrina.

7.- EL ALLANAMIENTO:
i) Concepto: Es un acto procesal por el cual el demando reconoce, acepta y se somete a las pretensiones hechas valer
en su contra por el actor dentro del proceso.
ii) Caractersticas:
a) Es una forma autocomposicin unilateral.
b) Es una forma autocompositiva intraprocesal.
c) El efecto del allanamiento es que se pasa directamente a la fase de sentencia (o sea, se salta la fase de conciliacin y
de prueba), de modo que el allanamiento por s slo no pone trmino al proceso. De ah que algunos autores han
sealado que el allanamiento no es un equivalente jurisdiccional, porque es el juez quien resuelve en definitiva. Sin
embargo, otros autores estiman que s se trata de un equivalente jurisdiccional, toda vez que el juez en su fallo debe
ajustarse a los trminos del allanamiento. Luego, su carcter de equivalente jurisdiccional se encuentra en lo siguiente:
producido el allanamiento, el juez debe citar a las partes a or sentencia, y sta, una vez firme, produce el efecto de cosa
juzgada (Art. 313 CPC).

8.- LA MEDIACIN3.
i) Concepto: Es un medio de solucin de los conflictos por medio del cual un tercero imparcial, a travs de la
organizacin de intercambios entre las partes de un conflicto, les permite confrontar sus puntos de vista y, con su ayuda,
resolver la controversia que les afecta.

ii) Es realmente un mtodo autocompositivo? : Su carcter autocompositivo es discutido. Estiman algunos, como
MATURANA, que la mediacin es una forma de autocomposicin, ya que el mediador (argumento extensivo para la
conciliacin) no resuelve el conflicto, sino que se limita a aproximar a las partes, de modo que se halla intraparte y no
supraparte, como en los casos de heterocomposicin. Para otros autores, como GUASP y QUINTERO (MENESES Y

3La mediacin tiene regulacin legal, la legislacin de familia en el art.103 de la Ley 19968, que crea los tribunales de familia establece: Un
tercero imparcial llamado mediador, en poder decisorio ayudar a la partes a buscar por s mismas la solucin mediante un acuerdo. El
mediador no es un juez, aunque tenga el carcter de imparcial, ya que el mediador no resuelve por s mismo el conflicto sino que son las
partes las que llegan a la solucin de la divergencia, por ende, no hay jurisdiccin en la actuacin atribuible a un mediador.

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LIONEL), la mediacin es ms bien un caso de heterocomposicin y ello, porque el mediador es un tercero imparcial,
quien en definitiva resuelve el conflicto, aunque sean las partes quienes adopten el acuerdo.

9 y 10.- SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO Y ACUERDOS

REPARATORIOS.
Se conocen genricamente con el nombre de salidas alternativas del proceso penal. Toman este nombre
porque una vez cumplida la condiciones (suspensin condicional) o la prestacin contrada por el imputado (acuerdo
reparatorio) se resuelve la contienda por una va distinta al pronunciamiento de una sentencia, pues una vez cumplidas
las condiciones u obligaciones que de ella emanan, generan el sobreseimiento definitivo de la causa, y con ello
tambin se produce el efecto de cosa juzgada, no pudiendo renovarse la investigacin penal por el mismo hecho que
motiv la salida alternativa. Esta ltima consecuencia es el efecto que se conoce con el nombre del non bis in idem o
excepcin de cosa juzgada penal.

III.- HETEROCOMPOSICION

Forma de solucin de conflictos de relevancia jurdica en la que interviene un tercero ajeno a las partes.
Tenemos que hacer una referencia al proceso

EL PROCESO.

i) Concepto:
El proceso es un instrumento de solucin de los conflictos establecido en la ley, que se logra mediante la
intervencin de un tercero imparcial, llamado juez, que ejerce jurisdiccin en nombre del Estado, y que emite una
resolucin amparada con la fuerza de cosa juzgada.

ii) Naturaleza jurdica del proceso:

Hay varias teoras al respecto, y ellas pueden congregarse en dos grandes grupos: a) La doctrina privatista: Aqu
encontramos: 1- La teora del contrato y; 2- La teora del cuasicontrato. b) La doctrina publicista: Aqu encontramos: 3-
La teora de la situacin jurdica; 4- La teora moderna.

a) Teora privatista:
1- La teora del contrato: Surge con los glosadores, y sostena que el proceso era una figura asimilable al contrato, ya
que el demandante y el demando se obligaban a sujetarse a la decisin del juez.
Este acuerdo se denominaba litis contestatio, que hoy en da presenta gran similitud al contrato de
compromiso. Se critica porque el contrato supone una voluntad libre y espontnea de las partes, mientras que ello no
ocurre en todos los casos en relacin al demandado, por el contrario, ste ms bien se ve arrastrado a los tribunales por
voluntad del actor.

2- La teora del cuasicontrato: Como reaccin a la crtica anterior, se plante que, no existiendo la voluntad del
demando en todos los casos, el proceso era entonces un cuasicontrato, conclusin a que se arrib por descarte, pues si
el proceso genera obligaciones, la nica fuente que quedaba y a que se poda reconducir el proceso era el cuasicontrato.
Se critica porque esta teora olvid que la ley tambin es fuente de las obligaciones.

3- La teora de la situacin jurdica: Esta teora seala que el proceso no es una relacin jurdica sino que una situacin
jurdica, ya que en aqul (el proceso) no hay derechos sino que expectativas de una ventaja procesal y tampoco hay
obligaciones, sino que cargasprocesales.
La carga procesal es un imperativo jurdico establecido en inters propio, de cuyo incumplimiento slo pueden
surgir consecuencias negativas para la parte a quien la carga afecta. As, entre carga procesal y obligacin procesal,
podra sealar las siguientes diferencias:
a) La carga procesal tutela un inters propio; la obligacin tutela un inters ajeno. Por ejemplo, el demandado al
contestar la demanda lo hace por inters propio y no para beneficio del actor.
b) Si la carga procesal no se cumple, no surge ningn derecho para otra persona, sino que simplemente un perjuicio
para quien se encontraba afecto a la carga; en cambio, si una obligacin se incumple, surge un derecho para el acreedor.

4- Teora moderna: sostiene que el proceso es simplemente eso: el proceso. No hay ninguna figura que lo explique, sino
que se explica por s solo, a travs de sus elementos caractersticos que le dan una fisonoma propia.
Ahora bien, en la actualidad se dice que el proceso genera una relacin jurdico procesal, y dentro de l pueden
identificarse derechos e imperativos jurdicos para las partes.
a) Derechos de las partes: Es el conjunto de facultades o potestades que la ley le confiere a las partes en el proceso.
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b) Imperativos jurdicos: son de tres tipos: 1) deberes procesales; 2) cargas procesales; 3) obligaciones procesales.
1) deberes procesales: se imponen en inters de la comunidad (Ej. Deber de decir la verdad).
2) cargas procesales: se imponen a las partes en el inters propio de la parte que la afecta (Ej.
carga probatoria)
3) obligaciones procesales: se imponen en el inters del acreedor (Ej. Costas).

iii) Principios procesales.

a) Concepto: Son las directrices o lineamientos matrices que estructuran o informan el proceso.
b) Clasificacin.
A) Principios estructurales o esenciales del proceso. Son aquellos sin los cuales no hay proceso. Aqu encontramos: a)
Principio de contradiccin o de la bilateralidad de la audiencia y el principio de unilateralidad de la audiencia; y b)
Principio de igualdad del proceso.
B) Principios formativos del proceso. Son aquellos que inundan o irradian el proceso. Aqu incluimos:
1- Principios de impulso de parte o de impulso oficial; 2- Principio dispositivo o inquisitivo; 3-
Principio de aportacin de partes y principio de aportacin oficial; 4- Principios o sistema vinculados a la valoracin de la
prueba; 5- Principios de escrituracin y el principio de oralidad; 6- Principio de inmediacin y principio de mediacin; 7-
Principio de la concentracin y principio de la desconcentracin; 8- Principio de publicidad y principio del secreto; 9.-
Principio del formalismo de los actos procesales; 10- Principio de preclusin; 11- Principio de probidad o de la buena fe
procesal; y 12- Principio de economa procesal.

c) Principios estructurales o esenciales del proceso:

1) Principio de contradiccin o de la bilateralidad de la audiencia. En su forma latina se expresa: audiatir et altera

pars (or a la parte contraria). Consiste en la legtima posibilidad que tiene cada parte de ser oda en sus alegaciones o
planteamientos (Art. 19 n 3 Inc. 5 CPR). Hay casos en que excepcionalmente puede realizarse vlidamente actos
procesales sin necesidad de or a la contraria (inaudita altera pars):
- Los decretos o providencias de mera tramitacin (Art. 70 COT) se fallan de plano, o sea, inaudita altera
pars.
- Tratndose de las diligencias que se conceden con citacin (Art. 69 CPC). Resolver de este modo significa que el tribunal
hace lugar a lo pedido, sin or a la otra parte, pero lo resuelto no puede cumplirse o ejecutarse sino pasados tres das
despus de la notificacin de la parte contraria. La parte perjudicada con lo resuelto, podr formular un incidente, con el
cual venga a controvertir lo resuelto en lo que no fue odo con anterioridad. Como se aprecia, en este caso el
contradictorio no se elimina, sino que se posterga.
- Tratndose de las medidas prejudiciales (Art. 289 CPC). Estas medidas pueden decretarse sin or a la persona contra
quien se pide. Tratndose de una medida prejudicial precautoria, de someter a discusin previa el otorgamiento de la
medida, se expone al solicitante a que el demandado disponga del bien, lo enajene o lo haga salir de su patrimonio,
frustrando as su fin asegurativo. En este caso, al igual que el anterior, el contradictorio no se elimina, sino que se
posterga.

2) Principio de la igualdad del proceso: Este principio supone conferir a las partes unos mismos medios de ataque,
defensa e impugnacin. En otras palabras, si el principio contradictorio exige que ambas partes sean odas, el principio
de igualdad lo complementa en este sentido: deben ser odas ambas partes en igualdad de condiciones. Su
consagracin se halla en el Art. 19 n 3 CPR, ya que garantiza la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus
derechos.

ii) Principios formativos del proceso. Se subdividen en:

1.- Principio de impulso de parte y de impulso oficial. El principio de impulso procesal se define como la fuerza o
actividad que pone en movimiento el proceso, y que lo hace avanzar hacia sufin una vez iniciado. Si esa fuerza o
actividad proviene de los litigantes se habla de impulso de parte, encambio, si proviene del tribunal, se habla de impulso
oficial o de oficio.

2.- Principio dispositivo e inquisitivo: El principio dispositivo postula que el inicio de un proceso, el trmino del mismo y
la determinacin de su objeto procesal, le corresponde de modo exclusivo a las partes (Art. 10 COT). Este principio
genera cuatro consecuencias:

i. El proceso slo puede ser iniciado a peticin de partes. Lo que se expresa en el latinazgo

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nemo index sine actore (no hay proceso sin demandante), sin perjuicio de lo que ocurre en el proceso penal, y que se
vincula con el principio inquisitivo o de oficialidad.
ii. El objeto del proceso lo determinan las partes. El objeto del proceso son los hechos constitutivos de la pretensin; se
configura con las afirmaciones, alegaciones y defensas que formulan las partes, por el desencuentro entre las acciones y
excepciones. En consecuencia, el tribunal no puede oficiosamente introducir hechos por su cuenta, porque si as
procediera, se afectara la base fundamental de la administracin de justicia de la imparcialidad del tribunal.
iii. El juez queda vinculando a las peticiones que formulen las partes. El juez no puede fallar ms all de lo pedido por las
partes ni menos de lo por ellas solicitado. Si el juez falla ms de lo pedido por las partes incurre en un vicio de ultra
petita, y si falla menos incurre en otro que recibe el nombre de infra petita. Para la correccin de uno y otro defecto, la
ley a contemplado el recurso de casacin en la forma (si el defecto fuere la ultra petita, se configura la causal del n4 del
Art. 768 CPC; y si el defecto fuera la infra petita, la causal sera el n5 del Art. 768 CPC, que en el caso particular se
traduce en la omisin del n 6 del Art. 170 CPC).
Lo anterior se vincula con el llamado principio de congruencia procesal, que consiste en una prohibicin, segn
la cual el juez queda vinculado a las peticiones que formulen las partes, no pudiendo fallar ms ni menos de lo por ellas
pedido.
iv. Las partes pueden poner trmino al proceso de un modo distinto a la sentencia. Esto significa que las partes pueden
disponer del objeto procesal, por ejemplo, a travs de la conciliacin, avenimiento o transaccin, y el fundamento de
ello radica en la naturaleza privada del conflicto. Por lo mismo, tengamos presente que si el asunto materia del juicio no
tiene una naturaleza exclusivamente privada, sino pblica, las partes pierden el derecho de disponer de su objeto.
El principio inquisitivo es la contracara del principio dispositivo, y supone que la decisin de dar inicio al proceso
no queda entregada a la voluntad de las partes, sino que a un rgano estatal que tome la iniciativa en la materia (en
materia penal este principio inquisitivo toma el nombre de principioacusatorio, sin embargo, cabe tener presente que el
principio dispositivo hoy tambin tiene aplicacin en el nuevo proceso penal, por ejemplo, en materia de acuerdos
reparatorios y de convenciones probatorias).

3.- Principio de aportacin de parte y de aportacin oficial: El principio de aportacin de parte, plantea que
corresponde exclusivamente a las partes la prueba de los hechos alegados en el proceso. Como puede apreciarse, el
principio de aportacin de parte complementa el principio dispositivo, pero apuntan aspectos distintos: a las partes, en
virtud del principio dispositivo, les corresponde establecer el objeto del proceso, es decir, los hechos constitutivos de la
pretensin. El objeto del proceso as configurado, necesita ser demostrado por un conjunto de afirmaciones fcticas que
lo delimitan, y a esas alegaciones responden al principio de aportacin de parte. El tribunal, excepcionalmente, tiene
atribuciones para probar algunos aspectos relevantes del asunto controvertido, a travs de las llamadas medidas para
mejor resolver, de que trata el art. 159 CPC. En todo caso, no se trata de que el juez subsidie la actividad probatoria de
uno de los litigantes, sino que estas medidas tienen por objeto aclarar los puntos oscuros o dudosos que la prueba
rendida por una de las partes haya dejado en el sentenciador. El principio de la aportacin oficial, por su lado,
representa la contra cara del principio de aportacin de partes, y consiste en que la determinacin de los hechos
relevantes del proceso quedan entregados a un rgano del estado (puede ser un tribunal o bien un rgano diverso como
el MP). Este principio no excluye al de portacin de parte, de manera que stas pueden tambin hacer alegaciones y
demostrar los hechos relevantes de la litis. Este principio de investigacin oficial tiene aplicacin en el mbito penal pero
no en el civil.

4.- Principio vinculado a la valoracin de la prueba. Al respecto, tericamente pueden distinguirse los siguientes
sistemas:

1.- Sistema de valoracin legal o tarifada: Es aquel en que el legislador establece de antemano la eficacia probatoria de
los medios de prueba.

2.- Sistema de valoracin judicial. Es aquel en que el juez determina la eficacia probatoria de los medios de prueba. Aqu
se subdistingue:
a) sistema de la libre conviccin: Es aquel en que el juez determina con absoluta liberad la eficacia probatoria de cada
medio de prueba, pudiendo incluso prescindir de las pruebas que se rindan en juicio.
b) sistema de la apreciacin de la prueba en conciencia. El juez determina el valor probatorio de los medios de prueba
de acuerdo a lo que su prudencia le indica, y con apego a las pruebas aportadas en juicio. Es propio del sistema de
jurados.
b) sistema de la sana crtica: El juez determina la eficacia de los medios de prueba, con sujecin a las reglas de la lgica y
a las reglas de la experiencia. Por consiguiente, estas reglas son el lmite que se impone al juzgador. Recordemos que
COUTURE define a la sana crtica como una manifestacin del correcto entendimiento humano, contingente y variable,
con relacin a la expresin del tiempo y lugar, pero estable y permanente en cuenta a los principios lgicos en que debe
fundarse la sentencia.
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3.- Sistema mixto. Es aquel que combina el sistema de valoracin legal y de valoracin judicial.
Nuestro pas, en materia procesal civil, tiene un sistema predominantemente legal o tarifado, pero hay algunos casos
excepcionales de valoracin judicial. A partir de ello, puede predicarse que nuestro sistema es mixto. Un ejemplo de
valoracin judicial, es el caso del Art. 425 CPC, respecto del informe de peritos, que seala que los tribunales apreciarn
la fuerza probatoria del dictamen de peritos segn las reglas de la sana crtica. En materia procesal penal, en cambio,
rige plenamente el sistema de la sana crtica.

5.- Principio de la escrituracin y de la oralidad. No existe ningn sistema que pudisemos llamar puro, es decir, no hay
ningn sistema exclusivamente oral opuesto a otro exclusivamente escrito. En verdad, los sistemas combinan uno y otro
carcter, pero el factor determinante para calificar un sistema como predominantemente escrito o predominantemente
oral, es el modo como se rinde la prueba en juicio. De este modo, en Chile el proceso civil vigente es
predominantemente escrito, porque la prueba est contenida en documentos que se agregan o incorporan al proceso
(art. 29 CPC).
Ello sin perjuicio de que hay ciertas actuaciones o alegaciones que puedan plantearse verbalmente, como sera
el caso de los alegatos y de la relacin en las Cortes de Apelaciones y en la Corte Suprema4.
En el proceso penal, ocurre todo lo contrario, pues si bien es verdad que encontramos presentaciones que
toman forma escrita, por ejemplo, la querella, la acusacin, los recursos, salvo el de reposicin en audiencia, debe
tenerse en cuenta que al momento de la rendicin de la prueba sta se incorpora al juicio de manera verbal. El principio
de la oralidad lleva de la mano tres sub principios: el de la inmediacin, el de la concentracin y el de la publicidad. En
cambio, el principio de la escrituracin apareja el sub principio de la mediacin, de la desconcentracin y del secreto.
Los analizamos a continuacin:

6.- Principio de inmediacin y de mediacin. El principio de la inmediacin plantea que debe existir un contacto directo
entre el juez y las pruebas que se rinden en el proceso. Por consiguiente, la inmediacin exige que el juez escuche de un
modo directo los hechos que constituyen la fuente de prueba, y no que su testimonio se cuelgue en un documento
escrito al cual ms tarde tenga acceso. El principio de inmediacin rige en plenitud en el proceso penal. El principio de
mediacin, por su parte, supone todo lo contrario; el juez no tiene contacto directo con la prueba sino que sta se
vincula con un tercero, o bien, queda contenida en un documento que con posterioridad es examinado por el juez. Por
ejemplo, as ocurre en la prueba testimonial en el proceso civil, la que se rinde mediante el receptor judicial.

7.- Principio de concentracin y desconcentracin. El principio de la concentracin plantea que la mayor cantidad de
actividad procesal se lleve a cabo en el menor nmero de audiencias oactos posibles. ste principio es a la vez es un sub
principio del principio de la economa procesal, loque permite que entre las actuaciones de alegacin, prueba y
sentencia, exista una cercana temporal.
Rige plenamente en el proceso penal. La desconcentracin, al contrario, es un principio en el que aparece el
distanciamiento de las actuaciones procesales, de suerte tal que los actos de alegacin estn distanciados de las
probatorias, y stas a su vez de las de sentencia. ste principio se presenta en el proceso civil chileno, porque toda la
fase de discusin del juicio ordinario de mayor cuanta est separado de la fase probatoria por todo el tiempo que
supone el trmite de conciliacin, la recepcin de la causa a prueba y la notificacin de esta ltima resolucin, tiempo en
el cual pueden mediar meses sin actividad.

8.- Principio de la publicidad y del secreto. El principio de la publicidad consiste en que las actuaciones del proceso
deben ser conocidas tanto por las partes litigantes como por los terceros.
En el sistema penal la oralidad favorece en mayor medida la publicidad de los actos procesales, pues las audiencias son
pblicas. Si bien, es verdad que el sistema civil tambin es pblico en el sentido que los terceros, salvo ciertas
excepciones, pueden revisar el contenido del expediente escrito, es obvio que en el sistema oral el principio en comento
rige con mayor intensidad. Hay, con todo, algunas excepciones:
Digamos por ahora que, en materia civil, por ejemplo, en segunda instancia la relacin es parcialmente pblica, porque
solo lo es para abogados y no para terceros (art. 233 inc. 1 y 2 CPC); de igual modo los acuerdos que celebren los
tribunales colegiados tienen el carcter de privados (art. 81 COT). En el campo penal la ley permite excepcionalmente
que el fiscal decrete el secreto de la investigacin (art. 182 CPP).

9.- Principio del formalismo de los actos procesales. En esta materia rige el principio del debido proceso legal, es decir,
el procedimiento tiene naturaleza legal, pues corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un

4Estos dos ejemplos, constituyen actuaciones neta o puramente verbales, en las cuales NO se aplica el principio de la protocolizacin.
Este ltimo principio se traduce en que todas las actuaciones orales que se realicen en un juicio predominantemente escrito, deben ser
registradas en un acta, y eso es lo que ocurre, por ejemplo, con la rendicin de la prueba confesional o testimonial.

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procedimiento racional y justo (art. 19 n3 inc. 5). En consecuencia, las partes no pueden definir ellas mismas el orden
que deben seguir las actuaciones procesales. Hay, sin embargo, algunos matices, por ejemplo, la ley faculta a las partes
para sealar el procedimiento a que debern seguirse los rbitros arbitradores, sin perjuicio, como sabemos, que no
pueden amagar las garantas mnimas del proceso (art. 637 CPC). Por otro lado, las partes pueden proponer para s
ciertas formas de notificacin, siempre que sean eficaces y no causen indefensin.

10.- Principio de preclusin. Es aquel el principio que obliga a cumplir las actuaciones procesales dentro de las
oportunidades o plazos establecidos por la ley, pues, a su vencimiento, la parte interesada queda impedida de realizar la
actuacin correspondiente. En palabras ms simples, la preclusin importa la prdida, extincin o consumacin de una
facultad procesal. La preclusin opera de tres formas:
a) Por no haberse evacuado el trmite o diligencia de que se trate en el tiempo o plazo ordenado por la ley (se deja de
ejercer el derecho). As ocurre, por ejemplo, con el demando, si no contesta la demanda entro del trmino de
emplazamiento. Otro tanto ocurrir con la parte que no interpone el recurso que la ley contempla, evento en el cual la
resolucin de que se trate quedar ejecutoriada.
b) Por haberse realizado una actividad procesal incompatible con otra ya ejercida en el proceso (se ejerce un derecho
incompatible con otro). As ocurrir, por ejemplo, con el demandado que en lugar de oponer la excepcin dilatoria de
incompetencia relativa del tribunal decide contestar la demanda, caso en el cual, hace operar la prorroga tcita de la
competencia (181 COT), quedando impedido de alegar posteriormente la incompetencia territorial del tribunal.
C) Por haberse ejercido, ya una vez, la facultad de que se trate (se ejerce vlidamente el derecho). As ocurrir, por
ejemplo, si el demandado contesta vlidamente la demanda, no puede pretender, a pretexto de que ha omitido
alegaciones en inters de su defensa, realizar una nueva contestacin. En este caso se habla en doctrina de preclusin
por consumacin.

11.- Principio de la probidad o de la buena fe procesal. Este principio consiste en el deber de los litigantes de
comportarse lealmente entre s, es decir, deben ser veraces y sinceras en el proceso; deben actuar convencidas de que
se hayan asistidas por la razn. Ya sabemos que nuestro ordenamiento no consagra este principio en trminos expresos,
pero hay ciertos preceptos que constituyen una manifestacin de las actuaciones de buena fe, estas son:

a) Art. 280 CPC, pues si el solicitante de una medida prejudicial precautoria no cumple con las exigencias que le impone
este precepto, se presume que su procedimiento ha sido doloso. El propsito de esta figura es evitar que un litigante
actu de mala fe, utilizando una medida prejudicial precautoria para inmovilizar un bien de propiedad del demandado,
sin perseverar en la accin deducida irrogando perjuicios al afectado.
b) El art. 88 del CPC, que ordena aumentar al duplo el momento de la consignacin necesario para promover nuevo
incidentes respecto del litigante que habiendo perdido dos o ms intente promover otros nuevos.
c) El Art. 724 CPC, que seala que en los juicios de mnima cuanta, el juez puede apreciar la prueba en conciencia y
segn la impresin que le haya merecido la conducta de las partes durante el juicio, y la buena o mala fe con que hayan
litigado.

12.- Principio de la economa procesal. Este principio consiste en que debe obtenerse un optimo rendimiento
en el proceso con el menor desgaste de la actividad jurisdiccional. En otras palabras, persigue que el proceso se
desenvuelva en el menor tiempo posible, con el menor nmero de actuaciones y con el menor gasto. Luego las tres
finalidades del principio de la economa procesal son: ahorro de actuaciones, ahorro de tiempo y ahorro de gastos.

1.3.- INDIQUE EN CULES CASOS EL PROCESO JURISDICCIONAL ES

FACULTATIVO Y EN CULES ES NECESARIO.

En el estado actual de las cosas, podemos decir que el proceso penal es necesario (principio de legalidad
procesal) mientras que el proceso civil es facultativo (principio de oportunidad procesal).
Esto significa que, en el primer caso, el proceso jurisdiccional es la nica va de solucin del conflicto penal, y la
razn de ello radica en que el derecho criminal se encarga de la represin o castigo de las conductas ms desviadas o
intolerables o que ms pugnan con el ordenamiento jurdico, no pudiendo, por consiguiente, el Estado quedar
indiferente frente a la solucin del conflicto penal, de modo que opta por monopolizar el poder punitivo,
transformndose en el nico titular del derecho a castigar a los ciudadanos.
Lo anterior no se contradice con las llamadas salidas alternativas (acuerdos reparatorios y suspensin
condicional del procedimiento), pues estos equivalentes jurisdiccionales se valen igualmente del proceso;
necesariamente debe verificarse dentro de l, de manera que an en estos casos el proceso penal sigue siendo el nico
instrumento para la solucin del conflicto penal.
A la inversa, en el proceso civil puede decirse que los sujetos involucrados en un conflicto de relevancia jurdica
tienen en general libertad para decidir en torno a la conveniencia del proceso como forma de solucin, existiendo, por
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tanto, otras maneras para resolverlo, al margen del proceso, como sera el caso de las formas autocompositivas. Estas
conclusiones fluyen particularmente de lo siguiente:
a) En el proceso penal est comprometido el inters pblico, mientras que en el proceso civil, por regla general, prima
un inters privado.
b) En el proceso civil rige en plenitud el principio dispositivo, mientras que en el proceso penal rige
fundamentalmente el principio inquisitivo. Esto ltimo se evidencia en los delitos de accin penal pblica, cuya
persecucin queda entregada a un rgano del Estado, que es el Ministerio Pblico5.

1.4 Qu naturaleza tiene el arbitraje en el Derecho chileno?

A nivel de Derecho comparado existen varias doctrinas que intentan explicar la naturaleza jurdica del arbitraje.
Se destacan principalmente tres: a) tesis contractualista; b) tesis jurisdiccional; c) tesis eclctica.

1.- Tesis contractualista o privatista: Para algunos el arbitraje tiene una naturaleza contractual y, en este sentido, la
labor del rbitro es una actividad meramente privada. Esta teora presenta las siguientes variantes:
a) Para algunos, el rbitro es un verdadero mandatario de las partes, cuyo encargo consiste precisamente en la
resolucin del conflicto.
b) Para otros, el arbitraje es una delegacin de la facultad de transigir, es decir, de celebrar un contrato de transaccin.

2.- Tesis jurisdiccional: la opinin mayoritaria estima que la naturaleza jurdica del arbitraje es propiamente
jurisdiccional; el rbitro es un juez, ya que acta como un tercero imparcial. En Chile, sta es la opinin casi unnime de
los autores, y las razones que se esgrimen para considerar el arbitraje como un autntico proceso jurisdiccional, son las
siguientes:
a) El Art. 222 COT al definir a los rbitros los llama jueces. Dice este artculo: Se llaman rbitros los jueces nombrados
por las partes o por la autoridad judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso.
b) El Art. 5 Inc. final COT menciona al arbitraje como tribunal.
c) El laudo arbitral, es decir, la sentencia que pronuncia el juez rbitro tiene la autoridad de cosa juzgada.
Algunos autores, se oponen a esta tesis sosteniendo que los rbitros derechamente no son jueces, porque carecen de
imperio, sin embargo, no hay que olvidar que el tercer momento de la jurisdiccin, esto es, la ejecucin, es slo
eventual, de manera que el hecho de que los rbitros carezcan de imperio no es suficiente razn para privarlos de su
naturaleza jurisdiccional.

3.- Tesis eclctica: Como su nombre lo indica, esta teora intenta conciliar las dos anteriores, y seala que el arbitraje, en
cuanto a su origen, es de naturaleza contractual, pero una vez que las partes nombran al rbitro, ste ejerce una funcin
jurisdiccional.

CEDULA N 2 LOS ORGANOS JURISDICCIONALES Y LAS PARTES

BASES FUNDAMENTALES DE LA ORGANIZACIN JUDICIAL.

i) Concepto: Es aquel conjunto de principios o normas que se consideran indispensables para el adecuado y
eficaz ejercicio de la actividad jurisdiccional.

ii) Enumeracin:

1) Legalidad; 2) Imparcialidad; 3) Independencia; 4) Inamovilidad; 5) Responsabilidad; 6) Inexcusabilidad; 7)

Inavocabilidad; 8) Pasividad; 9) Publicidad; 10) Territorialidad; 11) Sedentariedad; 12) Gradualidad o jerarqua; 13)
Gratuidad; 14) Imperio.

2) IMPARCIALIDAD

5Con todo, es importante tener presente que lo antes indicado no opera de un modo absoluto. En efecto, se dice que no es tan efectivo que
en el proceso civil est comprometido el inters privado, porque a la comunidad le interesa que los conflictos se resuelvan, por lo que aqu
tambin habra un inters social comprometido. As ocurre con la mayora de los conflictos que surgen en derecho de familia, en donde el
proceso jurisdiccional es necesario, por ejemplo, en el caso del divorcio. A su turno, se sostiene que el proceso penal tambin puede llegar a
ser eventual, puesto que en ocasiones slo habra un inters particular involucrado, como sera el caso de la renuncia a la accin penal
privada.

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 i) Concepto: Mxima segn la cual el tribunal debe ser neutro, ajeno, equidistante tanto respecto del objeto del
proceso, como en relacin a las partes que litigan ante l (Art. 19 N 3 Inc. 5 CPR, Art. 1 CPP).

ii) Clasificacin: Tradicionalmente se distinguen dos clases de imparcialidad:

a) Imparcialidad subjetiva: Consiste en que el tribunal debe ser extrao o ajeno a las partes que litigan ante l.

b) Imparcialidad objetiva: Consiste en que el tribunal debe ser extrao o ajeno al objeto materia del proceso.

iii) La imparcialidad como condicin de ejercicio de la jurisdiccin: Para la mayora de los autores, el elemento
identificatorio del acto jurisdiccional es, precisamente, la imparcialidad del juez. Por lo mismo, si un tribunal que carece
de esta cualidad resuelve un conflicto, su sentencia slo produce cosa juzgada aparente, que es lo mismo que decir que
no produce cosa juzgada, de modo que en dicha hiptesis, en rigor, no habra si quiera jurisdiccin.

3) INDEPENDENCIA.

i) Concepto: Mxima conforme a la cual la actividad jurisdiccional debe ser ejercida por rganos que gocen de
autonoma frente a otros poderes pblicos, sea que integren o no el poder judicial (Art. 76 CPR, Art. 12 COT, Art. 1
CPP).

ii) Clasificacin: La independencia puede ser de dos clases:

a) Independencia externa o institucional: Con ella se resguarda la autonoma del rgano jurisdiccional frente a
otros poderes del Estado.

b) Independencia interna: Con ella se resguarda al juez de presiones al interior del propio poder judicial, sobre
todo de sus superiores jerrquicos.

iii) La independencia y el sistema de nombramiento de los jueces: Hay fundamentalmente tres sistemas de
nombramiento de jueces: el sistema de nombramiento interno; el sistema de eleccin popular (la conquista del voto
puede afectar su neutralidad) y; el sistema mixto. Cuando rganos diversos a los que integran el poder judicial participan
en el nombramiento de los jueces se ve comprometido el principio de la independencia. As ocurre, con el
nombramiento de los magistrados de la CS, pues en ellos participan dos poderes extraos al rgano jurisdiccional: el
PDLR, que los elige de una quina que le propone la propia CS con acuerdo del Senado. Una solucin a este inconveniente
podra ser la de entregar al propio poder judicial el mecanismo de designacin de sus integrantes (lo que se conoce
como autogeneracin), sistema que sin embargo presenta como inconveniente la formacin de castas judiciales
(grupos al interior del poder judicial).

En Chile hay un sistema mixto de nombramiento. En efecto, para la designacin de un ministro de la CS, el PDLR
escoge al juez de una quinta que le propone la Corte Suprema, debiendo contar con la aprobacin del Senado. Para la
designacin de un ministro de la CA, el PDLR lo escoge de una terna que le propone al efecto la Corte Suprema (aqu slo
intervienen dos poderes). Para la designacin de un juez de letras, el PDLR lo escoge dentro de una terna que le
presenta la CA (aqu tambin intervienen dos poderes) (Art. 78 CPR).

4) INAMOVIBILIDAD.

i) Concepto: Mxima segn la cual la funcin jurisdiccional debe ser ejercida por jueces que no pueden ser
removidos de sus cargos mientras observen un buen comportamiento de acuerdo a la CPR y las leyes (Art. 80 CPR).

ii) Fundamento: Este principio complementa y resguarda el anterior; en efecto, un sistema que se diga
independiente, debe al mismo tiempo garantizar la inamovilidad de sus jueces mientras observen buen
comportamiento.

iii) Casos en que cesa la inamovilidad: En general, los jueces cesan en su cargo:

1) Cuando cumplen 75 aos de edad, salvo el caso del presidente de la CS, quien continuar en su cargo hasta el
trmino de su periodo;

2) Por renuncia;

3) Por incapacidad legal sobreviniente;

4) Por ser depuestos de sus destinos por causa legalmente sentenciada (Ej. Juicio de amovibilidad; juicio poltico)
(hasta aqu Art. 80 Inc. 2 CPR);

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 5) Remocin acordada por la CS en los casos en que los jueces no hayan observado buena conducta (Art. 80 Inc.
3 CPR); En todo caso, la Corte Suprema por requerimiento del PDLR a solicitud de parte interesada, o de oficio, podr
declarar que los jueces no han tenido buen comportamiento y, previo informe del inculpado, acordar su remocin por la
mayora del total de sus componentes. Estos acuerdos se comunicarn al PDLR para su cumplimiento.

6) Por notable abandono de deberes (Art. 52 n 2; 53 n 1 CPR y 333 COT). En lo pertinente: Art. 52 n 2 letra c:
son atribuciones exclusivas de la cmara de diputados: declarar si han o no lugar las acusaciones que no menos de 10
ni ms de 20 de sus miembros formulen en contra de las siguientes personas: c) De los magistrados de los tribunales
superiores de justicia y del Contralor general de la Repblica, por notable abandono de deberes; Art. 53 n 1 CPR: son
atribuciones exclusivas del Senado: 1) conocer de las acusaciones de la Cmara de Diputados entable con arreglo el
artculo anterior. Art. 333 COT: Los magistrados de los Tribunales Superiores de justicia cesan, adems, en sus
funciones por la declaracin de culpabilidad hecha por el Senado, por notable abandono de sus deberes, en
conformidad a los artculos 48 y 49 de la CPR.

7) Por ser mal calificados por la CS (Art. 273 a 278 bis del COT). La CS debe calificar anualmente a todos los
funcionarios del poder judicial y, aquel funcionario que figure en lista deficiente o, por segundo ao consecutivo, en lista
condicional, quedar removido de su cargo por el slo ministerio de la ley, una vez firme dicha calificacin. Para estos
efectos, existen seis listas: lista sobresaliente (6,5 a 7); lista muy buena (6 a 6,49); lista satisfactoria (5 a 5,99); lista
regular (4 a 4, 99); lista condicional (3 a 3,99); lista deficiente (menos de 3).

V) LA RESPONSABILIDAD.

i) Concepto: Mxima conforme a la cual los jueces que no observaren el buen comportamiento exigido por la
CPR y las leyes, quedan sometidos a las consecuencias jurdicas que deriven de su conducta. (Art. 6, 7 y 79 CPR; y 13
COT).

ii) Se concibe como un contrapeso o factor de equilibrio a los principios de independencia e inamovilidad, pues
de no existir la responsabilidad se correra el riesgo de que la jurisdiccin se transformare en el ejercicio de un poder
desptico.

iii) Clases de responsabilidad: La responsabilidad de los jueces puede ser de tres clases:

1) Responsabilidad disciplinaria:

a) Concepto: Es aquella en que incurren los jueces por de faltas o abusos cometidos en el ejercicio de sus
funciones (Art. 530 COT; y 80 Inc. 3 CPR).

b) Formas de hacerse efectiva: Esta responsabilidad puede hacerse efectiva de dos formas: Cuando la falta o
abuso se comete en una resolucin judicial, el medio idneo para corregir dicha falta o abuso es el recurso de queja; en
cambio, cuando se refieren al modo de comportarse del juez, el medio idneo es la queja disciplinaria.

v) Responsabilidad poltica o constitucional:

a) Concepto: Es aquella en que incurren los miembros de los tribunales superiores de justicia por NOTABLE
ABANDONO DE SUS DEBERES (Art. 52 n 2; 53 n 1 CPR; Art. 333 COT).

b) Denominacin: No se persigue literalmente una responsabilidad poltica. Su nombre obedece a que tiene su
fuente en la CPR, de all que tambin se llame responsabilidad constitucional

vi) Responsabilidad ministerial:

a) Concepto: Es aquella que deriva de conductas ilcitas cometidas por los jueces en el ejercicio de sus
funciones.

b) Clases: La responsabilidad ministerial, a su turno, puede ser de dos clases, a saber:

1) Responsabilidad penal ministerial: La responsabilidad ministerial penal de los jueces se conoce genricamente
con el nombre de prevaricacin judicial. Se refiere a ella el Art. 79 CPR que dice que: los jueces son personalmente
responsables por los delitos de cohecho, falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el
procedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en general, de toda prevaricacin El cohecho, la
denegacin, y los dems delitos especficos que seala la norma, son CLASES DE PREVARICACIN, de manera que es ste
delito el que, en sus diversas modalidades, da lugar a la responsabilidad penal ministerial. En efecto, siguiendo a Politoff,
se pueden distinguir las siguientes clases de prevaricacin judicial: a) Fallar contra ley expresa y vigente (Art. 223 n 1

12
CP); b) Otras formas torcidas de administracin de justicia (Arts. 224 n 2 y 225 n 2 a n 5 CP); c) Prevaricacin-cohecho
(Art. 223 n 2 CP).

2) Responsabilidad civil ministerial: Es aquella en que incurre el juez cuando, en el ejercicio de sus funciones,
comete un delito o cuasidelito civil. El Art. 327 COT agrega que en el evento de tratarse de un tribunal colegiado, la
responsabilidad civil afecta solidariamente a todos los jueces que hubieran participado en el hecho punible (Art. 325 y
326 y 327 COT). En base al tenor del Art. 325 COT, que comienza diciendo que todo juez delincuente ser, adems,
civilmente responsable de los daos, los autores sealan que, para que haya responsabilidad ministerial civil, es
necesario que el juez sea tambin penalmente responsable; o en otros trminos: existe responsabilidad ministerial penal
cuando hay prevaricacin; y si hay prevaricacin y dao, surge, adems, responsabilidad ministerial civil. Como la
responsabilidad civil supone la penal, merced a esta ltima cesar el juez en sus funciones.

c) Mecanismos de resguardo para el juez ministerialmente responsable: Destacamos la calificacin previa de

admisibilidad de la acusacin o demanda civil, y otros resguardos:

1) Calificacin previa de admisibilidad de la acusacin o demanda civil. Dice el Art. 328 COT que: Ninguna
acusacin o demanda civil entablada contra un juez para hacer efectiva su responsabilidad criminal o civil podr
tramitarse sin que sea previamente calificada de admisible por el juez o tribunal que es llamado a conocer de ella. Se
trata de un resguardo legal a favor del juez, que se traduce en un control previo de la acusacin o demanda civil
interpuesta en su contra, y que tiene por fin evitar que stos puedan ser vctimas de mala fe, venganza o persecuciones
infundadas por parte de los litigantes En materia de responsabilidad penal ministerial, esta calificacin previa se llama
QUERELLA DE CAPTULOS, la que se traduce en un ANTE-JUICIO, conforme a las normas del CPP (Arts. 424 y SS. CPP). En
materia civil, esta calificacin previa de admisibilidad no tiene una regulacin especial; algunos autores dicen que se
tramita como incidente, y otros que se sustancia como juicio sumario.

2) Otros resguardos. Para hacer efectiva la responsabilidad criminal o civil en contra de un juez, es necesario:

- Que la causa del supuesto agravio haya terminado por sentencia firme (Art. 329 COT);

- Que la persona perjudicada haya reclamado oportunamente del agravio interponiendo los recursos que la ley
franquea (Art. 330 Inc. 1 COT);

- Que no haya prescrito la accin para perseguir la responsabilidad penal o civil proveniente de los delitos
ministeriales, las cuales tienen un plazo de prescripcin de 6 meses, que se cuentan desde la notificacin al reclamante
de la sentencia firme que supone producido el agravio (Art. 330 Inc. 1 COT).

Cabe tener presente, por ltimo, que la sentencia que recaiga en el respectivo juicio de responsabilidad, no
tendr influencia alguna en la sentencia en que se haya cometido el delito o cuasidelito ministerial del que se est
reclamando (Art. 331 COT).

vii) Responsabilidad del Estado por error judicial: Esta responsabilidad slo tiene lugar en materia penal, y se
establece en el Art. 19 n7 CPR, al siguiente tenor: Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el
que hubiere sido sometido a proceso, o condenado en cualquier instancia por resolucin que la CS declare
injustificadamente errnea o arbitraria tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y
morales que haya sufrido.

2.2 La falta de jurisdiccin y la incompetencia. En qu consiste cada una y como se puede denunciar durante
un juicio. La prrroga de competencia.

LA JURISDICCIN.

i) Concepto:
Se define como el poder deber que tiene los tribunales para conocer y resolver por medio del proceso y con
efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se promueven en el orden temporal
dentro del territorio de la Repblica, y en cuya solucin les corresponde intervenir.

ii) Fuente legal:

Arts. 1 COT y 76 Inc. 1 CPR. Segn ambos preceptos la facultad de conocer las causas civiles y criminales, de juzgarlas y
de ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales que establece la ley. De ah que la jurisprudencia
defini a la jurisdiccin como la facultad de conocer las causas, de juzgarlas y de hacer ejecutar lo juzgado.

13
iii) Caractersticas:
1.- Es una funcin pblica: Porque la ejerce el Estado a travs de sus rganos jurisdiccionales. Y ms precisamente,
porque la jurisdiccin constituye una expresin de la soberana del Estado, por la cual se procura la paz social y la
seguridad jurdica.
Si la jurisdiccin es una funcin pblica, la accin debe por ende participar de la misma naturaleza y, en
consecuencia, a la hora de matricular a la accin dentro de los derechos subjetivos diremos que es un derecho pblico
subjetivo, porque se dirige frente al Estado para la resolucin del conflicto. COUTURE ve en la accin una expresin del
derecho constitucional de peticin, que entre nosotros se ubica en el n 14 del art. 19 CPR y en el art.19 n3 toda vez
que la CPR asegura la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos.

2.- Es un poder-deber pblico: De acuerdo al Art. 1 COT y 76 CPR la jurisdiccin es una facultad, una atribucin, un
poder. Pero no es slo eso, sino que tambin constituye un deber, lo que se concluye en base del Art. 10 Inc. 2 COT y 76
CPR, que consagran el principio de la inexcusabilidad de los jueces. En consecuencia, los jueces estn obligados a actuar,
cuando ha sido reclama legalmente su intervencin y en negocios de su competencia, aun por falta de ley que resuelva
la contienda sometida a su decisin.

3.- Es ejercida por rganos pblicos imparciales (rganos jurisdiccionales). La imparcialidad es aquella cualidad que
caracteriza a los rganos jurisdiccionales consistente por un lado en ser extraos o ajenos al objeto litigioso y por tanto
en carecer de inters alguno en que el litigio se resuelva de una u otra manera y por otro a los propios sujetos que
litigan. La primera se llama imparcialidad objetiva, y la segunda, subjetiva.

4.- Se ejerce a travs de un debido proceso, esto es, un proceso racional y justo. Art. 19 n 3
Inc. 5 CPR Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin
racionales y justos.

5.- Es reglada. Esto significa que los rganos jurisdiccionales deben resolver los asuntos sometidos a su conocimiento,
con arreglo al ordenamiento jurdico vigente. Excepcionalmente la ley permite que los tribunales resuelvan en equidad,
circunstancia que da lugar a la distincin doctrinaria entre jurisdiccin de derecho y jurisdiccin de equidad. Aclaremos,
nuevamente, que la jurisdiccin es una sola; no admite divisin. Sin embargo, los autores con un afn sistemtico y
pedaggico, clasifican a la jurisdiccin, o ms precisamente, a los tribunales, en tribunales de derecho y de equidad. La
regla general est dada por los tribunales de derecho, esto es, por aquellos que deben resolver con arreglo a los
preceptos constitucionales y legales vigentes. La jurisdiccin o tribunales de equidad son excepcionales, y
encontramos, entre otros, los siguientes casos:
a) Caso en que no haya una norma que resuelva el conflicto sometido a la decisin del tribunal, caso en el cual, en
aplicacin del principio de inexcusabilidad, el juez se comportar como legislador del caso concreto resolviendo el
asunto a travs de los principios de equidad (tambin puede recurrir a la analoga, a los principios generales del
derecho).
b) Los rbitros arbitradores, a los cuales el Art. 223 Inc. 3 COT permite fallar conforme a lo que su prudencia y equidad
les dictare.
c) El Senado, cuando conoce de la acusacin constitucional presentada por la Cmara de Diputados contra los ministros
de Estado, con arreglo al Art. 52 (disputados) y 53 (senado) CPR.
d) El TRICEL, cuando conoce de las reclamaciones relativas a las elecciones del Presidente, de diputados y senadores, con
arreglo al Art. 96 CPR.
e) La CS, cuando conoce del recurso por la prdida de la nacionalidad, en conformidad al Art. 12 CPR.
En estos tres ltimos casos, la CPR en los preceptos sealados ordena que tales entidades resuelvan como
jurado.

6.- Tiene una estructura teleolgica. La jurisdiccin est encaminada a ciertos fines, y actualmente se dice que el
principal de ellos es velar por la aplicacin y tutela del ordenamiento jurdico.

7.- Es unitaria. Como ya dijimos, la jurisdiccin es una sola. Otra cosa es que la ley regule la forma como los tribunales
ejercern la jurisdiccin, esto es, la competencia de los mismos, la cual s admite clasificacin, pues es una parte o cuota
del poder definida por el legislador en razn de la materia o en razn del territorio.

14
8.- Es improrrogable. La jurisdiccin viene dada por la ley; ella la distribuye entre los distintos rganos jurisdiccionales;
las partes no pueden otorgar jurisdiccin, y por ello es improrrogable6.

9.- La decisin que se pronuncia en el ejercicio de la jurisdiccin tiene autoridad de cosa juzgada. Esto se traduce en
que, cumplindose determinados requisitos, la decisin que se pronuncia en el ejercicio de la jurisdiccin tiene un
carcter inmutable, inamovible.

10.- Es eventualmente factible de ejecucin. Esta es una caracterstica que denota ms bien un carcter del Derecho en
general, cual es su coercibilidad, esto eso, la legtima posibilidad de recurrir a la fuerza socialmente organizada, a fin de
obtener el cumplimiento de lo resuelto. Este atributo se conoce el nombre de imperio y que en la Constitucin se
expresa as: Art. 76 Inc. 3 CPR: para hacer cumplir lo resuelto los Tribunales de Justicia podrn impartir rdenes directas
a los auxiliares de la administracin de justicia, quienes no podrn cuestionar la conveniencia, ni la oportunidad, ni la
legalidad de la resolucin que se trata de ejecutar.
Ahora bien, no todas las sentencias son susceptibles de ejecucin. No lo son, por ejemplo, las sentencias declarativas de
mera certeza y las sentencias constitutivas. Lo mismo ocurre con las sentencias de condena cuando el deudor
voluntariamente les da cumplimiento.

iv) Cul es el carcter indentificatorio de la jurisdiccin?:

Para algunos, es el carcter de cosa juzgada de la sentencia. Para otros, es la imparcialidad del juez. Y ello, porque existe
la cosa juzgada aparente o fraudulenta, que no es cosa juzgada en estricto rigor, sino un remedo (copia) de ella, y ello
ocurre precisamente cuando el juez es imparcial.

v) Momentos de la jurisdiccin.

A partir del Art. 76 CPR y 1 COT, los autores distinguen tres momentos de la jurisdiccin: a) fase de conocimiento; b)
fase de juzgamiento; c) fase de ejecucin; d) y algunos agregan la fase de cautela.

a) Fase de conocimiento: El juez debe conocer, advertir, estar al tanto, de las pretensiones, alegaciones y defensas de
las partes, as como de su actividad probatoria. Hay dos grandes dimensiones que el juez debe conocer, cuales son: las
cuestiones de hecho y de derecho que aleguen las partes. Las cuestiones de hecho son las circunstancias fcticas del
conflicto. Las cuestiones de derecho son los aspectos jurdicos vinculados al mismo.
En el proceso rige plenamente el principio dispositivo, es decir, el impulso procesal proviene de las propias partes, de
manera que el juez no puede tener en cuenta ms hechos que aquellos que las partes someten a su conocimiento. Y lo
mismo sucede con la prueba, aunque excepcionalmente el juez puede intervenir activamente en ella, como ocurre con
las medidas para mejor resolver. Sin embargo, no acontece lo mismo con el derecho, pues el sentenciador puede hacer
aplicacin de preceptos distintos de aquellos que las partes invocan: iura novit curia (el juez conoce del derecho:
dame los hechos y yo te dar el derecho).

b) Fase de juzgamiento: Corresponde a la etapa en que el juez resuelve el conflicto sometido a su decisin, mediante un
acto procesal denominado sentencia (en Chile, definitiva). El juez no puede fallar ni ms ni menos que aquello que se
plante por los litigantes (Art. 160 y 170 n 6 CPC), excepcionalmente ello s es posible, por ejemplo, cuando la ley
faculta al tribunal para proceder de oficio.

c) Fase de ejecucin: Esta etapa es eventual, pues no todas las sentencias requieren ser cumplidas compulsivamente,
como se dijo anteriormente. Pero, en el caso de que no se cumpla voluntariamente lo resuelto, los tribunales pueden
hacer uso de la denominada facultad de imperio, que consiste en la legtima posibilidad de recurrir a la fuerza
socialmente organizada a fin de dar cumplimiento a la sentencia (Art. 76 Inc. 3 CPR). Recordemos que no todos los
tribunales tienen imperio. No lo tienen, por ejemplo, los tribunales arbitrales, pues de acuerdo al Art. 635 Inc. 3 CPC,
cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral (laudo) exige medidas compulsivas o de apremio, deber recurrirse a la
justicia ordinaria.

d) Fase de cautela: Algunos autores sealan que existe un cuarto momento de la jurisdiccin, que se ubica entre el
juzgamiento y la ejecucin, y que consiste en el aseguramiento necesario para que la sentencia pueda cumplirse
(asegurar la eficacia prctica de la sentencia). Esta fase toma el nombre de cautela. Al igual que la fase de ejecucin,
tambin constituye una etapa eventual.

6Digamos, aunque slo sea de paso, que la funcin jurisdiccional no se agota en los tribunales que componen el poder judicial, pues hay
tribunales que, no siendo parte de l, ejercen jurisdiccin, como en el caso de los jueces rbitros.
15
vi) Lmites a la jurisdiccin.
a) Concepto: Los lmites de la jurisdiccin son los extremos hasta donde un rgano jurisdiccional puede ejercer su
funcin espacial o funcionalmente, y sin afectar con ello las potestades de otras jurisdicciones internacionales o de otras
funciones de rganos internos.

b) Clases: Hay lmites temporales y espaciales:

1) Lmites temporales: Se refiere al tiempo durante el cual un rgano puede ejercer jurisdiccin. La regla general es que
el ejercicio de la jurisdiccin sea perpetuo, es decir, pueda ejercerse indefinidamente.
Hay ciertos casos de excepcin, y el ms relevante es el de los jueces rbitros, los cuales deben evacuar su encargo al
trmino de dos aos contados desde su aceptacin, a falta de plazo sealado por las partes (Art. 235 Inc. 3 COT).

2) Lmites espaciales. Se refiere a la extensin de la jurisdiccin. Se subclasifica en lmites: a) externos; b) internos:

A) Lmites externos: a su vez se subclasifica en:
i) lmites externos internacionales: Los rganos jurisdiccionales slo puede ejercer jurisdiccin dentro del territorio de la
Repblica; no pueden invadir Estados extranjeros.
ii) Lmites externos constitucionales: Los rganos jurisdiccionales no pueden invadir las funciones de otros rganos del
Estado (Art. 6 y 7 CPR y Art. 6 COT).
B) Lmites internos: Se trata de restricciones que operan dentro del rgano jurisdiccional. Este lmite est dado por la
competencia que la ley confiere a cada rgano jurisdiccional, de modo que no puede uno entrometerse en las
competencias de otro (Art. 108 COT)7.

vii) mbito de la jurisdiccin.

Generalidades.
Hemos dicho varias veces que la jurisdiccin es unitaria y que, en tal sentido, es inapropiado hablar de mbitos
de la jurisdiccin, ya que su naturaleza es siempre la misma en cualquier mbito que sta se manifieste. Pese a ello y
slo para efectos sistemticos o de explicacin, y as no ms sea para seguir el orden propuesto por los tres primeros
artculos del COT, hablaremos de:

1. Jurisdiccin contenciosa (Art. 1 COT).

2. Jurisdiccin voluntaria (Art. 2 COT).
3. Facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas (Art. 3 COT).

1.- Jurisdiccin contenciosa.

a) Concepto: Es aquella que se ejerce en una controversia o contienda jurdica actual, producida entre partes y sometida
al fallo del tribunal.
b) Elementos que constituyen la jurisdiccin contenciosa ordinaria Art. 5 COT: Hablamos de jurisdiccin contenciosa
ordinaria porque vamos a referirla exclusivamente a aquella regulada en el COT, texto legal que se ocupa de la
regulacin de los tribunales ordinarios de justicia, dejando de lado a las distintas jurisdicciones contenciosas especiales,
que son materia de las leyes particulares que las instituyen o crean. Dicho lo anterior consignemos ahora cual es el
alcance de esta jurisdiccin contenciosa ordinaria: Se extiende a todos los asuntos judiciales:
- Que se promuevan dentro del territorio de la Repblica.
- Cualquiera que sea de su naturaleza.
- Cualquiera que sea la calidad de las personas que en ellos intervengan.
- Sin perjuicio de las excepciones que establece la CPR y la ley (ejemplo Art. 6 COT).
En consecuencia, quedan fuera de la jurisdiccin ordinaria todos los asuntos sometidos a tribunales especiales,
regulados fuera del COT, como los tribunales navales, militares y aeronuticos, o el tribunal constitucional o el tribunal
calificador de elecciones o el tribunal de la libre competencia.

2.- Jurisdiccin voluntaria o actos judiciales no contenciosos.

a) Fuente legal: Art. 2 COT Tambin corresponde a los tribunales intervenir en todos aquellos actos no contenciosos en
que una ley expresa requiera su intervencin.
b) Concepto: No la define el COT sino que el Art. 817 CPC, segn el cual son actos judiciales no contenciones, aquellos
que segn la ley requieren de intervencin del juez, y en que no se promueve contienda alguna entre partes.

7Alrespecto cabe sealar que, si bien, todos los rganos jurisdiccionales tienen la misma jurisdiccin porque ella es unitaria no todos
gozan de la misma competencia. Aqulla es el gnero y sta la especie.
16
c) Denominaciones: A los actos judiciales no contenciosos se les conocen con distintos nombres. En efecto, a ellos se les
suele llamar como actos no contenciosos (Art. 2 COT); asuntos de jurisdiccin voluntaria (Art. 179 COT; actos de
jurisdiccin voluntaria); actos judiciales no contenciosos (epgrafe del Libro IV CPC).

d) Clasificacin de los actos judiciales no contenciosos:

1.- Actos de proteccin de incapaces, por ejemplo, nombramiento de tutor y curador; la autorizacin para enajenar bien
raz del incapaz (Art. 134 COT).
2.- Actos que persiguen la declaracin solemne de ciertos derechos, por ejemplo, la declaracin de herencia yacente.
3.- Actos encaminados a dar autenticidad o publicidad a determinadas actuaciones, por ejemplo, la apertura de
testamentos cerrados; publicacin y protocolizacin de testamento otorgado ante cinco testigos.
4.- Actos que persiguen evitar fraudes, por ejemplo, la insinuacin de donacin.
5.- Actos de produccin de pruebas, por ejemplo, informaciones para perpetua memoria (Art.
209 CPC).

e) Criterios de distincin de los actos judiciales no contenciosos.

1) Criterio clsico (ausencia de controversia).
Este es el criterio recogido por el art 817 del CPC, en los trminos que ya transcribimos. Aqu el juez acta como
un funcionario pblico que autentifica, verifica, acta como ministro de fe o fedatario. Si el acto, que iniciado como no
contencioso llegara a encontrar la oposicin de un tercero, dicha oposicin le hara mudar de naturaleza y se
transformara en contencioso, y con ello sera jurisdiccional la decisin que se tomara respecto de la oposicin (Art. 823
CPC).
Los autores critican este primer criterio de clasificacin, sealando que no es un punto de vista que marque una
diferencia esencial con la jurisdiccin contenciosa, prueba de ello es que en esta ltima tambin hay hiptesis en que no
se suscita controversia, como ocurre con los procesos en rebelda o donde hay un allanamiento de parte del
demandado, pese a lo cual se dice estar frente a un procedimiento contencioso en ambos casos. Podra argumentarse,
sin embargo, que si bien es verdad en los procesos llevados en rebelda o aquellos donde haya allanamiento del
demandado no hay controversia o litigio, no es menos cierto que hay un legtimo contradictor definido y emplazado, que
no se defiende, con lo cual el carcter jurisdiccional del procedimiento en rebelda queda intacto.
2) Criterio de la ausencia de partes y de pretensin.
Este criterio plantea que los actos judiciales no contenciosos se diferencian de los contenciosos en que estos
ltimos se ventilan entre partes opuestas entre s, mientras que los primeros no responden a una estructura de partes,
sino que de interesados. No existe un sujeto formulando una pretensin en contra de otro que salga al encuentro del
primero con una contra pretensin.
Por eso el Art. 134 llama al que solicita o pide en los actos judiciales no contenciosos interesados y no partes.
Este criterio tambin es cuestionado por la doctrina, ya que si se confrontan con la denominada jurisdiccin
contenciosa, tambin es posible encontrar hiptesis en que no existe una persona pidiendo algo en contra de la otra
parte. As ocurre, por ejemplo, con las acciones de mera-certeza.
3) Criterio romanista.
Conforme al criterio romanista los actos jurdicos no contenciosos se caracterizan porque el juez acta sin conocimiento
de causa (sine causa cognitio), es decir, inaudita altera pars, o sea, sin or a la parte contraria, porque no la hay; a
diferencia de lo que ocurre en la jurisdiccin contenciosa, en que el juez acta con conocimiento de causa (cum causa
cognitio), esto es, audita altera pars (oyendo a la contraria).
Se critica porque en la jurisdiccin voluntaria existen casos en que la propia ley ordena obrar con conocimiento de
causa, as ocurre con el art. 836 CPC, a propsito de la emancipacin voluntaria.

Caractersticas de los actos judiciales no contenciosos:

1.- La jurisdiccin voluntaria viene definida por la falta de contienda entre partes (Art. 817
CPC).
2.- Se trata de una funcin pblica de carcter administrativa, realizada por rganos de la jurisdiccin.
3.- Si han cambiado la circunstancia y los interesados lo piden, las resoluciones que se dictan podrn revocarse o
modificarse, a menos que se trate de una resolucin afirmativa o estimatoria cumplida.-
4.- Las materias que integran la jurisdiccin no contenciosa estn expresamente descritas en la ley, por lo tanto, las
partes no son libres de someter cualquier acto a esta jurisdiccin, ni aplicarlos por analoga, requiere de texto legal
expreso.
5.- Estos tipos de actos admiten la posible intervencin de un legtimo contradictor, caso en el cual se tornan en actos
contenciosos (Art. 823 CPC).
6.- Los actos de jurisdiccin voluntaria se caracterizan por sujetarse a una tramitacin simple, no sujeta a normas rgidas,
con amplias atribuciones del juez para apreciar la prueba y decretar diligencias probatorias (Arts. 819, 820 y 818 CPC).

17
 Relacin con el principio de inexcusabilidad.
Algunos autores dicen que, en cuanto a la obligatoriedad de conocimiento y fallo de la jurisdiccin no contenciosa,
podra configurarse una excepcin al principio de inexcusabilidad. En efecto, en la jurisdiccin contenciosa los tribunales
estn obligados a conocer y fallar toda vez que sean requeridos en forma legal y en negocios de su competencia, no
pudiendo excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisin. En
la jurisdiccin voluntaria, en cambio, los jueces intervienen en el conocimiento de un asunto slo cuando una ley
expresa requiere su intervencin.

3. Facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas.

a) Fuente Legal: Art. 3 COT Los tribunales tienen, adems, las facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas
que a cada uno de ellos se asignan en los respectivos ttulos de este Cdigo.

1. Facultades conservadoras.
a) Concepto: Son las facultades de los rganos jurisdiccionales destinadas a velar por la proteccin o amparo de las
garantas individuales y sociales consagradas en la CPR.
b) Manifestaciones actuales de la facultad conservadora: Encontramos por ejemplo: i) Recurso (accin) de amparo o
Habeas corpus; Recurso (accin) de proteccin; Recurso (accin) de inaplicabilidad por inconstitucionalidad (Art. 93
CPR); Recurso de casacin en el fondo (la CPR, tambin es susceptible de infraccin legal); Recurso de nulidad.
c) Se ejerce jurisdiccin actuando en el mbito de las facultades conservadoras? stas s suponen ejercicio de la
jurisdiccin. En efecto, los tribunales que conocen y fallan de los recursos de amparo, proteccin, inaplicabilidad,
casacin en el fondo y de nulidad, resuelven un conflicto de relevancia jurdica con autoridad de cosa juzgada.

2. Facultades disciplinarias.
a) Fuente legal: (Art. 3 COT, Ttulo 16 COT, Art. 530 a 590 COT).
b) Concepto: Es aquella potestad que tienen los tribunales de justicia para corregir las faltas o abusos que cometen los
jueces y auxiliares de la administracin de justicia en el ejercicio de sus funciones; o los litigantes y abogados al no
observar un buen comportamiento.
c) Tribunales que ejercen funcin disciplinaria: Las facultades disciplinarias las detentan los tribunales que integran la
estructura del poder judicial.

d) Facultades:
i) En torno a las facultades disciplinarias de los Jueces de Letras, es posible mencionar los artculos Art. 530 del COT, Art.
531 COT, 532 COT.

ii) Los Jueces de Garanta y los Jueces de Tribunales de Juicio Oral: Art. 292-294 y Art. 71 CPP, Aplicar las sanciones del
Arts. 530, 532 COT

iii) Las Cortes de Apelaciones ejercen tambin facultades disciplinarias por algunas de estas vas: Por medio de las
quejas, de oficio, por medio del recurso de queja, y a travs de las visitas.

A) La Queja disciplinaria:
Fuente legal: Arts. 536, 537 y 547 del COT y Arts. 14 y 15 del auto acordado sobre tramitacin del recurso de quejas.
Concepto: Es el reclamo que se interpone ante la Corte de Apelaciones respectiva por las faltas y abusos que los jueces
de letras cometen en el ejercicio de sus funciones y que no constituyan un crimen o simple delito.
La queja se dirige contra un comportamiento o conducta abusiva y no en contra de una resolucin judicial
respecto de la cual, de producirse una falta abuso en su dictacin, el afectado habr de acudir al recurso de queja.

B) Facultad disciplinaria de oficio: Es aquella que ejerce la Corte de Apelaciones de propia iniciativa, es decir, aquella
que se pone en marcha cuando sta toma conocimiento por sus propios canales de una falta o abuso y sin esperar el
reclamo de la parte afectada (art. 538 COT).

C) Recurso de Queja:
Regulacin: Se regula orgnicamente en el COT, en los Arts. 535, 536, 541, 545, 548, 549 y 551.
Concepto: Es un instrumento procesal (o recurso extraordinario) que la ley otorga a las partes, para solicitar al Tribunal
superior jerrquico, que ponga pronto remedio al mal que motiva su interposicin, mediante la enmienda o invalidacin
de la resolucin que ha dictado un juez o jueces inferiores con falta o abuso grave, por un lado, y por otro, para que
aplique las sanciones disciplinarias que fueren procedentes, como consecuencia de tales faltas o abusos graves, respecto
de dicho juez o jueces.

18
 El recurso de queja, si bien impugna una resolucin, en estricto rigor se interpone contra el juez, lo que
demuestra que es una manifestacin de potestad disciplinaria.

Requisitos: Estn sealados en el Art. 545 del COT y son dos:

i) Que la resolucin judicial sea dictada con faltas o abusos graves. Falta significa omisin; abuso significa exceso; grave,
significa que debe tener incidencia en lo dispositivo del fallo. La jurisprudencia ha ido con el tiempo precisando los casos
en que nos encontramos frente a faltas o abusos, por ejemplo, cuando ha habido contravencin formal de la ley (el juez
se aparta del texto expreso y claro de la ley); cuando ha habido interpretacin errada de la ley; cuando se ha apreciado
errneamente los antecedentes del proceso, etc.
ii) Que se trate de una sentencia definitiva o de una sentencia interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga
imposible su continuacin, y que no sean susceptibles de recurso alguno, sea ordinario o extraordinario. Por
consiguiente, la existencia de cualquier otro recurso hace improcedente el recurso de queja. La nica excepcin a ello a
esta regla, se prev en relacin con las sentencias definitivas de nica o primera instancia dictadas por rbitros
arbitradores, respecto de las cuales proceder el recurso de queja adems del recurso de casacin en la forma.

Efectos del recurso de queja: Utilizando la terminologa tradicional, este es un recurso no suspensivo, sin
embargo el art. 548 Inc. final permite que el recurrente pueda pedir orden de innovar y el tribunal la decrete. Se
produce radicacin.
Plazo y tribunal: El plazo es de 5 das hbiles contados desde la fecha de la resolucin que motiva el recurso, sin
perjuicio de su aumento conforme a la tabla de emplazamiento, en los trminos del Art. 548 COT. Se interpone
directamente ante el tribunal superior jerrquico del juez o jueces que dictaron la resolucin con falta o abuso. Digamos,
en todo caso, que casi la totalidad de los recursos de queja son conocidos por la Corte de Apelaciones, pues el Art. 63
COT seala que: las Cortes de Apelaciones conocern, en primera instancia: de los recursos de queja que se deduzcan
en contra de jueces de letras, jueces de polica local, jueces rbitros y rganos que ejerzan jurisdiccin, dentro de su
territorio jurisdiccional.
Se puede invalidar una sentencia a travs de un recurso de queja? MATURANA/MOSQUERA estiman que s,
pues el Inc. 3 de Art. 545 COT reconoce expresamente esta posibilidad al sealar que: en caso que un tribunal superior
de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias, invalide una resolucin jurisdiccional, deber aplicar la o las
medidas disciplinarias que estime pertinentes
Otros dicen, sin embargo, que si bien el inciso sealado permite la invalidacin de una sentencia, no es merced
al efecto propio del recurso de queja, aunque s lo es como resultado de la facultad oficiosa disciplinaria del tribunal que
conoce del recurso de queja.

D) Visitas.
Fuente legal: Ttulo 16 prrafo 2 Art. 553 a 585 COT.
Concepto: Son inspecciones que practican los tribunales superiores de justicia a los inferiores, y a las notarias,
conservadores y archiveros, para fiscalizar su conducta funcionaria, pudiendo, en algunos casos, asumir los primeros las
funciones propias del tribunal visitado.
Tipos de visitas y facultades: Las vistas puedes ser ordinarias y extraordinarias, y las primeras, a su vez, pueden ser
anuales o trianuales.

iv) La Corte Suprema tiene la superintendencia correccional y econmica de todos los tribunales, salvo respecto del
Tribunal Constitucional, el Tribunal Calificador de Elecciones, los tribunales electorales regionales y los tribunales
militares en tiempo de guerra. Las facultades disciplinarias de la Corte Suprema son las mismas que aquellas con que
cuentan las Cortes de Apelaciones.
e) Se ejerce jurisdiccin en el campo de las facultades disciplinarias? La respuesta a esta pregunta es afirmativa. As lo
dijo el Tribunal Constitucional en uno de sus fallos, al otorgar a las expresiones sentencia de un rgano que ejerza
jurisdiccin, contenidas en el Art 19 n 3 de la CPR, un alcance amplio, extendindola sin limitacin alguna al ejercicio
de la jurisdiccin por cualquier rgano, sin que importe la naturaleza de la resolucin.

3. Facultades econmicas.
Concepto: Es aquella potestad para disponer medidas tendientes a obtener una mejor aplicacin de la ley procesal y un
ms eficiente ejercicio de la jurisdiccin.

Fuente legal:
Art. 3 COT: Los tribunales tienen, adems, las facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas que a cada uno de
ellos se asignan en los respectivos ttulos de este Cdigo; Art. 82 CPR (solo Corte Suprema).
Manifestaciones: Auto acordados, e instrucciones y circulares. Los Autos acordados son normas dictadas por los
Tribunales Superiores de Justicia (Corte Suprema y de Apelaciones) para lograr una mejor aplicacin de justicia y un
19
eficiente ejercicio de la jurisdiccin. En cuanto a su naturaleza jurdica se dice que son una facultad judicial asimilable a
la Potestad Reglamentaria que tiene el Presidente de la Repblica y su finalidad es obtener la ms eficiente
administracin de justicia. Sin embargo, la naturaleza reglamentaria del AA del modo arriba dicho, es susceptible de una
crtica cuya fuente se encuentra en el Art. 19 n3 Inc. 5 CPR, pues bien sabemos slo el legislador y no el tribunal es el
encargado de establecer el procedimiento racional y justo, constituyendo de este modo el AA una importante tensin al
principio de legalidad procesal en su aspecto funcional. Sin embargo, de algn modo implcito, la CPR parece tolerar este
tipo de AA de naturaleza reglamentaria, as lo concluimos en vista de lo establecido en el n2 del Art. 93 de la CPR que
confiere al Tribunal Constitucional la facultad de resolver las cuestiones de constitucionalidad de los AA dictados por la
C. Suprema, las
Cortes de Apelaciones y el TRICEL.

LA COMPETENCIA.

a) Concepto: Es la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado
dentro de las esferas de sus atribuciones (Art. 108 COT).

b) Crticas al concepto:

i) El Art. 108 COT comienza diciendo que la competencia es una facultad y ello no es correcto, pues bien
sabemos que los tribunales estn sujetos al principio de inexcusabilidad, la competencia pasa a ser un poder-deber, no
una simple atribucin o facultad.

ii) El Art. 108 COT contina diciendo que esa facultad es para conocer, expresin que es insuficiente, pues
sabemos que los momentos de la jurisdiccin son tres, a saber: conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado.

iii) El Art. 108 COT concluye sealando que esa facultad para conocer, lo es respecto de los asuntos que la ley
ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones. Pero no solo la ley es capaz de ello, sino que tambin las partes
pueden otorgar competencia, como ocurre con el arbitraje voluntario y con la prrroga de la competencia; e incluso
tambin puede otorgar competencia una resolucin judicial, como ocurre con la as llamada competencia delegada,
que se materializa a travs de exhortos.

iv) Hugo Pereira seala que el concepto del Art. 108 CPC est al revs, pues coloca al final lo que debiera ir al
principio. El autor, invirtiendo lo que l cree prudente, define a la competencia como: la esfera de atribuciones dentro
de la cual cada tribunal ejerce su potestad jurisdiccional.

c) Elementos de la competencia: Son cuatro: a) el fuero; b) la materia; c) la cuanta; y d) el territorio. Los tres
primeros determinan la competencia absoluta; el territorio, por su parte, determina la competencia relativa.

d) Caractersticas de la competencia:

i) La competencia es una cuota o parte de poder dentro del poder. Todos los tribunales ejercen jurisdiccin, pero
no todos detentan la misma competencia.

ii) La competencia es una garanta constitucional, desde el punto de vista del Art. 19 n 3 Inc. 4 CPR (CADH y
PIDCP), que consagra lo que en doctrina se conoce como el derecho al juez natural, es decir, el derecho a no ser juzgado
por comisiones especiales sino que por el tribunal que seale la ley y que se encuentre establecido con anterioridad a la
perpetracin del hecho; como asimismo, a la luz del Art. 7 CPR, segn el cual los rganos del Estado deben actuar,
precisamente, dentro de sus competencias.

e) Diferencias entre la jurisdiccin y competencia:

i) La jurisdiccin es el gnero y la competencia la especie.

ii) La jurisdiccin es unitaria, no admite divisin; en cambio, la competencia es divisible, admite clasificacin.

iii) La jurisdiccin es improrrogable, en cambio, la competencia relativa es prorrogable.

iv) La jurisdiccin es indelegable (ningn tribunal puede delegar jurisdiccin a otro); en cambio, la competencia
s admite delegacin.

v) La jurisdiccin constituye un presupuesto procesal de existencia; en cambio, la competencia constituye un

presupuesto de validez. Luego, la falta de jurisdiccin acarrea la inexistencia del proceso, mientras que la falta de
competencia acarrea la nulidad del mismo.

20
 vi) De acuerdo a la jurisprudencia dominante, la jurisdiccin es una cuestin de fondo, mientras que la
competencia es una cuestin de forma. Esto tiene importancia respecto de la manera como se reclama la ausencia de
uno u otro presupuesto: por de pronto, digamos que la falta de jurisdiccin puede reclamarse como una excepcin
perentoria, y que la falta de competencia puede alegarse como una excepcin dilatoria.

vii) La jurisdiccin est referida al mbito de atribuciones de los tribunales frente a los otros rganos del Estado;
en cambio, la competencia est referida al mbito de atribuciones de los tribunales frente a los otros tribunales. Por esta
misma razn la competencia constituye un lmite interno de la jurisdiccin.

f) Clasificacin: Encontramos varias:

I. En atencin al factor determinante de la competencia. Se distingue entre:

a) Competencia absoluta: es aquella que determina la jerarqua, clase o categora de un tribunal para conocer
de un determinado asunto. Sus factores de determinacin son: el fuero, la materia y la cuanta.

b) Competencia relativa: es aquella que determina qu tribunal, dentro de una jerarqua, clase o categora ya
determinada por las reglas de la competencia absoluta, debe conocer de un asunto dentro de un determinado territorio.
Por ejemplo: tratndose de un proceso civil, la competencia absoluta corresponde a un Juzgado de Letras; la
competencia relativa corresponde al Juzgado de Letras de Villa Alemana.

Diferencias entre Competencia Absoluta y Competencia Relativa.-

i) La competencia absoluta se refiere a la jerarqua, clase o categora de Tribunal. La relativa se refiere al tribunal
dentro de esa jerarqua, clase o categora.

ii) Tienen distintos factores determinantes. La absoluta tiene 3 factores determinantes: Fuero - Materia -
Cuanta. La relativa tiene 1 factor determinante: Territorio.

iii) Las reglas de competencia absoluta son de orden pblico y, por consiguiente, irrenunciables. En cambio, las
reglas de competencia relativa, son de inters privado y, por ende, renunciables.

iv) En la competencia absoluta el juez debe declarar de oficio su incompetencia (Art. 83 Inc. 2 CPC); en cambio,
tratndose de la competencia relativa, la incompetencia debe declararse a peticin de parte.

v) La competencia absoluta, tratndose de su incompetencia, no admite prrroga; en cambio, tratndose de la

incompetencia relativa, s la admite.

II. En atencin a la Fuente. Se distingue entre:

a) Competencia Natural: Es aquella que encuentra su origen en la ley.

b) Competencia Prorrogada: es aquella que arranca de un acuerdo expreso o tcito de las partes, en cuya virtud
le confieren competencia a un tribunal que no es naturalmente competente para conocer de un negocio.

c) Competencia Delegada: es aquella que corresponde a un tribunal por encargo de otro tribunal, a travs de un
exhorto.

III. Segn la Materia. Se distingue entre:

a) Competencia Comn: Es aquella que corresponde a un tribunal para conocer de toda clase de asunto. En
nuestro sistema slo tienen competencia comn los jueces de letras.

b) Competencia Especial: Es aquella que corresponde a un tribunal para conocer de determina clase de asuntos.
Por ejemplo, los JG y JTJOP; que slo conocen de materias criminales.

IV. Segn la Exclusividad de la Competencia. Se distingue entre:

a) Competencia Privativa: Es aquella que corresponde a un solo tribunal para conocer de un determinado
asunto, con exclusin de otro tribunal. Por ejemplo, la CS en el recurso de casacin en el fondo.

b) Competencia Acumulativa: Es aquella que corresponde a dos o ms tribunales a la vez, para conocer de cierto
asunto, pero desde el momento en que cualquiera de ellos entra a conocer de dicho asunto, los dems dejan de ser
competentes (regla de prevencin). Manifestacin de ella son los artculos 135, 139, 140, 141, 142, todos del COT, que
se examinarn ms adelante.

21
 V. Segn el Grado Jurisdiccional o Instancia. Se distingue entre:

a) Competencia de nica Instancia: Es aquella que corresponde a un tribunal para conocer de un asunto sin que
tenga cabida el recurso de apelacin contra la sentencia definitiva que dicta.

b) Competencia de Primera Instancia: Es aquella que corresponde a un tribunal para conocer de un asunto en
donde s cabe recurso de apelacin contra la sentencia definitiva que dicta.

c) Competencia de Segunda Instancia: Aquella que corresponde a un tribunal precisamente para conocer y
resolver el recurso de apelacin interpuesto contra una sentencia definitiva de primera instancia.

VI.- Segn haya o no contienda entre partes. Se distingue entre:

a) Competencia Contenciosa: Es aquella que corresponde a un tribunal para conocer de un asunto promovido
entre partes.

b) Competencia Voluntaria: Es aquella que corresponde a un tribunal para conocer de un asunto en que no se
promueve contienda alguna entre partes, y cuando por expresa disposicin de la ley le toca intervenir.

Reglas Generales de Competencia.

a) Concepto: Es el conjunto de disposiciones legales que fijan las atribuciones y lmites de los tribunales, y que
reciben aplicacin una vez que se ha determinado la competencia absoluta y relativa de stos.

b) Atencin: Estas normas no determinan competencia, sino que se aplican con posterioridad a que ella ha sido
determinada. Son de carcter general, ya que se aplican a todos los tribunales y en todos los asuntos.

c) Enunciacin: Las reglas de competencia estn reguladas en los arts. 109 al 114 COT y son las siguientes:

1) Regla de radicacin o fijeza (Art. 109 COT);

2) Regla del grado (Art. 110 COT);

3) Regla de la extensin (Art 111 COT);

4) Regla de la prevencin (Art. 112 COT);

5) Regla de la ejecucin (Art. 113-114 COT).

1) Regla de la radicacin o fijeza (art. 109 COT).

a) Concepto: Es aquella en que radicado con arreglo a la ley, el conocimiento de un negocio ante tribunal
competente, no se alterar esta competencia por causa sobreviniente.

b) Requisitos, son dos:

i) Que el conocimiento de un negocio se encuentre radicado con arreglo a la ley. Para saber cundo ello ocurre
hay que distinguir: 1) En materia civil y; 2) En materia penal.

1) En materia civil: Hay dos opiniones:

1.1) Para algunos, el conocimiento de un negocio queda radicado ante un tribunal cuando la demanda ha sido
vlidamente notificada, porque ah se forma la relacin procesal.

1.2) Para otros, lo anterior ocurre cuando el demandado contesta la demanda, porque al contestar la demanda,
se subentiende que el tribunal ha quedado correctamente determinado por las reglas de aplicacin absoluta y relativa.
Si no hubiera sido as, el demandado en lugar de contestar la demanda, es decir, en lugar de entrar al fondo del asunto,
habra reclamado como cosa previa, y por conducto de las excepciones dilatorias, de la incompetencia absoluta o
relativa del tribunal.

2) En materia penal: Se entiende que el asunto est radicado ante un tribunal desde el momento en que
INTERVIENE DE CUALQUIER MODO en la tramitacin de una causa penal.

ii) Ante Tribunal Competente. Si el tribunal no es competente absoluta y relativamente no opera la radicacin.

22
 c) Efecto: Dndose los requisitos anteriores, no se alterar la competencia por causa sobreviniente. Qu se
entiende por causa sobreviniente? Entendemos por causa sobreviniente todo hecho jurdico susceptible de hacer
mudar algn factor de la competencia absoluta o relativa, y que no tenga su origen en la voluntad del legislador8. Luego,
cuando el precepto habla de que no se alterar esta competencia por causa sobreviniente, se refiere a que la
competencia se mantiene no obstante que se produzca un cambio en un factor de competencia (fuero, materia, cuanta,
territorio). As por ejemplo, si para el tiempo de la radicacin una de las partes no era PDLR; y luego, durante el proceso
adquiere dicho carcter, la competencia del tribunal inferior no se altera por esta causa sobreviviente.

d) Excepciones a la regla de la radicacin: Son las mismas que se presentan a propsito de la base fundamental
de la Inavocabilidad, a saber: a) visitas extraordinarias; b) acumulacin de autos y; c) sometimiento a arbitraje. Nos
remitimos a lo dicho en su oportunidad.

2) Regla del grado (art. 110 COT).

a) Concepto: Regla conforme a la cual, una vez radicada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior
para conocer en primera instancia de un determinado asunto, queda igualmente (automticamente) fijada la del
tribunal superior que debe conocer del mismo asunto en segunda instancia.

b) Relacin entre la regla de grado y la prrroga de competencia: De esta regla se colige que no cabe prrroga de
competencia en segunda instancia, pues as lo dice expresamente el Art. 182 COT, adems que se opondra a la regla en
estudio ya que, una vez fijada la competencia del tribunal inferior para conocer de un asunto en primera instancia,
automticamente se fija la del tribunal superior para conocer del mismo asunto en segunda instancia.

3) Regla de la extensin (art. 111 COT).

a) Concepto: Regla segn la cual el tribunal que es competente para conocer de un asunto, lo es igualmente
para conocer de todas las incidencias que en l se promuevan; as como tambin para conocer de las cuestiones que se
susciten por va de reconvencin o compensacin, [aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuanta,
hubiere de corresponder a un juez inferior si se entablaren por separado].

b) Comentarios:

i) Se aprecia que en todo asunto es posible distinguir cuestiones principales y accesorias. Las primeras se
resuelven por sentencia definitiva, y las segundas se deciden por medio de sentencias interlocutorias o autos. Lo
accesorio sigue la suerte de lo principal y, por ello, los incidentes son resueltos por el mismo tribunal que conoce la
cuestin de fondo.

ii) Respecto de la reconvencin, que es la demanda que entabla el demandado en contra del demandante en el
mismo juicio iniciado por ste en su contra, tengamos presente que ella no es una cuestin accesoria sino que principal,
tan principal como la demanda original. Lo que justifica que sean conocidas por el mismo tribunal y tramiten
conjuntamente es el principio de la economa procesal.

iii) En cuanto a la compensacin, que es un modo de extinguir las obligaciones entre partes que son a la vez
acreedoras y deudoras recprocas, y hasta la de menor valor, se ha dicho que se trata de una excepcin perentoria que
puede oponer el demandado y que, como tal, forma parte de la cuestin principal, de modo tampoco tiene que ver con
la regla de la extensin, sino que responde asimismo al principio de economa procesal.

iv) La parte que dice: aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuanta, hubiere de
corresponder a un juez inferior si se entablaren por separado no tiene aplicacin prctica, ya que no existen en la
actualidad tribunales de mayor y menor cuanta, como si lo hubo en tiempos pretritos.

Son los procedimientos los que se clasifican en procedimientos mayor, menor y mnima cuanta.

4) Regla de la prevencin (art. 112 COT).

a) Concepto: Es aquella en que siempre que segn la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto
dos o ms tribunales, ninguno de ellos podr excusarse del conocimiento bajo pretexto de haber otros tribunales que
puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a los dems, los cuales cesan

8Como se aprecia, de acuerdo a la opinin mayoritaria, si es la ley la que ordena que un asunto radicado en un tribunal pase a conocerlo
otro, no se configurara una causa sobreviviente. As piensa GONZLEZ Y BALBONTN. Para una opinin minoritaria, como la ley
no distingue, ella tambin debe considerarse como causa sobreviviente (MENESES).

23
desde entonces de ser competentes. (En el caso que se negare a intervenir so pretexto de hay otros tribunales
competentes, incurre en el delito de denegacin de justicia).

b) Competencia acumulativa. La regla de la prevencin encuentra su antecedente en la competencia

acumulativa. Hay competencia de este tipo, por ejemplo:

i) Si el demandado tuviere domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante entablar su accin ante el juez
de cualquiera de ellos (Art. 140 COT).

ii) Si los demandados fueren dos o ms, y cada uno de ellos tuviere su domicilio en diferente lugar, podr el
demandante entablar su accin ante el juez de cualquier lugar donde ste domicilio uno de los demandados, y en tal
caso quedarn los dems sujetos a la jurisdiccin del mismo juez (Art. 141 COT).

iii) Si la accin entablada fuere inmueble, y si el o los inmuebles objetos de la accin estuvieren situados en
distintos territorios jurisdiccionales, ser competente cualquiera de los jueces en cuya comuna o agrupacin de comunas
estuvieren situados (Art. 135 Inc. 2 COT).

c) Cul es el juez que ha prevenido en el asunto?: Es el que primero entr a conocer.

5) Regla de ejecucin (art. 113-114 COT).

a) Concepto: Regla conforme a la cual, la ejecucin de las resoluciones judiciales corresponde a los tribunales
que la hubiere pronunciado en primera o nica instancia (Art. 113 Inc. 1 COT).

b) Excepciones:

i) La ejecucin de las sentencias penales y de las medidas de seguridad son de competencia del juzgado de
garanta que hubiere intervenido en el respectivo procedimiento penal. Hacen excepcin a la regla, porque las
sentencias penales y medidas de seguridad no las cumple el TJO que las pronuncia (Art. 113 Inc. 2 COT).

ii) En materia de jueces rbitros; stos, cualquiera sea su clase, carecen de imperio, todas las resoluciones de
aqullos jueces que supongan medios compulsivos o de apremio, no pueden ser ejecutadas por ellos mismo, sino que
requieren del auxilio de los tribunales ordinarios de justicia, nicos habilitados para adoptar medidas de apremio (Art.
635 CCP).

iii) Los tribunales que conozcan del recurso de revisin, apelacin, casacin o nulidad contra sentencias
definitivas penales, deben ejecutar los fallos que se dicten para su substanciacin. Constituyen una excepcin porque
respecto de los fallos que propenden a la tramitacin o sustanciacin, el tribunal encargado de cumplirlas es el que
conoce del respectivo recurso, y no el tribunal de primera o de nica instancia. (Art. 113 Inc. 2 y 3 COT).

iv) Cuando la ejecucin de las sentencias definitivas hiciere necesaria la iniciacin de un nuevo juicio (juicio
ejecutivo o procedimiento incidental, incluidos decretos, autos, S. interlocutorias y S. definitivas), podr ste iniciarse
ante el tribunal que hubiere dictado la sentencia en primera o en nica instancia o ante el que sea competente en
conformidad a las reglas generales de la competencia absoluta y relativa, a eleccin de la parte que haya obtenido en el
pleito (Art. 114 COT).

REGLAS APLICABLES A LA DETERMINACIN DE LA COMPETENCIA.

Generalidades:

Para determinar el tribunal competente en Chile, deben, en primer trmino, aplicarse las reglas de la
competencia absoluta; luego, las de la competencia relativa y, si en el territorio jurisdiccional de que se trate hubiese
ms de un tribunal relativamente competente, cobra importancia las reglas de distribucin de causas y del turno.

COMPETENCIA ABSOLUTA.

a) Concepto: Son aquellas disposiciones legales que permiten determinar la jerarqua (fuero), clase (materia) o
categora del tribunal que debe conocer de un asunto.

b) Caractersticas:

i) Son normas de orden pblico.

ii) Irrenunciables.
24
 iii) Se encuentran establecidas en atencin a los siguientes factores: fuero; materia y cuanta. Tengamos
presente que el operador jurdico, enfrentado a la necesidad de establecer el tribunal competente, deber centrar su
atencin en estos factores, y en el orden indicado.

A) EL FUERO:

i) Concepto: Es la calidad que tienen ciertas personas, en razn de su autoridad o investidura, lo que determina
sean juzgadas por un tribunal jerrquicamente superior al que correspondera si estuvieran desprovistos de fuero.

Cuntos tribunales son competentes para conocer de la ejecucin de una sentencia interlocutoria o definitiva
firme? Para conocer de la ejecucin de una sentencia interlocutoria firme, solo existe un tribunal competente, a saber, el
que la dict en primera o nica instancia, puesto que las sentencias interlocutorias fallan incidentes, y si estos son
cuestiones accesorias al juicio, es lgico que el cumplimiento o ejecucin de las mismas quede en manos del tribunal
que conoce de lo principal, en virtud del principio de la extensin. Para conocer en cambio de la ejecucin de una
sentencia definitiva, existe ms de un tribunal competente. Desde luego est el que la dict en primera o nica
instancia, por aplicacin de lo dispuesto en el inc. primero del art. 113 del COT y 231 del CPC. Pero tambin se suma un
segundo tribunal, eventualmente competente, hay en esto, competencia acumulativa para la ejecucin de una
sentencia definitiva. Este segundo tribunal es el que resulte competente en conformidad a los principios generales
establecidos por la ley.

ii) Clases: El fuero puede ser personal o real; y mayor o menor.

a) Fuero personal: Se refiere a la calidad de una persona en razn de su investidura.

b) Fuero real: Se refiere a la materia y que tambin determina que el tribunal competente para conocer del
asunto sea uno jerrquicamente superior pero en razn de la materia objeto del enjuiciamiento. Sin embargo, para
nosotros la materia constituye un segundo factor de competencia, que se denomina precisamente as: materia y que
se analiza autnomamente. Aqu nicamente se hablar del fuero personal.

c) Fuero mayor: Es el contenido en el Art. 50 n 2 COT. El fuero mayor tiene incidente en la determinacin del
tribunal competente, ya que determina que un Ministro de la Corte de Apelaciones asuma el conocimiento de asunto
que, sin mediar el fuero, seran de competencia de un juez de letras. Ello ocurre, por ejemplo, en las causas civiles en
que sea parte o tenga inters el PDRL, los ex PDRL, los Ministros de Estado, los Intendentes y Gobernadores, los Agentes
Diplomticos y Embajadores, etc.

d) Fuero menor: Es el contenido en el Art. 45 n 2 letra g) COT. El fuero menor, en cambio, se dice no tienen
incidencia en la determinacin del tribunal competente, aunque si repercute en la instancia de conocimiento, pues en
virtud de l se conoce en primera instancia asuntos que, sin concurrir el fuero, seran de conocimiento de nica
instancia. Es el caso de las causas civiles y de comercio que no excedan de 10 UTM y en las que sean parte o tengan
inters los comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area, el General Director de Carabineros, los
Ministros de Corte Suprema y de la Corte de Apelaciones, los jueces letrados, etc.

iii) Fundamento: El factor fuero tiene por objeto garantizar la independencia e imparcialidad del tribunal, pues
se estima que un tribunal de mayor jerarqua es menos suceptible de ser influenciado por la persona aforada. Por eso se
dice que, en realidad, el fundamento del fuero est concebido no en razn del sujeto aforado, sino al contrario, lo est
en razn del no aforado.

iv) Fuente: No hay ninguna norma que, en trminos genricos, establezca el factor de fuero. Encontramos,
algunas normas dispersas, dentro de las cuales las ms citadas son:

- Art. 50 n 2 COT (fuero mayor)

- Art. 45 n 2 letra g COT (fuero menor).

- Se agregan: Art. 50 n 4, Art.51 n 2, Art.53 n 2.

v) Casos en que no se aplica el fuero: De acuerdo al Art. 133 no se aplica el fuero en los siguientes juicios: a) de
minas; b) POSESORIOS; c) sobre distribucin de aguas; d) PARTICIONES; e) SUMARIOS; f) de quiebras; g) asuntos no
contenciosos.

iv) Extensin del factor fuero: Los autores estiman que si en un caso existen algunas partes que gozan de fuero y
otras que carecen de l, todas ellas quedan sometidas al tribunal competente, en funcin del factor fuero (al superior
jerrquico).

25
B) LA MATERIA.

a) Concepto: Es la naturaleza jurdica del asunto sometido al conocimiento del tribunal.

b) Importancia: Es posible concebir tribunales penales, para asuntos criminales; tribunales civiles para asuntos
civiles, tribunales de familia para negocios de familia, etc.

c) Fuente: Tampoco tiene una regulacin sistemtica, pero podemos mencionar los Arts. 14, 18, 45, 63, 96 y 98
COT.

d) Regla especial para los juicios de hacienda: El art. 48 COT establece que los jueces de letra de comunas
asiento de Corte conocern en primera instancia de las causas de hacienda (una categora de tribunal, todos de la misma
jerarqua). Las causas de hacienda son aquellas en que tiene inters el Fisco, ya sea como demandante o demandado.

C) LA CUANTA.

a) Concepto: En materia civil, es el valor de la cosa que es objeto del juicio y, en materia penal, es la pena que
tiene asignada a un delito. (Art. 116 COT).

b) Fuente: La cuanta s se regula sistemticamente, en los arts. 115-132 COT.

c) Tiene la cuanta alguna relevancia en la determinacin del tribunal competente?: Para responder esta
pregunta hay que distinguir:

i) En materia civil:

No tiene ninguna relevancia para efectos de determinar competencia; antiguamente s, cuando existan
tribunales de mayor y menor cuanta, y jueces de distrito y subdelegacin.

Convendremos, empero, que la cuanta s tiene relevancia en otros planos:

a) En la determinacin de la instancia: Si el asunto es de cuanta inferior a 10 UTM, ser de nica instancia; sobre
10 UTM, ser de primera instancia (Art. 45 n 1 CPC). La nica excepcin a esto est representado por el fuero menor,
caso en el cual el asunto, pese a ser de una cuanta inferior a 10 UTM, ser resuelto por sentencia de primera instancia.

b) En la determinacin del procedimiento aplicable; la cuanta da lugar a una triple clasificacin del
procedimiento: procedimiento de mayor cuanta (ms de 500 UTM); de menor cuanta (superior a 10 y menor a 500
UTM); y de mnima cuanta (entre 1 y 10 UTM). Ahora, Qu sucede si el objeto del juicio carece de valor pecuniario,
como ocurre, por ejemplo, con la responsabilidad extracontractual por dao moral? En este caso, de acuerdo al Art. 130
COT el asunto se reputa siempre de mayor cuanta.

ii) En materia penal:

En principio podramos decir que la cuanta tiene importancia en materia penal, pues ella permite distinguir
entre crmenes, simples delitos y faltas y, en trminos generales, los primeros son de competencia del TJOP; los simples
delitos lo son del TJOP o del JG segn la pena que en concreto solicite el fiscal en su acusacin; y, las faltas, lo son del JG.
Sin embargo, algunos autores sostienen que, en verdad, la cuanta no tiene mayor relevancia en materia de
procedimientos, ya que la aplicacin del procedimiento ordinario, abreviado, simplificado y monitorio, depende de la
pena en CONCRETO que solicita el fiscal del MP, razn por la que la cuanta que, en rigor, mide la pena en abstracto, no
tiene ninguna trascendencia en materia de competencia.

COMPETENCIA RELATIVA

a)Concepto: Las reglas de competencia relativa son aquellas disposiciones legales que permiten determinar, en
concreto, el tribunal competente para conocer de asunto dentro de una cierta jerarqua, clase o categora ya
determinadas, previa aplicacin de las reglas de competencia absoluta.

b) Caractersticas:

i) Son de orden privado.

ii) Son renunciables (cabe prrroga de competencia).

iii) Estn establecidas en funcin al factor territorio.

26
 c) Distincin: Para analizar la competencia relativa, hay que distinguir entre asuntos civiles y penales, y, en el
primer caso, subdistinguir a su vez si se trata de asuntos civiles contenciosos o no contenciosos.

i) Competencia relativa en asunto CONTENCIOSO CIVIL.

i.1) Regla general: El Art. 134 COT establece la regla general, en cuya virtud el tribunal competente para conocer
de un asunto es el del DOMICILIO DEL DEMANDADO.

i.2) Consideraciones:

-.Domicilio es la residencia acompaada real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella (Art. 59 CC).

-.En cuanto al domicilio de las personas jurdicas, hay que distinguir:

-.Personas jurdicas de derecho privado: Hay que estarse al lugar donde la persona jurdica tenga su asiento (lo
que se averigua en la escritura de constitucin). Ahora bien, si la persona jurdica tuviera sucursales o establecimientos
en otros lugares, la demanda deber intentarse ante el juez del lugar donde existe el establecimiento o sucursal que
celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio (Art. 142 COT).

-.Personas jurdicas de derecho pblico: Hay que subdistinguir:

- Situacin del Fisco: en los juicios de hacienda ser competente para conocer del asunto el juez de letras de la
comuna asiento de Corte (Art. 48 COT).

- Situacin de otras personas jurdicas de derecho pblico: Hay que estarse a la ley orgnica o ley ordinaria
respectiva que las crea.

Qu ocurre en los casos en que hay dos o ms tribunales simultneamente competentes para conocer de un
mismo asunto (competencia acumulativa)? Al respecto hay que distinguir:

- Si el demandado tiene ms de un domicilio9: Ser competente para conocer de un asunto el juez de cualquiera
de los domicilios del demandado, a eleccin del demandante (Art. 140 COT)

- Si hay varios demandados. Ser competente para conocer de un asunto el juez del domicilio de cualquiera de
los demandados, a eleccin del demandante (Art. 141 COT).

i.3) Excepciones: El Art. 134 COT establece una regla general segn la cual es competente para conocer de un
asunto el juez del domicilio del demandado. Acabamos de estudiar las distintas modalidades que pueden presentarse
respecto del domicilio. Examinemos las excepciones:

a) Respecto de las acciones inmuebles (Art. 135 COT). Si la accin entablada es inmueble; ser competente para
conocer del juicio el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la convencin y, a falta de estipulacin, ser
competente, a eleccin del demandante:

i) El juez del lugar donde se contrajo la obligacin.

ii) El juez del lugar donde se encuentre situado el inmueble.

Ahora bien, si el inmueble o inmuebles que son objeto de la accin estuvieren situados en distintos territorios
jurisdiccionales, ser competente cualquiera de los jueces en cuya comuna o agrupacin de comunas estuvieren
situados.

b) Respecto de las acciones muebles (Art. 138 COT). Si la accin entablada es mueble, ser competente el juez
del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convencin y, a falta de estipulacin, lo ser el del domicilio
del demandado.

c) Respecto de las acciones por las cuales se reclaman cosas muebles e inmuebles a la vez (Art. 137 COT). En este
caso, ser competente el juez del lugar en que estuvieren situados los inmuebles.

d) Respecto de obligaciones que deban cumplirse en distinto territorios jurisdiccionales (Art. 139 COT). Si una
misma demanda comprendiere obligaciones que deban cumplirse en diversos territorios jurisdiccionales, ser
competente para conocer del juicio el juez del lugar en que se reclame el cumplimiento de cualquiera de ellas.

9En materia de domicilio es posible distinguir entre: domicilio real, el profesional, el legal y hasta incluso el convencional. Por lo tanto si
una persona vive en Jardn del Mar y trabaja en Valparaso cuntos domicilios tiene? Dos domicilios. Si esa misma persona fija domicilio
convencional en Quilpu tiene ahora un tercer domicilio.

27
 e) Respecto de la accin de alimentos (Art. 147 COT). De los juicios de alimentos conocer el juez de familia del
domicilio del alimentante o alimentario, a eleccin de ste ltimo. Ser competente para conocer de las demandas de
aumento de la pensin alimenticia el mismo tribunal que decret la pensin o el del nuevo domicilio del alimentario, a
eleccin de ste. De las demandas de rebaja o cese de la pensin conocer el tribunal del domicilio del alimentario (Art.
1 ley 14.908).

f) Respecto de los juicios sobre sucesin por causa de muerte (Art. 148 COT). El juez competente para conocer
del juicio de peticin de herencia, del de desheredamiento y del de validez o nulidad de disposiciones testamentarias, el
del lugar donde se hubiere abierto la sucesin del difunto con arreglo a lo dispuesto por el artculo 955 del Cdigo Civil.
El mismo juez ser competente para conocer de todas las diligencias judiciales relativas a la apertura de la sucesin,
formacin de inventarios, tasacin y particin de los bienes que el difunto hubiere dejado.

g) Respecto de los interdictos posesorios (Art. 143 COT). El juez competente para conocerlos es el juez del lugar
en que estuviera situados los inmuebles.

h) Otras excepciones. Hemos indicado apenas seis excepciones a la regla general, pero existen otras diseminadas
en el propio COT (por ejemplo Art. 144 COT distribucin de aguas; juicios sobre minas, Art. 146 COT, etc.) y en leyes
especiales, lo que hace que los autores, afirmen que la regla general del Art. 134 COT tenga de general slo el nombre.

ii) Competencia relativa en asunto NO CONTENCIOSO CIVIL.

1) Regla general: Est contenida en el Art. 134 COT, segn el cual el juez competente para intervenir en un acto
no contencioso es el del domicilio del interesado.

2) Excepciones:

i) Nombramiento del tutor: el juez competente es el del domicilio del pupilo (Art. 150 COT);

ii) Muerte presunta: el juez competente es el del ltimo domicilio del desaparecido (Art. 151 COT);

iii) Autorizacin para enajenar, hipotecar, arrendar: el juez competente es el del lugar en que se encuentra
ubicado el inmueble (Art. 153 COT);

iv) Concesin de la posesin efectiva testada: el tribunal competente es el del ltimo domicilio del causante (Art.
149 COT).

v) Otras excepciones: Al igual que en el caso anterior, tambin hay otras excepciones diseminadas en el COT y
leyes especiales.

iii) Competencia relativa en MATERIA PENAL.

Al respecto hay que distinguir:

i) Respecto de los delitos cometidos dentro del territorio de la Repblica:

a) Regla general: Ser competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido
el hecho que da motivo al juicio (Art. 157 Inc. 1 COT). El delito se considerar cometido en el lugar donde se hubiere
dado comienzo a su ejecucin (Art. 157 Inc. 3 COT).

b) Excepciones:

i) El caso urgente: Cuando se trate de diligencias urgentes (art. 60 inc.2 CPC), la autorizacin judicial previa para
las diligencias intrusivas puede ser concedida por el JG del lugar donde debieran realizarse (Art. 157 Inc. 4 COT). O sea,
en estos casos, la autorizacin puede recabarse no del tribunal competente segn el lugar en que se dio inicio a la
ejecucin del hecho, sino al juez del lugar en que la diligencia deba practicarse.

ii) Conflictos de competencia: Si se suscitare conflicto de competencia entre jueces de varios juzgados de
garanta, cada uno de ellos estar facultado para otorgar las autorizaciones o realizar las actuaciones urgentes, mientras
no se dirimiere la competencia.

iii) Agrupacin de investigaciones: Cuando uno o ms imputados cometieren delitos que segn la regla general
hubieren de ser conocidos por distintos tribunales, segn el lugar donde dieron principio o comienzo a la ejecucin de
los respectivos delitos, podr el fiscal del MP decidir agrupar las investigaciones relativas a los delitos cometidas por l o
los imputados. En este caso el art. 159 COT establece que el juez que intervendr concediendo las autorizaciones que la
ley ordena segn el art. 9 CPP ser el juez de garanta del lugar de comisin del primero de los hechos investigados. Para

28
que la agrupacin de investigaciones pueda operar con el efecto antes dicho, es necesario que el fiscal del MP
comunique en cada uno de los distintos juzgados en los que los asuntos estn radicados, la decisin de agrupar
investigaciones (Art. 159 inc. 2 COT), y a partir de ese momento, los otros tribunales cesan de ser competentes, por
asumir exclusivamente de la facultad para conceder las autorizaciones, el juez de garanta del lugar de ocurrencia del
primero de los delitos. Los tribunales inhibidos remitirn los antecedentes al tribunal de garanta que pasa a ser
competente.

ii) Respecto de los delitos cometidos fuera del territorio de la Repblica y que sean juzgables en Chile: Son de
competencia de los JG y TJOP de la jurisdiccin de la Corte de Apelaciones de Santiago, conforme al turno que dicho
tribunal fije a travs de un auto acordado (Art. 167 en relacin al Art. 6 COT).

LA PRRROGA DE COMPETENCIA (ART. 181 A 187 COT).

a) Concepto: Es una convencin expresa o tcita por la cual las partes otorgan competencia para el
conocimiento de un determinado asunto, a un tribunal que no es territorialmente competente para ello.

b) Enumeracin de los requisitos:

1) Que exista un acuerdo de las partes.

2) Que se trate de asunto contencioso civil.

3) Que tenga lugar en primera instancia.

4) Que opere entre tribunales ordinarios de igual jerarqua.

5) Que el tribunal a quien se prorroga competencia, tenga competencia absoluta.

c) Anlisis de los requisitos:

1) Que exista un acuerdo entre las partes. En cuanto a la capacidad para celebrar esta convencin procesal, la
ley seala que pueden prorrogar competencia todas las personas que segn la ley son hbiles para estar en juicio por s
mismas (capacidad de ejercicio) y por la que no lo son, pueden prorrogarla sus representantes legales (Art. 184 COT).
Por otra parte, esta convencin procesal puede ser EXPRESA O TCITA:

- Convenio expreso (Art. 186 COT): Se prorroga expresamente la competencia cuando en el contrato mismo, o
en un acto posterior, han convenido en ello las partes, DESIGNANDO CON TODA PRECISIN EL JUEZ A QUIEN SE
SOMETEN.

- Convenio tcito: (art 187 COT): se entiende que se prorroga tcitamente la competencia:

i) Respecto del demandante, por el hecho de ocurrir ante el juez interponiendo su demanda (para Meneses la
expresin demanda debe entenderse en un sentido amplio, es decir, comprensiva de las medias prejudiciales).

ii) Respecto del demandado, por hacer, despus de personado en el juicio, cualquiera gestin que no sea la de
reclamar la incompetencia territorial del tribunal (Ej. Contestar la demanda).

Este tipo de prorroga opera por obra del demandante y del demandado, por actos complementarios. Son
complementarios por que el demandante debe ocurrir, es decir, entablar su demanda ante un tribunal territorialmente
incompetente, y el demandado, apersonado en el juicio, es decir, habiendo comparecido ante el tribunal, se abstiene de
reclamar la incompetencia del tribunal, en lugar de lo cual realiza cualquiera gestin en la causa que no implique alegar
la incompetencia territorial, produciendo con ello la prrroga tcita de competencia.

Y qu ocurre si el demandado se encuentra rebelde, o sea, si no ha comparecido a la instancia?

- Para algunos, no hay prrroga, porque la ley exige que el demandado haya comparecido al tribunal (se haya
apersonado). Por consiguiente, el demandado podra comparecer en cualquier momento alegando la incompetencia
relativa del tribunal.

- Para otros (Meneses/Gonzlez) la rebelda hace PRECLUIR el derecho del demandado para alegar la
incompetencia relativa del tribunal, de modo que opera la prrroga.

2) Que se trate de un asunto contencioso civil (Art. 182 COT). Luego, se excluye de la prrroga los asuntos civiles
no contenciosos y los asuntos criminales.

29
 3) Que tenga lugar en primera instancia (Art. 182 COT). No hay prrroga de competencia en segunda instancia,
porque as lo dice expresamente el Art. 182 COT y por aplicacin de la regla del grado (Art. 111 COT).

4) Que se trate de tribunales ordinarios de igual jerarqua (Art. 182 COT). Las consecuencias de este requisito son
las siguientes:

i) No hay prorroga entre tribunal ordinario y tribunal especial, y viceversa. Se opone a ello el factor materia, que
subyace en los tribunales especiales en comparacin con los ordinarios.

ii) No hay prrroga si los tribunales tienen diversas jerarquas, aunque el asunto sea contencioso civil y opere en
primera instancia.

5) Que el tribunal al que se prorroga competencia, tenga competencia absoluta (Art. 181 y 182 COT). O sea, el
tribunal a quien se prorroga competencia debe ser competente a la luz de los elementos del fuero, cuanta y materia, y
slo debe ser incompetente en razn del factor territorio. Recordemos en este punto que la prrroga de competencia
slo procede respecto de la competencia relativa y no de la absoluta; un tribunal absolutamente incompetente no
puede ganar competencia en virtud de la prrroga, y ello es una consecuencia natural de que la competencia relativa
sea de orden privado y que la absoluta lo sea de orden pblico.

d) Efectos de la prrroga: Hay dos efectos:

a) Se produce un desplazamiento de la competencia relativa.

b) La prrroga slo produce efectos entre las partes que han concurrido a otorgarla; no se extiende a los terceros
que no prestaron su consentimiento expreso o tcito, como podra ser el caso de los fiadores o codeudores (Art. 185
COT).

e) Referencia al sometimiento a arbitraje: Arriba se dijo que la prrroga nunca opera respecto de la competencia
absoluta, es decir, no es posible que un tribunal que carece de competencia en razn de la materia, pase a serlo por
obra de la prrroga. Sin embargo, Juan Colombo Campbell, plantea que tratndose del arbitraje voluntario, sera el
nico caso de prrroga de competencia absoluta. No compartimos esta opinin. El tribunal arbitral es tan competente,
en razn de la materia, para conocer de un asunto que es del conocimiento de un tribunal ordinario, en la medida que
en ello convengan las partes.

Conflictos de competencia.

a) Clases: Estos conflictos de competencia pueden ser de dos clases: i) Cuestiones de competencia (promovidas
por las partes); y ii) Conflictos de competencia (promovidos por el tribunal).

b) Cuestiones de Competencia.

i) Concepto: Son incidentes especiales que se promueven a iniciativa de las parte, con motivo de la
competencia o de la falta de competencia de un tribunal para conocer de un asunto determinado.

ii) Clasificacin:

1) Cuestiones de Competencia por va inhibitoria: Es aquel incidente especial que se plantea ante el tribunal que
se estima competente, pidindole que se dirija al tribunal que est actualmente conociendo del asunto (y que se cree
incompetente), para que se inhiba de tal conocimiento, y le remita los antecedentes (Art. 102 CPC). Se formula por va
de accin.

2) Cuestiones de Competencia por va declinatoria: Es aquel incidente especial que se plantea ante el tribunal
que est conocimiento del asunto y que se estima incompetente, a fin de que se abstenga o decline en el conocimiento
(Art. 101 CPC). Se formula por va de excepcin o bien, como incidente de nulidad por incompetencia.

iii) Lmites a las cuestiones de competencia.

Las cuestiones de competencia no pueden aplicarse de modo sucesivo por las partes. Esto implica que si se
desecha la va inhibitoria no se puede acudir a la declinatoria.

c) Contiendas de competencias.

i) Concepto: Son conflictos de competencia suscitados entre dos o ms tribunales o entre stos y las autoridades
polticas o administrativas, ya sea porque todos ellos se consideran competente para conocer de un asunto; ya sea
porque todos se consideran incompetentes para dicho conocimiento.

30
 ii) Clasificacin:

a) Contienda Positiva: Aquella que se suscita cuando todos los tribunales en conflicto alegan ser competentes
para conocer un mismo asunto.

b) Contienda Negativa: Aquella que se suscita cuando todos los tribunales en conflicto alegan ser incompetentes
para conocer de un determinado asunto.

iii) Tribunal encargado de resolver la contienda (Art. 190 a 192 COT): Al respecto cabe hacer varias distinciones:

1) Entre tribunales ordinarios:

- Si los tribunales en ordinarios en conflicto son de igual jerarqua, resuelve el superior comn.

- Si estos tribunales de igual jerarqua tienen superiores diferentes, pero de igual jerarqua, resuelve el superior
del que haya prevenido en el conocimiento del asunto.

- Si son de distinta jerarqua, resuelve el superior de aqul que tenga la jerarqua ms alta.

2) Entre tribunales ordinarios y especiales, o especiales entre s:

- Si estos tribunales dependen de una misma Corte de Apelaciones, resuelve sta.

- Si estos tribunales dependen de diversas Cortes de Apelaciones, resuelve el superior jerrquico del tribunal que
hubiere prevenido en el conocimiento del asunto.

- Si no se pueden aplicar las reglas anteriores, resuelve la Corte Suprema.

3) Entre tribunales y autoridades polticas o administrativas:

- Si se trata de tribunales inferiores, resuelve la Corte Suprema.

- Si se trata de tribunales superiores, resuelve el Senado.

4) Entre tribunales arbitrales entre s: Los tribunales arbitrales ya sean de 1, 2 o nica instancia, tiene siempre
como superior jerrquico la Corte de Apelaciones, de modo que es ella quien resuelve.

2.3 Cul es el fundamento y consecuencias del principio de inexcusabilidad. Jurisdiccin de derecho y jurisdiccin de
equidad.

Inexcusabilidad.

a) Concepto: Mxima segn la cual la jurisdiccin debe ser ejercida por los tribunales de justicia en todos
aquellos casos en que sea requerida su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia (Art. 76 Inc. 2
CPR; Art. 10 Inc. 2 COT, Art. 170 n 5 CPC).

b) Este principio se aplica a condicin de que la tutela jurisdiccional sea reclama en forma legal, o sea,
apegndose a las formalidades del procedimiento, y dentro de los negocios de la competencia del rgano requerido.

c) Fundamento: Descansa en aquella caracterstica que la jurisdiccin es poder- deber pblico, por
consiguiente, sobre los tribunales pesa un imperativo jurdico de intervenir en los asuntos en que han sido legalmente
requeridos; La falta de ley que regule el asunte no excusa al rgano de resolver la cuestin, de modo que, ante una
laguna legal, el tribunal deber acudir a los principios de equidad o generales del derecho que sean pertinentes.

d) Tutela jurisdiccional (Derecho comparado espaol): el principio de inexcusabilidad es una expresin de la

tutela jurisdiccional efectiva, de modo que en tales ordenamientos el principio es ms completo, que la exigencia no se
agota en la intervencin de rgano jurisdiccional, sino que adems en el deber de ste de resolver el asunto de fondo
sometido a su conocimiento, a travs de una sentencia debidamente fundada.

Jurisdiccin de Derecho y Jurisdiccin de Equidad

Excepcionalmente la ley permite que los tribunales resuelvan en equidad, circunstancia que da lugar a la distincin
doctrinaria entre jurisdiccin de derecho y jurisdiccin de equidad. Aclaremos, nuevamente, que la jurisdiccin es una
sola; no admite divisin. Sin embargo, los autores con un afn sistemtico y pedaggico, clasifican a la jurisdiccin, o
ms precisamente, a los tribunales, en tribunales de derecho y de equidad. La regla general est dada por los
31
tribunales de derecho, esto es, por aquellos que deben resolver con arreglo a los preceptos constitucionales y legales
vigentes. La jurisdiccin o tribunales de equidad son excepcionales, y encontramos, entre otros, los siguientes casos:
a) Caso en que no haya una norma que resuelva el conflicto sometido a la decisin del tribunal, caso en el cual, en
aplicacin del principio de inexcusabilidad, el juez se comportar como legislador del caso concreto resolviendo el
asunto a travs de los principios de equidad (tambin puede recurrir a la analoga, a los principios generales del
derecho).
b) Los rbitros arbitradores, a los cuales el Art. 223 Inc. 3 COT permite fallar conforme a lo que su prudencia y equidad
les dictare.
c) El Senado, cuando conoce de la acusacin constitucional presentada por la Cmara de Diputados contra los ministros
de Estado, con arreglo al Art. 52 (disputados) y 53 (senado) CPR.
d) El TRICEL, cuando conoce de las reclamaciones relativas a las elecciones del Presidente, de diputados y senadores, con
arreglo al Art. 96 CPR.
e) La CS, cuando conoce del recurso por la prdida de la nacionalidad, en conformidad al Art.12 CPR.
En estos tres ltimos casos, la CPR en los preceptos sealados ordena que tales entidades resuelvan como jurado.

2.4 Quines pueden ser parte y como pueden intervenir en juicio? Refirase al litisconsorcio

LAS PARTES.

a) Antecedentes: Las partes se insertan dentro del tema genrico de los sujetos procesales, que se definen
como aquellos rganos o personas que sin su existencia, es imposible concebir el proceso. En materia procesal civil,
los sujetos procesales son dos: el rgano jurisdiccional y las partes (demandante y demandado). En materia procesal
penal, los sujetos procesales son siete: el tribunal, la polica, el Ministerio Pblico, el querellante, la vctima, el defensor
pblico e imputado (los cinco ltimos son intervinientes, que equivalen a las partes en el proceso civil).

b) Concepto de parte: Son aquellas personas naturales o jurdicas que, sosteniendo pretensiones
contrapuestas, dan origen a un litigio que se somete al conocimiento de un tribunal.

c) El principio de dualidad de partes: Este principio plantea que en los procesos civiles deben siempre existir dos
partes o dos posiciones. Cada parte activa o pasiva puede estar compuesta por una o muchas personas, pero en
cualquier caso constituye un solo bloque o centro de inters activo o pasivo. Este postulado no se altera por el
advenimiento al juicio de los llamados terceros, ya que estos ltimos constituyen tambin una parte que se confrontan
conjuntamente con aquellas dos iniciales (terceros v/s partes originales o iniciales).

d) Clasificacin: Los autores distinguen entre partes directas e indirectas:

1) Partes directas o principales: son las que intervienen en el proceso desde su inicio.

Reciben el nombre genrico de litigantes y, a su turno, adoptan distintas nomenclaturas segn sea la
naturaleza del procedimiento o del recurso de que se trate; as en materia civil se habla de demandante y
demandando; en materia penal, hablamos de acusador e imputado o bien, de querellante o querellado; en el juicio
ejecutivo, hablamos de ejecutante y ejecutado. En la fase de recursos las partes toman el nombre genrico de
recurrente y recurrido, pero segn el tipo de recurso, pueden recibir una denominacin especial, como en el caso de la
apelacin, que se llaman apelante y apelado.

En los actos no contenciosos no se habla de parte, ya que en estos actos no hay controversia, Art. 817 CPC;
luego, el solicitante recibe el nombre de interesado o peticionario, y tampoco se habla de causa o juicio, sino que de
gestin.

2) Partes indirectas: son aquellos que intervienen en el proceso con posterioridad a su iniciacin, formulando
una pretensin determinada, por tener un inters en el resultado del juicio (Art. 23 CPC). Se conocen con el nombre de
terceros relativos y son: a) terceros coadyuvantes; b) terceros excluyentes; y c) terceros independientes. No hay que
confundir las partes indirectas con los terceros absolutos, pues stos ltimos carecen de un inters en el resultado del
juicio, como los peritos o los testigos.

LA LITIS CONSORCIO.

a) Concepto: Es la intervencin en juicio de una pluralidad de personas, que se encuentran en una misma
posicin de parte, sea activa, pasiva o activa y pasiva a la vez.

b) Fundamento: Son dos: i) la economa procesal; y ii) evitar decisiones contradictorias.

32
 c) Clasificacin.

1.- Segn a la posicin de parte:

a) Litis consorcio activo: es aquel en que hay varios demandantes y un demando.

b) Litis consorcio pasivo: es aquel en que hay demandante y varios demandados.

c) Litis consorcio mixto: es aquel en que hay varios demandantes y varios demandados.

2.- Atendiendo a la obligatoriedad de la litis consorcio:

a) Litis consorcio facultativa, voluntaria o simple: es aquella que tiene lugar por la sola decisin de la parte
demandante. En sentido tcnico se dice que en este caso se ejerce una pluralidad de acciones.

b) Litis consorcio necesario: es aquella que imperativamente tiene lugar, en ciertos casos, por razones de
derecho material. En sentido tcnico se dice que en este caso no se ejerce una pluralidad de acciones, sino que la misma
accin. La litis consorcio necesaria puede ser:

i) Litis consorcio necesario propio: tiene lugar por disposicin de la ley. En Chile se dice que no hay casos de litis
consorcio propio.

ii) Litis consorcio necesario impropio: tiene lugar por la naturaleza de la relacin jurdica material subyacente.
Por ejemplo, si varios comuneros ejercen una accin reivindicatoria, o si se ejerce la accin de reconocimiento de la
calidad de hijo en contra de ambos padres.

Qu ocurre si se incumple la litis consorcio necesario? La relacin jurdico-procesal ser ineficaz, pero la
jurisprudencia ha sido vacilante en cuanto a la sancin precisa que corresponde aplicar; en algunos casos se ha resuelto
que la sancin es la nulidad de la sentencia y de procedimiento; en otros, que la sancin es la inoponibilidad respecto de
terceros; en otros, incluso, se ha dictado sentencia absolutoria de instancia, es decir, que no se pronuncia sobre su
fondo por haber problemas de procedimiento.

3.- Atendiendo a la forma en que se solicita la condena de los varios demandados:

a) Litis consorcio puro y simple: es aquel en que se solicita la condenada de todos los demandados a la vez.

b) Litis consorcio eventual o subsidiario: es aquel en que se solicita, primeramente, la condena de uno o ms de
los demandados, y en subsidio, para el evento de que stos no sean condenados, se pide la condenada de un segundo
demandado. As ocurre en la eventualidad que, por ejemplo, se demande a una clnica y en subsidio, para el evento que
se rechace la demanda en contra de aqulla, se deduce demanda contra el mdico.

4.- Ateniendo al momento en que se origina:

a) Litis consorcio inicial u originario: es aquella que tiene lugar al inicio del proceso. Constituye la regla general.

b) Litisconsorcio sucesiva, sobrevenida o derivativa: es aquella que tiene lugar una vez iniciado el proceso. As
ocurre por ejemplo con el advenimiento de los terceros en juicio, como tambin en el caso de la intervencin forzada
del Art. 21 CPC.

LITIS CONSORCIO EN EL CPC.

a) Denominacin y regulacin legal: Nuestro CPC no habla en forma expresa de litis consorcio. Tampoco el CPC
regula todas las clases de litis consorcio, aunque todas los son unnimemente por la doctrina. El nico litisconsorcio
explcitamente regulado es el facultativo, en los arts. 18 a 20 CPC.

b) Iniciativa de la configuracin de litisconsorcio facultativa: Acabamos de decir que el nico caso que regula el
CPC es el de la litis consorcio facultativa, ella opera exclusivamente por iniciativa de la parte demandante. Es por eso que
si llega a haber litisconsorcio pasivo o activo, ser porque as lo decidieron los demandantes. Sin embargo, tratndose
del litisconsorcio facultativo activo, hay un caso de excepcin en que ste se genera por iniciativa de la parte
demandada, cual es aqul que regula el Art. 21 del CPC, conocido con el nombre de intervencin forzada y al que ms
adelante haremos referencia.

c) Hiptesis que contempla ley de litis consorcio facultativo: Estas hiptesis son tres, y las establece el Art. 18
CPC:

33
 1.- Cuando se deduce la misma accin. As ocurre, por ejemplo, cuando varios comuneros ejercen una accin
reivindicatoria.

Algunos autores sealan esta hiptesis no constituye en verdad un caso de litisconsorcio facultativa, porque sta
suple ejercer varias acciones; en cambio, en este caso se ejerce una misma accin. Se trata, por consiguiente, de una litis
consorcio necesaria, determinado por la naturaleza de la relacin sustancial subyacente.

2.- Cuando se entablen por varias personas acciones emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho. As
ocurrira, por ejemplo, con un accidente automovilstico del que resultan lesionados varios pasajeros pudiendo estos
entablar una o ms acciones. Represe en que no es imperioso que todos los demandantes deduzcan las mismas
acciones. Lo comn ser que la mayora deduzca acciones por responsabilidad civil extracontractual, pero no se descarta
que se deduzcan por uno de los actores una accin que persiga responsabilidad contractual, cual podra ser el caso del
propietario del bus y empleador del chofer, quin accionara contra este ltimo fundado en el mismo hecho que motiva
las acciones de los dems demandantes.

Aqu s que estamos en presencia de un caso de litis consorcio facultativo, porque se ejercen varias acciones,
aunque sean distintas entre s, tendiendo presente que la ley exige que emanen directa e inmediatamente de un mismo
hecho.

3.- Cuando se proceda conjuntamente por muchos contra otros en los casos que autoriza la ley. As ocurre, por
ejemplo, en los casos de solidaridad, ya sea pasiva o activa.

Se dice que esta hiptesis tambin representa un genuino caso de litisconsorcio voluntario, y no necesario,
porque la ley no lo impone, sino que slo lo autoriza".

Forma de actuacin.

a) Regulacin: Arts. 19 y 20 CPC, los cuales distinguen dos hiptesis:

b) Hiptesis:

b.1) Si dos o ms personas ejercen acciones idnticas, o si los demandados son dos o ms y opone idnticas
excepciones o defensa, deben obrar todas conjuntamente, constituyendo un solo mandatario10. En todo caso, podr
obrarse separadamente si aparece haber incompatibilidad entre los intereses de las partes.

b.2) Si dos o ms personas ejercen acciones distintas, o si las excepciones o defensas de los varios demandados
son diversas, cada uno de ellos puede obrar separadamente (Art. 20 CPC).

Intervencin forzada.

a) Regulacin: Art. 21 CPC.

b) Particularidades de esta figura:

- Da origen a un litisconsorcio derivativo, en circunstancias de que, por regla general, la litisconsorcio es

originaria.

- Da lugar a una litisconsorcio facultativo por decisin de la parte demandada, en circunstancias de que, por
regla general, la litisconsorcio facultativa tiene lugar a instancias de la parte demandante.

c) Fundamento: Evitar sucesivas demandas; - Economa procesal; - Evitar decisiones contradictorias.

d) Requisitos: Son dos:

i) Que la accin sea ejercida por una persona y que esa accin corresponda tambin a otras personas;

ii) Que los demandados pidan que la demanda se notifique a las personas que no ejercieron la accin.

10 El nombramiento del procurador comn deben hacerlo las partes a quienes haya de representar, en un trmino razonable que sealar el
tribunal (plazo judicial) (Art. 12 CPC). En caso de que el nombramiento lo hagan slo algunas de las partes, ste nombramiento valdr
tambin respecto de las otras; y si ninguna de ellas hace el nombramiento, proceder a hacerlo el tribunal (Art. 13 CPC). El nombramiento
hecho por las partes o por el tribunal es revocable por acuerdado unnime de las mismas, o por peticin de una de ellas, si en este ltimo
caso hay motivos que lo justifiquen.

34
 e) Derechos de las personas que no ejercieron la accin y que han sido notificadas y efectos de los mismos: Las
personas cuya intervencin se solicita pueden, dentro del trmino de emplazamiento, optar por cualquiera de estas tres
cosas:

i) Adherir a la demanda, caso en el cual se produce la litis consorcio activo forzado.

ii) No adherir a la demanda, caso en el cual caduca su derecho;

iii) Si nada dicen dentro del trmino legal, la causa continuar su curso y les afectarn los resultados del juicio.

f) Oportunidad que tienen los demandados para impetrar la intervencin forzada: La ley nada dice en cuanto a la
oportunidad en que los demandados pueden solicitar la intervencin forzada, pero la doctrina y la jurisprudencia han
entendido que deben hacerlo dentro del trmino de emplazamiento, a travs de una excepcin dilatoria (Art. 303 n 6
CPC)11.

LOS TERCEROS.

a) Concepto: Son aquellos sujetos que intervienen en el proceso con posterioridad a su iniciacin, por tener un
inters actual en el resultado del mismo, formulando pretensiones armnicas, excluyentes (incompatibles) o
independientes (autnomas) a las planteadas por las partes directas.

b) Denominacin: En derecho procesal la expresin genrica de terceros, se corresponde con las llamadas
partes indirectas.

c) El procedimiento que permite la intervencin de terceros en juicio se llama Tercera. De las terceras en
general trata el Libro I del CPC; pero no son las nicas. Hay terceras especiales como las que regula el Libro III CPC, a
propsito del juicio ejecutivo en el Art. 517 de ese Cdigo y que contempla a las terceras de dominio, posesin,
prelacin y pago

d) El legislador permite que terceros intervengan en un juicio por tres fundamentos: i) Economa procesal; ii)
Evitar decisiones contradictorias; iii) Evitar fraudes procesales.

e) Para que un tercero pueda intervenir en juicio, se requieren de dos requisitos:

i) Que exista un juicio ya iniciado, o sea, que est en curso.

ii) Que tengan un inters actual en el resultado del juicio, lo que de acuerdo al Art. 23 Inc. 2 CPC significa que el
tercero tenga derechos comprometidos y no meras expectativas, salvo que la ley autorice una intervencin fuera de
estos casos (como sera la situacin del acreedor condicional, del Art. 1492 Inc. final CC).

f) Regulacin en el CPC: La ley regula dos situaciones:

i) La situacin general, de los arts. 22, 23 y 24 CPC.

ii) La situacin especial del juicio ejecutivo, de los arts. 518 y SS12.

g) Clasificacin de los terceros: De los arts. 22 al 24 CPC se desprende que hay tres tipos de terceros:

i) Terceros coadyuvantes.

ii) Terceros excluyentes.

11MENESES en la materia bajo el ttulo intervencin forzada de parte contempla tres casos. A.-) El caso del Art. 21 CPC, que acabamos
de explicar. B.-) El caso de la jactancia. En materia procesal, jactancia es la atribucin pblica de un derecho. La ley seala que cuando una
persona manifiesta un derecho de que no est gozando, cualquier persona a quien dicha jactancia pueda afectar, podr solicitar que se
obligue al jactancioso a deducir demanda dentro del plazo de 10 das (ampliable hasta 30, por motivo fundado), bajo apercibimiento, si no
lo hace, de no ser oda despus sobre aqul derecho. La demanda de jactancia se tramita de acuerdo al procedimiento sumario, y regulacin
esta institucin los arts. 269 al 272 CPC; C.-) El caso de la citacin de eviccin, en este caso el vendedor asume la calidad de parte, sin
perjuicio de las diferentes distinciones que hay que hacer a este respecto, y que se analiz a propsito de la compraventa (Art. 584 a 587
CPC).

12La regla general es que en los distintos juicios se admita la intervencin de terceros sin limitacin alguna, arts. 22 al 24 CPC. Sin embargo,
se restringe la intervencin de terceros, como sucede en el juicio ejecutivo, que de acuerdo al Art. 518 CPC slo se permiten las terceras de
dominio, de posesin, de prelacin y de pago.

35
 iii) Terceros independientes.

Terceros coadyuvantes.

a) Concepto: Son sujetos que intervienen en el juicio con posterioridad a su iniciacin, por tener un inters
actual en el resultado del mismo, y que formulan pretensiones armnicas a las planteadas por alguna de partes
directas. Se trata de terceros que apoyan a alguna de las partes directas por detentar un inters concordante al suyo, a
tal punto que la ley asimila a este tercero con la parte que coadyuva (o sea, es parte). Sera el caso, del deudor personal
que sea coadyuvado por el fiador; o que el arrendatario sea coadyuvado por el subarrendatario.

b) Regulacin y tramitacin: Art. 23 CPC, el cual poco y nada dice en cuanto a la tramitacin. Sin embargo, los
autores y la jurisprudencia han sealado que se tramita de la siguiente forma:

i) El tercero debe presentar un escrito al tribunal, solicitando autorizacin para intervenir como tercero
coadyuvante.

ii) La solicitud puede plantearla en cualquier estado del juicio, tanto en primera como en segunda instancia, e
incluso ante el tribunal de casacin, si hay alguna pendiente.

iii) Esta solicitud se tramita como INCIDENTE, lo que significa que el tribunal le dar traslado a las partes directas.

iv) Si el tribunal acepta la intervencin, el tercero pasa a ser litis consorte de la parte directa a que coadyuva (o
sea, adquiere la calidad de parte), debiendo por tanto obrar conjuntamente y, por lo mismo, a travs de un mandatario
comn, sin perjuicio de su derecho a actuar de manera autnoma e independiente, de acuerdo a las reglas generales.

v) El juicio debe respetar todo lo obrado con anterioridad, y contina el juicio en el ESTADO EN QUE SE
ENCUENTRE, lo que ha llevado a parte de la doctrina a sostener que ello significa que el tercero coadyuvante no puede
pedir la nulidad procesal de los actos realizados antes de su comparecencia. Tavolari piensa que este tercero s podra
hacerlo, ya que uno de los fundamentos de esta institucin es impedir fraudes procesales. Dicho autor seala que la
limitacin en comento solo debe entenderse referida como una aplicacin de la preclusin respecto de terceros, es
decir, no pueden abrir etapas ya concluidas.

vi) Este tercero adquiere los derechos que establece el Art. 16 CPC, es decir, pude formular alegaciones,
presentar pruebas, interponer recursos, pero sin entorpecer la marcha del juicio, o sea, puede actuar como cualquier
parte. Sin embargo, no podr realizar actos que implique la imposicin del objeto del proceso.

Terceros excluyentes.

a) Concepto: Son los sujetos que intervienen en el juicio con posterioridad a su iniciacin, por tener un inters
actual en el resultado del mismo, y que formulan pretensiones incompatibles a las planteadas por las partes directas.
Su intervencin no se confunde con ninguna de ellas, como s ocurre con el tercero coadyuvante. El ejemplo tpico es el
siguiente: las partes directas disputan el dominio de una cosa, y aparece este tercero sosteniendo que l es su verdadero
propietario.

b) Regulacin y tramitacin: Art. 22 CPC, y su tramitacin es similar al caso anterior:

i) El tercero debe presentar un escrito al tribunal, solicitando autorizacin para intervenir como tercero
excluyente.

ii) La solicitud puede plantearla en cualquier estado del juicio.

iii) Esta solicitud se tramita como INCIDENTE.

d) Si el tribunal acepta la intervencin, el tercero pasa a tener la calidad de parte y los derechos del Art. 16 CPC.
La referencia a este precepto, debe entenderse referida a las facultades y no al hecho de que este tercero debe obrar
conjuntamente con el procurador comn, solucin que resulta del todo lgica, pues su inters es contrario e
incompatible al de las partes directas.

e) Se entiende que este tercero ACEPTA todo lo obrado con anterioridad y contina el juicio en el estado en que
se encuentre, lo que ha llevado a la doctrina a la misma discusin antes dicha: para algunos, ello significa que no puede
impetrar la nulidad procesal de los actos ocurridos con anterior a su comparecencia; para Tavolari s es posible,
tendiendo el cuenta la finalidad de evitar fraudes procesales. Cmo contina el juicio? Admitidos el tercero excluyente,
la causa principal se SUSPENDE, dndose tramitacin a la pretensin del derecho desde el inicio, hasta que llegue a la
36
misma etapa en que se estanc la causa principal. O sea, se tramita el derecho del tercero hasta que llegue al mismo
estado de tramitacin de la causa principal; lograda esa similitud en la tramitacin, continan desarrollndose
conjuntamente para terminar con una sola sentencia. Se invoca como fundamento el Art. 97 CPC, a propsito de la
acumulacin de autos, segn el cual el curso de los juicios que estn ms avanzados se suspende hasta que todos
lleguen al mismo estado.

Sin embargo, los autores no estn de acuerdo en cuanto a la forma de la tramitacin:

a) Para algunos, la intervencin se tramita en cuaderno separado, pero en el mismo expediente que la causa
principal.

b) Para otros, el tercero debe iniciar un nuevo juicio, en el que fuera demandante y las partes directas
demandados, pero ambos tendran que fallarse en una sola sentencia. Aqu por consiguiente hay dos expedientes
distintos, con cuadernos propios.

Terceros independientes.

a) Concepto: Son los sujetos que intervienen en el juicio con posterioridad a su iniciacin, por tener un inters
actual en el resultado del mismo, y que formulan pretensiones autnomas a las planteadas por las partes directas13.

b) Regulacin y tramitacin: Est figura est contemplada en el Art. 23 Inc. 3 CPC. La tramitacin se sujeta a lo
dispuesto en el Art. 22 CPC, lo que quiere decir que se rige por las reglas que acabamos de comentar respecto de los
terceros excluyentes.

Efectos de las resoluciones respecto de terceros:

Dice el Art. 24 CC que: las resoluciones que se dicten en los casos de los artculos anteriores, producirn
respecto de las personas a quienes dichos artculos se refieren (terceros coadyuvantes, excluyentes e independientes),
los mismos efectos que respecto de las partes principales. Esto es lgico, porque estos terceros SON PARTE (indirecta) y,
como tales, se ven afectados de la misma manera que las partes directas.

DE LA COMPARECENCIA ANTE TRIBUNALES DE JUSTICIA.

a) Concepto: Dos conceptos de comparecencia, uno amplio y otro restringido:

i) Sentido amplio: Comparecencia es, lisa y llanamente, el acto de presentarse a un tribunal. En este sentido, la
comparecencia incluye a cualquier persona que se presente al tribunal, ya sea espontneamente o por un llamamiento
de la autoridad, ya sea como parte o como tercero absoluto.

ii) Sentido restringido: Comparecencia es el acto de presentarse a un tribunal ejerciendo acciones y formulando
pretensiones, por un lado, o ejerciendo el derecho de defensa, por otro. En este sentido, la comparecencia en juicio slo
se vincula con las partes, y a esta acepcin nos referiremos en lo sucesivo.

b) Formas de comparecencia: Se puede comparecer por s a travs de un tercero (mandatario, apoderado o

procurador). Se comparece por s cuando en nuestro propio nombre o como representante legal de otro, actuamos ante
los tribunales de justicia. Se comparece por medio de mandatario, apoderado, procurador o representante procesal,
cuando nuestros derechos o los de nuestros representantes legales se hacen valer ante los tribunales por medio de un
tercero.

c) Sistema de comparecencia en Chile: Al respecto hay que distinguir:

1.- Comparecencia ante tribunales de primera instancia, sean ellos ordinarios, arbitrales o especiales, trtese de
asuntos contenciosos o no contenciosos.

a) La regla general es que est prohibida la comparecencia por s. De este modo, las partes por regla general
deben comparecer patrocinadas por un abogado habilitado y representadas por alguna de las personas indicadas en el
Inc. 1 y 2 de la ley 18.120, y a que ms adelante haremos referencia.

b) Excepcionalmente las partes pueden comparecer personalmente. Estos casos estn sealados en el Art. 2 de
la ley 18.120, por ejemplo, cuando la ley exige la intervencin personal de la parte, como por ejemplo, en el
comparendo de conciliacin (Art. 264 CPC) y en la absolucin de posesiones (Art. 385 CPC). Otro ejemplo lo

13Sera el caso del perito que cobra honorarios por el informe evacuado en el juicio. Otro ejemplo sera el del arrendatario que un inmueble
que ha sido embargado por el ejecutante.

37
encontramos en materia de polica local, ya que el Art. 7 Inc. 2 CPC de la ley 18.287 permite a las partes comparecer
personalmente o a travs de representante, salvo en los juicios sobre daos y perjuicios de cuanta superior a 4 UTM,
casos en los cuales necesariamente debern comparecer patrocinadas y debidamente representadas.

2.- Comparecencia ante la Corte de Apelaciones. Ante la CA se puede comparecer: a) Personalmente; b)

Representado por un abogado habilitado; c) Representado por un procurador del nmero.

Lo anterior es sin perjuicio del caso del litigante rebelde, quien pierde el derecho a comparecer personalmente,
pudiendo hacerlo slo a travs de abogado o procurador del nmero.

3.- Comparecencia ante la Corte Suprema. Ate la CS slo se puede comparecer: a) Representado por un abogado
habilitado; y b) Representado por un procurador del nmero.

PATROCINIO.

a) Antecedente: Como se ver, la diferencia fundamental entre el patrocinio y el mandato judicial, radica en que
a travs del patrocinio se encarga a un ABOGADO habilitado, la defensa de los derechos en juicio y no la representacin.
Al abogado le corresponde la defensa y al PROCURADOR la representacin, pero el abogado tiene facultades para
desempear cualquiera de esas figuras de manera excluyente o ambas simultneamente.

b) Concepto: Patrocinio es el contrato por el cual una persona encomienda a un abogado habilitado, la defensa
de sus derechos en el proceso (Art. 528 COT).

c) Obligacin de designar abogado patrocinante: El Art. 1 de la ley 18.120 exige a los litigantes o interesados
designar un abogado patrocinante en su primera presentacin, sin perjuicio de los casos en que es posible comparecer
personalmente, que hacen excepcin a la regla en comento. Esta obligacin es amplsima, ya que se aplica en asuntos
contenciosos y no contenciosos que se promuevan ante cualquier tribunal de la Repblica, sea ordinario, arbitral o
especial.

d) Forma en que se entiende cumplida esa obligacin de designar abogado patrocinante: Segn el Art. 1 Inc. 2 de
la ley 18.120, esta obligacin se entiende cumplida por el hecho de poner el abogado habilitado su FIRMA, indicando su
NOMBRE, APELLIDO y DOMICILIO. Qu ocurre si no se da cumplimiento a estos requisitos? La presentacin no podr
ser proveda y se tiene por no presentada para todos los efectos legales (para algunos sera causal de inexistencia
procesal). Las resoluciones que se dicten al respecto no son susceptibles de recurso alguno (Art. 1 Inc. 2 ley 18.120).

e) Excepciones: Hay casos en los que no es necesario constituir patrocinio ni constituir mandato judicial, siendo
posible comparecer personalmente, casos que estn fundamentalmente sealados en el Art. 2 de la ley 18.120, y en
otras leyes especiales, por ejemplo:

i) Cuando la ley exige la intervencin personal de la partes, como cuando se llama a una de las partes a absolver
posiciones; o en el caso del llamado a conciliacin (Art. 397 y SS y 264 CPC, respectivamente).

ii) En los asuntos que conocen determinados tribunales, como en la tramitacin ante los juzgados de polica
local, salvo que se trate da daos y perjuicios sobre 4 UTM;

iii) En los recursos de amparo y proteccin;

iv) En el proceso penal, el imputado pude defenderse personalmente si lo prefiere, autorizndolo el tribunal
para tal efecto, salvo que con ello se perjudicare su derecho a la defensa, caso en el cual se le designar un defensor
letrado (Art. 102 CPP).

v) En el procedimiento de familia, las partes pueden comparecer personalmente, a menos que el juez exija
expresamente el patrocinio y la representacin (Ley 19.968, Art. 18).

f) Quin puede ser patrocinante?: Slo los abogados habilitados para el ejercicio de la profesin. El Art. 520
COT define al abogado como las personas revestidas por la autoridad competente de la facultad de defender ante los
tribunales de justicia los derechos de las partes litigantes, definicin incompleta, pues el abogado no cumple
nicamente la funcin aludida.

g) Quin son los abogados habilitados? Se seala que, abogado habilitado es nicamente el que no ha sido
suspendido del ejercicio de su profesin por sentencia firme; se dice que el no pago de la patente no inhabilita al
abogado para ejercer su profesin, sino que producir otras consecuencias jurdicas. El COT no hace referencia al pago
de la patente.

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 h) Naturaleza jurdica del patrocinio: De acuerdo al Art. 528 COT, el patrocinio es un verdadero mandato, que se
sujeta a las reglas del CC. En este sentido algunos autores dicen que el patrocinio es un contrato consensual, pero que la
ley 18.120 para efectos de publicidad y del adecuado ejercicio de los derechos procesales, exige la obligacin
mencionada en el Art. 1 de la misma ley, con las consecuencias que se siguen de su incumplimiento, y que recin se
mencionaron.

i) Efectos de la constitucin del patrocinio:

1) El abogado patrocinante asume la defensa en juicio de los derechos del patrocinado, lo que equivale a decir
que asume la conduccin tcnica del caso.

2) El abogado queda expuesto a la responsabilidad civil, penal y disciplinaria (Colegio de abogados) que
procediere.

3) Faculta al abogado para tomar la representacin de su patrocinado en cualquiera de las actuaciones o

trmites de las diversas instancias del juicio o asunto. Recordemos que el patrocinante no necesariamente asumir la
representacin del patrocinado. La representacin procesal se otorga por mandato judicial, en virtud del cual se nombra
un apoderado procesal, lo que no significa, por cierto, que el patrocinante no pueda asumir a la vez la representacin
del patrocinado14. En este sentido, cuando el patrocinante no asume la representacin del cliente, podramos decir que
se configura un caso de mandato sin representacin.

j) Extincin del patrocinio: El abogado conserva el patrocinio y, en consecuencia, su responsabilidad, mientras en

el proceso no haya constancia o testimonio de la cesacin de dicho patrocinio (art.1 inc. 3 Ley 18.120). Las causales de
expiracin del patrocinio son cuatro:

a) Por el cumplimiento del encargo.

b) Por renuncia del abogado patrocinante. En este caso, la ley exige que el patrocinante ponga su renuncia en
conocimiento del patrocinado, junto con el estado del negocio, conservando su responsabilidad hasta que haya
transcurrido el trmino de emplazamiento contado desde la notificacin de su renuncia, salvo que antes se haya
nombrado otro patrocinante (Art. 1 Inc. 4 ley 18.120).

c) Por revocacin del patrocinado. Es una declaracin unilateral del poderdante, en orden a poner fin al encargo
conferido al abogado. La revocacin puede ser expresa o tcita, por ejemplo, por la designacin de un nuevo abogado
patrocinante.

d) Por fallecimiento del abogado patrocinante: En este caso, la ley seala que el interesado deber designar otro
en su reemplazo, en la primera presentacin que hiciere, en la forma y bajo la sancin del Art. 1 Inc. 2 de la ley 18.120.
La muerte del patrocinado no pone trmino al patrocinio (Art. 529 COT).

EL MANDATO JUDICIAL.

a) Concepto: Es un contrato solemne por el cual una persona encomienda a otra la representacin de sus
derechos en juicio (Art. 395 COT en relacin al Art. 2116 CC).

b) Obligacin de designar mandatario judicial: El artculo 2 de la ley 18.120 expresa que la representacin
procesal debe concurrir en la primera presentacin que efecten las partes o interesados. En lo concreto, cuando el
poder se constituye en algunas de las formas contempladas en los nmeros 1 o 2 del art. 6 CPC slo cabe acreditar la
representacin que se inviste, exhibiendo el ttulo correspondiente en la primera presentacin, en cambio, cuando la
forma empleada es la del N 3 del precepto en estudio, el poder debe constituirse en los mismos autos y el ttulo
representativo es la primera presentacin que lo contiene.

c) Incumplimiento de la obligacin de constituir mandato judicial: Si al tiempo de pronunciarse el tribunal sobre

el mandato, ste no estuviera legalmente constituido, el tribunal se limitar a ordenar su debida constitucin dentro de
un plazo mximo de tres das. Extinguido este plazo, y sin otro trmite, se tendr la solicitud por no presentada para
todos los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre esta materia no son susceptibles de recurso alguno (Inc. 4
ley 18.120)

d) Personas que pueden ser mandatarios o procuradores judiciales: Pueden serlo todas las personas que de
acuerdo al Art. 2 de la ley 18.120 tiene el ius postulandi (o capacidad de postulacin).

14Esta distincin tiene importancia prctica, puesto que si, por ejemplo, la representacin se encomienda a una persona distinta del
apoderado, la notificacin que se haga a ste en el proceso no es vlida respecto de terceros, desde que no es el representante.

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 1.- Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.

2.- Procurador del nmero.

3.- Estudiantes que se encuentren actualmente inscritos en 3, 4 o 5 de las escuelas de derecho.

4.- Egresados de derecho, hasta tres aos despus de haber rendido los exmenes.

5.- Egresados de derecho que designe la Corporacin de asistencia judicial, en razn de estar cumpliendo su
prctica profesional.

e) Formas de constituir el mando judicial: El mandato judicial es siempre solemne. Puede constituirse por las
tres formas que indica el Art. 6 CPC:

1) Por escritura pblica otorgada ante Notario o ante Oficial de Registro civil a quien la ley confiere esta
facultad. En la prctica forense esta forma de constituir el mandato judicial se ha reducido a los casos en que el
poderdante est ausente del radio jurisdiccional correspondiente al juicio, y cuando se otorga mandato judicial con
administracin de bienes, sin perjuicio que las partes lo utilicen cuando lo estimen conveniente. Cabe agregar que en las
comunas que no sean asientos de un Notario, los oficiales del Registro Civil tienen facultad para extender mandatos
judiciales, conforme al art. 86 Ley 4808 Registro Civil, para estos efectos estn obligados a llevar registros pblicos en los
cuales deben asentar los actos jurdicos que ante ellos se otorguen.

2) Por medio de un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro y suscrito por todos los
otorgantes. La forma en comento supone que exista un juicio ante un juez letrado o rbitro; que en su secuela se
realice un comparendo o audiencia y que en l se otorgue poder a determinada persona para que entable una accin
judicial; la copia autorizada del acta respectiva va a constituir el ttulo de representacin del apoderado. El acta debe ser
suscrita, y entre los firmantes cabe mencionar al juez, al secretario y a las partes, entre las cuales por razones obvias es
preciso que se encuentre el poderdante.

3) Por medio de una declaracin escrita de mandante, autorizada por el secretario del tribunal que est
conociendo de la causa. A este poder se le denomina intra processum, por constituirse dentro del proceso, es el que
tiene mayor aplicacin en la prctica, por su simplicidad y rapidez. En la prctica se exige que comparezcan ante el
secretario del tribunal el mandante y el mandatario, para los efectos de autorizar el poder.

4) Otras formas de constituir mandato judicial: Fuera del Art. 6 CPC encontramos otras formas de constitucin
del mandato judicial. Destaca el endoso en comisin de cobranza, regulado en la ley 18.092. Seala el Art. 29, que el
endosatario en comisin de cobranza puede cobrar y percibir incluso judicialmente, y tiene todas las atribuciones
propias del mandatario judicial, comprendindose en stas aquellas que la ley seala como facultades especiales o
extraordinarias.

f) Facultades del mandatario judicial (Art. 7 CPC): En materia de mandato judicial, se distinguen tres tipos de
facultades: 1) facultades ordinarias o esenciales; 2) facultades de la naturaleza; y 3) facultades extraordinarias o
accidentales15.

1) Facultades ordinarias o esenciales:

i) Concepto: Son aquellas que se entienden conferidas al mandatario por el slo ministerio de ley, sin
estipulacin expresa, y sin que sea posible modificarlos o eliminarlas.

ii) Caractersticas.

a) Son legales, pues encuentran su origen en la ley.

b) Son esenciales, ya que el poderdante no puede modificarlas o eliminarlas.

c) Son generales, ya que permiten al mandatario actuar en el proceso del mismo modo que podra hacerlo el
poderdante, en todos los trmites e incidentes del juicios, y en todas las cuestiones que por va de reconvencin se
promuevan, hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva, salvo que se exija la intervencin de la parte

15 La doctrina tradicional distingue dos tipos de facultades: a) ordinarias; y b) extraordinarias, comprendindose la delegacin dentro de
las primeras, como una facultad ordinaria especial, toda vez que puede ser eliminada por el poderdante.

40
misma16. De aqu se sigue que la representacin procesal dura por todo el juicio, hasta la ejecucin completa de la
sentencia definitiva.

iii) Qu ocurre si el poderdante elimina o limita las facultades ordinarias?: De acuerdo al Art. 7 Inc. 1, estas
clusulas son nulas.

2) Facultades de la naturaleza.

i) Concepto: Son aquellas que se entienden pertenecer al mandato judicial sin necesidad de clusula especial,
pero que el poderdante puede eliminar.

ii) Contenido: Esta facultad se traduce en la delegacin de las facultades ordinarias.

El Art. 7 Inc. 1 CPC seala que el mandate puede delegar las facultades ordinarias, a menos que el mandante le
haya denegado expresamente esta facultad.

iii) No hay delegado de delegado salvo autorizacin expresa del mandante: La jurisprudencia ha precisado que el
delegado no puede a su vez delegar el mandato; no hay delegado de delegado; si as se hiciere el segundo delegado
carecera de representacin, salvo autorizacin expresa del mandante.

3) Facultades extraordinarias o accidentales.

i) Concepto: Son aquellas que slo se entienden conferidas al mandatario en virtud de estipulacin expresa.

ii) Caractersticas.

a) Son convencionales, porque tiene su origen en la voluntad de las partes.

b) Son accidentales, porque se agregan mediante clusulas especiales.

c) Son especiales, pues estn enumeradas en el Art. 7 Inc. 2 CPC.

d) Son dispositivas, pues ellas en mayor o menor grado suponen el ejercicio de actos de sta ndole.

iii) Enumeracin: Las facultades extraordinarias, de acuerdo al Inc. 2 del Art. 7 CPC, son:

1.- Facultad de desistirse en primera instancia de la accin deducida; 2.- facultad de aceptar la demanda
contraria (allanamiento); 3.- facultad de absolver posiciones; 4.- facultad de renunciar a los recursos o trminos legales;
5.- facultad de transigir; 6.- facultad de comprometer; 7.- facultad de otorgar a los rbitros la facultad de arbitradores;
8.- facultad de aprobar convenios; y 9.- facultad de percibir.

iv) Anlisis.

1.- Facultad de desistirse en primera instancia de la accin deducida:

Concepto: El desistimiento de la demanda un acto procesal por el cual el demandante manifiesta su voluntad
de no perseverar en su pretensin contra el demandado, una vez que la demanda le ha sido notificada. Constituye un
incidente especial.

Puede el mandatario judicial desistir de la accin en segunda instancia?: La respuesta es afirmativa, pero no por
el Art. 7 Inc. 2 CPC, sino que porque lo permite el Art. 148 CPC, que trata del incidente especial de desistimiento de la
demanda, sealando que esta facultad puede hacerse valer en cualquier estado del juicio ante el tribunal que conozca
del asunto. Pero no se podra hacer ante el tribunal de casacin, porque ste no constituye instancia.

Es necesario que el procurador tenga expresa facultad para desistirse en segunda instancia?: La doctrina
mayoritaria estima que s, en virtud del principio de que donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin
(responde a mismo fundamento del desistimiento en primera instancia).

2.- facultad de aceptar la demanda contraria (allanamiento).

Concepto: El allanamiento es un acto procesal por el cual el demando reconoce, acepta y se somete a las
pretensiones hechas valer en su contra por el actor dentro del proceso.

16 Recordemos que ejemplo de esto ltimo, sera el caso del llamado que haga el tribunal a conciliacin y a absolver posiciones.
41
 Efectos del allanamiento: Recordemos que el allanamiento, de acuerdo al Art. 313 CPC, no pone trmino al
juicio, sino que produce como efecto que se pasa directamente a la fase de sentencia, saltndose en consecuencia los
trmites de conciliacin y de prueba.

3.- facultad de absolver posiciones.

Concepto: Es la confesin que hace una persona sobre hechos personales de la misma.

Contenido: Cabe advertir que tal facultad se exige en el representante slo para el efecto de absolver las
posiciones en lugar de su representado y sobre hechos personales de ste, y no para comparecer el mandatario
absolviendo posiciones sobre hechos personales de l mismo en el juicio, para lo cual no necesita poder especial. En
consecuencia:

Es posible que se cite a absolver posiciones al propio litigante, personalmente, an cuando el procurador tenga
esta facultad extraordinaria (Art. 397 CPC).

Es posible que se cite a absolver posiciones al procurador, an cuando no tenga esta facultad extraordinaria,
cuando se refiera a hechos personales suyos (Art. 396 CPC).

4.- facultad de renunciar a los recursos o trminos legales: No debe confundirse la renuncia de los recursos con
el DESISTIMIENTO de ellos. Renuncia, es un acto jurdico unilateral de abdicacin de un derecho, en este caso, del
derecho a interponer un recurso. Por el contrario, el desistimiento importa una manifestacin unilateral de voluntad en
orden a no perseverar en un recurso que ya ha sido interpuesto. Pos su lado, los trminos legales son los plazos o
espacios de tiempo que se conceden para evacuar un determinado acto procesal., y para renunciar a ello se requiere de
poder especial.

5.- facultad de transigir: Es decir, facultad para celebrar el contrato de transaccin. La transaccin es un contrato
por el cual partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual, (por medio de
concesiones recprocas) (Art. 2446 CC).

6.- facultad de comprometer: Vale decir, la facultad para celebrar el compromiso o la clusula compromisoria. El
compromiso se define como una convencin por la cual las partes sustraen del conocimiento de la justicia ordinaria, uno
o ms asuntos litigiosos determinados, presentes o futuros, para someterlos al conocimiento de un juez rbitro que se
DESIGNA en el ACTO MISMO de su celebracin. La clusula compromisoria, por su parte, se define como un contrato
por el cual las partes sustraen del conocimiento de la justicia ordinario, uno o ms asuntos litigiosos determinados,
presentes o futuros, para someterlos al conocimiento de un juez rbitro que NO se designa en ese instante, pero que las
partes se obligan a designarlo con posterioridad.

7- facultad de otorgar a los rbitros la facultad de arbitradores: La jurisprudencia ha estimado que se

comprenden tambin los rbitros mixtos, ya que stos se ajustan al procedimiento del los arbitradores. Recordemos que
Los rbitros arbitradores son los que fallan obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren, y no estn
obligados a guardar en sus procedimiento ni en su fallos otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto
constitutivo del compromiso, y si stas nada hubieren expresado, a las que se establecen para este caso en el CPC.

Por su parte, los rbitros mixtos son los que falla con arreglo a la ley, segn la naturaleza de la accin deducida,
teniendo facultades de arbitrador en cuanto al procedimiento.

8.- facultad de aprobar convenios: Se refiere fundamentalmente a las convenciones que se celebran en materia
de quiebra.

9.- facultad de percibir: Se refiere a la facultad de recibir vlidamente un pago y, especialmente, el pago de una
suma de dinero.

v) Cmo se otorgan las facultades extraordinarias?: La doctrina discute si deben enunciarse las facultades
extraordinarias una por una, o si, por el contrario, es suficiente una referencia general a las mismas. Actualmente la
doctrina y la jurisprudencia entienden que basta que el poderdante haga una mencin genrica a tales facultades, y as
ocurre en la prctica, donde se seala que el mandante confiere las facultades del inc. 2 del Art. 7 CPC).

vi) Responsabilidad del mandatario judicial: En principio tiene la misma responsabilidad que todo mandatario,
pero adems tiene una responsabilidad procesal especfica, contenida en el Art. 28 CPC, segn el cual los procuradores
judiciales respondern personalmente del pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio de sus funciones,
que sean de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de la responsabilidad de stos. La ley presume que el mandante le da
al mandatario los dineros necesarios para hacer frente a los gastos que demandan la tramitacin de un juicio.

42
 vii) Extincin del mandato judicial: En principio, el mandato judicial termina por las mismas causales de extincin
del mandato civil, por ejemplo, por el desempeo del negocio, por la revocacin, por la renuncia (Art. 2163 CC). Sin
embargo, no todas estas causales son aplicables al mandato procesal, hay ciertas modificaciones, as podemos decir que
el mandato judicial NO termina por el fallecimiento del mandante (Art. 396 y 529 COT), pero s termina por la muerte del
mandatario.

viii) Requisitos de la extincin del mandato judicial: Digamos aqu:

a) La terminacin del mandato debe constar en el proceso, pues de lo contrario la ley entiende que el mandante
y mandatario siguen teniendo la calidad de tales.

b) Si la terminacin del mandato se debe a la renuncia del mandatario, ste est obligado a ponerla en
conocimiento del mandante, junto con el estado del negocio, y se entender vigente el mandato hasta que transcurra el
trmino de emplazamiento, contado desde la notificacin de la renuncia al mandante (Art. 10 CPC).

ix) Paralelo entre al mandato judicial y el patrocinio:

a) En cuanto a su objeto: El objeto del patrocinio es la defensa de los derechos del patrocinado; el objeto del
mandato judicial es la representacin procesal del poderdante.

b) En cuanto a los sujetos: El sujeto activo del patrocinio slo puede ser un abogado habilitado; en cambio el
sujeto activo en el mandato judicial puede ser cualquier persona de las sealadas en el Art. 2 de la ley 18.120.

c) En cuanto a la forma de constitucin: El patrocinio se constituye conforme a las normas del mandato civil,
tiene naturaleza consensual, sin perjuicio de las exigencias que establece el Art. 1 de la ley 18.120; en cambio, el
mandato judicial es siempre solemne, y se constituye en virtud del Art. 6 CPC o de las otras leyes especiales.

d) En cuanto a la sancin en caso de no constituirse en la forma legal: En el caso del patrocinio, la solicitud no
podr ser proveda, y se tiene por ni presentada para todos los efectos legales; respecto del mandato judicial, el deber
ordenar su debida constitucin dentro de un plazo mximo de tres das, y este plazo, y sin otro trmite, se tendr la
solicitud por no presentada para todos los efectos legales. En ninguno de los dos casos se admite la interposicin de
recursos.

Casos especiales de representacin.

-.La agencia oficiosa. a) Regulacin: Art. 6 Inc. 3 y 4 CPC.

b) Concepto: Es un acto procesal por el cual una persona sin mandato, asume la representacin judicial de otra
ofreciendo suficiente garanta de que sta ltima aprobar lo actuado a su nombre (Art. 6 Inc. 3 y 4, en relacin al Art.
2286 CPC).

c) Fundamento: Evitar la indefensin de una de las partes.

d) Requisitos: Son tres:

i.- El agente oficioso debe tener capacidad para comparecer en juicio, y si carece de ius postulandi, debe hacerse
representar en la forma legal.

ii.- Debe existir un motivo plausible que justifiquen la agencia oficiosa.

iii.- El agente oficioso debe rendir caucin suficiente de que el interesado aprobar lo que se haya obrado a su
nombre (fianza de rato o de ratificacin).

e) Actuacin del tribunal: El tribunal para aceptar la representacin, debe calificar las circunstancias del caso y la
garanta ofrecida, y proceder a fijar un plazo para la ratificacin del interesado.

f) Efectos: hay que distinguir:

i) Si el interesado aprueba dentro de plazo lo obrado por el agente oficioso, se consolidan todas las actuaciones
de ste.

ii) Si el interesado no aprueba dentro de plazo lo obrado por el agente oficioso, quedan sin efectos todas las
actuaciones de ste, y se hace efectiva la caucin.

-.Representacin de las personas jurdicas.

43
 a) Regulacin: Art. 8 CPC.

b) Representantes y facultades: las sociedades civiles o comerciales sern representadas por el gerente o
administrador de ellas; las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdicas sern representadas por su
presidente. Estos representantes cuentan con las facultades ordinarias del mandato judicial, no obstante cualquier
limitacin que se establezca en los estatutos o actas constitutivas. Al contrario, bien pueden los estatutos o actos
constitutivos privar de cualquiera de las facultades especiales mencionadas en al art. 7 inc.2 CPC, e incluso, entregarlas
a otra persona o entidad como el directorio, mas, tratndose de las sociedades annimas, el gerente general, en su caso,
est legalmente investido de las facultades establecidas en ambos incisos del art. 7 CPC (art. 49 inc.2 Ley 18.046).

c) Situacin de las personas jurdicas de derecho pblico: El precepto anterior se refiere a las personas jurdicas
de derecho privado, sean con o sin fines de lucro, las personas jurdicas de Derecho pblico sern representadas
judicialmente por la persona o personas a quienes la ley de su respectiva creacin les haya atribuido esta facultad.

d) Fundamento: Reguardar los derechos de las partes que litigan con las personas jurdicas, evitando dificultades
que impedan saber con certeza quien representaba judicialmente a estas personas jurdicas y cules eran sus facultades

-.Representacin de personas ausentes.

a) Persona ausente: Es aquella que abandona el territorio de la repblica.

b) Regulacin: Diversas normas, as el art. 367 COT, y 11, 285, 844 y 846 CPC.

c) Reglas:

i) Si hay motivo de temer que una persona ausente del pas: en este caso puede solicitarse una medida
prejudicial precautoria consisten en que se le nombre un apoderado que la represente, bajo apercibimiento de
nombrrsele un curador de bienes (Art. 285 CPC).

ii) Si la persona ya se ausent del pas: Hay que subdistinguir:

1) Si el ausente no dej procurador en el pas. Hay que nuevamente distinguir: si se sabe o no su paradero:

a) si se sabe el paradero del ausente, hay dos formas de proceder contra l:

- proceder a su notificacin mediante el exhorto internacional

- lograr que asuma su representacin el defensor de ausentes (tambin conocido como defensor pblico, de
obras pas y de beneficencia), lo que es facultativo para dicho funcionario.

b) Si no se sabe el paradero del ausente, se debe proceder al nombramiento de un curador de bienes (Art. 473 y
845 CPC).

2) Si el ausente dej procurador en el pas. Hay que subdistinguir si el mandatario est o no facultado para
contestar demandas.

a) si el procurador est facultado para contestar demandas, se notifica a ese mandatario, y se sigue el juicio con
l.

b) si el procurador no est facultado para contestar demandas, hay que subdistinguir:

- si el ausente tiene domicilio conocido, se le debe notificar mediante exhorto internacional.

- si el ausente no tiene domicilio conocido, deber asumir su representacin el defensor de ausentes.

-.Mandatario Judicial o Procurador comn.

i) Casos en que tiene lugar: a) Si son dos o ms los demandantes y deducen las mismas acciones o son dos o ms
los demandados y oponen idnticas excepciones o defensas, art. 19 CPC, en este caso es obligatoria; y b) Si son o ms
los demandantes o dos o ms los demandados y no deducen las mismas acciones o no oponen idnticas excepciones o
defensas, respectivamente, en este caso es facultativa. Lo que se dir en adelante es en referencia a la designacin
obligatoria.

ii) Nombramiento: Segn el art. 12 CPC el nombramiento se har por acuerdo de las partes y dentro del trmino
que les fije el tribunal, ahora si por omisin de las partes o por falta de avenimiento no se hace hecho el nombramiento,

44
lo har el tribunal que conozca de la causa, debiendo en este caso recaer en un procurador del nmero o en una de las
partes que haya concurrido, art. 13 CPC.

iii) Revocacin del nombramiento: Puede ser revocado por acuerdo unnime de las partes, o por el tribunal a
peticin de alguna de ellas, si en este caso hay motivos que justifiquen la revocacin, art. 14 CPC., los procedimientos a
que d lugar esta medida se seguirn en cuaderno separado y no suspendern el curso del juicio, y sea que se acuerde
por las partes o que se decrete por el tribunal, la revocacin no comenzar a producir sus efectos mientras no quede
constituido el nuevo procurador, art. 14 CPC.

iv) Normas a que debe sujetarse el procurador comn: a) A la voluntad de las partes; b) en caso que no estn de
acuerdo podr proceder por s solo como se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira la ms fiel y expedita
ejecucin del mandato, art. 15 CPC.

v) Derechos de las partes representadas por procurador comn: a) hacer las alegaciones y rendir las pruebas que
estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando de los mismos plazos concedidos al
procurador comn; b) solicitar dichos plazos o su ampliacin; y c) interponer los recursos a que haya lugar, tanto sobre
las resoluciones que recaigan sobre esas solicitudes como sobre cualquiera sentencia interlocutoria o definitiva, art. 16
CPC.

-.La interrupcin de la instancia.

a) Distincin: La instancia se puede interrumpir ya sea que se litigue personalmente o a travs de representante
legal:

b) Fallecimiento de la persona que litiga personalmente: Art. 5 CPC, segn el cual si una persona que litiga
personalmente fallece durante el juicio, se produce dos efectos:

i) Se suspende de pleno derecho la tramitacin del juicio, en el da y hora exacta en que la persona falleci, an
cuando no lo sepa el juez ni la contraparte. Por consiguiente, todo lo que se realice con posterioridad a ese momento es
anulable.

ii) La parte contraria debe notificar a los herederos de la parte fallecida, para que comparezcan a hacer uso de su
derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas (Art. 258 y 259 CPC).

Si esa parte estuviera litigando a travs de un mandatario judicial, su muerte sera irrelevante para los efectos
procesales, pues el mandato judicial no se extingue por la muerte del mandante; a la inversa, si quien falleciera fuere el
mandatario judicial, s expira el mandato, y el mandante tendr que designar a otro mandatario, todo ello sin que se
suspenda el procedimiento.

b) Trmino de la representacin legal de una persona: Regula esta situacin el Art. 9 CPC, segn el cual si
durante el curso del juicio termina por cualquier causa la representacin legal de una persona17, continuar no obstante
la representacin hasta que comparezca el representado, o hasta que se deje constancia en el proceso de haberse
notificado a ste la cesacin de la representacin y el estado del juicio. Corresponde al representante gestionar para que
se practique la diligencia dentro del plazo que el tribunal designe, bajo pena de multa y de ser responsable de los
perjuicios que resulten. Como se aprecia, esta regla es diversa a la contenida en el Art. 5 CPC, toda vez que la
terminacin de la representacin legal no suspende el curso del juicio, sino que ste contina hasta que se produzcan
cualquiera de estos dos eventos: a) que comparezca la misma parte representada; o b) se deje constancia en el proceso
de haberse notificado a ella la cesacin de la representacin y el estado del juicio.

CEDULA N3. LA ACCIN, LOS PRESUPUESTOS PROCESALES Y LOS REQUISITOS CONSTITUTIVOS DE LA ACCIN
(o requisitos para acoger la pretensin)

3.1 Indique en qu consiste la accin declarativa.

LA ACCIN.

a) Concepto: Es aquel poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho de acudir a los rganos jurisdiccionales
para reclamar la satisfaccin de una pretensin.

b) Elementos:

17 Por ejemplo, si el hijo alcanza la mayora de edad.

45
 i) Es un poder jurdico, lo que significa que es algo distinto de un mero derecho subjetivo. Este ltimo supone la
obligacin correlativa de otro sujeto, lo que en materia procesal implicara afirmar que el Estado est obligado a
satisfacer la pretensin del accionante, lo cual no es correcto.

ii) Corresponde a todo sujeto de derecho.

iii) La accin se pone en movimiento la actividad jurisdiccional.

iv) Por su conducto se ejerce la pretensin, la cual puede definirse, siguiendo a COUTURE, como la
autoatribucin de un derecho por parte de un sujeto que, invocndolo, pide concretamente que se haga efectiva a su
respecto la tutela jurisdiccional18.

c) Caractersticas de la accin:

i) Es una condicin para el ejercicio de la jurisdiccin. La regla general es que los tribunales no actan de oficio,
sino que ha pedido de parte, lo que se traduce en una justicia rogada. Esta indiferencia inicial del rgano
jurisdiccional es necesaria para resguardar la imparcialidad del rgano jurisdiccional.

ii) La accin es abstracta, no se necesita tener la razn para ejercerla.

iii) La accin, conjuntamente con las excepciones, determinan las facultades de conocimiento de un tribunal. El
tribunal civil no busca toda verdad material, sino que se conforma nicamente con la parte de la realidad que le
presentan las partes a travs de sus alegaciones o defensas, esto es, con la verdad procesal, la que puede o no coincidir
con aqulla.

d) Accin, proceso y jurisdiccin: Este es el orden lgico en que se vinculan estos institutos:

Como dice ALCAL- ZAMORA: la accin es el punto de partida del proceso, y la jurisdiccin representa su meta, o
mejor dicho, su culminacin. En otras palabras, la accin pone en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado, y
permite acudir a un tercero imparcial para la solucin del conflicto quien, a su vez, se sirve del proceso como
instrumento para hacer posible el ejercicio de la funcin jurisdiccional.

e) Accin, pretensin, demanda y derecho material:

i) La pretensin es el CONTENIDO de la accin; la misin de la accin es llevar a la pretensin a travs del

proceso hasta que sea reconocida en la sentencia; la accin es un poder jurdico para hacer valer la pretensin, y ste
poder existe aun cuando la pretensin sea infundada.

ii) La accin es una sola. En cambio, la pretensin cambia, y es esta naturaleza variable de la pretensin lo que
permite que existan diversos procedimientos.

iii) Por su parte, el derecho material es el derecho subjetivo que la ley material reconoce a las personas y la
pretensin, a su turno, es la autoatribucin de ese derecho.

iv) Por su lado, la demanda es un acto jurdico procesal formal, por medio de la cual se ejercita la accin y se
formula la pretensin. La demanda es escrita, tiene un soporte fsico, que se llama libelo.

La accin y la pretensin, en cambio, responden a un concepto jurdico.

f) Naturaleza jurdica de la accin: Se distinguen dos grandes teoras que intentan explicar la naturaleza jurdica
de la accin:

a) Teora monista de Savigny y del derecho romano (teora civilista).

i) Origen: Esta teora nace del derecho romano clsico Celso-: la accin es el derecho para perseguir en juicio
lo que se nos debe.

ii) Contenido: Plantea que la accin se IDENTIFICA con el derecho material, vale decir, la accin no es otra cosa
que el derecho subjetivo puesto en movimiento.

18Digamos aqu que actualmente se distinguen dos tipos de tutela jurisdiccional: La tutela jurisdiccional abstracta, que consiste simplemente
en la facultad que tiene todo sujeto de derecho para solicitar la intervencin del Estado a travs de sus rganos jurisdiccionales. La tutela
jurisdiccional efectiva, por su parte, consiste en el pronunciamiento concreto del rgano jurisdiccional, en resguardo de las pretensiones del
accionante.

46
 iii) Contra quin se ejerce?: Para la teora monista la accin se ejerce en contra del deudor - adversario.

iv) Recepcin en nuestro derecho: La teora monista fue recogida por nuestro CC, al sealar en el Art. 577 y 578
que de stos derechos nacen las acciones reales y que de estos derechos nacen las acciones personales,
respectivamente.

v) Crticas:

i- Esta teora no permite explicar los derechos que carecen de accin, como en el caso de las obligaciones
naturales.

ii- Esta teora tampoco permite explicar las acciones sin derecho, como las demandas infundadas.

iii- Tampoco permite explicar las acciones de mera certeza, en donde no hay un derecho subjetivo en juicio,
como la accin de inaplicabilidad por inconstitucional.

b) Teoras dualistas.

i) Contenido: Estas teoras postulan que la accin y el derecho material son dos cosas distintas; desvincula la
accin del derecho subjetivo, reconocindole autonoma.

ii) Corrientes: Dentro de las teoras dualistas, se distinguen dos grandes corrientes: 1) teora dualista concreta; 2)
teora dualista abstracta.

iii) Teora dualista concreta: plantean que la accin tiene un contenido especfico, cual es obtener una sentencia
favorable al actor. Dentro de esta corriente encontramos diversos autores, como CHIOVENDA, que por su parte, seala
que las caractersticas de la accin son las siguientes:

a) es un derecho subjetivo autnomo; b) es un derecho cuya naturaleza pblica o privada depender del inters
tutelado; c) se dirige contra el adversario, d) tiene por fin obtener la tutela judicial pretendida, vale decir, una
sentencia favorable a los intereses del actor; e) es un derecho subjetivo potestativo, es decir, depende de la sola
voluntad del titular, y que se agota en el poder de influir en la condicin jurdica de otro, aun sin su voluntad (el
demandado se ve arrastrado al proceso).

v) Teora dualista abstracta: Para esta teora, la accin no slo corresponde al que tiene la razn, sino que
tambin al que no la tiene. Por consiguiente, la accin no es un derecho a una sentencia favorable, sino que,
simplemente, un derecho a la jurisdiccin, un derecho al proceso, o como se ha dicho ms explcito: un derecho a no
tener razn. Aqu tambin podemos distinguir algunas variantes:

CARNELUTTI, partidario de esta teora, seala las siguientes caractersticas de la accin: a) es un derecho
subjetivo autnomo; b) es un derecho subjetivo pblico; c) se dirige contra el juez; d) tiene por finalidad obtener la
justa composicin de la litis.

Por su lado, COUTURE propone lo siguiente: a) la accin es un poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho
de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de su pretensin; b) la accin no es ms que una
manifestacin del derecho constitucional de peticin a la autoridad (Art. 19 n 14 CPC)19.

Clasificacin de las acciones.

Tengamos presente que, en rigor, lo clasificable son las pretensiones y no las acciones, tal como lo explicamos
en otra parte. Hecha esta observacin, tenemos:

1.- Segn el objeto de la pretensin. a) Accin declarativa (o de conocimiento); b) Accin ejecutiva; c) Accin
cautelar.

a) Acciones declarativas: son aquellas que tiene por objeto obtener que el rgano jurisdiccional reconozca un
derecho, poniendo fin a un estado de incertidumbre jurdica. Se subclasifican en tres categoras:

19A nivel de derecho comparado (Espaa), modernamente se sostiene que la accin tiene una naturaleza constitucional (en Chile podra
fundarse, segn algunos, en el Art. 19 n 3 Inc. 1 CPR), y que tendra por objeto obtener la tutela jurisdiccional EFECTIVA, mediante la
dictacin de una sentencia motivada por parte del tribunal, que resuelva la controversia conforme a derecho. Luego, en la actualidad
predominan ampliamente las doctrinas dualistas abstractas, con sus respectivas modalidades.

47
 a.1) Acciones constitutivas: son aquellas que tienen por objeto que el rgano jurisdiccional cree, modifique o
extinga un estado jurdico. Por ejemplo, la accin de nulidad de matrimonio o de divorcio, la accin de reconocimiento
de paternidad. En estos casos, la sentencia una vez dictada, crea un estado jurdico nuevo (anulado, divorciado, hija,
hijo, padre, etc.). Aqu la pretensin del actor se satisface una vez que se crea, modifica o extingue el estado jurdico.

Tengamos presente que este tipo de sentencia produce efecto erga omnes, es decir, que surten efecto no slo
entre las partes litigantes, si no que frente a todos los dems. El divorciado no slo lo es frente a su ex cnyuge, si no
que para todas sus nuevas pretendientes.

a.2) Acciones de condenada: son aquellas que tienen por objeto que el rgano jurisdiccional imponga al
demandado el cumplimiento de una determinada prestacin. Por ejemplo, la accin de cobro de pesos. Aqu la
pretensin del actor se satisface una vez que el demandado cumple la prestacin, sea de forma voluntaria o forzada.

a.3) Acciones meramente declarativas o de mera declaracin: son aquellas que tienen por objeto, lisa y
llanamente, que el rgano jurisdiccional, reconozca o declare un derecho. Por ejemplo, la accin de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad, que busca declarar inaplicable un precepto a un caso concreto. La pretensin del actor aqu se
satisface con el solo pronunciamiento de la sentencia.

b) Acciones ejecutivas: son aquellas que tienen por objeto obtener el cumplimiento forzado de una obligacin
que consta en un ttulo ejecutivo.

c) Acciones cautelares: son aqueas que tienen por objeto asegurar el resultado de la accin y el cumplimiento de
una sentencia.

2.- Segn la naturaleza de la pretensin. Se clasifican en a) civiles (como sinnimo de no penales) y b) penales:

a) acciones civiles: son aquellas que surgen de un asunto de carcter civil, y pueden ser reales o personales, y
estas dos, a su turno, muebles o inmuebles.

b) acciones penales: son aquellas que surgen de un asunto de carcter penal, y pueden ser privadas, pblicas o
mixtas.

3.- Segn la calidad del sujeto que ejerce la accin. Se clasifican en a) directas; b) indirectas.

a) Acciones directas: son aquellas que puede ejercer el titular del derecho material.

b) Acciones indirectas: son aquellas que puede ejercer una persona distinta al titular del derecho material, como
sera el caso de la accin oblicua.

c) Acciones populares: son aquellas que pueden ser ejercidas por cualquier persona, como sera el caso del Art.
948 CC, que dice: la municipalidad y cualquier persona del pueblo tendr, a favor de los caminos, plazas u otros lugar
de uso pblico, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos concedidos a los dueos de heredades o
edificios privados.

Pluralidad de acciones o acumulacin de pretensiones.

Contempla esta figura el Art. 17 CPC, y su fundamento descansa en el principio de la economa procesal. En
rigor, se refiere a la posibilidad de que una persona mediante el ejercicio de una accin, formule dos o ms
pretensiones. Dice el precepto: en un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con talque no sean
incompatible. Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles, pero que
sean resueltas una como subsidiaria de la otra.

Por consiguiente, hay que distinguir:

a) Si las acciones son compatibles (susceptibles de cumplirse simultneamente), se pueden deducir

conjuntamente en un mismo escrito, por ejemplo, se puede pedir conjuntamente la resolucin y la indemnizacin de
perjuicios, o el cumplimiento y la indemnizacin de perjuicios.

b) Si las acciones son incompatibles (no pueden cumplirse simultneamente) deben interponerse una en
subsidio de la otra, por ejemplo, se solicita el cumplimiento y en subsidio la resolucin20.

20 Este aspecto debe vincularse con lo que establece el Art. 170 n6 CPC en cuanto autoriza a un tribunal a no emitir pronunciamiento
respecto de una accin o excepcin incompatible entre s. Si un tribunal falla al mismo tiempo acciones que se hacen fuego entre s incurre
48
 Tengamos presentes que, en ambos casos, es indispensable que las acciones estn sujetas al mismo
procedimiento.

La acumulacin de acciones.

El Art. 92 del CPC, trata esta materia bajo la forma de acumulacin de autos. La acumulacin de autos es un
incidente especial y consiste en la unin de procesos que presenten entre s elementos de conexin que hacen posible
su tramitacin y culminacin en una sola sentencia.

LA EXCEPCIN.

a) Concepto: Es el poder jurdico de que se haya investido el demandado para oponerse a la accin promovida
en su contra.

b) Paralelo con la accin.

- La accin es el derecho a pedir, y la excepcin es el derecho a defenderse contra lo pedido.

- La accin le pertenece al actor, la excepcin al demandado.

- Para accionar o excepcionar no se necesita ser titular de un derecho en el primer caso, o titular de una
concreta defensa en el segundo.

c) Caractersticas de la excepcin.

i) Es un derecho abstracto: ya que, al igual que la accin, para oponerlas no se necesita tener razn. En este
sentido, el demandado no tiene un derecho contra el actor, si no que muy sencillamente tiene el derecho a repeler lo
pedido por l.

ii) Es expresin del principio de bilateralidad de la audiencia o contradiccin. Y ste consiste en el derecho a ser
odo.

iv) La excepcin tiene un carcter cvico. Es decir, formal parte del ncleo duro del debido proceso.

d) Manifestaciones de la excepcin: La excepcin en trminos generales es el derecho a defenderse, sin

embargo, ese derecho a defenderse adopta modalidades concretas que se traducen en medios directos de defensa,
tales medios son:

1. El silencio: Consiste en no oponerse a la accin. El que calla en derecho procesal, niega, y por tanto, toda la
carga de la prueba recae en el demandante.

2. La Oposicin: La oposicin implica encarar explcitamente la accin, y esta forma de defenderse puede
adoptar las siguientes modalidades: excepcin de mera defensa; excepcin dilatoria; excepcin perentoria; excepcin
mixta; excepcin extraordinaria

a) Excepcin de Mera defensa. Consiste en la negacin del hecho o relacin jurdica que hizo valer el
demandante en la accin. Aqu tengamos presente que toda excepcin presupone la relacin jurdica sobre la que
discurre la accin, es decir, parte de la premisa que preexisti un vnculo entre demandante y demandado, aunque dicho
vnculo se encuentra disuelto, extinguido o modificado por la excepcin concreta que se deduce (pago, nulidad,
prescripcin, novacin, etc.). En este sentido, la excepcin se diferencia estructuralmente de las meras alegaciones o
defensas, ya que estas ltimas rechazan de plano cualquier negocio o vnculo preexistente con el demandante;
desconocen la relacin jurdica que invoca el demandante.

b) Excepciones dilatorias. Son aquellas que no afectan el fondo de la accin deducida, sino que apuntan a
corregir el procedimiento empleado. En el juicio ordinario las excepciones dilatorias se oponen antes de contestar la
demanda, dentro del trmino de emplazamiento. Las enumera el Art. 303 CPC: 1a.- La incompetencia del tribunal ante
quien se haya presentado la demanda; 2a.- La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin
legal del que comparece en su nombre; 3a.- La litispendencia; 4a.- La ineptitud del libelo por razn de falta de algn

en un vicio de nulidad subsanable por el recurso de casacin en la forma, de que trata el Art. 768 n7 CPC, es decir, en contener decisiones
contradictorias.

49
requisito legal en el modo de proponer la demanda; 5a.- El beneficio de excusin; y 6a.- En general las que se refieran a
la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida.

Por definicin, todas las excepciones dilatorias nunca afectan el fondo de la accin deducida y, por tanto,
siempre son cuestiones accesorias al juicio que sern resueltas por alguna de stas dos resoluciones: Autos o sentencias
interlocutorias (in limine litis, su momento de aplicacin es en el lmite del litigio).

c) Excepciones perentorias: Son aquellas que atacan el fondo de la accin deducida, y su propsito es enervarla,
destruirla. Se hacen valer en la contestacin de la demanda y estn representadas fundamentalmente por los modos de
extinguir las obligaciones. Por definicin, se fallan en la sentencia definitiva.

d) Excepciones mixtas: Son aquellas que comparten caracteres de las dilatoria y perentoria.

De la dilatoria comparten la oportunidad y la tramitacin a que la excepcin se sujeta; y de la perentoria

comparten la naturaleza de la excepcin deducida. De esto resulta que una excepcin perentoria o que ataca al fondo
del asunto, se tramita, sustancia o ventila, como dilatoria, o lo que es igual, de modo incidental. En cualquier caso, la
resolucin que falla una excepcin mixta nunca ser sentencia interlocutoria, siempre ser definitiva, pese a su
tramitacin incidental. Son excepciones mixtas las que menciona el artculo 304 del CPC, a saber: la cosa juzgada y la
transaccin.

e) Excepciones extraordinarias: Son aquellas excepciones perentorias que pueden oponerse en cualquier estado
del juicio hasta la citacin para or sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda instancia, y que se
tramitan de modo incidental. Toman el nombre de extraordinarias porque se alejan de la oportunidad y tramitacin
previstas para las excepciones perentorias ordinarias, las que se sustancian oponindolas en una oportunidad definitiva,
a saber, en el escrito de contestacin de la demanda y se sustancian con el mismo asunto principal. Son excepciones
extraordinarias segn el artculo 310 CPC, las siguientes: a) excepciones de prescripcin; b) excepciones de cosa juzgada;
c) excepciones de transaccin; y d) excepcin de pago efectivo de la deuda cuando sta se funde en un antecedente
escrito.

CONDICIONES DE EJERCICIO DE LA ACCIN Y DE ACOGIMIENTO DE LA PRETENSIN.

Condiciones de ejercicio de la accin:

a) Concepto: Son los requisitos necesarios para que la accin pueda ser admitida a tramitacin, es decir, para
que produzca el efecto de dar inicio al proceso.

b) Enumeracin: Las condiciones de ejercicio de la accin son dos. Anlisis:

i) Existencia de una pretensin: El actor debe autoatribuirse un derecho, pidiendo que a su respecto se haga
efectiva la tutela jurisdiccional.

ii) Cumplimiento de las formalidades legales: Prueba de este requisito es el Art. 10 Inc. 2 COT, que establece el
principio de inexcusabilidad, seala que el deber de emitir una resolucin judicial est subordina a que la reclamacin se
haga en forma legal.

Otra manifestacin de ello, puede encontrarse en el Art. 256 CPC, segn el cual el juez puede de oficio no dar
curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenados en los tres primeros nmeros del Art. 254 CPC

iii) Algunos autores agregan una tercera condicin: que la peticin se dirija ante tribunal competente, ya que,
nuevamente, el principio de inexcusabilidad tiene como condicin que el asunto verse sobre negocios de la
competencia del tribunal requerido21.

Condiciones de acogimiento de la pretensin.

a) Concepto: Son las condiciones para que la pretensin, que est contenida en la accin, sea acogida en la
sentencia de fondo.

b) Momento en que se examinan las condiciones de acogimiento de la accin:

21 Tngase presente que estos dos requisitos se repiten en los presupuestos procesales.

50
 La regla general es que se examinan en la sentencia de fondo (definitiva). Muy excepcionalmente la ley permite
examinarlos de modo preliminar, o sea, inlmine, como ocurre con la responsabilidad penal de los jueces, la que queda
sujeta a un ante juicio llamado querella de captulos (Art. 328 COT). Este examen va implcito en toda sentencia que se
pronuncia sobre el fondo del asunto, no es necesario que se explicite.

c) Enumeracin: Las condiciones de que venimos hablando son tres: i) derecho o accionabilidad; ii) calidad
(legitimacin); iii) inters.

d) Anlisis:

a) Derecho (accionabilidad):

a.1) Significado: Derecho aqu significa que la pretensin planteada por el actor debe encontrarse regulada y
tutelada por el ordenamiento jurdico.

a.2) Coincidencia objetiva entre el hecho y pretensin: Para determina esto el juez debe realizar una operacin
lgica, que consiste en determinar la norma que en abstracto contempla la situacin que genera el conflicto, y
contrastarla con la pretensin de actor, y concluir si sta objetivamente coincide con la hiptesis abstracta descrita en la
norma. En pocas palabras, este requisito viene dado por la coincidencia objetiva entre el hecho y la pretensin. Por
ejemplo, derecho o accionabildad la tiene el comprador para exigir que le entreguen la cosa vendida, porque el
ordenamiento, es decir, el derecho subjetivo, le reconoce dicha atribucin. Al contrario, no habra derecho o
accionabilidad en la pretensin de aquel que solicite que se reconozca su derecho a contraer matrimonio con una
persona del mismo sexo.

b) Calidad o legitimacin (legitimatio ad causam): Ya analizamos la legitimacin en otra parte de este apunte, y
ella nos remitimos.

c) Inters:

c.1) Significado: Esto significa que el derecho subjetivo debe encontrarse efectivamente amenazado, afectado,
amagado, quebrantado. Hay inters de accionar all en donde el derecho material comienza a verse insatisfecho.

c.2) Caractersticas:

- Debe ser jurdico o legtimo, es decir, lcito.

- Actual, es decir, no eventual o futuro.

- Directo, es decir, particular a quin lo ejerce. En torno al carcter directo digamos adems que, si el inters
incide o pertenece a otra persona es posible reclamarlo mediando un mandato entre el titular del inters y el
mandatario. Por otra parte, Hoy se conciben los denominados intereses colectivos o difusos llamados as no por la
indeterminacin del inters sino por la diseminacin o indeterminacin de sus titulares: demandas colectivas del D del
consumidor.

Elementos de identificacin de la accin:

a) Concepto: Son aquellos componentes de la accin que evitan que una segunda accin procure revivir una
discusin ya resuelta por sentencia firme (cosa juzgada), o bien, que se sustancie de modo paralelo otra accin que
verse sobre la misma materia y respecto de las mismas partes (litis pendencia). En una palabra, es el ADN de la accin.

b) Enumeracin: Son tres: i) Sujetos; ii) Objeto; y iii) Causa.

c) Anlisis:

i) Sujetos:

i.a) Concepto: Son las personas naturales o jurdicas que intervienen en el conflicto que ha sido llevado al rgano
jurisdiccional a travs del ejercicio de la accin.

i.b) Clases: Se distingue entre:

a) Sujeto activo: Es la persona que ejerce la accin. Corresponde al demandante.

b) Sujeto pasivo: Es la persona contra quien se ejerce la accin. Corresponde al demandando, y que puede ser el
juez, el estado, el adversario, o algunos de esto a la vez, segn la posicin que se adopte entorno a la naturaleza jurdica
de la accin.
51
 i.c) Identidad legal y no fsica: Para determinar este elemento no cabe atender a la identidad fsica de los sujetos,
sino que a la jurdica o procesal. As por ejemplo, si en el primer juicio interviene Pedro como representante legal de
Juan, la parte es Juan y no Pedro que ocupa jurdicamente su lugar, aunque se trate de dos personas fsicas diferentes.
Por lo mismo, si en el primer juicio comparecen Pedro en representacin legal o convencional de Juan y en el segundo
juicio comparece Juan por s mismo hay identidad legal, aunque no coincida la persona fsica.

ii) Objeto:

ii.a) Concepto: Es el beneficio jurdico que se persigue en el juicio.

ii.b) Distincin con la cosa material: El objeto no es nunca una cosa material, al contrario es un elemento
inmaterial y se traduce en el contenido de la pretensin. As por ejemplo, si en una primera accin rechazada por el
tribunal puede haberse reclamado el dominio (objeto) de un inmueble (cosa material) ubicado en libertad 2342, Via del
Mar, mientras que una segunda accin puede reclamarse no el dominio, sino que el usufructo sobre el mismo inmueble.
Aqu no hay identidad de objeto, pues cambia el beneficio jurdico reclamado sobre el inmueble.

iii) Causa de pedir:

iii.a) Concepto: Est definida en el Art. 177 CPC en los siguientes trminos: se entender por causa de pedir el
fundamento inmediato del derecho deducido en juicio.

iii.b) Explicacin: En otras palabras, la causa es el fundamento de hecho que genera el derecho deducido en
juicio. As por ejemplo, si Pedro demanda a Diego reclamando el dominio de un inmueble, que dice haber adquirido por
compraventa y la consiguiente tradicin, siendo sta accin rechazada en un primer juicio, nada obsta a que Pedro
vuelva a demandar a Diego reclamando el mismo dominio, y sobre el mismo inmueble pero invocando, esta vez, un
fundamento de hecho distinto, el cual podra ser que hubiese adquirido ese inmueble por sucesin por causa de muerte.

3.2 Qu son los presupuestos procesales y cul o cules son las vas para denunciar la ausencia de ellos?

Presupuestos Procesales

a) Concepto: Son aquellos antecedentes necesarios para que el proceso tenga existencia jurdica y validez
formal.

b) Clasificacin: Tradicionalmente se distingue entre22:

i) Presupuestos procesales de existencia: Son aquellos sin los cuales el proceso no nace a la vida del derecho.
Son: 1) Controversia jurdica actual; 2) Las partes; y 3) El tribunal (jurisdiccin). La ausencia de uno o de algunos de estos
presupuestos acarrea la inexistencia del proceso.

ii) Presupuestos de validez: Son aquellos sin los cuales el proceso nace a la vida del derecho, pero adoleciendo
de un vicio de nulidad. Son: 1) competencia del tribunal (absoluta o relativa); 2) capacidad de las partes; y 3)
cumplimiento de las formalidades procesales.

La ausencia de uno o algunos de estos presupuestos acarrea la nulidad del proceso.

3.3 La capacidad de parte como presupuesto procesal

CAPACIDAD DE PARTE COMO PRESUPUESTO PROCESAL (VALIDEZ).

En esta materia hay que distinguir entre:

a) Capacidad para ser parte: Para ser titular de una relacin jurdica procesal basta tener la capacidad de goce o
adquisitiva que reglamenta el CC. Esto quiere decir que toda persona, natural o jurdica, capaz o incapaz (civilmente
hablando), e incluso el naciturus, por el slo hecho de ser tales, desde que tienen capacidad de goce, tiene capacidad
para ser parte.

22
Modernamente se dice que los presupuestos procesales pueden agruparse del siguiente modo: A) Presupuestos relativos al tribunal. Aqu se incluye a
jurisdiccin, la competencia y la imparcialidad; B) Presupuestos relativos a las partes. Aqu se incluye la capacidad, la representacin y la postulacin
procesal; y C) Presupuestos relativos al procedimiento. Aqu se incluye el emplazamiento legal del demandado, aptitud legal de la demanda, adecuacin
procedimental de la accin.

52
 Algunos autores postulan un concepto todava ms amplio de capacidad para ser parte, sosteniendo que incluso
pueden serlo entidades que no tienen personalidad jurdica, como las sociedades de hechos. Digamos, por ltimo, que
esta tendencia tiene reconocimiento expreso en la ley 19.496 sobre proteccin al consumidor (Art. 50) que permite que
la demanda sea presentada por un grupo de consumidores; se trata por tanto de una accin colectiva, por la cual un
grupo determinado o indeterminado de personas, reclaman la proteccin de un inters difuso o colectivo. Por otro lado,
respecto de la accin popular, es aquella puede ser entablada por cualquier miembro de la colectividad en aquellos
casos que se afecten derechos o intereses de todos y cada uno de los miembros de la poblacin, se trata de una
legitimacin activa ordinaria, porque el que la deduce tiene inters directo en su ejercicio

b) Capacidad procesal o para comparecer en juicio: La capacidad procesal coincide con la capacidad de ejercicio
que regula el CC, de modo que se trata de la aptitud legal de una persona para poder ejercer por s misma los derechos
de que titular y contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona. En consecuencia, nicamente
tienen capacidad procesal los plenamente capaces. Con todo, los que no son plenamente capaces puede actuar en juicio
a travs de su representante legal o bien, autorizados por ste, segn sea el caso.

c) Capacidad de postulacin o ius postulandi: Para realizar o ejecutar actos procesales, se requiere de una
capacidad especial. Estas actuaciones por regla general no pueden realizarla las partes por s solas, sino que requieren
de tcnicos en derecho que actan por ellas. Gozan de esta capacidad de postulacin las personas indicadas en la ley
18.120, Art. 2, y son:

1.- Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Se acredita su calidad con el ttulo profesional
(concretamente un certificado en que consta la calidad de abogado).

2.- Procurador del nmero, que es un auxiliar de la administracin de justicia. Se acredita su calidad con el
respectivo decreto supremo de nombramiento.

3.- Estudiantes que se encuentren actualmente inscritos en 3, 4 o 5 de las escuelas de derecho. Su calidad se
acredita con el respectivo certificado de alumno regular que emite la autoridad universitaria correspondiente.

4.- Egresados de derecho, hasta tres aos despus de haber rendido los exmenes. Su calidad se acredita con
el respectivo certificado de egreso que emite la autoridad universitaria correspondiente.

5.- Egresados de derecho que designe la Corporacin de asistencia judicial, en razn de estar cumpliendo su
prctica profesional. Su calidad se acredita mediante el respectivo certificado que emite la misma Corporacin.

Tratamiento procesal de la incapacidad.

a) Qu tipo de capacidad constituye el presupuesto procesal de validez? Los tres tipos de capacidad son un
presupuesto de validez del proceso. Si falta la capacidad para ser parte, se afecta todo el proceso y el tribunal no va a
poder subsanar esta situacin. Si falta la capacidad procesal, igual afecta al procedimiento, pero puede subsanarse si
aparece el representante ratificando lo que hizo el incapaz.

b) Cmo se alega la falta de capacidad? Hay tres vas para ello:

i) Por una excepcin dilatoria.

i) Por un incidente de nulidad.

iii) Por un recurso de nulidad.

3.4 La legitimacin como requisito constitutivo de la accin o requisito para acoger la pretensin.

LEGITIMACIN.

a) Concepto: Es aquel elemento que determina quin est facultado para ejercer una pretensin y contra quin
se puede ejercer vlidamente. Es la titularidad de la calidad de parte.

b) Naturaleza: La legitimacin es un requisito constitutivo de la accin, o ms precisamente, un requisito para

que la accin sea acogida y, por lo tanto, se trata de una cuestin de fondo que mira al derecho material y que se
resuelve en la sentencia definitiva.

c) Clasificacin de la legitimacin:

1) Segn la posicin que ocupan las partes en el proceso:

53
 i) Legitimacin activa: es aquella que corresponde a quien ejerce la pretensin.

ii) Legitimacin pasiva: es aquella que corresponde a aqul contra el cual se dirige la pretensin.

2) En cuanto a su naturaleza:

i) Legitimacin ordinaria: es aquella que se reconoce al titular de la relacin jurdica material.

ii) Legitimacin extraordinaria: es aquella que se reconoce a una persona que no es titular de una relacin
sustancial, en virtud de una norma legal expresa. Por ejemplo, la situacin de los acreedores en cuanto titulares de la
accin oblicua o subrogatoria (Art. 2466 CC); y de las asociaciones de consumidores o del SERNAC, en cuanto titulares de
una accin colectiva (Art. 51 ley de proteccin del consumidor).

3) Segn el nmero de legitimados:

i) Legitimacin individual: es aquella que corresponde a un sujeto individualmente considerado, sin el concurso
de otras personas.

ii) Legitimacin conjunta: es aquella que corresponde a dos o ms personas en forma simultnea. En este caso,
se configura una hiptesis de litis consorcio necesario.

d) Cmo se alega la falta de legitimacin?: Se estima que la falta de legitimacin debe alegarse como
excepcin perentoria. Otros sealan que cabe alegarla como meras alegaciones o defensas, porque a travs de ellas se
desconoce la relacin jurdico material entre las partes.

CDULA N4. LA AUTORIDAD Y EFICACIA DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES.

4.1 Seale la relacin entre eficacia de las resoluciones y la notificacin de estas. Refirase a las resoluciones
firmes y las que causan ejecutoria.

LAS RESOLUCIONES JUDICIALES.

a) Concepto: Son actos procesales emanados exclusivamente del rgano jurisdiccional, destinados a
substanciar el proceso o a resolver las cuestiones promovidas en l".
b) Clasificacin:
1.- Segn la nacionalidad del tribunal que dicta la resolucin:
i) Resoluciones judiciales pronunciadas tribunales nacionales.
ii) Resoluciones judiciales pronunciadas por tribunales extranjeros o internacionales.
La importancia de esta clasificacin se traduce en el rgimen jurdico de ejecucin o cumplimiento. Las
sentencias extranjeras se someten al trmite del exequtur. Las sentencias nacionales no requieren de ese trmite, se
someten a la ritualidad establecida en los arts. 231 a 241 CPC.
2.- Segn la naturaleza del tribunal nacional que dicta la resolucin:
i) Resoluciones judiciales pronunciadas por tribunales ordinarios.
ii) Resoluciones judiciales pronunciadas por tribunales especiales.
iii) Resoluciones judiciales pronunciadas por tribunales arbitrales.
La importancia de esta clasificacin se presenta a propsito de los requisitos de forma de la sentencia; recursos
que proceden en su contra; forma de ejecutarse la resolucin; normas legales o de equidad que se aplican en el fallo.
3.- Segn la naturaleza del asunto ventilado ante un tribunal ordinario:
i) Resoluciones penales.
ii) Resoluciones civiles.
La importancia de esta clasificacin se presenta a propsito de los requisitos de forma de la sentencia; recursos
que proceden en su contra; en cuanto a la forma de ejecutarse la resolucin; en lo relativo a las influencias procesales.
4.- Segn la naturaleza del negocio o asunto civil:
i) Negociosos o asuntos contenciosos.
ii) Negocios o asuntos no contenciosos.
La importancia de esta clasificacin se traduce en los requisitos de forma; los recursos que proceden; los efectos
que producen.
5.- Segn la instancia en que se dicten:
i) Resoluciones de nica instancia.
ii) Resoluciones de primera instancia.
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 iii) Resoluciones de segunda instancia. A su vez, las sentencias de segunda instancia pueden ser: a)
modificatorias, b) confirmatorias; c) revocatorias.
La importancia de esta clasificacin se presenta a propsito de los requisitos de forma; los recursos que
proceden en contra de ellas.
6.- Segn la posibilidad de ejecucin o cumplimiento de la sentencia:
i) Sentencias firmes o ejecutoriadas.
ii) Sentencias que causan ejecutoria.
La importancia de esta clasificacin se presenta en materia de recursos y de efectos.
7.- Segn el contenido o naturaleza propiamente tal de la sentencia (Art. 158 CPC):
i) Sentencias definitivas.
i) Sentencias interlocutorias.
iii) Autos.
iv) Decretos.
La importancia de esta clasificacin se presenta a propsito de los requisitos de forma; sus efectos; los recursos
que proceden en su contra; las notificaciones; el nmero de jueces que las dictan en tribunales superiores.

SENTENCIA FIRMES O EJECUTORIADAS (Art. 174 CPC).

a) Ejecutoriedad o firmeza de una resolucin: Es el estado que alcanzan ciertas resoluciones judiciales, y que
consiste en que lo resuelto por ellas no puede volver a revisarse por el mismo tribunal ni por otro superior.
b) Concepto: El Art.174 CPC no da una definicin de sentencia firme, sino que seala cundo una sentencia se
encuentra firme o ejecutoriada. A pesar de ello, basndonos en el Art. 174 CPC, sealamos que: Sentencias firmes o
ejecutoriadas son aquellas pueden cumplirse o ejecutarse, ya sea porque no procede recurso alguno en su contra;
porque, procediendo recursos en su contra, stos no se interpusieron en tiempo y forma; o bien, porque procediendo
recursos y habindose interpuesto oportunamente, stos fueron fallados.
c) Desde cundo una resolucin se entiende firme o ejecutoriada?: De acuerdo al Art. 174 CPC, hay que
distinguir:
1) Si no proceden recursos en contra de la sentencia, desde que sta se notifica a LAS PARTES.
2) Si proceden recursos en su contra, hay que subdistinguir:
1.- Si no se hicieron valer, desde que expira el plazo para recurrir. Sin embargo, la ley contempla un caso
especial, tratndose de las sentencias definitivas: el secretario certificar el hecho (de la expiracin de los plazos) a
continuacin del fallo, considerndose la sentencia firme desde ese momento sin ms trmite.
2.- Si se hicieron valer, desde que se notifique el decreto que las manda a cumplir.
d) Importancia de Art. 174 CPC:
i) Las resoluciones judiciales firmes producen accin y excepcin de cosa juzgada (Art. 175 CPC).
ii) Las resoluciones judiciales pueden cumplirse una vez firmes o ejecutoriadas, o causan ejecutoria, segn los
casos (Art. 231 CPC).

RESOLUCIONES QUE CAUSAN EJECUTORIA.

a) Concepto: Son aquellas que pueden cumplirse, no obstante existir recursos deducidos en su contra, o sea, no
obstante no encontrarse firme o ejecutoriadas.
b) Atencin: La sentencias que causan ejecutoria no estn firmes. Lo que identifica a estas ltimas es que a su
respecto ya no procede recurso alguno, por cualquiera de las tres causas que ya dijimos; en cambio, la resoluciones que
causan ejecutoria pueden cumplirse, precisamente, no obstante existir recursos deducidos en su contra.

c) Ejemplos de sentencias que causan ejecutoria.

i) Las resoluciones recurridas de apelacin en el slo efecto devolutivo.
ii) Las resoluciones recurridas de casacin, ya sea en la forma o en el fondo, ya que este tipo de recurso por regla
general no suspende el cumplimiento de lo resuelto, salvo dos excepciones que indica el Art. 773 CPC.

SENTENCIA DEFINITIVA.

a) Concepto: Sentencia definitiva es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha
sido objeto del juicio (Art. 158 Inc. 2 CPC).
b) Elementos:

55
 i) Debe poner fin a la instancia. La instancia es cada uno de los grados jurisdiccionales establecidos por la ley
para el conocimiento y fallado de un asunto, que permiten al tribunal pronunciarse sobre todas las cuestiones de HECHO
y de DERECHO que se susciten en el proceso. Recordemos que la casacin y el recurso de nulidad no constituyen
instancia, porque el tribunal no est autorizado para pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho que
han sido materia del juicio que en eso consiste la instancia, sino que debe reducir su anlisis a la causal especfica,
vicio o defecto que motiva el recurso. Luego, al no ser instancia, la sentencia que los falla no es definitiva.
ii) Debe resolver la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. Esto ocurre cuando se resuelven las acciones
y excepciones que constituyen objeto principal del pleito. No son sentencias definitivas, por ejemplo, las que acogen un
incidente de abandono del procedimiento; de inhibitoria o declinatoria; una excepcin dilatoria de litis pendencia; o de
incompetencia absoluta o relativa del tribunal, ya que pese a poner trmino a la instancia, no resolvieron la cuestin a
asunto principal sometido a la decisin del tribunal.

-.Variantes de la sentencia definitiva: Sentencia de trmino y sentencias definitivas parciales.

SENTENCIA DE TRMINO.
a) Concepto: Es la que ponte fin a la ltima instancia del juicio.
b) Casos:
i) La sentencia definitiva de nica instancia es siempre sentencia de trmino, porque no hay otra instancia
despus de la nica.
ii) La sentencia definitiva de primera instancia, respecto de la cual no se deduce recurso de apelacin, tambin
ser de trmino, porque esa sentencia puso trmino a la ltima instancia, que en el caso particular fue la primera.
iii) La sentencia de segunda instancia es siempre sentencia de trmino, porque no hay ms instancias despus de
la segunda.
c) Sentencia de trmino y sentencia ejecutoriada: En algunos casos pueden coincidir y en otros no. As, por
ejemplo, una sentencia puede ser de trmino, como ocurre con la sentencia definitiva de segunda instancia, pero no
estar ejecutoriada, porque se dedujo recurso de casacin en su contra. Pero, en otros casos, pueden coincidir, por
ejemplo, en el caso de las sentencias de primera o de segunda instancia contra las cuales no se dedujo ningn recurso.
d) Las sentencias interlocutorias pueden ser de trmino?: S, en la medida que ponga fin a la ltima instancia
del juicio, aunque no resuelvan la cuestin o asunto sometido a la decisin del tribunal. Sera el caso de la sentencia
interlocutoria que acoge incidente de prescripcin del recurso de apelacin (Art. 211 CPC).

SENTENCIAS DEFINITIVAS PARCIALES.

a) Concepto: Son aquellas que se dictan separadamente en un mismo proceso, resolviendo dos o ms
cuestiones ventiladas en l.
b) Regulacin: Esta figura est regulada en el Art. 172 CPC, segn el cual los requisitos para que tenga lugar son:
i.- Que en un proceso se ventilen dos o ms cuestiones que puedan ser resueltas separada o parcialmente, sin
que ello ofrezca dificultad para la marcha del proceso.
ii.- Que una o ms de estas cuestiones lleguen al estado de sentencia antes de que termine el procedimiento en
las restantes.
Dndose estos supuestos el tribunal puede fallar desde luego las primeras.
c) Explicacin: Ntese que esta norma no se reduce el asunto a las sentencias definitiva: la norma habla de
cuestiones, sin distinguir si son principales o accesorias, de manera que puede haber sentencias definitivas e
interlocutorias parciales. Un ejemplo para aclarar la situacin del Art. 172 CPC, sera el siguiente: supngase un litis
consorcio pasivo, en que existen tres demandados, dos de los cuales al contestar la demanda se allanan a las peticiones
del actor, mientras que el tercero se resiste, demostrando inters en llevar el pleito hasta su ltima instancia. Pues bien,
en tal evento el Art. 313 CPC autoriza al tribunal para citar a las partes a or sentencia, cosa que slo podr hacer
respecto de los dos demandados que se allanaron a la demanda. Aqu recibe aplicacin el Art. 172 CPC. Igual cosa podra
decirse si lo que ocurre es que, habiendo una litisconsorcio pasivo, se configura tan slo respecto de los demandados la
sancin del abandono del procedimiento y no respecto del tercero y ltimo porque no est notificado, por ejemplo en
tal caso habra una sentencia interlocutoria parcial de trmino que afectara a dos de los tres demandados.

SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS.

a) Concepto: Es aquella que falla un incidente del juicio estableciendo derechos permanentes a favor de las
partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria (Art. 158 Inc. 3 CPC).
b) Relacin con los autos y decretos. Tienen en comn con los autos que siempre fallan incidentes en juicio. Sin
embargo se diferencian en que las interlocutorias fallan estableciendo derechos permanentes a las partes, y los autos
fallan sin establecer tales derechos. Segn el art 82 del C.P.C, los incidentes son cuestiones accesorias de un juicio que
56
requieren especial pronunciamiento del tribunal, con audiencia de partes. Destacamos esta ltima parte del concepto
para remarcar que el fallo de los incidentes normalmente supone poner fin a un debate, puesto que por regla general el
asunto se resuelve audita altera pars o, si se quiere, previa audiencia de partes23, cuestin que confirma el artculo 171
del C.P.C, en cuanto establece como requisitos formales de los autos y las sentencias interlocutorias que contengan la
decisin del asunto controvertido, y desde que hay controversia, ha existido la posibilidad de ser escuchado, antes del
fallo del asunto. Reparar en este aspecto es importante, a fin de trazar las diferencias entre los autos y la sentencias
interlocutorias, versus las providencias, decretos o provedos, que se resuelven inaudita altera pars, o sea, como dice
el inciso 3 del COT, sin decidir, ni prejuzgar cuestin debatida entre partes.
c) Clases: Se distinguen dos clases de sentencias interlocutorias:
I.- Segn su grado: 1) sentencia interlocutoria de primer grado; y 2) sentencia interlocutoria de segundo grado.
1) Sentencia interlocutoria de primera grado: Es la que falla un incidente del juicio estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes.
i) Elementos:
1.- Fallan un incidente, esto es, una cuestin accesoria al juicio que requiere de un pronunciamiento especial del
tribunal con o sin audiencia de partes (Art. 82 CPC).
2.- Que establezca derechos permanentes a favor de las partes. Se dice que derechos permanentes son aquellos
que, surgiendo del proceso, trascienden de l, de modo que no pueden ser modificados ni dejados sin efecto en el
mismo juicio ni en otro diverso.
ii) Ejemplos de sentencia interlocutoria de primera clase.
- Resolucin que acoge una excepcin dilatoria de incompetencia absoluta o relativa del tribunal.
- Resolucin que acoge el incidente especial de desistimiento de la demanda.
- Resolucin que acoge el incidente especial de abandono del procedimiento.
En todos estos casos lo resuelto por el tribunal no puede revertirse en el mismo juicio, ya que si se acoge una
excepcin dilatoria de incompetencia, las partes no podrn perseverar el juicio ante un tribunal incompetente. Tampoco
podran iniciar otro juicio ante el mismo tribunal o ante otro distinto, a fin de volver a discutir la competencia del
tribunal antes dicha. Lo anterior, obviamente, tan slo atae al asunto resuelto, esto es, la incompetencia del tribunal,
quedando intacta la posibilidad de acudir al tribunal verdaderamente competente y ventilar ante l el fondo del asunto,
que no alcanz a ser resuelto, por haberse declarado la incompetencia del tribunal. Igual cosa ocurre con un incidente
de desistimiento de la demanda, ya que una vez acogido se extinguen las acciones de las partes art 150 CPC-. Otro
tanto acontece con un incidente de abandono del procedimiento acogido, ya que las partes pierden el derecho de
continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio.

2) Sentencia interlocutoria de segundo grado: Es la que resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en
el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.
i) Elementos.
1.- Resuelve algn trmite.
2.- Ese trmite sirve de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria. Esto significa
que la sentencia interlocutoria se comporta como un puente que une lo resuelto con lo que va a resolverse ms
adelante, sea mediante una sentencia definitiva o interlocutoria.
ii) Ejemplos de sentencia interlocutoria de segunda clase:
- El ejemplo tpico de interlocutoria que resuelve un trmite que sirve de base para el pronunciamiento de una
sentencia definitiva, es la resolucin que recibe la causa a prueba.
- Otro ejemplo de interlocutoria que resuelve un trmite que sirve de base para el pronunciamiento de una
sentencia interlocutoria, es la resolucin que recibe un incidente a prueba.
- Otro ejemplo sera la resolucin que ordena despachar el mandamiento de ejecucin y embargo.

II) Segn si ponen o no trmino al juicio: 1) Sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen
imposible su prosecucin; 2) Sentencias interlocutorias que no tienen esta caracterstica.
1) Sentencias interlocutorias que pone trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin: Por ejemplo:
- Resolucin que acoge una excepcin dilatoria de incompetencia absoluta o relativa.
- Resolucin que acoge una excepcin dilatoria de litis pendencia.
- Resolucin que acoge el incidente especial de desistimiento de la demanda.
- Resolucin que acoge el incidente especial de abandono del procedimiento.

23 No se nos escapa que, segn la doctrina y jurisprudencia dominante la audiencia de partes no es elemento de la esencia de los
incidentes. Casarino dice que La audiencia de partes es un requisito formal, mas no de fondo. Puede existir o no, y sin embargo estarse en
presencia de un incidente. Por ello nos cuidamos de decir normalmente y por regla general.
57
 2) Sentencias interlocutorias que no poner trmino al juicio o que no hace imposible su prosecucin. Es el caso
de las resoluciones que resuelven sobre un trmite que debe servir de base para el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria.
La importancia de esta clasificacin, radica en que slo el primer tipo de interlocutorias, vale decir, las que
ponen trmino a juicio o hacen imposible su prosecucin, son susceptibles del recurso de casacin, no as las dems (Art.
766 CPC).

AUTOS

a) Concepto: El Inc. 4 del Art. 158 CPC dice escuetamente que se llama auto a la resolucin que recae en un
incidente no comprendido en el inciso anterior. Por consiguiente, autos son las resoluciones judiciales que resuelven
incidentes del juicio que no establecen derechos permanentes para las partes, o no resuelven sobre algn trmite que
debe servir de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria posterior.

b) Ejemplos:
- Resolucin que acoge una excepcin dilatoria de ineptitud del libelo.
- Resolucin que acoge la excepcin dilatoria de falta de personera del demandante.
- Resolucin que falla un incidente de medidas precautorias (porque de acuerdo al Art. 301 CPC, las medidas
precautorias son esencialmente provisionales, de modo que lejos de constituir un derecho permanente, representa un
derecho precario, sujeto a quedar sin efecto si cesan desaparece el peligro que se ha procurador evitar o se otorguen
cauciones suficientes).
- Resolucin que falla el incidente de privilegio de pobreza (porque este privilegio dura mientras subsista la
precariedad econmica de la parte, de modo que puede dejarse sin efecto si cambian las circunstancias, Art. 136 CPC).
- Resolucin que se pronuncia sobre los alimentos provisorios en el juicio de alimentos.

DECRETOS, PROVIDENCIAS O PROVEDOS.

a) Concepto: Segn el Inc. 5 del Art. 158 CPC, se llama decreto, providencia o provedo el que, sin fallar sobre
incidentes o sobre trmites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene slo por objeto
determinar o arreglar la substanciacin del proceso. Hay otro concepto de decreto, que explica de mejor manera la
esencia de este tipo de resoluciones, y que se encuentra en el Art. 70 Inc. 3 COT. Dice: se entienden por providencias de
mera substanciacin las que tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar cuestin debatida
entre partes24.
b) Elementos.
1) No fallan incidentes ni resuelven cuestin alguna debatida entre partes.
2) Slo tienen por objeto dar curso progresivo a los autos.
c) Ejemplos:
El ejemplo tpico es el traslado, o un tngase presente.

Atencin.
Para aplicar esta clasificacin hay que estarse al contenido de la resolucin, y no a las formas externas ni a la
oportunidad en que se dicten. Por ejemplo, el despchese, que es la primera resolucin en el juicio ejecutivo, es una
interlocutoria (incluso para algunos sera una definitiva); en cambio, el traslado, que es la primera resolucin en el
juicio ordinario, es un decreto. Por otro lado, hay casos en que al momento de dictarse sentencia definitiva se emiten
otras resoluciones en el mismo cuerpo, pero que no resuelven el asunto controvertido, sino que otras cosas, por
ejemplo, la resolucin que se pronuncia sobre las tachas o la que falla las objeciones a la prueba documental, las cuales
no son definitivas, sino que interlocutorias de primer grado. Esta situacin se conoce con el nombre de integracin de
la sentencia definitiva.

REQUISITOS DE FORMA DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES.

a) Distincin: Hay que distinguir entre: 1) requisitos generales de toda resolucin (arts. 61 y 169 CPC); 2)
requisitos de la primera resolucin judicial; 3) requisitos propios de cada una de ellas.

24De ambas definiciones se desprende que el decreto no falla incidentes (Art. 158 Inc. 5 CPC) y que no decide ni prejuzga ninguna
cuestin debatida entre las partes (Art. 70 Inc. 3 COT). De estas circunstancias cabe concluir que los decretos no resuelven contiendas
o controversias entre las partes, y en esto ltimo se diferencian generalmente con las sentencias interlocutorias y los autos, ya que el Art.
171 CPC exige que este tipo de resoluciones contengan la decisin del asunto controvertido. Tambin puede decirse que, si no hay
debate entre partes, lo lgico es que para librar un decreto no se escuche a la otra parte, o sea, se procede inaudita altera pars, mientras que en
los incidentes o normal es que se escuche a la otra parte, ya que se procede con audiencia de sta.
58
 i) Requisitos generales (Art. 61 y 169 COT).
1- Debe expresar en letras el lugar y fecha en que se expide.
2- Debe llevar al pie la firma del juez o jueces que la dicten o que intervengan en el acuerdo.
3.- Debe llevar al pie la firma del secretario, quien autoriza la del juez.
ii) Requisitos de la primera resolucin judicial: Debe asignar un nmero de rol al proceso (Art. 51 CPC).
iii) Requisitos propios de cada una de las resoluciones judiciales:
iii.a) Requisitos de los decretos: La ley no seala ninguno en particular, sin embargo se ha estimado que, como
su objeto es dar curso progresivo a los autos, al menos debe sealar qu trmite se ordena evacuar.
iii.b) Requisitos de los autos y de las sentencias interlocutorias: Deben cumplir los requisitos que seala el Art.
141 y 171 CPC, dentro de los que se distinguen entre requisitos esenciales y accidentales:
Requisitos esenciales:
- Debe contener la decisin del asunto controvertido y
- El pronunciamiento sobre las costas.
Requisitos accidentales: en cuanto la naturaleza del negocio lo permitan, deben cumplir los requisitos de los ns
4 y 5 del Art. 170 CPC, vale decir, contendr las consideraciones de hecho o de derecho que le sirva de fundamento a la
sentencia; y la enunciacin de las leyes, y en su defecto, de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se
pronuncia el fallo. As debera ocurrir, por ejemplo, con la nulidad y las medidas precautorias25.
iii.c) Requisitos de las sentencias definitivas. Segn el auto acordado sobre forma de las sentencias de 1920 de
la CS, y el Art. 170 CPC, se hace necesario distinguir entre: Requisitos se las sentencias definitivas de primera y nica
instancia; y Requisitos de las sentencias definitivas de segunda instancia.
Requisito se las sentencias definitivas de primera y nica instancia. Debe cumplir con los requisitos del auto
acordado sobre forma de las sentencias, y con los 6 numerales del Art. 170 CPC, los cuales podemos agrupar del
siguiente modo:
i) Parte expositiva: En ella se encuentra un resumen del proceso, fundamentalmente en lo que dice relacin a la
individualizacin de las partes y a las alegaciones que stas formularon. Responde a la pregunta: quines debatieron y
qu se debati? Aqu encontramos los tres primeros numerales del Art. 170 CPC:
N1.-La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesin u oficio.
N2.- La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos;
N3.- Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandando.
Agrega el auto acordado que la parte expositiva debe contener dos menciones ms:
- Si ha sido o no recibido la causa a prueba.
- Si las partes fueron o no citadas para or sentencia.
La importancia de la parte expositiva se presenta a propsito de la cosa juzgada, ya que permite determinar sus
elementos.
ii) Parte considerativa: En ella se contienen los fundamentos de la sentencia, y responde a la pregunta: por qu
se fallo en tal o cual sentido? Aqu encontramos en n 4 y 5 del Art. 170 CPC.
N4.- Las consideraciones de hecho y de derecho que sirven de fundamento a la sentencia;
N5.- La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se
pronuncia el fallo;
La importancia de la parte considerativa es que permite evitar la arbitrariedad de los jueces y controlar la
legalidad de los fallos.
iii) Parte resolutiva: Contiene la decisin del asunto controvertido, y responde a la pregunta: qu se fall o
resolvi? Aqu se ubica el n 6 del Art. 170 CPC.
N 6.- La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones
que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las
aceptadas26.

Digamos ac que el ASUNTO CONTROVERTIDO se forma por el desencuentro entre las acciones y excepciones;
por las pretensiones resistidas, de manera que se ubica en los escritos de demanda y contestacin, pues all se hacen
valer dichas acciones y excepciones. Sin embargo, tambin es posible encontrar otras fracciones del asunto
controvertido en los escritos de rplica y dplica, porque en dichas presentaciones las partes pueden ampliar, adicionar
o modificar las acciones y excepciones formuladas en los escritos de demanda y contestacin, aunque sin alterar las que

25 La jurisprudencia ha estimado que la expresin de las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia y
la enunciacin de la leyes, y, en su defecto, de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo, en atencin a que la
ley los exige en cuanto la naturaleza del negocio lo permita es una cuestin de hecho, que queda entregada a la apreciacin del tribunal.
Luego, si se omiten estas menciones, el fallo no es susceptible de recurso de casacin en la forma, como s lo sera, en cambio, si se omiten
las menciones esenciales.
26 Ntese que la norma no alude a las meras alegaciones o defensas del demandado, de modo que stas no constituyen materias que deban

ser resueltas en la parte resolutiva, aunque deben ser analizadas en la parte considerativa de la resolucin.
59
sean objeto principal del pleito (Art. 312 CPC). Excepcionalmente podra encontrarse otra porcin del asunto
controvertido cuando, en la forma establecida por el Art. 310 CPC, se hagan valer las excepciones de prescripcin,
transaccin, cosa juzgada y pago de la deuda.
La importancia de la parte resolutiva se halla en que sta debe pronunciarse sobre todas las acciones y
excepciones, ni ms ni menos, pues en caso contrario se incurrir en el vicio de ultra petita, si falla ms de lo
controvertido (Art. 768 n4 CPC) o de infrapetita o falta de decisin del asunto controvertido, si falla menos (Art. 768 n
7 CPC), ambos vicios subsanables por medio del recurso de casacin en la forma. El Art. 160 CPC se vincula
estrechamente con este precepto, al sealar que las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no
podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes
manden o permitan a los tribunales proceder de oficio.

Excepciones a la decisin del asunto controvertido.

i) El tribunal puede fallar menos de lo pedido por las partes, cuando se hacen valer acciones o excepciones que
sean incompatibles con las ya aceptadas (Art. 170 n 6 CPC). Sera el caso, por ejemplo, cuando se pide, al mismo
tiempo, conforme al Art. 17 CPC, el cumplimiento o la resolucin del contrato27, y ya ha sido aceptada la primera.
ii) El tribunal puede fallar menos de lo pedido por las partes, cuando las leyes manden o permitan al tribunal
proceder de oficio (Art. 160 CPC), como sera el caso de la nulidad absoluta, de acuerdo al Art. 1683 CC.

Requisitos de las sentencias definitivas de segunda instancia: Al respecto hay que distinguir:
a) Sentencias definitivas de segunda instancia que confirman una de primera instancia (sentencias
confirmatorias)28(Art. 170 Inc. 2 CPC)Hay que subdistinguir:
- Si la sentencia de primera instancia que se confirma contena los requisitos del Art. 170 CC, o sea, ha sido
regularmente dictada, basta que la de segunda instancia se remita ntegramente a la de primera.
- Si la sentencia de primera instancia que se confirma no contena los requisitos del Art. 170 CPC o sea, no ha
sido regularmente dictada. En este caso, de acuerdo al Inc. 2 del Art. 170 CPC, la sentencia de segunda instancia debe
cumplir con todos los requisitos del Art. 170 CPC; en otras palaras, un error u omisin de una mencin del fallo obliga a
dictarlo de nuevo en segunda instancia. Sin embargo, a nivel jurisprudencial, las sentencias de segunda suelen
simplemente corregir el defecto u omisin en que incurri la primera.

b) Sentencias definitivas de segunda instancia que modifican o revocan una de primera (sentencias
modificatorias o revocatorias)29 (Art. 170 Inc. 1 e Inc. final CPC). Tambin hay que subdistinguir:
- Si la sentencia de primera instancia que se modifica o revoca contena los requisitos del Art. 170 CPC, o sea, era
regular, basta que la de segunda se remita a las menciones de los nmeros 1, 2 y 3 CPC, debiendo desarrollar la parte
considerativa (n 4 y 5) y resolutiva (n 6) del fallo modificatoria o revocatorio30.
- Si la sentencia de primera instancia que se modifica o revoca no contena los requisitos del Art. 170 CPC, o sea,
era irregular, la sentencia de segunda debe cumplir con todos los requisitos del Art. 170 CPC, haciendo presente el
mismo comentario jurisprudencia que hicimos un poco ms arriba.

La decisin del asunto controvertido en segunda instancia.

a) Asunto controvertido en segunda instancia: Ya dijimos que en primera instancia la decisin del asunto
controvertido comprende el fallo de todas las acciones y excepciones hechas valer en juicio. En cambio, en segunda
instancia, la decisin del asunto controvertido comprende el fallo del recurso de apelacin, segn las peticiones
concretas que el o los recurrentes formulen en dicho escrito.
b) Excepciones a la decisin del asunto controvertido en segunda instancia: En segunda instancia se
contemplan tres excepciones que permiten al tribunal extenderse a puntos que las partes no han sometido a la decisin
del tribunal de apelacin. Tales son:
- El tribunal de segunda instancia puede hacer declaraciones de oficio en su sentencia, que por ley sean
obligatorias a los jueces (Art. 209 CPC).

27 Si el tribunal de todas formas falla las segundas, incurrira en un vicio de casacin en la forma, que sera el de contener decisiones
contradictorias (Art. 768 n 7 CPC).
28 sentencia confirmatoria es aquella que mantiene lo resuelto en primera instancia y que, por consiguiente, rechaza el recurso de apelacin.

29 Sentencia modificatoria es aquella que hacen suyo lo resuelto en primera instancia, es decir, mantiene el sentido del fallo, pero que

alterando alguna calificacin jurdica o el monto de la condena impuesto por el fallo de primera, acoge el recurso de apelacin se acoge en
parte. Sentencia revocatoria es aquella que cambia completamente lo resuelto en primera instancia y acoge el recurso de apelacin.
30 Que la sentencia de segunda instancia modificatoria o revocatoria debe hacerse cargo de la parte considerativa y resolutiva otra vez,

resulta del todo lgico, desde que contendr una parte resolutiva distinta de la sentencia modificada o revocada, y como la parte resolutiva
se apoya en la considerativa, obviamente tambin habr de tener considerandos de hecho o de derecho diversos de la sentencia de primera
instancia.
60
 - El tribunal de segunda instancia puede pronunciarse acerca de las acciones o excepciones que no fueron
resueltas por el tribunal de primera instancia, por resultar incompatibles con las ya acogidas por el tribunal inferior (Art.
208 CPC).
- En materia de juicio sumario, el tribunal de alzada puede, a solicitud de parte, pronunciarse por va de
apelacin sobre todas las cuestiones que hayan sido debatidas en primera para ser falladas en definitiva, cuando no
hayan sido resueltas en el fallo apelado (Art. 692 CPC).

Manera de subsanar los defectos u omisiones en cuanto a los requisitos formales de las resoluciones judiciales. Hay
que distinguir:

1.- Los defectos u omisiones de forma de la sentencia definitiva. Puede subsanarse por:
a) Casacin en la forma a instancia de parte (Art. 768 n 5 CPC).
b) Casacin de oficio (Art. 755 CPC).
c) Solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda (Art. 182 CPC).
2.- Los defectos u omisiones de forma en las sentencias interlocutorias. Al respecto se hace preciso
subdistinguir:
i) Sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin. Puede subsanarse
por:
a) Casacin en la forma a instancia de parte.
b) Casacin de oficio.
c) Solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda.
ii) Sentencias interlocutorias que NO ponen trmino al juicio y no hacen imposible su prosecucin. Puede
subsanarse nicamente por la solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda.
Atencin: Recordemos que las sentencias interlocutorias tienen requisitos de forma invariables (esenciales) o
variables (accidentales). Los invariables estn representados por la decisin del asunto controvertido y el
pronunciamiento de las costas, y los variables, por las consideraciones de hecho y de derecho que sirven de fundamento
a la sentencia, y por la enunciacin de la ley, o en su defecto, de los principios de equidad con arreglo a los cuales se
pronuncia el fallo. Estas menciones accidentales slo deben consignarse, en la medida que la naturaleza del negocio lo
permita. Pues bien, la nica omisin susceptible de ser modificada siempre y en todos los casos, por los recursos
sealados, es la referente a los requisitos invariables; no lo es la omisin de los variables, por cuanto la jurisprudencia ha
estimado que quedan entregados a la apreciacin del tribunal.
3.- Los defectos u omisiones de forma en los autos puede subsanarse nicamente por el recurso de reposicin.
El medio de impugnacin apuntado resulta siempre aplicable respecto de la decisin del asunto controvertido,
no as respecto de los considerandos de hecho y de derecho del auto, que pueden no estar presentes en l si la
naturaleza del negocio no lo permite (vase art 171 C.P.C)
4.- Los defectos u omisiones de forma en los decretos puede subsanarse tambin nicamente por el recurso de
reposicin.
Atencin: Sabemos que la ley no regul los requisitos formales de los decretos, pese a lo cual, al menos, debe
sealar el trmite que ordena evacuar, que para esta clase de resoluciones judiciales equivale a la decisin del asunto
controvertido.

EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES.

a) Concepto: Son las consecuencias jurdicas que apareja el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria, una vez que han sido notificadas a una o ambas partes, segn el caso, y que son el desasimiento del
tribunal y la accin y excepcin de cosa juzgada.
b) Desde cundo surten efectos las resoluciones judiciales?: Para responder esta pregunta, hagamos la
siguiente distincin:
- Si una resolucin judicial no se notifica a ninguna de las partes, no surte efecto alguno. As lo establece el Art.
38 CPC.
- Si resolucin judicial se notifica a una de las partes, surte efectos nicamente respecto de ella y no de la otra.
Sin embargo, existen algunos casos en que la notificacin a una sola de las partes surte efectos respecto de
ambas partes (Por ej. El desasimiento), as como tambin existen casos en que si la notificacin no se hace a las dos
partes, a resolucin no surte efectos en concreto (por ej. La firmeza de una resolucin).

NOTIFICACIONES.

61
 a) Concepto: Son un acto de comunicacin procesal, por el que se da a conocer a las partes o a terceros una
resolucin judicial.
b) Importancia:
1.- Constituye un requisito de validez de las resoluciones judiciales, pues de acuerdo al Art. 38 CPC las
resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos
expresamente exceptuados (como sera, por ejemplo, el caso del apelado rebelde, a cuyo respecto las resoluciones que
se dicten producen sus efectos desde que se pronuncian, Art. 202 CPC; y el caso del mandamiento de ejecucin y
embargo, que se despacha sin notificacin del ejecutado, Art. 441 Inc.1 CPC).
2.- Permite FORMAR LA RELACIN PROCESAL, vale decir, slo a partir de la notificacin hay juicio, causa,
pleito; antes de ella no hay relacin entre las partes. Por consiguiente, si la demanda no est notificada, no hay
procedimiento, y por ello no puede alegarse ni el abandono del procedimiento ni pedirse una medida precautoria (Art.
152 CPC y 290 CPC)
3.- Permite tener por presentada la demanda. El Art. 148 CPC primera parte seala Antes de notificada una
demanda al demandado, podr el actor retirarla sin trmite alguno, y se considerar como no presentada. O sea,
notificada que sea una demanda se tiene como presentada para todos los efectos legales.
4.- Interrumpe la prescripcin (Art. 2503 y 2518 CC).
c) Clasificacin: Las notificaciones se clasifican desde dos perspectivas:
i) Segn el propsito o finalidad de la notificacin: Actos de comunicacin y actos de intimacin.
-.Actos de comunicacin: Son aquellos que se satisfacen sencillamente con dar a conocer a la parte respectiva de
la resolucin dictada en el proceso, sin que el notificado deba realizar una conducta en particular. Constituyen la regla
general.
-.Actos de intimacin. Son aquellos en que, junto con darse noticia o notificarse la resolucin de que se trata a la
respectiva parte, se la apercibe para que sta haga una determinada actuacin, luego de notificada: Son actos de
intimacin: a) la citacin; b) el emplazamiento; y c) el requerimiento.
En cualquiera de estos tres casos hay de por medio un acto de comunicacin, porque se da noticia a una parte
de la resolucin dictada en el proceso, pero adems se pide de ella una conducta particular, y as por lo tanto:
En la citacin: Se convoca al citado para que comparezca al tribunal a cumplir con un trmite determinado, en
ocasiones bajo apercibimiento personal o pecuniario.
En el emplazamiento: Se conmina al notificado para que dentro de cierto plazo se defienda y conteste la
demanda interpuesta en su contra.
En el requerimiento: Se intima al requerido para que en el acto del requerimiento pague la deuda, bajo
apercibimiento de proceder al embargo.
ii) Segn la forma de notificacin:
1- Notificacin personal
- Personal propiamente tal
- Personal subsidiaria o por el Art. 44 CPC.
- Personal por avisos (Art. 54 CPC).
2- Notificacin por cdula (Art. 48 CPC).
- Por cdula propiamente tal.
- Por cdula por avisos (Art. 54 CPC).
3- Notificacin por estado diario (Art. 50 CPC).
4- Notificacin tcita (Art. 55 Inc. 1 CPC).
5- Notificacin legal o ficta (Art. 55 Inc. 2 CPC).

NOTIFICACIN PERSONAL PROPIAMENTE TAL.

a) Concepto: Es aquella que consiste en entregar, a la persona a quien debe notificarse, copia ntegra de la
resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sea escrita (Art. 40 CPC).
b) Requisitos:
1) Que se entregue a la persona que ha de notificarse copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que
haya recado. Por ejemplo, en la notificacin de la demanda al demandado, debe entregarse copia ntegra de la
demanda y de la resolucin que recay en ella (traslado).
2) Se debe dejar constancia de la notificacin en el proceso (Art. 43 CPC). Deber firmar el ministro de fe y el
notificado si puede y quiere firmar; de lo contrario se dejar constancia de la negativa en la misma diligencia. La
certificacin adems debe sealar la fecha, hora, y lugar donde se realizacin la notificacin y el medio con que el
ministro de fe comprob la identidad del notificado (Art. 43 CPC)31.

31
La importancia de esta certificacin se traduce en lo siguiente:
- La fecha, para los efectos del 41 inc.3, o sea, para el cmputo del plazo de haberse practicado en da inhbil.
- La hora, para los efectos del 41 inc.2, o sea, lo cual tiene importancia para os lugares de acceso restringido.
62
 3) Que sea practicada por funcionario competente y en das, horas y lugares hbiles. Este requisito se
analizar a continuacin.
c) Qu funcionarios son competentes para practicar la notificacin personal?
i) Los secretarios, pero slo en su despacho (Art. 380 COT).
ii) Los receptores judiciales (Art. 390 COT).
iii) El oficial primero del tribunal, por delegacin del secretario (Art. 58 Inc. 1 CPC).
iv) Notario u oficial de registro civil, en los lugares en que no exista receptor judicial (Art. 58 Inc. 2 CPC).
v) Cualquier funcionario del tribunal, siempre que el tribunal lo designe, para el slo efecto de la notificacin
(Art. 58 Inc. 2 CPC)
d) Qu da es hbil para efectuar la notificacin?: Cualquiera da es hbil para practicar la notificacin. Pero si
la notificacin se practica en da inhbil, los plazos comenzarn a correr desde las 00 horas del da hbil inmediatamente
siguiente (Art. 41 In. 1 y 2 CPC).
e) Qu hora es hbil para efectuar la notificacin? Hay que distinguir:
i) Tratndose de lugares de libre acceso a pblico: cualquier hora es hbil (Art. 41 Inc. 1 CPC).
ii) Tratndose de la morada o del lugar en que pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente
ejerce su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentra y al cual se le permita el
acceso al ministro de fe: la hora hbil es entre: 06:00 22:00. (Art. 41 Inc. 2 CPC).
f) Qu lugar es hbil para efectuar la notificacin?: La regla general es que todos los lugares son hbiles para
practicar la notificacin (desde un estadio de ftbol hasta un submarino). Excepcionalmente los jueces no podrn ser
notificados en el local en que desempean sus funciones (Art. 41 CPC). Al respecto vale tener presente que la misma
norma indica que, en los juicios ejecutivos, NO podr requerirse de pago al ejecutado en pblico. Esto significa que si
el estadio Sausalito est vaco, no hay inconveniente para practicar el requerimiento de pago al deudor que
ocasionalmente se encuentra en palco. Pero si el mismo deudor se encuentra en compaa de otras personas, no puede
efectuarse el requerimiento de pago, ya que la ley prohbe que sta se haga en pblico.
En resumidas cuentas, digas que, para la prctica de una notificacin personal, el nico lmite es la hora, no hay
lmite de lugar ni de das. Sin embargo, ya sabemos que el artculo 66 del CPC permite habilitar horas inhbiles para
efectuar actuaciones judiciales, y entre ellas, las notificaciones.
g) Casos en que procede la notificacin personal: Son seis casos:
1.- La primera notificacin de proceso, respecto del demandado (Art. 40 CPC).
2.- Cuando la ley lo disponga expresamente, como en la cesin de crditos nominativos (Art. 47 CPC y 1902 CC).
3.- Cuando el tribunal lo disponga expresamente, como cuando se ordena una actuacin, con conocimiento
(Art. 47 y 69 Inc. 2 CPC).
4.- Puede hacerse uso de ella en todo caso (Art. 47 CPC).
5.- Cuando transcurren seis meses sin que se dicte resolucin alguna en el proceso, la prxima notificacin
debe ser personal o por cdula (Art. 52 CPC).
6.- Cuando se haya de notificar a terceros que no sean parte en el juicio o a quienes no afecten sus resultados,
la notificacin puede ser personal o por cdula (Art. 56 CPC).

NOTIFICACIN PERSONAL SUBSIDIARIA O POR EL 44 CPC.

a) Concepto: Es aquella que se practica ante el fracaso de hacer entrega personal de las copias a que se refiere el
Art. 40 CPC, luego de haber hecho intento de ello a lo menos en dos das diferentes, en la habitacin o lugar donde el
notificado habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, siempre y cuando el notificado se encuentre en el
lugar del juicio.
b) Por qu se llama subsidiaria?: Porque las copias ya no se entregan a la persona que precisamente se trata
de notificar, sino que a las personas que indica el Art. 44 CPC
b) Supuestos de la notificacin:
i) Que la persona sea buscada en dos das diferentes y no sea habida. Atencin, no se trata de dos veces sino
que de dos das DISTINTOS.
ii) Que la bsqueda antes dicha se practique en cualquiera de estos dos lugares:
- habitacin del notificado. La ley NO exige que la bsqueda se haga en el DOMICILIO, sino que habla de la
morada o lugar donde pernocta, de modo que la notificacin podra incluso practicarse en un hotel en donde la
persona que se intenta notificar pernocte por a lo menos dos das.
- lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo.
iii) Que la persona a quien se trata de notificar y que se encuentra en algunos de los lugares antes dichos, se
halle adems EN EL LUGAR DEL JUICIO. Por lo tanto, los lugares recin indicados deben coincidir con el lugar donde lleva
el juicio.

- El lugar, con motivo de dar aplicacin a los arts. 258 y 259 del CPC., de haberse practicado la notificacin fuera de la comuna donde
funciona el tribunal, 41, inc.3.
63
 c) Prueba de los supuestos:Los supuestos antes dichos se acreditarn con la debida certificacin del ministro de
fe que realiz la bsqueda. Antiguamente ello deba acreditarse mediante dos testigos.
d) Desarrollo de la notificacin: Se compone de cuatro etapas: 1) la bsqueda; 2) solicitud de parte; 3)
resolucin que la ordena, y 4) su prctica material; 5) trmites posteriores.
1) La bsqueda: Corresponde al ministro de fe (receptor), y debe dejarse constancia de ello en el expediente.
2) La solicitud de parte: Una vez consignada la bsqueda en el proceso, la parte interesada debe solicitar
expresamente que la notificacin se efecte en conformidad al Art. 44 CPC.
3) La resolucin que la ordena: Se trata de un decreto que accede a la peticin. Notifquese en conformidad al
Art. 44 CPC.
4) Su prctica material: Regulada de lleno en el Inc.2 del Art. 44, conforme a la cual:
- Las copias a que se refiere el Art. 40 CPC deben entregarse a persona adulta que se encuentre dentro de la
morada o en el lugar en donde la persona a quien se deba notificar ejerce su industria, profesin o empleo.
- Si no hay ninguna persona en tales lugares, o si por cualquier causa no sea posible entregar las copias en dichos
lugares; se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda, con especificaciones de las partes, materia de la
causa, juez que conoce y resoluciones que se notifiquen.
- Si la morada o el lugar en donde pernocta o en el que ejerce habitualmente su industria, profesin u empleo,
se encuentra en un edificio o recinto a que no se permite el libre acceso, el aviso y las copias se entregarn al portero o
encargo del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia.
5) Trmites posteriores:
- Que se deje constancia de la diligencia, en la forma que indica el Art. 43 CPC (Art. 45 CPC).
- La persona que recibe las copias est OBLIGADA a firmar, si puede hacerlo. La norma, pese a su carcter
imperativo, no establece medios para compeler la firma ni sanciones por no practicarla.
- Practicada la notificacin en conformidad al Art. 44 CPC, el ministro de fe deber dar aviso de ella al notificado,
mediante CARTA CERTIFICADA en el plazo de DOS DAS contados desde la fecha de la notificacin o desde que se
reabran las oficinas de correo, si la notificacin se hubiere efectuado domingo o festivo (Art. 46 CPC). Qu ocurre si no
se enva la carta certificada? No invalida la notificacin, segn lo dice expresamente el Art. 46 CPC, pero hace
responsable al infractor de los perjuicios que la omisin irrogue.
- Adhesin al expediente del comprobante de la oficina de correo.
e) Casos en que se aplica la notificacin por el Art. 44 CPC: Se aplica en los mismos casos que en la notificacin
personal propiamente tal.

NOTIFICACIN PERSONAL POR AVISOS (Art. 54 CPC).

a) Concepto: Es aquella que se practica por medio de a lo menos tres avisos publicados en diarios y, si se tratare
de la primera notificacin, adems, en el Diario Oficial, cuando se trate de personas cuya individualidad o residencia sea
difcil de determinar o que por su nmero, dificulten considerablemente la prctica de la diligencia.
b) Por qu a esa notificacin se llama personal?: Se habla de notificacin personal por avisos puesto que,
no obstante no guardar relacin alguna en cuanto a su forma con la notificacin personal propiamente tal y con la del
Art. 44 CPP, todas ellas son el conducto para la notificacin de las mismas resoluciones.
c) Supuestos de notificacin:
1) Que se trate de personas cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar. Por ejemplo, fallece
Pedro quien deja 10 hijos, de los cuales slo se sabe quines son, por certificados emitidos por el Registro Civil, pero no
dnde estn residiendo. Otro ejemplo, un predio ha sido tomado por 70 personas (no puede individualizarse a cada
una).
3) Que se trate de personas que, por su nmero, dificulten considerablemente la prctica de la diligencia.
Ejemplo, una Cooperativa de vivienda solicita un crdito y se constituyen codeudores solidarios, 120 socios de ella.
d) Prueba de los supuestos anteriores: La ley ordena que en este caso el juez proceda con conocimiento de
causa (Art. 54 Inc. 2 CPC), lo que significa que el juez deber proporcionar los elementos que permitan acreditar tales
supuestos, por ejemplo, el solicitante deber pedir el despacho de oficios a organismos que puedan contar con
antecedentes acerca del domicilio, como sera el Servicio de Registro civil, PDI, DICOM, etc.
e) Requisitos:
i) Que se trate de uno de los supuestos sealados, y que sean debidamente probados.
b) Que se solicite esta notificacin.
c) Que se acceda a la peticin y se ordene consecuencialmente la notificacin.
d) Que se practique materialmente. Se hace por medio de a lo menos tres avisos publicados en diarios
(cualquiera propuesto por la parte) del lugar donde se sigue la causa, o de la cabecera de la provincia o de la capital de la
regin, si all no los hay. Si se trata de la primera resolucin dictada en el proceso, adems de lo anterior, se deber
efectuar una publicacin en el Diario Oficial, correspondiente a los das 1 o 15 de cualquier mes.

64
 En cuanto al contenido de los avisos, la ley exige los mismos que para la notificacin personal, esto es, la
solicitud y a resolucin que hubiere recado en ella, pero si la publicacin en esta forma es muy dispendiosa, atendida a
la cuanta del negocio, podr disponer el tribunal que se haga en extracto redactado por el secretario.

NOTIFICACIN POR CDULA.

a) Concepto:Es aquella que se practica mediante la entrega de un documento procesal denominado cdula,
que contiene copia ntegra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada inteligencia (Art. 48 CPC).
b) Contenido de la cdula.
i) Copia ntegra de la resolucin
ii) Los datos necesarios para su acertada inteligencia, entendindose por tales los que permitan asociar la
resolucin con la causa en que sta se haya dictado. Por ejemplo, si se dicta una resolucin de este tipo: En Valparaso,
17 de octubre de 2012, ctase a Gloria Henrquez a rendir prueba confesional en juicio sumario de arriendo. La cdula
deber reproducir el texto ntegro de la resolucin y, adems, consignar para su acertada inteligencia: el tribunal y su
ubicacin; las partes; el rol de la causa y el tipo de juicio.
c) Clases de notificacin por cdula: Hay dos clases: i) notificacin por cdula propiamente tal; y ii) notificacin
por cdula por avisos.
i) Notificacin por cdula propiamente tal: Es aquella que se practica en la forma prevista por el Inc. 2 del Art. 48
CPC, lo que equivale a decir que se practica en la forma que establece el Inc. 2 del Art. 44 CPC (Persona adulta-aviso
puerta).
ii) Notificacin por cdula por avisos: Es aquella que se practica en alguno de los supuestos sobre los que
discurre el Art. 54 CPC y en la forma que la misma norma establece.
d) Casos en que se aplica esta notificacin: Los principales casos estn sealados en el Art. 48 CPC:
i) las sentencias definitivas de primera instancia (la de segunda instancia se notifica por el estado diario).
ii) la resolucin que recibe la causa a prueba
iii) la resolucin que ordena la comparecencia personal de las partes (ej. Conciliacin, absolucin de posiciones).
iv) las que el tribunal ordene expresamente
v) caso del Art. 56 CPC, segn el cual las resoluciones que deban notificarse a terceros que no son parte del juicio
o a quienes haya de afectar su resultado se notificarn personalmente o por cdula (Art. 56 CPC).
vi) caso del Art. 52 CPC, segn el cual si traducen 6 meses sin que se dicte resolucin alguna en el proceso, no se
considerarn como notificaciones vlidas las anotaciones en el estado diario sino cuando se haga una nueva notificacin
personalmente o por cdula.
g) los dems casos que seala expresamente la ley, por ejemplo, los arts. 233; 443; 595; 629, etc.
e) Designacin de domicilio:Para hacer operante la notificacin por cdula, el Art. 49 CPP exige que todo
litigante en su primera gestin judicial, designe un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos (territorio
jurisdiccional) del tribunal, considerndose esta designacin subsistente aun cuando de hecho cambie su morada, a
menos que haga presente al tribunal dicho cambio.
En caso de que se infrinja esta obligacin, las notificaciones que deben notificarse por cdula se notificarn por
el estado diario, la cual se har sin necesidad de peticin de parte y sin previa orden del tribunal (Art. 53 Inc. 2 CPP).

NOTIFICACIN POR EL ESTADO DIARIO (Art. 50 CPC).

a) Concepto:Es aquella que se entiende practicada desde que se incluye en un estado, que deber formarse y
fijarse diariamente en la secretaria del tribunal, con los datos o pormenores de la causa que permitan identificarla.
b) Es propiamente una notificacin?: Algunos autores dicen que no, pues el Art. 50 CPC dice que las
resoluciones no comprendas en los artculos precedentes se entendern notificadas a las partes desde que se incluye en
un estado. La expresin se entendern, denota que se trata de una ficcin o asimilacin a un acto de comunicacin
propiamente tal, ya que en cualquiera de las otras formas de notificacin, el notificado toma contacto directo con el
texto de la resolucin notificada, cosa que aqu no ocurre.
c) Qu es el estado diario?:Es un aviso que tiene el forma de lneas y columnas, que permite colocar en los
espacios o celdas que stas dejan, los datos o pormenores de un expediente (rol, partes, etc.) y el nmero de
resoluciones dictadas en l, en la secretaria del tribunal.
Las menciones del estado diario son:
- la fecha del da en que se forma.
- el nmero de orden que le corresponda a la causa en el rol general, expresado en cifras y letras.
- la individualizacin de las partes comenzando por los apellidos del demandante y del demandando o de los
primeros que figuren con dicto carcter, si son varios.
- todas las causas en que se haya dictado resolucin en aquel da, y el nmero de resoluciones dictadas en cada
una de ellas.
d) Dnde se ubica el estado diario?: Se mantiene durante tres das en un lugar accesible al pblico (secretaria),
normalmente en anaqueles cubiertos con vidrios o en otra forma que impida hacer alteraciones en ellos.
65
 e) Cundo y quin lo confecciona?: Se forma diariamente y se confecciona por el secretario (debe llevar su
firma y sello).
f) El estado como notificacin sancionatoria: Se presenta cuando se infringe la carga de fijar domicilio conocido
dentro de los lmites urbanos de la ciudad, en los trminos anteriormente expuestos (Art. 53 en funcin del Art. 49 y
ste en relacin al Art. 48 CPC).
g) Constancia en el expediente: Se deben dejar constancia en el expediente de las notificaciones efectuadas por
el estado diario. Esta exigencia se cumple con un timbre puesto en la misma hoja en que se escribe la resolucin,
normalmente al final. La sancin por el incumplimiento de esta diligencia no es la nulidad de la notificacin, sino que da
lugar a multas Art. 50 Inc. final CPC).
h) Una anotacin en el estado diario que no importa notificacin: Art. 162 Inc. final CPC: Los secretarios deben
anotar en el estado diario el hecho de haberse dictado sentencia definitiva, pero esta diligencia no importa notificacin,
pues la sentencia definitiva de primera instancia como ya sabemos, se notifica por cdula. La ley exige esta
anotacin con fines prcticos: para que las partes se notifiquen de la sentencia en la secretara y/o pidan su notificacin
por el secretario o receptor dentro o fuera del despacho, respectivamente.

NOTIFICACIN TCITA (Art. 55 Inc. 1 CPP).

Es aquella que tiene lugar cuando debiendo practicarse una notificacin, no se realiza, o se efecta
defectuosamente, y siempre que la parte a quien corresponda notificar haya realizado cualquier gestin en el juicio que
suponga el conocimiento de la resolucin, sin que previamente haya reclamado la falta o nulidad de la notificacin. Por
ejemplo: Le notifican al vecino y ste le avisa al titular. ste ltimo contesta la demanda igual, en vez de pedir la nulidad.
En este caso ha habido notificacin tcita.

NOTIFICACIN LEGAL O POR EL SOLO MINISTERIO DE LA LEY(Art. 55 Inc. 2 CPC).

Es aquella que tiene lugar ipso facto, una vez notificada la resolucin que declara la nulidad de una notificacin.
Por consiguiente, esta notificacin tiene su antecedente en el inciso anterior, recin comentado. En efecto, el Art. 55 Inc.
2 CPC establece que: la parte que solicit la nulidad de un notificacin, por el slo ministerio de la ley, se tendr por
notificada de la resolucin cuya notificacin fue declarada nula, desde que se le notifique la sentencia que declara tal
nulidad. Tengamos presente que, normalmente, la resolucin que declara la nulidad de una notificacin se
notifica por el estado diario.

4.2 Cules resoluciones generan desasimiento del tribunal y por qu razn?

EL DESASIMIENTO DEL TRIBUNAL (Art. 182 Inc. 1 CPC).

a) Concepto: Es el efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutoria, una vez que han sido
notificadas a alguna de las partes, y en cuya virtud el tribunal que las dict no puede modificarlas o dejarlas sin efecto.
b) Qu resoluciones producen el desasimiento?: Sentencias definitivas e interlocutorias.
c) Desde cundo se produce el desasimiento? Se produce desde que se notifica a alguna de las partes. Por
consiguiente, una sentencia puede producir el desasimiento an antes de estar firme o ejecutoria, ya que para que esto
ltimo se produzca, se requiere de la notificacin de ambas partes (Art. 174 CPC).
d) Por qu los autos y decretos no producen el desasimiento del tribunal? Porque no son susceptibles de
recurso de reposicin, y este es el recurso que precisamente permite al mismo tribunal que dict la resolucin
modificarla o enmendarla. Los mismos argumentos permiten afirmar que los autos y decretos nunca producen cosa
juzgada, ya que sta ltima es sinnimo de inmutabilidad, calidad que no se adquiere si lo resuelto est expuesto a
enmendarse por medio de reposicin; y todava, en cualquier tiempo, si se invocan nuevos antecedentes. Por eso se ha
dicho que los autos y decretos son como nios rebeldes que nunca crecen y que estn siempre sujetos a la correccin
del que los vio nacer, o sea, del tribunal que los dict. No pasa lo mismo con las sentencias interlocutorias o definitivas
que pueden llegar a emanciparse, de modo que pronunciadas que sean, alcanzando, por as decirlo, la mayora de edad,
no pueden volver a tocarlas el tribunal que las dict.

e) Excepciones al desasimiento: Son tres:

1.- Solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda (Art. 182 y SS). Esta solicitud ser analizada detalladamente
en la cdula referente a los recursos. Por de pronto, dejemos sentado el concepto: Es la peticin que pueden formular
las partes ante el mismo tribunal que dict una sentencia definitiva o interlocutoria, con el objeto de que ste aclare
puntos obscuros o dudosos, salve omisiones, o rectifique errores de copia, de referencia o de clculos numricos, que
aparezcan de manifiesto en la sentencia; como asimismo, la facultad que tiene el tribunal, para rectificar de oficio los
errores antes indicado.
2.- El incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento (Art. 80 CPC). Este incidente tiene
aplicacin cuando han dejado de llegar a manos del litigante rebelde las copias a que se refieren los arts. 40 y 44
66
 CPC, es decir, cuando el litigante no ha sido emplazado en el juicio y por ende no tiene noticia de que en su
contra se ha sustanciado un proceso. En este caso, una vez que el litigante tome conocimiento de lo que se ha obrado en
su ausencia, aun cuando ya la causa haya terminado por sentencia firme, puede acudir ante el tribunal que pronunci
este fallo pidindole la rescisin de lo obrado en su contra32.
3.- Reposicin en contra de sentencias interlocutorias (Art. 181 CPC). Es un recurso ordinario que la ley concede
a la parte agraviada por un auto, decreto o, excepcionalmente, por una sentencia interlocutoria, para solicitar al mismo
Tribunal que la dict que la modifique o deje sin efecto.
Del concepto mismo se desprende que el recurso de reposicin procede por regla general slo contra autos y
decretos. Excepcionalmente procede contra sentencias interlocutoras, como sera el caso de la resolucin que recibe la
causa a prueba (Art. 319 CPC), la resolucin que declara desierto el recurso de apelacin (Art. 201 CPC), la resolucin
que declarada prescrito el recurso de apelacin (Art. 212 CPC), la resolucin que declara inadmisible el recurso de
apelacin (Art. 201 CPC), entre otras.-

4.3 En que consiste la excepcin de cosa juzgada y en cuales oportunidades se pueden hacer valer.

LA COSA JUZGADA (Art. 175 CPC).

a) Concepto: Es la autoridad y eficacia que poseen las sentencias definitivas e interlocutorias, firmes o
ejecutoriadas, y que consiste, por un lado, en que lo resuelto por ellas no puede volver a discutirse en nuevo juicio
(excepcin de cosa juzgada), y, por otro, en que lo decidido por esas sentencias pueda cumplirse o ejecutarse, a pedido
de quien haya obtenido en el juicio (excepcin de cosa juzgada).
b) Atributos de la cosa juzgada: Del concepto se desprende que cosa juzgada tiene dos atributos: la
inmutabilidad (excepcin de cosa juzgada) y la coercibilidad (accin de cosa juzgada). En efecto, la coercibilidad es
aquella propiedad o eficacia de la cosa juzgada que faculta al que ha vencido en juicio la facultad de exigir el
cumplimiento de lo resuelto ante el mismo juez que fall la causa o ante otro diverso, segn las reglas generales. La
inmutabilidad de la cosa juzgada, en cambio, es la autoridad que genera el fallo pronunciado en virtud del cual lo
resuelto no puede volver a discutirse sea en el mismo juicio o en otro diverso.
c) Clasificacin: Se distingue entre:
- Accin de cosa juzgada y excepcin de cosa juzgada.
- Cosa juzgada formal y cosa juzgada material.
- Cosa juzgada fraudulenta y cosa juzgada aparente.
d) Conceptos:
1) Accin de cosa juzgada: es la autoridad y eficacia que producen las sentencias definitivas e interlocutorias,
firmes o ejecutoriadas, y que permite a la parte que ha obtenido en el juicio o en cuyo favor se ha declarado un derecho,
exigir el cumplimiento de lo resuelto por ellas.
2) Excepcin de cosa juzgada: es la autoridad y eficacia que producen las sentencias definitivas e interlocutorias,
firmes o ejecutoriadas, y que impide que lo resuelto por ellas vuelva a discutirse entre las mismas partes.
3) Cosa juzgada material o sustancial: es la autoridad y eficacia que producen las sentencias definitivas e
interlocutorias, firmes o ejecutoriadas, y que impide que lo resuelto por ellas vuelva a discutirse entre las mismas partes,
sea en el mismo juicio o en otro diverso.
4) Cosa juzgada formal, es la autoridad y eficacia que producen las sentencias definitivas e interlocutorias,
firmes o ejecutoriadas, y que impide que lo resuelto por ellas vuelva a discutirse entre las mismas partes, pero slo en el
mismo juicio en que la resolucin se dict. Es excepcional, y ocurre, por ejemplo, en los interdictos posesorios, en la
accin de proteccin, en la renovacin de la accin ejecutiva (Art. 477 CPC), en los juicios de alimentos. Se dice as que la
cosa juzgada formal es inimpugnable pero no inmutable.
5) cosa juzgada material provisional: Es el efecto que convierte en inmutable las sentencias firmes, tanto dentro
del mismo proceso como en un proceso diverso, siempre y cuando no varen las circunstancias que se tomaron en
consideracin al dictar el fallo. Por ejemplo, en los juicios de alimentos, la pensin alimenticia se fija en funcin de la
capacidad econmica del alimentante y de las necesidades econmicas del alimentario, pero si varan las circunstancias
que legitimaron la demanda, el alimentante puede pedir la rebaja de alimentos. Lo mismo ocurre con el privilegio de
pobreza (Art. 136 CPC).
6) Cosa juzgada fraudulenta, es aquella que se obtiene a travs medios ilcitos, como el embuste del juez, de la
contraparte o incluso de terceros. El medio previsto para subsanar una sentencia dictada bajo estas condiciones es el
recurso de revisin, de que trata el Art. 810 CPC, cuyo n 3 configura una causal idnea para alegar este vicio que resta
toda eficacia a la sentencia firme.

32Pesea que la nulidad slo puede impetrarse in limine litis, es decir, mientras la causa est vigente, cierta doctrina afirma que este incidente
puede formularse luego de haber adquirido la sentencia el carcter de firme, lo que equivale a sostener que opera ultra limine litis.

67
 7) Cosa juzgada aparente, es aquella que proviene de una sentencia que se pronuncia en el juicio con omisin
de algn presupuesto procesal de existencia, cual podra ser el caso de imparcialidad del juez, o cuando se omite un
requisito de validez elemental, como el emplazamiento de la parte demanda (que para algunos es requisito de
existencia). En pocas palabras, la cosa juzgada aparente se origina en las sentencias dictadas con infraccin a la garanta
del debido proceso. El medio previsto para subsanar una sentencia dictada bajo estas condiciones no es unvoco, como
ocurre en la cosa jugada fraudulenta, sino que vara segn los casos, por ejemplo, podra recurrirse al incidente de
nulidad de todo lo obrado; o bien, podra acudirse a la actuacin oficiosa del tribunal, en virtud del Art. 84 CPC.

LA ACCIN DE COSA JUZGADA.

a) Concepto: Es la autoridad y eficacia que producen las sentencias definitivas e interlocutorias, firmes o
ejecutoriadas, y que permite a la parte a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio, exigir el cumplimiento de lo
resuelto por ellas.
b) Titular de la accin: La parte a cuyo favor se ha declarado un derecho (Art. 176 CPC).
c) Caractersticas de la accin de cosa juzgada.
1.- Es renunciable. Slo el que ha obtenido la declaracin del derecho puede hacerla valer; el tribunal no puede
proceder de oficio (Art. 12 CC).
2.- Es prescriptible, de acuerdo a las reglas generales.
c) Requisitos para ejercer la accin de cosa juzgada.
1.- Resolucin judicial firme o ejecutoriada o que cause ejecutoria. (Se seala que, tcnicamente, las sentencias
que causan ejecutorias NO producen accin de cosa juzgada, por la sencilla razn de que ellas NO estn firmes. Sin
embargo, la ley permite de todos modos ejecutar esas sentencias, por razones de celeridad. Por algo ese tipo de
sentencias se definen como aquellas que pueden cumplirse, no obstante existir recursos pendientes en su contra).
2.- Peticin de parte, y esto en virtud del principio de pasividad (Art. 10 COT).
3.- Que la prestacin que impone la sentencia sea actualmente exigible, vale decir, que no est subordinada a un
plazo o a una condicin suspensiva.
4.- Que la sentencia sea condenatoria, es decir, que imponga al vencido el deber de cumplir con una prestacin
susceptible de ser exigida por medios compulsivos.
d) Cmo se hace valer la accin de cosa juzgada?: Hay dos caminos:
1) A travs de un nuevo juicio (juicio ejecutivo). El juicio podr iniciarse ante el mismo tribunal que dict la
resolucin o ante otro diverso, segn las reglas generales, a eleccin de la parte que haya obtenido en el pleito (Art. 232
y 434 y SS.).
2) A travs del procedimiento incidental de cumplimiento de la sentencia. En este caso, la solicitud de
cumplimiento debe presentarse ante el mismo tribunal que dict la resolucin, dentro del plazo de un ao contado
desde que la ejecucin se hizo exigible (Art. 233 y SS CPC).

EXCEPCIN DE COSA JUZGADA.

a) Concepto: Es la autoridad y eficacia que producen las sentencias definitivas e interlocutorias, firmes o
ejecutoriadas, y que impide que lo resuelto por ellas (misma materia) vuelva a discutirse entre las mismas partes.
b) Titular de la excepcin: De acuerdo al Art. 177 CPC, primera parte, le corresponde:
1) A la parte que ha obtenido en el juicio. Esta expresin ha sido entendida por la jurisprudencia como aquel
que ha obtenido un beneficio jurdico, y no necesariamente respecto de quien venci en el juicio. Por ejemplo, A
demanda a B, por $10.000.000 de pesos de indemnizacin, y gana la demanda por $8.000.000. Tiempo despus A inicia
otro juicio, demandando a B para conseguir los otros dos millones. Podra B oponer la excepcin? la norma dice que
haya obtenido en el juicio, y resulta que B perdi; pero como B ha obtenido un beneficio jurdico, s puede oponer la
excepcin de cosa juzgada para evitar un nuevo enjuiciamiento sobre la misma materia.
Por otro lado, no se piense que los que pueden vencer en el juicio son nicamente los demandantes, o sea, los
actores cuando se acoge la demanda; tambin pueden obtener los demandados cuando se acogen las excepciones que
opusieron en el primer juicio; unos y otros son titulares de la excepcin de cosa juzgada que permite, segn sabemos,
que no se vuelva a discutir lo resuelto en el juicio anterior, en algunos casos en el mismo juicio y en otros tanto en ste
como en cualquier otro nuevo.
2) A todos aquellos a quienes, segn la ley, aprovecha el fallo. Aqu se incluyen:
-.Los sucesores del que ha obtenido en el juicio, esto es, los herederos (sucesores mortis causas) y los
cesionarios (sucesores entre vivos).
-.Los casos de sentencias que producen efectos erga omnes, o sea, efectos respecto de todas las personas. Por
ejemplo, el Art. 315 CC, segn el cual el fallo que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, vale
respecto de todas las partes. O el Art. 1246 CC, segn el cual el que ha sido judicialmente declarado heredero o

68
condenado como tal, se entender serlo respecto de todos los acreedores. Las sentencias constitutivas son las que
producen este tipo de efectos.
-.Los casos de sentencias que producen efectos reflejos, es decir, que afectan a terceros por su estrecha
vinculacin existen entre stos y una de las partes desde el punto de vista de la relacin jurdica material, como sera el
caso de la sentencia que falla un asunto en que interviene un codeudor solidario, y que se extiende a otro codeudor
solidario que no fue parte.

c) Caractersticas de la excepcin de cosa juzgada:

1.- Es irrevocable.
2.- Relativa.
3.- Renunciable.
4.- Imprescriptible.
1.- Es irrevocable: Esto significa que las resoluciones firmes que producen la excepcin de cosa juzgada no
pueden modificarse de ninguna manera (Art. 73 CPC, 19 n 24 CPC; y 9 CC). Esta caracterstica slo puede predicarse
de la excepcin de cosa juzgada material.
2.- Relativa: Esto significa que la excepcin de cosa juzgada slo alcanza a los litigantes que fueron parte en el
juicio (Art. 177 Inc. 3 CPC y Art. 3 CC). Sin embargo, excepcionalmente el carcter relativo cede en los casos en que la
excepcin de cosa juzgada puede hacerse valer por todos aquellos a quienes, segn la ley, aprovecha el fallo.
3.- Renunciable: Esto significa que slo las partes pueden hacer vale la excepcin de cosa juzgada; el juez no
puede, de oficio, declarar la inmutabilidad de un fallo. Si la parte no alega la excepcin de cosa juzgada, nada impide que
el mismo asunto ya resuelto entre los mismos litigantes vuelva a ventilarse entre ellos, si se omite o deja de invocarse la
cosa juzgada (Art. 12 CC; 10 COT; 177 CPC; y 768 n 6 CPC).
4.- Imprescriptible: Puede hacerse valer tantas veces sea necesario, y cada vez que se intente renovar la
discusin acerca de lo resuelto. No se extingue por el transcurso del tiempo.
d) Requisitos de la excepcin de cosa juzgada: Los establece el Art. 177 CC y se conoce como la triple
identidad. Es necesario que entre la nueva demanda y la demanda anterior haya33:
1.- Identidad legal de personas: Se refiere a la identidad legal y no fsica, tal como lo expusimos a propsito
de la teora de la accin. Digamos, sin embargo, lo siguiente:
- hay identidad fsica y legal, por ejemplo, si Pedro demanda a Juan, y pierde el juicio, y un ao ms tarde Pedro
vuelve a demandar a Juan respecto del mismo asunto.
- hay identidad legal, pero no fsica: por ejemplo, si Carlos, que es el padre de Pedro (quien es menor de edad)
demanda a Juan. Carlos pierde el juicio, y un ao ms tarde, Pedro (que alcanza la mayora de edad) demanda a Juan
respecto del mismo asunto.
2.- Identidad de la cosa pedida: Se entiende por cosa pedida el beneficio jurdico (derecho material) que
reclama la parte litigante.
La cosa pedida no es el objeto material sobre el que recae el beneficio jurdico que se reclama. Aqul puede
repetirse en un juicio determinado, y an as no concurrir la identidad de la cosa pedida. Por ejemplo, Pedro pide la
restitucin de un inmueble, del que se dice dueo. Pedro pierde el juicio. Al ao siguiente Pedro vuelve a entablar
demanda respecto del mismo inmueble, pero esta vez no para reclamar el dominio, sino que el usufructo que le haba
concedido el dueo. El beneficio jurdico, por consiguiente, es distinto: el dominio, en el primer caso; el usufructo, en el
segundo.
3.- Identidad de la causa a pedir: La ley la define expresamente como: el fundamento inmediato del
derecho deducido en juicio (Art. 177 Inc. 3 CPC) la El fundamento del derecho es, por su lado, el hecho generador del
respectivo derecho. Por ejemplo, se reclama el dominio de un inmueble, invocndose para ello un ttulo translaticio de
dominio y la respectiva tradicin, demanda que es desestimada. Al ao siguiente se demanda nuevamente, entre las
mismas partes, sobre la misma cosa pedida (dominio), pero invocando un fundamento de derecho distinto,
supongamos, la sucesin por causa de muerte.

LIMITES OBJETIVOS Y SUBJETIVAS DE LA COSA JUZGADA.

1) LIMITES OBJETIVOS:
a) Concepto: Son la cosa pedida y la causa de pedir.
b) qu ocurre si en el nuevo juicio se aade un elemento de prueba del que no se hizo valer en el primer juicio,
por ejemplo, si alegando en el juicio anterior la calidad de heredero testamentario, sin contar con el testamento, en el
nuevo juicio se acompaa ese documento? Se alteran los elementos objetivos? La doctrina y jurisprudencia est
conteste de que este nuevo medio probatorio no altera el elemento objetivo; ste queda invariable; en el ejemplo, se

33 Los autores comenta que en rigor la triple identidad debe analizarse considerando la sentencia dictada en el juicio anterior y las
pretensiones que se hacen valer en el nuevo juicio.
69
sigue alegando la calidad de heredero, de modo que concurre la cosa pedida y la causa de pedir. De ah que se diga que
la cosa juzgada no se confunde con un elemento de prueba.
c)la cosa juzgada tiene alcance sobre las alegaciones no formuladas en el pleito por una de las partes, y que
quisiesen hacerse valer en el nuevo juicio? Sobre el particular existe la siguiente regla: la cosa juzgada cubre lo deducido
(alegado) y lo deducible (alegable). Esta frmula se entiende en tanto las alegaciones deducidas y potencialmente
deducibles se funden en hechos que coexisten en un mismo tiempo, as por lo tanto, si se imite alegar un derecho que se
tena al momento de litigar, la cosa juzgada impedir que ese derecho se vuelva a alegar en el futuro.
Si por el contrario, el hecho que configura la nueva alegacin, sobreviene despus de haberse iniciado el juicio,
no puede aplicarse la frmula antes apuntada, porque en ese caso no era deducible el derecho, cuya alegacin no pudo
hacerse en tiempo oportuno.
2) LIMITES SUBJETIVOS:
a)Concepto: Son aquellos que tienen por objeto establecer los sujetos a quienes alcanzan la cosa juzgada, sea
por accin o por excepcin.
b) Respuesta: La respuesta legal encuentra su fundamento en:
-.Art. 3 Inc. 2 CC: las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas que
actualmente se pronunciaren. De esto se desprende que, en principio, la cosa juzgada no afecta a quienes no fueron
parte en la causa.
-.Lo anterior lo respalda el Art. 176 CC al sealar un derecho en el juicio, y el Art. 177 CC, al decir obtenido en
el juicio. Luego, la regla general es el lmite subjetivo lo determinan las partes.

Por excepcin, la cosa juzgada puede afectar a terceros extraos al juicio, lo que ocurrir en dos casos:
- sentencias constitutivas o que surtan efectos erga omnes, como el caso del Art. 315 CC.
- los casos de sentencias que producen efectos reflejos, es decir, que afectan a terceros por su estrecha
vinculacin existen entre stos y una de las partes desde el punto de vista de la relacin jurdica material, como sera el
caso de la sentencia que falla un asunto en que interviene un codeudor solidario, y que se extiende a otro codeudor
solidario que no fue parte.

Formas de alegar la cosa juzgada.

a) Como excepcin mixta, del Art. 304 CPC.

b) Como excepcin perentoria, del Art. 309 CPC.
c) Como excepcin anmala, del Art. 310 CPC.
d) Como fundamento del recurso de apelacin, cuando se rechace la cosa juzgada en sentencia definitiva de
primera instancia.
e) Como fundamento del recurso de casacin en la forma, en la medida que se haya alegado oportunamente en
juicio, de acuerdo al Art. 768 n 6 CPC.
f) Como fundamento del recurso de casacin en el fondo, cuando haya infraccin de ley en el acogimiento o
rechazo de la excepcin de cosa juzgada.
g) Como fundamento del recurso de revisin, segn el Art. 810 n 4 CPC.

Paralelo entre la accin y excepcin de cosa juzgada.

1.- Clase de sentencias que originan la cosa juzgada.

a) La accin de cosa jugada slo nace de las sentencias de condena.
b) La excepcin de cosa juzgada nace respecto de las sentencias de condena, constitutivas y meramente
declarativas.
2.- En cuanto a la forma de hacer valer la cosa juzgada.
a) La accin de cosa juzgada se puede hacer valer por va incidental (cumplimiento incidental de la sentencia) o
en un nuevo juicio (ejecutivo).
b) La excepcin de cosa juzgada puede hacerse valer como excepcin mixta, perentoria, anmala, como
fundamento del recurso de apelacin, de casacin en la forma, de casacin en el fondo, y del recurso de revisin.
3.- En cuanto a su extincin.
a) La accin de cosa juzgada prescribe en 5 aos, en cuanto accin ordinaria, y en 3 aos, en cuanto accin
ejecutiva, sin perjuicio de que as extinguida esta ltima accin, subsiste como ordinaria por 2 aos ms.
b) La excepcin de cosa jugada no prescribe.
4.- En cuanto al titular.
a) la accin de cosa juzgada corresponde a aquel litigante a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio
para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin de un fallo.

70
 b) la excepcin de cosa juzgada puede ser alegada por el litigante que ha obtenido en el juicio, y por aquellas a
quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre que ocurra la triple identidad.
INFLUENCIAS PROCESALES.

a) Concepto: Se pretende establecer si una sentencia dictada en un proceso penal produce o no efecto de cosa
juzgada en un proceso civil, y viceversa.
b) Cosa juzgada penal en lo civil: Al respecto hay que distinguir entre: a) sentencias condenatorias; b)
sentencias absolutorias o que decretan el sobreseimiento definitivo.
a) Sentencias condenatorias: SIEMPRE producen cosa juzgada en materia civil (Art. 178 CPC).
Cul es el alcance o influencia de la cosa juzgada penal en lo civil? De acuerdo al Art. 180 CPC, siempre que la
sentencia criminal produzca cosa juzgada en juicio civil, no ser lcito en ste tomar en consideracin pruebas o
alegaciones incompatibles con lo resuelto en dicha sentencia o con los hechos que le sirvan de necesario fundamento.
Luego, el efecto consiste en que lo resuelto en lo penal, a saber, el establecimiento del hecho punible y la
participacin del imputado en ese hecho punible, no pueden ser materia de discusin en lo civil. Esto constituye un gran
paso en el camino a obtener la condena en lo civil, pero no es el nico, ya que faltar acreditar la existencia y el monto
de los perjuicios, para poder reclamar la indemnizacin, y a esto se limitar entonces la discusin en lo civil.
b) Sentencias absolutorias o que decretan el sobreseimiento definitivo: La regla general es que NO producen
cosa juzgada en materia civil. Excepcionalmente s producirn cosa juzgada, cuando se fundan en cualquiera de los tres
casos que seala el Art. 179 CPC, esto es:
i.- La no existencia del delito o cuasidelito que ha sido materia del proceso. No se entendern comprendidos en
este nmero los casos en que la absolucin o sobreseimiento provengan de la existencia de circunstancias que eximan
de responsabilidad criminal. La jurisprudencia respecto de esta causal precisado lo siguiente:
- concurre cuando la no existencia del delito o cuasidelito se basa en que el hecho no ha sucedido.
- concurre cuando el hecho ha sucedido, pero debido a un caso fortuito.
- no concurre cuando el hecho ha sucedido, ha sido voluntario, y los hechos estn probados, pero se trata de
hechos no tipificados por la ley penal.
- no concurre si la absolucin o sobreseimiento se debe a una circunstancia eximente de responsabilidad penal,
que debe subsistente la civil. Ej. Homicidio causado por un menor de edad.
ii.- No existir relacin alguna entre el hecho que se persigue y la persona acusada, sin perjuicio de la
responsabilidad civil que pueda afectarle por actos de terceros o por daos que resulten de accidentes.
iii.- No existir en autos indicio alguno en contra del acusado, no pudiendo en tal caso alegarse la cosa juzgada
sino respecto de las personas que hayan intervenido en el proceso criminal.
Sin embargo, hay un caso en que la regla general que acabamos de formular no reconoce excepcin alguna, que
es el caso del Inc. final del Art. 179 CPC, que dice: las sentencias absolutorias o de sobreseimiento en materia criminal
relativas a los tutores, curadores, albaceas, sndicos, depositarios, tesoreros, y dems personas que hayan recibido
valores u objetos muebles en virtud de un ttulo de mera tenencia, no producirn en ningn caso cosa juzgada en
materia civil. Esta disposicin permite, pues, que el ofendido por el delito cometido por alguna de las personas
sealadas, persiga la indemnizacin de los perjuicios sufridos con ocasin del delito, por la va civil correspondiente, aun
cuando el responsable del mismo haya sido absuelto o sobresedo.
c) Cosa juzgada civil en lo penal.
i) Regla general: las sentencias civiles no producen cosa juzgada en materia penal
ii) Excepciones: son dos casos:
a) los fallos pronunciados por el juez civil, conociendo cuestiones prejudiciales civiles, que son aquellas que
sirven de base para determinar la existencia de un delito o para aumentar o disminuir la pena, s producen cosa juzgada
en lo penal. Por ejemplo, en un proceso penal de bigamia, el imputado se defiende sosteniendo que el primer
matrimonio es nulo. El juicio penal se paraliza y el juez civil debe resolver previamente acerca de la validez o nulidad del
primero matrimonio. Fallado por sentencia civil firme que ese matrimonio era vlido, el juez penal no podr poner en
ducha este hecho, y la condena del procesado no se har esperar.
b) el solo ejercicio de la accin civil emanada de un delito de accin penal privada, extingue por ese solo hecho la
accin penal consiguiente (Art. 12 CPP). Los delitos de accin penal privada, son aquellas que slo puede perseguirse
por las vctimas y no de oficio por el Ministerio pblico; si se llega a ejercer la accin civil en lugar de la penal, esa opcin
que toma la vctima del delito, extingue la accin penal, por lo tanto lo resuelto en el juicio civil, la sentencia, cualquiera
sea su sentido, impide renovar la discusin en lo penal, porque se extingue la accin penal. Por ejemplo, soy vctima del
delito de injurias. Me presento a la justicia civil, demandando al responsable de las injurias por indemnizacin de los
perjuicios que me ha causado con esas injurias. Posteriormente, no podra querellarme ante la justicia penal en contra
de esa persona para obtener el correspondiente castigo por las injurias proferidas en mi contra.

4.4 La cosa juzgada como causal de recurso de casacin en la forma y revisin de sentencias firmes.

71
CDULA N5. INEFICACIA DE LOS ACTOS PROCESALES

5.1 Principales formas de ineficacia de los actos procesales.

LA INEFICACIA DE LOS ACTOS PROCESALES

Las principales formas de ineficacia de los actos procesales.

La ineficacia se vincula con el apartamiento de las formas procesales, mientras mayor sea sta, ms grave ser la
consecuencia, pudiendo graduarse desde la inexistencia del acto hasta simples irregularidades que, reconocindose
como tales, no producen un efecto anulatorio. As, podemos distinguir las siguientes formas de ineficacia:

1. La Inexistencia.

Actos inexistentes son los que carecen de sus elementos constitutivos esenciales. Por consiguiente, son meros
hechos que al no entrar al mundo del derecho no pueden ser convalidados ni necesitan ser invalidados. Respecto de
este tipo de actos no hay cosa juzgada posible, por tanto, en cualquier momento podr ser denunciado como falto de
existencia. Por ejemplo: el escrito no presentado con mandato legalmente constituido y que no ha sido corregido en la
forma establecida por el tribunal dentro de tres das, se tiene por no presentado

Otro caso es el del patrocinio que no se constituye en forma (arts. 1 y 2 Ley 18.120) en ambos casos la
demanda se tiene por no presentada. Se suele indicar tambin la sentencia dictada por una persona que no es juez
(falta de jurisdiccin).

Un acto inexistente nunca se puede convalidar o subsanar, ni necesita ser invalidado, o sea, no es necesario
declarar la inexistencia, basta con constatarla, operando de pleno derecho.

El elemento diferenciador entre un acto procesal inexistente y uno anulable o susceptible de ser declarado nulo
es la ausencia en el primero de sus elementos constitutivos esenciales, por eso se dice que la inexistencia afecta a aquel
acto al que le faltan los requisitos prescritos por la ley o la Constitucin para que tengan existencia jurdica.

Incluso se sostiene que la inexistencia no dice relacin con la eficacia, sino con la vida misma del acto procesal,
as una sentencia dictada por quien no es juez no es una sentencia, no es un acto sino que un simple hecho.

Situaciones provocadoras de inexistencia de los actos procesales son por ejemplo: la falta de tribunal, esto es, de
jurisdiccin; la falta del juez, es decir, de la persona natural que sirve al tribunal; entre las principales. La consecuencia
de la inexistencia procesal es que no puede haber una sentencia jurdicamente vlida que decida un proceso inexistente,
ni mucho menos puede generar cosa juzgada.

Tambin se postula que la falta de emplazamiento origina la inexistencia. Hugo Pereira Anabaln dice que lo que
regula el art. 80 es inexistencia, aun cuando la ley use el vocablo rescisin por falta de emplazamiento.

En la inexistencia encontramos una extrema ineficacia que se traduce, en trminos de Couture, como la nada
jurdica.

El CPC no regula la inexistencia. En doctrina s se acepta, por ejemplo en el artculo 80. Adems que la
jurisprudencia ha recogido la teora de la inexistencia procesal y ha declarado la inexistencia en algunos juicios.

2. La Nulidad.

Actos anulables o susceptibles de ser declarados nulos son aquellos que se apartan del modelo de ejecucin
previamente descrito por la ley. La nulidad puede ser:

a) Nulidad absoluta. De acuerdo a la posicin mayoritaria de la doctrina, descansa sobre dos elementos:

i. No se puede convalidar; y

ii. El tribunal puede declararla de oficio.

72
 Un acto absolutamente nulo es aquel que est desprovisto de los elementos que le permiten surtir efectos
legales. Al igual que la inexistencia, no se puede convalidar, pero a diferencia de ella el acto necesita ser invalidado,
porque de lo contrario ste genera sus efectos normales.

Por ejemplo, cuando el tribunal es incompetente o una parte es incapaz absoluta.

Para Tavolari habr nulidad absoluta en los siguientes casos:

i. Cuando la ley disponga que el juez puede declararla de oficio y que ella no es convalidable.

ii. Cuando se vulnere una disposicin constitucional que regula actuaciones procesales.

iii. Cuando se desconozcan los presupuestos procesales de validez.

b) Nulidad Relativa. Afecta a actos que si bien adolecen de un vicio pueden sanearse y ser eficaces. Estos son la
regla general en materia de irregularidad de ejecucin de los actos. Hay una desviacin leve de la forma.

Se exige que se formalice un reclamo y se justifique demostrando la existencia de un perjuicio.

3. Actos simplemente irregulares.

Son actos que adolecen de un defecto, pero el legislador les asocia una consecuencia distinta a la nulidad del
acto.

Por ejemplo, el no envo de la carta certificada en la notificacin personal subsidiaria (art. 46) o la falta del
estampe de la notificacin por el estado diario en el expediente (art. 50 inc. 4).

Nulidad Procesal

Es aquella sancin mediante la cual se priva a un acto, a una actuacin o a todo el proceso, de los efectos
normales previstos por la ley, cuando en su ejecucin no se han guardado las formas prescritas por aquella.

Reglamentacin

La nulidad procesal se encuentra regulada en el CPC, mas no existe una regulacin sistemtica pues no
encontramos un ttulo dedicado a ella. Sin embargo, en el CPP existe un libro especial dentro del Libro I. Hasta antes del
ao 1988 no haba norma expresa que se refiriera a la nulidad procesal (se ocupaba el art. 61 inciso final).

El ao 1988 se reform el art. 83 y se regul expresamente la nulidad procesal. Junto a esta norma encontramos
normas especiales en los artculos 79, 80 y 768 que contemplan las causales y buena parte de las limitaciones del
recurso de casacin en la forma.

-.Principios de la nulidad procesal.

1. Principio de la especificidad o legalidad.

Se enuncia conforme al viejo adagio francs ps de nullit sans text, no hay nulidad sin texto legal expreso. Vale
decir, la nulidad procesal solo puede declararse en los casos explcitamente contemplados por el legislador.

Entonces no basta, como ocurra anteriormente, con que el acto se aparte del modelo, sino que es necesario
que la ley establezca la sancin de la nulidad.

En derecho comparado encontramos normas con un listado de casos que ameritan nulidad procesal.

Como puede anticiparse, el listado sera inagotable. Lo curioso es empero, que prcticamente todos estos
estatutos que con tanta fidelidad siguen la idea de no haber nulidad sin texto expreso de ley, a continuacin admiten la
idea de las llamadas nulidades implcitas, reconociendo la imposibilidad de prever en la ley todas las situaciones de
irregularidad que en un proceso se pueden presentar.
73
 Este principio (legalidad) es morigerado en los ordenamientos en que se acepta nulidad procesal fuera de los
casos contemplados de la ley en la medida que exista perjuicio.

En Chile, el principio de especificidad est consagrado en el art. 83 CPC, en que se establece que la nulidad
podr ser declarada en los casos que la ley expresamente lo disponga. Asimismo, en alguna medida encontramos
especificidad en el art. 768 CPC.

2. Principio de trascendencia o del perjuicio.

El rigor de la especificidad de la nulidad se morigera, adems, con la nocin de perjuicio, no hay nulidad sin
perjuicio. Esto, para significar que la observancia de las formas procesales slo tienen sentido en cuanto con ellas se
cautela un elemento fundamental del proceso: el derecho de defensa, proteccin ante la indefensin de las partes
(Tavolari).

En suma, si no se reclama y acredita un perjuicio resultante precisamente de la inobservancia de tales formas,

que ha de consistir, concretamente en indefensin, no es posible emitir la declaracin de nulidad.

Qu significa perjuicio? Es el agravio, es decir, el dao procesal consistente en impedir el ejercicio de una
facultad o el incumplimiento de una carga.

En el Derecho Procesal chileno, la situacin es semejante: el art. 83 CPC establece la nulidad para sancionar
todos aquellos casos en que el vicio irrogue un perjuicio. Ahora bien, el tema estaba en el ordenamiento jurdico
procesal nacional desde antiguo a propsito de la regulacin del recurso de casacin en la forma y que se consagraba en
el art. 768 CPC, que impide todava acoger la casacin en la forma si de los antecedentes no aparece de manifiesto que
el recurrente ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo, lo que importa introducir la prohibicin
de declarar la nulidad sin perjuicio.

Por esta motivacin, si una cuestin debe resolverse en procedimiento sumario, y se tramita en uno ordinario,
no resulta imposible invocar la nulidad de las actuaciones, desde que la mayor incomodidad o el mayor retardo que este
procedimiento pueda generar no atenta contra las referidas garantas de defensa de las partes.

En lo particular y concreto, esta exigencia del perjuicio pone a prueba la observancia efectiva de las formas
procesales, toda vez que, entendido el principio en su real dimensin, no podr ya el litigante a quien, por ejemplo, se
entregan en sus manos en un da y hora inhbil, las cdulas ntegras de la demanda, resolucin y restantes
antecedentes, impetrar la nulidad de las actuaciones, desde que la infraccin no impide que el acto haya alcanzado el fin
perseguido lo que excluye la nocin de perjuicio.

Este tema deber analizarse caso a caso, sus eventos producidos, para determinar si en ellos, el acto viciado
produjo el perjuicio necesario para invalidarlo.

El problema mayor consiste en la conjugacin de aquellos defectos generadores de nulidad insaneable y la

necesidad del perjuicio. Podra pensarse que si aquella se instituye en favor del inters general, la falta de perjuicio no
impedir su declaracin.

Segn Tavolari, nunca puede haber nulidad sin perjuicio y las causales de nulidad procesal no saneable, no son
sino propuestas de casos en los que, normalmente, se produce el sealado perjuicio, lo que impide que, si se comprueba
la falta de perjuicio, se pueda declarar la nulidad.

Algunos autores mencionan excepciones a este principio, por ejemplo, los casos en que el juez est facultado
para actuar de oficio (art. 84), pues esto se establece en inters de la ley y no de las partes. Tambin se podran
mencionar los casos de nulidad absoluta.

3. Principio de la declaracin judicial.

La regla general es que todo acto procesal, en tanto no haya sido declarado nulo, produce sus efectos propios, lo
que se confirma cuando se tiene en cuenta que no hay nulidad a reclamar una vez que la sentencia puso fin al proceso.

El punto de la declaracin judicial de las nulidades no se refiere a la posibilidad de estimar que la nulidad
procesal insaneable no requiera de pronunciamiento judicial, en cuanto a la posibilidad de admitir la existencia de
nulidades procesales de pleno derecho. Tavolari entiende por nulidades de pleno derecho a aquellas que se producen
por el solo ministerio de la ley, sin requerir de la presencia de una sentencia o resolucin que la declare.
74
 Lo que interesa destacar ac, es la posibilidad que la nulidad se produzca por el ministerio de la ley, a raz del
pronunciamiento de resoluciones que no han perseguido el fin inmediato de declarar la nulidad, esto es, que la nulidad
constituya una suerte de subproducto, por mero mandato judicial.

As las cosas, el art. 83 inciso final discurre sobre la base de la declaracin de nulidad.

En este sentido, segn Tavolari, es posible encontrar en el Derecho Procesal chileno casos de nulidad de pleno
derecho, esto es, nulidades procesales que se producen ipso iure como consecuencia de la dictacin de una resolucin
en otro tema.

a) Caso de la incompetencia del juez civil: Declarada sta, sin necesidad de resolucin adicional, se entiende
que las actuaciones que ante l se verificaron carecen de todo valor o, lo que es lo mismo, son nulas. Ejemplo, el art. 112
inciso final seala que si el tribunal requerido rechaza la inhibitoria, el juicio continuar, sin perjuicio de que esas
gestiones queden sin valor si el tribunal correspondiente declara que el que est conociendo el juicio es incompetente
para ello. Este artculo contempla implcitamente una nulidad que opera como consecuencia de declararse la
incompetencia del tribunal.

b) En el evento de acogerse una implicancia: En este caso, el tribunal hace tan solo la declaracin en torno a ser
procedente la implicancia, pero no requiere pronunciarse sobre la validez de las actuaciones, las que, de pleno derecho,
quedarn sin valor alguno. La conclusin se reafirma cuando se repara en que el art. 768 establece como causal de
nulidad en que la sentencia haya sido dictada por un juez o con la concurrencia de un juez legalmente implicado.

c) Abandono de procedimiento: Ac hay una matizacin: determinados actos y contratos de que resulten
derechos definitivamente constituidos, dispone el artculo 156 subsistirn con todo su valor, de donde es posible
concluir que los restantes pierden, ntegramente dicho valor o, en otras palabras, son nulos de pleno derecho,
conclusin semejante se llega por las actuaciones procesales verificadas en proceso concluido por desistimiento.

d) Situacin semejante se produce al acogerse algunas excepciones dilatorias, como las de incompetencia, la
de litis pendencia o, incluso, el beneficio de excusin, hiptesis todas en las que lo obrado antes de darse lugar, por
resolucin ejecutoriada a la excepcin, quedar sin efecto, no obstante no declararse as en tal resolucin.

e) En el derecho de los recursos y, especficamente en el recurso de apelacin. Si una apelacin se concede en

el solo efecto devolutivo y el apelado cumple la resolucin, lo que haya ejecutado quedar ipso iure sin efecto, si el
tribunal superior revoca la resolucin. Es que ese cumplimiento provisional est sujeto a una verdadera condicin
resolutoria: la revocacin del fallo. Si este se confirma, se consolida lo ejecutado, en caso contrario, pierde toda validez
sin necesidad de expresa declaracin en tal sentido.

Si concedida en el solo efecto devolutivo una apelacin, el apelado cumple y el tribunal superior declara que el
recurso ha debido concederse en ambos efectos quedan, ipso iure, nulas las actuaciones que se practicaron al amparo
de esa equivocada concesin.

Si se declara prescrito, desistido o desierto un recurso de apelacin, todas las actuaciones verificadas ante el
tribunal de segunda instancia o ante el de primera que sean posteriores a la notificacin de la sentencia apelada,
quedarn sin efecto, de pleno derecho.

En nada contradice las conclusiones expuestas, la circunstancia que en algunas de las ocasiones descritas se
requiera, por imperativos prcticos o de costumbre, y no por una exigencia legal, una resolucin judicial, la que tendr
un carcter meramente declarativo (constatarla, no constituirla), esto es, se limitar a comprobar que el efecto
anulativo se produjo, para efectos de publicidad o de seguridad jurdica.

La conclusin es que, siempre, aunque inadvertidamente, las nulidades de pleno derecho han recibido acogida
en nuestro ordenamiento ritual.

4) Principio de la convalidacin o subsanacin de las nulidades.

De acuerdo a Tavolari, convalidar es prestar a un acto la validez de que carece, efecto que se obtiene por accin
u omisin del sujeto a quien las deficiencias de verificacin del acto perjudican. El acto se sanea, de all que cuando tal
resultado no es posible de alcanzar, decimos que la nulidad que le aqueja es insaneable.

Todos los ordenamientos reconocen la posibilidad de las convalidaciones expresas y tcitas, aun cuando
rigurosamente, se estima que la convalidacin tcita admite clasificacin por accin y por omisin.

75
 La convalidacin por omisin se reconoce en Chile desde antiguo, a travs del sistema de preparacin del
recurso de casacin, instituto que demanda la reclamacin por la existencia de un vicio, conforme lo prescribe el art. 769
inciso primero CPC, mediante el ejercicio oportuno y en todos sus grados de los recursos establecidos por la ley.

Sin embargo, el tema de la convalidacin pone sobre la mesa de la discusin dos puntos de enorme inters:

a) La vinculacin entre infraccin a las normas del procedimiento y el inters pblico; y

b) Las relaciones de poderes entre el juez y las partes, en relacin a las potestades anuladores de uno y otras.

Ahora bien, si el inters pblico aparece comprometido en una infraccin procedimental, la nulidad no ser
saneable y el juez podr y deber declararla de oficio.

Existirn nulidades de ese calibre? O, mejor qu ocurre si el presunto perjudicado, expresamente, convalida
una de estas gravsimas nulidades?: Si es la propia ley la que en una hiptesis proclama que la nulidad no admita
convalidacin, el tema est resuelto. Si, en cambio, se trata de los casos en que se atribuyen al acto omisiones o
malformaciones de cualquier gravedad o entidad, el tema de nulidad vendr dado por el perjuicio inferido y si ese
presunto perjudicado, convalida el acto, demuestra que el perjuicio que se pensaba, no ha existido o, si se produjo, al
afectado le ha resultado irrelevante.

En resumen: No existe ms nulidad insaneable que aquella a la que la ley expresamente califique de este modo.
Toda otra nulidad, sea cual fuere su origen y consecuencia, admite convalidacin y, si esta conclusin es pacfica, hemos
de afirmar que el juez no podr nunca declarar de oficio una nulidad que no sea de aquellas que la ley ha denominado
insaneable.

Por tanto, segn este principio, las partes pueden asignar valor al acto viciado, en cuyo caso desaparece el vicio
y desaparece la posibilidad de declarar la nulidad procesal. A esto tambin lo podemos llamar saneamiento,
subsanacin. La convalidacin aparece sealada en el artculo 83 inciso 2 CPC.

Tipos de convalidacin.

La convalidacin puede ser:

a) Expresa: Es aquella en que la parte acepte explcitamente el acto.

b) Tcita: La convalidacin tcita puede tener lugar:

- Por el transcurso del tiempo sin que se haya reclamado la nulidad.

- Por la realizacin de un acto incompatible con la solicitud de nulidad.

Ejemplos: Hay una notificacin irregular de la demanda. Se notific fuera del horario que permite la ley.

1 El demandado presenta un escrito en que acepta la notificacin, aunque sta no se hizo en el horario que
corresponde.

2 Pasan los cinco das y no reclama la nulidad de la notificacin.

3 Contesta la demanda o realiza un acto incompatible.

5. Principio de la conservacin de los actos.

Segn este principio la declaracin de nulidad procesal de un acto no acarrea necesariamente la nulidad de
todos los actos del proceso, sino solo de aquellos actos procesales que tienen conexin con el acto irregular.

Est recogido en el artculo 83 inciso final.

Ejemplo: Nulidad de la notificacin de la interlocutoria de prueba. Es nula la prueba testimonial, no es nula la

prueba de absolucin de posiciones.

La prueba de testigos solo puede rendirse en el trmino probatorio. En cambio, la absolucin de posiciones se
puede rendir en cualquier estado del juicio.

76
 Segn Balbontn, consiste en que los actos deben tener vocacin de permanencia, de manera que el juez debe
observar si pueden subsistir aun cuando se compruebe su irregularidad, se admite la posibilidad de corregir el defecto
por una va que no sea necesariamente la invalidacin.

Efecto extensivo de la nulidad procesal.

La nulidad de un acto del proceso tiene efectos extensivos a otras actuaciones del mismo. Sabemos que la
sustanciacin de un juicio implica la realizacin de un conjunto de actos verificados por las partes o por el juez, que,
encadenados unos a otros, constituyen el proceso, instrumento idneo para que el Estado cumpla su funcin
jurisdiccional.

Hay ntima relacin entre los diversos actos formativos del proceso. Algunos sirven de antecedentes a los dems,
que se van edificando sobre tales actos, de manera que la ineficacia de los primeros afecta tambin a los otros, aunque
aisladamente considerados se verifique de forma correcta.

As, se declara nula la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, extender su ineficacia a una
prueba testimonial rendida en el trmino probatorio originado en la diligencia sealada, no obstante que en su
produccin se hayan respetado todos los requisitos legales.

Aun ms, en ciertos casos la nulidad procesal de un acto puede restar valor a todo el proceso, si la diligencia es
indispensable para la vida del mismo, situacin que contemplan los artculos 80 y 84 del CPC.

Esta caracterstica de la nulidad procesal ha tenido plena acogida en la jurisprudencia. La Corte Suprema ha
resuelto que, infringida la ley procesal en cuanto a los requisitos que ella seala para determinada actuacin procesal,
ser nula dicha actuacin, pero como el juicio puede edificarse sobre este acto, son nulas igualmente todas las
actuaciones judiciales que la sigan.

-.Agentes y vas para obtener la declaracin de nulidad procesal

1. Las vas directas son aquellas cuya finalidad precisa es lograr una declaracin judicial de ineficacia de los actos
procesales. Pertenecen a esta categora los siguientes:

a) A instancia de parte a travs de: Incidente de nulidad (art. 83 y 84), incidentes especiales de nulidad (art. 79,
80 y 81), excepciones dilatorias (art. 303), recurso de casacin en la forma (art. 764 y siguientes).

b) Por iniciativa del juez (de oficio) a travs de: Nulidad durante transcurso del juicio (art. 83 y 84), recurso de
casacin en la forma de oficio (art. 775).

2. Las vas indirectas son aquellas que no persiguen exclusivamente la declaracin de ineficacia del
procedimiento, pero a travs de ellos puede obtenerse. En esta categora podemos sealar, entre otros: los recursos de
reposicin, de apelacin, casacin en el fondo, la revisin, el de queja, etc.

El punto es determinar si puede plantearse la nulidad por va de demanda; aunque el sentir generalizado es
negativo; se abre hoy paso la idea de admitir la posibilidad de demandas incidentales, en particular, frente al fraude
procesal, y tambin como forma de garantizar los derechos de terceros.

HAY QUE TENER PRESENTE LAS REGLAS DEL ART. 83 Y 84.

1. Plazo para impetrar la nulidad, es de cinco das, desde que aparece o se acredita que quien debe reclamar la
nulidad, tuvo conocimiento del vicio.

Si no se cumple con el plazo, opera la convalidacin del acto. La irregularidad se sanea con el transcurso del
plazo (de caducidad).

Esta regla tiene algunas excepciones:

a) Incompetencia absoluta del tribunal, despus de los 5 das de conocido el vicio, el cualquier estado del juicio.

b) Que el vicio nazca de un hecho anterior o coetneo al nacimiento del juicio, porque all la condicin es que el
reclamo se haga antes de hacer cualquier gestin principal en el pleito, por tanto, el PLAZO PUEDE SER SUPERIOR. As
ocurre con las excepciones dilatorias, art. 84 CPC.

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 Hay que tener presente las reglas de los arts. 85 y 86, en cuanto stos establecen dos reglas que dicen relacin
con la oportunidad.

2. No tendr legitimidad para invocar la nulidad quien haya ejecutado el acto sabiendo de la nulidad.

Puede pedir la nulidad la parte litigante que demuestre haber sufrido perjuicio, que no hubiere convalidado el
vicio.

Se admite la posibilidad de que pueda pedir la nulidad una persona que no ha intervenido en el juicio, pero que
invoca alguna norma en relacin con los terceros, puede incorporarse al proceso, realizando como primera actuacin el
solicitar la nulidad del acto.

3. La resolucin que declara la nulidad debe contener:

- La declaracin de nulidad del acto, fundamentada.

- Cuando sea necesario, las medidas que debe adoptar el juez para que el proceso contine con su curso legal.

- La extensin de la nulidad, pues la declaracin no implica la nulidad de todo lo obrado. El tribunal debe indicar
que actos quedan nulos por su relacin con el acto invalidado, de manera que aquellos que no se mencionen en la
resolucin, producirn plenamente sus efectos.

4. Habiendo terminado el proceso, no hay forma alguna de reclamar la nulidad, sin perjuicio de la falta de
emplazamiento, art 80 CPC (algunos los discuten sobre la incompetencia absoluta).

Declaracin de oficio de la nulidad.

Segn los artculos 83 y 84 inciso final, el tribunal puede declarar de oficio la nulidad. El art. 84 establece que el
juez podr corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso. Podr asimismo tomar las medidas
que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. No podr, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas
en razn de haberse realizado stas fuera del plazo fatal indicado en la ley.

Es evidente que la forma principal como el magistrado puede corregir por su propia iniciativa los actos del
proceso, es decretando su ineficacia si se han ejecutado de un modo anormal, evitndose as la realizacin de otros
posteriores, que tampoco tendrn valor debido al efecto extensivo de la nulidad procesal.

Ahora bien, no obstante lo amplio de los trminos empleados por el legislador, la doctrina y la jurisprudencia
limitaron la facultad del tribunal a determinados actos del proceso, quedado otros al margen de su actividad oficiosa de
nulidad.

En efecto, se estimaba que la referida atribucin slo incide respecto de aquellas actuaciones del proceso que
miran al orden pblico o el inters social y que el Estado est obligado a cautelar y proteger a travs del juez, es decir,
son aquellos actos esenciales del proceso (son presupuestos procesales indispensables para que el proceso sea un
medio idneo para resolver los juicios).

El determinar si las normas procesales estn establecidas en el inters pblico o en inters privado, es un
problema que ha dividido a la doctrina y jurisprudencia. La tendencia actual sobre esta materia, no niega que la mayora
de los litigios son de orden privado o patrimonial, pero afirma que las normas que regulan dichas controversias son
preceptos de orden pblico, pues el procedimiento no slo cautela los derechos de las partes, sino que determina la
accin del Estado en su misin de administrar justicia.

Sin embargo, no puede negarse que, no obstante estar establecido el Derecho Procesal en funcin del orden
pblico, muchas de sus normas miran al exclusivo inters privado de las partes litigantes, sin que su transgresin vulnere
el orden social. Por lo mismo, dichas normas pueden ser modificadas e incluso renunciadas por los interesados.

Ahora bien, se interpret que la facultad concedida en el art. 84 solo puede hacerla efectiva el juez sobre
aquellos actos que son esenciales para el proceso. Estos actos se refieren a la relacin procesal, a la estructura misma
del juicio, su realizacin normal no slo interesa a los litigantes, sino a la sociedad toda.

La jurisprudencia interpret el inciso 3 y 4 del art. 84 de la siguiente forma: La facultad que otorga al juez el art.
84 no lo autoriza a resguardar el uso que las partes hagan de cada trmite que mire a su propia defensa, de manera que
si stas no llenan oportunamente un trmite, actuacin o diligencia o lo hacen en forma incorrecta o indebida, las

78
omisiones o vicios que de ello deriven slo afectarn a la propia parte que no us su derecho de defensa en el tiempo y
formas dispuestos por la ley.

El mismo tribunal ya haba mencionado, en otra sentencia, que la facultad concedida por el art. 84 al tribunal
slo lo habilita para anular actos o actuaciones procesales que miren al inters pblico, es decir, que se refieran a la
relacin procesal o que tengan por finalidad el orden pblico. Aquellos no esenciales que slo resguardan el inters
privado escapan de estas funciones correccionales del tribunal.

Fuera de las limitaciones ya sealadas, es ciertos casos, aun tratndose de vicios que inciden en actos que miren
al inters general, la propia ley impide al juez hacer uso de la facultad en estudio.

Ello ocurre en los siguientes eventos:

a) Si el vicio no consta determinadamente en el proceso, el juez carece de poder para decretar la nulidad de un
acto, pues lo impide el art. 160, que establece que los tribunales deben atenderse al mrito de autos.

b) Notificada una sentencia definitiva o interlocutoria, el juez pierde la facultad para volver sobre lo resuelto o
actuado, salvo el caso contemplado en el art. 80. Ello porque se ha producido, en este caso, lo que se denomina
desasimiento y el tribunal no puede, por consiguiente, decretar la nulidad.

c) Respecto de actos ya saneados o que han cumplido, pese a ser defectuosos, la finalidad que la ley les asigna.

Volviendo a este ltimo punto, segn estas normas no hay mayores lmites a esta potestad del tribunal. Sin
embargo, debemos decir que las potestades anuladoras del juez reconoce como gran lmite la convalidacin. En este
sentido, Tavolari propone lo siguiente:

El tribunal no puede de oficio declarar nulidad procesal si an estn pendientes los plazos para reclamarla.

Si vencieron los plazos y las partes no reclamaron, se produce la convalidacin, el juez no puede anular el vicio,
salvo las nulidades insubsanables.

O sea, si no han vencido los plazos el juez no puede actuar de oficio pero vencidos los plazos hay convalidacin
tcita, por tanto, en estricto rigor el juez solo acta en casos de nulidades insubsanables, esto porque el profesor
Tavolari cree que el juez no se debe meter en la nulidad pues tal vez partes no quieren nulidad y convalidan.

5.2 La falta de jurisdiccin y la falta de emplazamiento, como causal de inexistencia.

La falta de jurisdiccin (presupuesto procesal de existencia) supone que el tribunal carece por completo de la
potestad para conocer y fallar el asunto, en definitiva, carece de toda potestad jurisdiccional, por lo cual su naturaleza es
perentoria pues atae al fondo de la accin. Por ejemplo: 1: Persona que sin ser juez dicta una sentencia auto
atribuyndose el poder deber que confiere el Art. 76 de la CPR; 2: Falta de tribunal por carecer de Imparcialidad,
cosa juzgada aparente, inexistente.

En doctrina se seala como ejemplos de situaciones provocadoras de inexistencia de los actos procesales, la falta
de tribunal, esto es, de jurisdiccin; la falta del juez, es decir, de la persona natural que sirve al tribunal; entre las
principales. La consecuencia de la inexistencia procesal es que no puede haber una sentencia jurdicamente vlida que
decida un proceso inexistente, ni mucho menos puede generar cosa juzgada. El acto procesal inexistente no genera
efecto jurdico alguno, ni siquiera es precisa la declaracin judicial de la inexistencia, pues se dice que opera de pleno
derecho, mas s requiere que sea constatada judicialmente.

Tambin se postula que la falta de emplazamiento origina la inexistencia. Hugo Pereira dice que lo que regula el
art. 80 es inexistencia, aun cuando la ley use el vocablo rescisin por falta de emplazamiento. Este caso se pone como
ejemplo de cosa juzgada aparente, pues en estricto rigor no hay cosa juzgada, sin embargo, mayoritariamente se trata
como un caso de nulidad ms que de inexistencia, porque las formalidades legales como el acto de intimacin del
emplazamiento (notificacin) son estudiadas como presupuestos procesales de validez.

5.3 Nulidad procesal e incompetencia absoluta del tribunal.

La incompetencia relativa puede ser reclamada, pero solo antes de contestar la demanda (excepcin dilatoria).
El tribunal no puede declararla de oficio, pues tiene que dar la oportunidad de prorrogar la competencia.

79
 Esto no ocurre con la incompetencia absoluta, pues el juez puede declararla, ya que no admite la prrroga. Si se
diera el caso que la demanda se interpone ante un tribunal absolutamente incompetente, y el demandado no reclam
en la oportunidad debida, no opera la prrroga, porque la incompetencia se puede declarar en cualquier estado del
juicio, ya sea de oficio o por medio de un incidente.

As, por regla general, una vez transcurrido el plazo para promover el incidente de nulidad, si no se ha hecho,
caduca el derecho a pedir la nulidad o bien el vicio se habr convalidado, mas como sea la consecuencia es la misma,
pero esta regla tiene algunas excepciones, una de ellas dice relacin con este tema:

Cuando el defecto de nulidad consiste en la incompetencia absoluta del tribunal, no habr un plazo para
promover el incidente (aunque el Cdigo no lo dice as). Es el nico caso en que se permite que la nulidad sea pedida en
cualquier estado del juicio, pero adems excede el mbito estrictamente procesal.

En materia de nulidad se reconoce que solo puede ser requerida in limine litis (mientras el proceso est
pendiente), terminado el proceso, todo vicio queda saneado, pero en materia de incompetencia absoluta se excede
este mbito ya que estn en juego disposiciones constitucionales, que son los arts. 6 y 7, pues al ser el tribunal
absolutamente incompetente sus actos habrn excedido su mbito de competencia y no tendrn valor (porque la
competencia absoluta est establecida en beneficio del orden publico).

La incompetencia absoluta del tribunal podr declararse an expirado el plazo para alegarla como excepcin
dilatoria, y la alegacin tomar la forma de un incidente de nulidad, art. 83 inciso 2, dicho precepto permite formular el
incidente an despus de transcurridos los cinco das siguientes al que el afectado tome conocimiento del vicio, siempre
que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal, la cual podr alegarse como incidente, incluso citada las partes
para or sentencia, art. 433, o bien, la misma incompetencia podr declararla de oficio el tribunal con arreglo al art. 84.

5.4 Nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento, desasimiento y cosa juzgada.

La peticin de nulidad durante el curso del proceso es un incidente en la causa, pues constituye una cuestin
accesoria al juicio que debe ser resuelta por el juez mediante un pronunciamiento especial y que, en general, rene las
condiciones establecidas para los incidentes en el art. 82.

Puede un tercero promover este incidente? Terceros con inters en el juicio. Algunos dicen que no, otros dicen
que s.

Incidente especial de nulidad por fuerza mayor

Se encuentra regulado en el art. 79 CPC. Esta norma permite promover un incidente de nulidad procesal de los
actos que se han tramitado sin que pueda intervenir un litigante por fuerza mayor, es decir, que no se debe a la otra
parte o al tribunal. La rebelda se debe a una fuerza mayor.

Este incidente debe ser alegado en tres das desde que ces el impedimento.

Por ejemplo, no se presenta al juicio por encontrarse privado de la libertad por mandato de la ley.

La fuerza mayor puede probarse por todos los medios legales, incluso testigos, ya que se trata de un simple
hecho.

Incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento

Est contemplado en el art. 80. La regla sealada en el sentido de que la nulidad procesal slo puede reclamarse
y decretarse mientras subiste la litis, pareciera tener una excepcin en la situacin contemplada en esta norma.

Se refiere al caso en que el litigante rebelde no ha podido intervenir porque no ha sido emplazado legalmente
de la existencia del juicio.

La situacin prevista en la disposicin legal requiere dos presupuestos:

1. Que al demandado no se le haya hecho saber en persona ninguna de las providencias libradas en juicio. Es
decir, que no se le han entregado las copias a las que se refieren los arts. 40 y 44, o bien, stas no son exactas en lo
sustancial. Y todo ello se debe a un hecho que no le es imputable

2. Que por tal razn el juicio se ha seguido en su rebelda o sin su comparecencia.

80
 Hay que vincularlos con los arts. 795, 800 y 768 n 9, de acuerdo a los cuales el emplazamiento es un trmite
esencial. No se puede invocar o pedir que se anule la sentencia basndose en el art. 768 en relacin al art. 795 si antes
se tuvo la oportunidad de promover este incidente.

Ocurridas las condiciones sealadas, establece la ley que el demandado podr solicitar la rescisin de todo lo
obrado dentro del plazo de cinco das, contados desde que aparezca o se acredite que tuvo conocimiento personal del
juicio.

Si dicho conocimiento lo tiene el demandado mientras subsiste el juicio, har valer la nulidad de lo obrado
mediante el respectivo incidente o el recurso que competa y se habr respetado el principio in limine litis.

Pero el problema surge cuando tal conocimiento se adquiere despus de concluido el juicio por sentencia de
trmino. Podr pedirse la nulidad de todo el proceso por falta de emplazamiento, segn los trminos del referido
artculo 80, o lo impedir el principio in limine litis, derivado de la cosa juzgada? Dicho de otro modo, habr quedado
convalidado tcitamente el vicio cometido?

La Ley N 7.760 no introdujo alteraciones al artculo 182 CPC (desasimiento), mas s ampli su alcance al agregar
en l un inciso que dice: Lo dispuesto en este artculo no obsta para que el rebelde haga uso del derecho que le
confiere el art. 80. Otro tanto hizo con el art. 234.

Hoy da creemos que la respuesta que da el legislador es afirmativa. Digamos derechamente que puede
solicitarse la nulidad de todo lo obrado despus de haber terminado la tramitacin del proceso en que caus la
irregularidad. Ello por las siguientes razones:

a) El art. 182 seala que notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes se produce el
efecto del desasimiento del tribunal, no pudiendo ste, por regla general, alterarla o modificarla de manera alguna.

b) A su vez, el art. 231 inc. 1, prescribe que se proceder al cumplimiento de las sentencias definitivas e
interlocutorias una vez que stas estn ejecutoriadas, o sea, terminando definitivamente el juicio en que se dictaron.

Sabemos que puede procederse a tal cumplimiento incidentalmente y all se permite oponer determinadas
excepciones a la parte vencida, las que contempla el art. 234. El inciso final de esta disposicin, tambin en virtud de la
Ley N 7.760, vuelve a decir que lo dispuesto en este artculo es sin perjuicio de lo prescrito en el art. 80.

Lo anterior significa, entonces, que puede pedirse la nulidad de lo obrado por falta de emplazamiento, durante
el cumplimiento de la sentencia.

Concluyendo, podemos decir que la situacin de nulidad de lo obrado contemplada en el art. 80, puede
plantearse aun ejecutoriada la sentencia que pone fin al proceso.

Pero significa ello una excepcin al principio de que la nulidad procesal slo puede alegarse y declararse
mientras subsiste el juicio?

Desde un punto de vista estrictamente jurdico creemos que no, pues producida la falta de emplazamiento del
demandado rebelde, no se form la relacin procesal entre las partes, que es de la esencia del proceso. Esta, entonces,
tuvo una aparente validez, y aparente es tambin el valor de la sentencia que le puso trmino. En otras palabras, jams
se ha producido el efecto de cosa juzgada en un proceso tan irregularmente substanciado. Si el demandado no fue
emplazado al juicio, para l no hay sentencia ejecutoriada, sino una apariencia de ella, que no obsta para pedir la
rescisin de todo lo obrado en su contra.

As lo ha entendido la jurisprudencia. La Corte Suprema, en su interesante fallo, por mayora de votos dictamin
que la nulidad procesal puede solicitarse cualquiera que sea el estado o situacin en que se encuentre el proceso, y ello
porque, si no ha existido una relacin procesal eficaz, las sentencias que se pronuncian en ese procedimiento, que slo
reviste aparentemente caracteres de juicio o contienda entre partes, no pueden producir los efectos del juzgamiento
vlido respecto del litigante que no fue debidamente emplazado.

An ms, la jurisprudencia ha extendido la situacin prevista en el art. 80 del Cdigo a cualquier otra en que se
haya omitido el emplazamiento del demandado rebelde o tal trmite sea defectuoso. As se ha dicho que, aunque el
legislador en el art. 80 se refiere a las notificaciones de los artculos 40 y 44, debe entenderse que ello es slo por va de
ejemplo. No ha sido el espritu del legislador excluir la falta de emplazamiento que puede derivarse de otra forma de
notificacin, como sera por avisos que contempla el artculo 54, cuando se ha practicado incorrectamente.

Tambin ha declarado que si la notificacin practicada en un proceso no fue realizada por un funcionario
competente, todo lo obrado es nulo, no obstante haberse dictado sentencia de trmino en el proceso.
81
 Puede promoverse este incidente aun cuando existe desasimiento? Puede promoverse este incidente aun
cuando existe firmeza? Puede promoverse este incidente aun cuando existe cosa juzgado?

Las respuestas son afirmativas, porque en el proceso hay desasimiento, firmeza y cosa juzgada aparentes, o sea,
un proceso aparente, esto porque falta lo bsico que es el emplazamiento. Por eso Hugo Pereira dice que en rigor hay
inexistencia

CDULA N 6. LOS PRINCIPALES PROCEDIMIENTOS DECLARATIVOS CIVILES.

Clasificacin de los procedimientos.

El procedimiento es el orden concreto con arreglo al cual se tramita un proceso. En general admite las siguientes
clasificaciones:

1.- Segn la materia sobre la cual versan. Se distingue entre procedimientos civiles y penales.

a) Procedimientos civiles: son aquellos que tienen por objeto resolver los conflictos civiles de relevancia jurdica
que se suscitan entre las personas.

b) Procedimientos penales: son aquellos que tienen por objeto hacer efectiva la pretensin punitiva del Estado
por la comisin de una falta, crimen o simple delito.

2.- Segn su tramitacin. Se distingue entre procedimientos comunes, generales u ordinarios; y especiales o
extraordinarios.

a) Procedimientos comunes, generales u ordinarios: Son aquellos que se someten a la tramitacin comn
ordenada por la ley (Art. 2 CPC). Son de esta clase:

i) el juicio ordinario de mayor cuanta;

ii) el juicio ordinario de menor cuanta;

iii) el juicio ordinario de mnima cuanta,

iv) y segn algunos, el juicio sumario, cuando se le da aplicacin en virtud de lo dispuesto en el Inc. 1 del Art. 680
34
CPC .

b) Procedimientos especiales o extraordinarios: Son aquellos que se rigen por disposiciones especiales que para
determinados casos la misma ley establece (Art. 2 CPC). Son de este tipo la mayora de los procedimientos que estn
reglados en el libro III del CPC, por ejemplo, el juicio ejecutivo; los juicios sobre consentimiento para el matrimonio; los
juicios de particin, etc.

3.- Segn su forma. Se distingue entre procedimientos orales o verbales; y escritos.

a) Procedimientos orales o verbales: Son aquellos en que las actuaciones, trmites y gestiones se realizan de
palabra, aun cuando deba dejarse constancia escrita de alguna de dichas actuaciones, trmites o gestiones.

b) Procedimientos escritos: Son aquellos en que las actuaciones, trmites y gestiones deben realizarse por
escrito, dejndose constancia de ellas, asimismo, por escrito35.

34 Segn Daro Benavente, para saber qu procedimientos son comunes o especiales no hay que atender a la ubicacin que ellos tienen en el
CPC, sino que debe tomarse en cuenta su mbito de aplicacin. Por esta razn, sealan que el juicio sumario, es un procedimiento comn
cuando se da aplicacin en virtud del Inc. 1 del Art. 680 CPC, a pesar de estar ubicado en el Libro II del mencionado cuerpo legal, que trata
de los procedimientos especiales. Y lo mismo cabe decir de los procedimientos ordinarios de menor y mnima cuanta, que tambin estn
tratados en el libro III.

82
4.- Segn el fin que con ellos se persigue. Se distingue entre procedimientos declarativos y ejecutivos.

a) Procedimientos declarativos36: Son aquellos que tienen por objeto obtener el reconocimiento o la
declaracin de un derecho que ha sido desconocido o del cual se le ha privado a su titular. Son de esta clase:

i) El procedimiento ordinario de mayor cuanta (cuando el valor de lo disputado excede de 500 UTM);

ii) El procedimiento ordinario de menor cuanta (cuando el valor de lo disputado es superior a 10 UTM y no
excede de 500 UTM);

iii) El procedimiento ordinario de mnima cuanta (cuando el valor de lo disputado no excede de 10 UTM); y

iv) El procedimiento sumario.

b) Procedimientos ejecutivos: Son aquellos que tienen por objeto obtener el cumplimiento de un derecho que
ha sido reconocido o declarado en una sentencia anterior, o que conste en otro ttulo que segn las leyes tenga fuerza
ejecutiva37.

5.- Segn su cuanta. Se distingue entre procedimiento de mayor cuanta; de menor cuanta; y de mnima cuanta:

a) Procedimiento de mayor cuanta: es aquel que se aplica en aquellas causas que exceden de 500 UTM.

b) Procedimiento de menor cuanta: es aquel que se aplica en aquellas causas que exceden de 10 UTM, pero no
sobrepasan las 500 UTM (Art. 698 CPC)

c) Procedimiento de mnima cuanta: es aquel que se aplica en aquellas causas que no exceden de 10 UTM (Art.
703 CPC).

Respecto del juicio ejecutivo, existen procedimientos ejecutivos de mayor cuanta, si la causa excede de 10 UTM;
y procedimientos ejecutivos de mnima cuanta, cuando la causa no excede de 10 UTM (Arts. 403 y 729 y SS CPC).

6.1 Cuales son los principales procedimientos declarativos que contempla el Cdigo de Procedimiento Civil.

Los procedimientos declarativos se aplican cuando existe una controversia entre las partes litigantes acerca de la
existencia de un derecho o cuando se busca la declaracin de un derecho. Es aquel que tiene por objeto obtener certeza
sobre una situacin jurdica
Son procesos cuyo objeto es una accin declarativa, en los cuales, por tanto, el tribunal deber dictar una sentencia
declarativa.
Se distinguen tres tipos de procedimiento declarativo:
1) De condena: Busca obtener del tribunal la imposicin de una prestacin por parte del demandado a favor del
demandante.
2) Constitutivo: Busca dar origen, modificar, etc., a una nueva situacin jurdica, por ejemplo, el procedimiento de
nulidad del matrimonio.
3) Meramente declarativo: Busca obtener una certeza en una relacin jurdica que aparece incierta, si bien el conflicto
no ha surgido aparece como inminente.
Todas esta categoras tienen en comn que los derechos sobre los que versa el conflicto son derechos que estn en
discusin.
En Chile encontramos distintos procedimientos para los procesos declarativos. Existe una multiplicidad de
procedimientos para los procesos declarativos, stos suelen ser designados con la palabra juicios, tcnicamente sin
procedimientos (orden que fija la ley para el desenvolvimiento del proceso).
En el Cdigo de Procedimiento Civil hay una variedad de procedimientos declarativos. Los 4 ms importantes son:

35Autores sealan que en realidad no existen procedimientos puramente escritos u orales, porque en el procedimiento escrito hay
actuaciones orales, y viceversa.

36
Tengamos presente que algunos autores subdistinguen en los procedimientos declarativos, entre procedimientos declarativos de condena,
constitutivos y meramente declarativos, del mismo modo que se subdistingue a propsito de la accin declarativa, conceptos y ejemplos
que ya analizamos all y que ahora vale traer hasta ac.
37
Tengamos presente que no se incluye dentro de esta clasificacin al procedimiento cautelar pues carecen de autonoma suficiente que
permita considerarlo como un procedimiento propiamente tal.
83
1. Juicio ordinario de Mayor cuanta: Se aplica a todos los procesos civiles declarativos con una cuanta superior a 500
UTM y que no tengan asignado un procedimiento especial diverso. Est regulado en el Libro II del CPC.
2. Juicio ordinario de menor cuanta: Se aplica a los procesos civiles declarativos con una cuanta superior a 10 UTM,
pero que no excede a 500 UTM y que no tengan asignado un procedimiento especial diverso. Est regulado entre los
Artculo 692 a 702 del CPC.
3. Juicio ordinario de mnima cuanta. Se aplica a los procesos civiles declarativos con una cuanta que no excede las 10
UTM y que no tenga asignado un procedimiento especial diverso. Est regulado entre los Artculo 703 a 738.
En estos tres casos la clasificacin est dada por la cuanta, es decir, el valor pecuniario de la cosa, del derecho objeto de
la disputa.
4. Juicio sumario. Se determina en funcin de la naturaleza de la accin para el caso en que se estime que esta requiere
un procedimiento rpido para ser eficaz. Para determinar la procedencia de ste, hay que estar a la norma del Artculo
680 692. Se aplica en 2 grandes casos:
Discrecionalmente. Sealado en el inciso 1, para aquellos procesos civiles declarativos, respecto de los cuales la ley no
establece un proceso especial diverso y en los cuales la accin deducida, por su naturaleza, requiera una tramitacin
rpida para ser eficaz. En la prctica esto opera a peticin de parte.
Legal. En los casos en que una norma legal expresa seala el juicio sumario.

6.2 Explique cules factores deben considerarse para emplear alguno de estos procedimientos declarativos.
El procedimiento declarativo civil general y supletorio es el juicio ordinario de mayor cuanta, ahora bien, este
procedimiento se aplica a asuntos de una cuanta superior a 500 UTM. Si se trata de una accin declarativa de cuanta
que media entre 10 y 500 UTM se aplica el juicio ordinario de menor cuanta. Lo mismo si se trata de una accin civil
declarativa que versa sobre materia de cuanta inferior a 10 UTM, juicio ordinario de mnima cuanta.
Por tanto, en principio el factor que se considera para determinar que procedimiento se aplicar es la cuanta
del derecho que es objeto de la disputa.
Pero, luego nos encontramos con otro procedimiento declarativo comn, que se aplica no en razn de la
cuanta, sino tomando en consideracin otros factores, pues tendr aplicacin cada vez que no existiendo otro
procedimiento especial, la accin deducida requiera por su naturaleza, de una tramitacin rpida para ser eficaz,
adems de a todos los casos en que la ley establezca su aplicacin, por ejemplo, en el 680.

6.3 Seale las caractersticas del juicio ordinario de mayor cuanta y del juicio sumario
1) Juicio Ordinario de Mayor Cuanta:
Concepto.

Es aquel procedimiento civil, eminentemente escrito y declarativo, de aplicacin general y supletoria, regulado
en el libro II del CPC (Art. 253 y SS).

Caractersticas.

1.- En cuanto a su mbito de aplicacin: se aplica en los litigios cuya cuanta sea superior a 500 UTM, a las
materias no susceptibles de apreciacin pecuniaria, y siempre que la ley no establezca un procedimiento especial
diverso. Por consiguiente, dos elementos que deben concurrir para que tenga aplicacin el procedimiento en estudio:

a) Que la cuanta del asunto sea superior a 500 UTM o que el asunto no sea susceptible de apreciacin
pecuniaria.

b) Que la ley no haya establecido un procedimiento especial.

2.- Es un procedimiento civil eminentemente escrito, ya que todas las actuaciones, trmites y gestiones debe
efectuarse por escrito. Excepcionalmente, hay algunas que pueden realizarse en forma oral (por ejemplo, la prueba
testimonial y la prueba confesional), aunque, en todo caso, tambin debe dejarse constancia escrita de ellas.

3.-Es un procedimiento declarativo, ya que con l se persigue el reconocimiento o la declaracin de un derecho

que se le ha desconocido o del que se ha privado al titular. En otras palabras, a travs del procedimiento ordinario se

84
ejercen acciones declarativas, y recordemos que stas pueden ser meramente declarativas; declarativas de condena; y
declarativas constitutivas.

4.- Es un procedimiento de aplicacin general o comn, porque cabe aplicarlo en todos aquellos casos en los
que la ley no ha establecido una tramitacin especial (Art. 2 CPC).

5.- Es un procedimiento supletorio, porque debe aplicarse en todas aquellas gestiones, trmites y actuaciones
que no estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza (Art. 3 CPC). En consecuencia, se
aplicarn las normas del procedimiento ordinario para colmar todos los vacos que puedan existir en otros
procedimientos especiales. As por ejemplo, el CPC en el juicio ejecutivo reglamenta los ttulos ejecutivos, el plazo para
oponer excepciones, las excepciones que pueden oponerse, etc., pero no reglamenta los medios de prueba, los
requisitos que debe contener la demanda ejecutiva, etc., todo lo cual debe hacerse en la forma establecida para el
procedimiento ordinario.

6.- Normalmente es un procedimiento de primera instancia, puesto que la mayora de sus resoluciones son
susceptibles de recurso de apelacin.

2) El juicio sumario
Es un procedimiento declarativo, de aplicacin general, extraordinaria, verbal, breve, concentrado, admite
sustitucin de procedimiento, puede proceder la aceptacin provisional de la demanda.
i) Es un procedimiento declarativo o de cognicin
ii) Es un procedimiento comn o de aplicacin general, porque cumplidas las condiciones del Art. 680, le da una
aplicacin genrica.
iii) Es un procedimiento extraordinario o especial. En relacin con el art. 2 que clasifica el procedimiento en
ordinario y extraordinario; en este sentido, es extraordinario pues no se somete a la tramitacin comn ordenada por
la ley- juicio ordinario de mayor cuanta-, sino que por las disposiciones especiales que para determinados ella
establece.
iv) Es un procedimiento de carcter verbal.
Con todo, las partes tienen el derecho de presentar minutas escritas en que establezcan los hechos invocados y
las peticiones que formulen.
v) Es un procedimiento de estructura breve.
vi) Es un procedimiento concentrado. Tanto la cuestin principal como los incidentes deben promoverse y
tramitarse en la misma audiencia (Art. 690).
vii) Admite sustitucin, es decir, que un procedimiento que se inicia como sumario, puede ordenarse que se
contine como ordinario y viceversa (art. 681)
viii) En algunos casos puede proceder la aceptacin provisional de la demanda, la que puede ser pedida por el
actor en caso de rebelda del demandado (art. 684).

6.4 Etapas del juicio ordinario de mayor cuanta y del juicio sumario.
I. Juicio ordinario de mayor cuanta
Segn el esquema general son estas tres etapas, discusin, prueba y sentencia, aunque a partir de la reforma en
1994, el titulo II del libro II, que trata de la conciliacin, hace que esta ya no sea facultativa sino que obligatoria, por lo
que podra agregarse como cuarta etapa. Otros agregan la etapa de conocimiento.
Sin embargo, esta situacin comn puede verse alterada por un proceso cautelar previo, consistente en una
medida prejudicial, que sirva de antesala al inicio del juicio ordinario; y tambin puede ocurrir que, estando ya en la fase
de discusin del juicio ordinario, el demandado formule una demanda reconvencional, lo que implica la adicin de
trmites a la fase de discusin y en especial, la duplica de la reconvencin.
1) Etapa de Discusin:
La discusin es aquella fase en que las partes realizan los actos de postulacin, estos son aquellos actos en que
las partes formulan sus pretensiones y defensas.
As, encontramos la demanda, contestacin, replica y duplica. Tambin podemos encontrar, la reconvencin.
Entonces habr contestacin de la demanda reconvencional, duplica y replica de la demanda reconvencional

85
 2) Etapa de Conciliacin
A partir de la reforma del ao 1994, el trmite de conciliacin es esencial y obligatorio, de manera que si no se
cumple se genera un motivo para recurrir de casacin en la forma. Se regula en los arts. 262 a 268.
La conciliacin es el acuerdo a que llegan las partes a instancias del tribunal y sobre la propuesta de bases de
arreglo que les formula el mismo tribunal. Es por tanto, una forma alternativa de solucin de conflictos.
El CPC dispone que en todo juicio civil en que sea admisible la transaccin el juez llamar a conciliacin. Se
exceptan los procedimientos relativos al estado civil, a los alimentos futuros, citacin de eviccin, derecho legal de
retencin, juicios de hacienda, juicios ejecutivos.
Puede ser total, si se refiere a la totalidad del conflicto y tiene la virtud de poner trmino al juicio o parcial, si se
refiere a una parte del conflicto y por tanto el proceso sigue adelante pero solo respecto de aquello que no fue objeto
de conciliacin.
La iniciativa es exclusiva del rgano jurisdiccional, pero no impide que una parte pueda sugerirla, lo cual se
puede rechazar sin necesidad de causa. Pero es un trmite obligatorio, tiene el deber de hacer a lo menos un llamado
una vez que se agota la discusin y antes de recibir la causa a prueba. Y facultativamente puede llamarse en cualquier
estado de la causa hasta la dictacin de la sentencia.
Para llamar a conciliacin el tribunal dicta una resolucin por la que dispone la comparecencia de las partes a
una audiencia para llevarla a cabo, se notifica por cedula. El juez puede exigir la presencia personal de las partes, porque
el representante no puede decidir de inmediato, por lo que implicara un retraso.
El juez acta como amigable componedor, es decir que puede fallar como su prudencia y equidad le digan y no
se inhabilita para seguir conociendo por las opiniones que emita, dado que en principio estara infringiendo el deber que
le impone el COT de no adelantar opiniones (art. 320)
Puede adems, ordenar de oficio que se agreguen antecedentes y medios probatorios, se permite para facilitar
la conciliacin.
El llamado puede fracasar porque no asisten una o ambas partes, o porque no se logra el acuerdo, entonces, el
secretario debe certificar la situacin y el juez dictara la resolucin que recibe la causa a prueba
Se puede solicitar una suspensin desde media hora hasta tres das.
Si la conciliacin es exitosa, deber levantarse acta para consignar los acuerdos a los que se llego y se mira como
sentencia ejecutoriada, es decir, que opera el efecto de cosa juzgada.
No es lo mismo que el avenimiento pues este es iniciativa de las partes. Tampoco es lo mismo que la
transaccin, pero esta es un contrato no un acto procesal, adems tiene lugar en sede extraprocesal, es consensual, y el
juez solo interviene para aprobar e incorporar al proceso.
3) Etapa de prueba
Las partes en este periodo pueden presentar sus pruebas, lo que se vincula con la demostracin de los hechos.
Encontramos la recepcin de la causa a prueba, por la que el juez define el marco de discusin dentro del cual se
desarrollara el proceso, se trata de una sentencia interlocutoria de segundo grado, aunque se le llame auto de prueba.
El juez debe recibir la causa a prueba cuando estima que hay o puede haber controversias sobre un hecho
sustanciales y pertinente, de lo contrario no est obligado a hacerlo, pudiendo citar a la partes a or sentencia una vez
evacuado el trmite de la rplica (una vez que se duplica).
El juez citara a or sentencia cuando el demandado se allane, pues acepta tanto los fundamentos de hecho como
de derecho, cuando el demandado no contradice de manera sustancial y pertinente los hechos sobre los que versa el
juicio y cuando las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite, ya sea porque no hay controversia sobre los
hechos o porque las partes estiman que los hechos pueden quedan suficientemente acreditados con prueba
instrumental, la que se puede aportar en cualquier estado del juicio, todo ello por aplicacin del principio dispositivo
(art. 318)
Para muchos la resolucin que recibe la causa a prueba no admite recurso alguno en cuanto a aquello, sino que
solo se puede impugnar en lo que respecta a los hechos calificados como sustanciales y pertinentes, lo cual implica
privilegiar la actividad probatoria. Pues adems el cdigo solo autoriza la apelacin si se niega la recepcin de la causa a
prueba, mientras que es inapelable la resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria.
El 319 se refiere a la reposicin en cuanto a los hechos controvertidos, se podr pedir que se reformule la forma
de fijar los hechos o que se eliminen.
La reposicin debe interponerse en un plazo de tres das y tiene la particularidad de que de que procede contra
una sentencia interlocutoria y se faculta al juez para resolver de plano o darle tramitacin incidental.

86
 Tambin se puede apelar, de carcter subsidiario a la reposicin para el caso en que esta no sea acogida, de
manera que el tribunal que conoce la reposicin podr conocer la apelacin si le da curso, remitiendo los antecedentes
al superior, el plazo para interponerlo tambin es de 3 das y se concede en el solo efecto devolutivo.
Si se acoge la reposicin, se modificaran, agregaran o eliminaran los hechos que deben probarse y si la parte
contraria no est de acuerdo, puede apelar contra esta resolucin, de lo contrario iniciara el termino probatorio.
Si se rechaza la reposicin, se podr conceder la apelacin subsidiaria y podr rendirse la prueba, porque es en
el solo efecto devolutivo. Si se rechaza la apelacin, el proceso seguir adelante tal cual.
Si se acoge la apelacin y se buscaba eliminar un hecho, la prueba que se rindi para acreditarlo, tendr que ser
eliminada. Si buscaba agregar un hecho o que se modificara, deber concederse un trmino especial de prueba, para
que esta se rinda.
Si no se recibe la causa a prueba, procede el recurso de apelacin, salvo que las partes hayan pedido que se falle
sin ms trmite. Pero adems el recibimiento de la causa a prueba se considera un trmite esencial para efectos de la
casacin en la forma, cuando proceda de acuerdo a la ley (art. 795 n 3).
El termino probatorio es el espacio de tiempo que la ley concede a las partes para que justifiquen las
afirmaciones de hecho que han formulado en sus presentaciones
Es legal, comn (corre para ambas partes conjuntamente) y fatal
Existe un trmino ordinario (art. 328) de 20 das, dentro del cual pueden rendirse pruebas en el territorio
jurisdiccional e incluso fuera de l. Es un plazo discontinuo, la Corte Suprema seala que comienza a correr desde la
ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, independientemente de si se solicito reposicin,
porque antes se deca que era dentro de los 5 das siguientes a la ultima notificacin si no se interpuso reposicin y si se
interpuso, ser dentro de los 5 das siguientes a que se notifique la resolucin que se pronuncia sobre ella (se volvi a
esta interpretacin del 320).
Tambin hay un trmino extraordinario, que implica agregar el nmero de das que correspondan a los que
establece la tabla de emplazamiento para el lugar en que se vaya a rendir de modo tal que el termino sigue corriendo
despus de vencido el termino ordinario, pero vencido este, solo podr rendirse la prueba para la cual se concibi el
termino extraordinario.
Para esto es necesario que se solicite antes del vencimiento del trmino ordinario y debe sealarse el lugar para
el cual se est pidiendo rendir la prueba y el tribunal debe concederlo a menos que tenga justo motivo para creer que se
pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el juicio. Y deben concurrir las circunstancias del art. 331 si es
fuera del territorio. Si es dentro del territorio se conceder con citacin (Art. 336), adems en este caso no se exige
caucin, distinto a cuando se debe rendir fuera del territorio, debiendo ser fijada por el tribunal.
Si se obtuvo el termino extraordinario y no se rindi la prueba, el CPC contempla sanciones como perderse la
caucin.
Finalmente hay un trmino especial, que concede el tribunal por el plazo prudencial que estime segn las
circunstancias y la eventual limitacin que le imponga la ley cuando lo solicite una parte que acredite no haber rendido
una rueba por razones ajenas a su responsabilidad.
Algunos casos en que procede es el 339 inciso segundo, cuando ocurre algn entorpecimiento que imposibilite
recibir la prueba, tambin cuando se acoge la apelacin contra la resolucin que modifica o agrega hechos que deben
probarse, y si no se ha alcanzado a terminar de rendir la prueba testimonial (a peticin de parte), cuando hay
inasistencia del juez, y tambin cuando se decretan medidas para mejor resolver y a propsito de la ampliacin de
prueba.
La ampliacin de prueba: es una facultad que contempla el CPC para que el juez disponga la recepcin de la
prueba respecto de hechos que no figuraban originalmente en la resolucin que recibe la causa a prueba.
Por ejemplo, si durante el termino probatorio ocurri un hecho que se estima sustancialmente vinculado con la
cuestin, o que una parte hace valer un hecho que ocurri con anterioridad pero respecto del cual no se tena
conocimiento.
La solicitud se tramita como incidente, en cuadernos separados, pudiendo abrirse un termino de prueba (8dias).
La resolucin que da lugar a la ampliacin es inapelable (art. 326)
Despus de vencido el termino probatorio, viene un periodo para formular observaciones a la prueba (10 das).
4) Etapa de sentencia
Comprende la citacin para or sentencia, una vez que ha transcurrido el periodo de observaciones a la prueba.
Se trata de una resolucin judicial, que tiene naturaleza de decreto, elevado a la categora de trmite o diligencia
esencial, por medio del cual el tribunal da por cerrado el debate dando inicio a la etapa de fallo.
87
 Contra esta resolucin solo procede el recurso de reposicin por un error de hecho, dentro de tercero da.
El juez no puede dejar de citar a las partes con el pretexto de que hay diligencias pendientes y una vez citadas no
se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero. Respecto de las diligencias, el juez puede disponer que se practiquen
e incorporen al proceso si las considera necesarias, se vern como medida para mejor resolver (art. 431) y para
cumplirlas hay un plazo de 20 das de lo contrario se deber prescindir de ellas.
A modo de excepcin el art 433 inc. 2 contempla las siguientes excepciones:
- Se puede igualmente promover el incidente de nulidad (art 83 y 84).
- El juez puede decretar medidas para mejor resolver (art 159).
- Se pueden pedir medidas precautorias (art 290).
- La expiracin de los plazos establecidos en los art 342 n 3, 346 n 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al
tiempo de la citacin a or sentencia, continuarn corriendo sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su
derecho a impugnacin. De producirse sta, se tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva.
El listado anterior, no es completo, porque tambin pueden formularse los incidentes de acumulacin de autos
(art 98), de privilegio de pobreza (art 130), de desistimiento de la demanda (art 148) y se puede llamar a conciliacin (art
262).
Luego encontramos la sentencia definitiva, esta es la que pone fin a la instancia resolviendo la cuestin o asunto
que ha sido objeto del juicio.
Debe dictarse dentro del plazo de 60 das desde que la causa quede en estado de fallo. Se notifica por cdula.
Observaciones:
Es posible que en un juicio ordinario no se desarrolle a partir de estas etapas. Por ejemplo: si hay allanamiento
(de discusin a sentencia) o desistimiento de la demanda
En algunos casos es posible que los actos procesales de una etapa o fase se ejecuten en otra, por ejemplo, las
excepciones anmalas.

II. Etapas del juicio sumario

1) Etapa de discusin:
a) La demanda: Debe contener los requisitos del artculo 254, pero puede presentarse verbalmente.
De acuerdo al art. 683 deducida la demanda, citar el tribunal a la audiencia del quinto da hbil despus de la
ltima notificacin (personal), amplindose este plazo, en conformidad a lo previsto en el art. 259 (tabla de
emplazamiento). No se remite al 258, por lo que no se aplican los tres das de aumente que este contempla.
No se contempla la posibilidad de interponer demanda reconvencional, pero como est prevista en el libro II, se
ha intentado aplicar, pero se piensa que no se puede ya que debera contestarse en el mismo comparendo lo que atenta
al derecho de defensa.
b) El comparendo
El comparendo tiene como objetivo fundamental or y dejar constancia de la contestacin de la demanda que
formula el demandante. Debiera ser adems para rendir prueba, pero el demandado puede oponer excepciones
dilatorias o promover un incidente de nulidad y luego recin contestar.
Adems de las partes, puede asistir al comparendo:
a) El defensor pblico: cuando deba intervenir en el proceso conforme a la ley, o si el tribunal juzgue necesaria
su presencia (art. 683 inciso 2). Hay un caso en que podra estar la actuacin del defensor pblico, es el del n 4 del
artculo 680
N 4. A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los representantes legales y sus
representados;
b) Los parientes de las partes: segn el artculo 689 se les citar para que asistan a la primera u otra posterior
notificndosele personalmente a los que puedan ser habidos, los dems podrn asistir si tienen conocimiento privado
del acto (art. 689). Para los efectos de esta disposicin legal se entiende por parientes:
Artculo 42. En los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona, se entendern comprendidos
en esa denominacin el cnyuge de sta y sus consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de
consanguneos en suficiente nmero sern odos los afines.
Sern preferidos los descendientes y ascendientes a los colaterales, y entre stos los de ms cercano parentesco.
88
Los parientes sern citados, y comparecern a ser odos, verbalmente, en la forma prescrita por el Cdigo de
Enjuiciamiento.
Si comparecen las partes, los parientes y el defensor pblico:
- Se deja constancia de la contestacin de la demanda. Luego se deja constancia de la opinin del
defensor pblico.
- A los parientes el tribunal les pedir un informe verbal sobre los hechos que considere
conducentes segn lo dice el artculo 689 inciso 2.
2) La conciliacin. Artculo 262

Artculo 262. Inciso 2. Con todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin de la
demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite.
Dentro de la misma audiencia el juez debe llamar a conciliacin.
Terminado el comparendo debe levantarse un acta del mismo.
3) Etapa de prueba:
Si el juez decide recibir la causa a prueba una vez terminado el comparendo, el termino probatorio ser de 8 das
(art. 686) y el plazo para presentar lista de testigos es de dos das. No habr periodo de observaciones a la prueba.
Cmo se notifica la resolucin que recibe el incidente a prueba en el juicio sumario? La opcin mayoritaria dice
que debe notificarse por cedula. La opinin minoritaria seala que debe hacerse por cedula, de acuerdo al artculo 686
CPC.
Vencido el probatorio, o bien si el tribunal no recibi la causa a prueba, citara a las partes a or sentencia, (art.
683 inciso 2 parte final). La citacin para or sentencia es un trmite que se eleva a trmite esencial, por tanto su omisin
es causal de recurso de casacin en la forma.
Si solo comparece solo el demandante
El juez podr recibir la causa a prueba y acceder provisionalmente a la demanda, si el actor lo pide, con
fundamento plausible.
Si el tribunal accede a provisionalmente a lo solicitado en la demanda, el demandado tiene cinco das para
oponerse a la resolucin y si as fuera, deber citarse a una nueva audiencia para or la contestacin y sus argumentos,
pero en el intertanto no se suspende lo dispuesto.
Si no formula oposicin, el tribunal recibe la causa a prueba o cita a las partes a or sentencia, segn lo estime de
derecho (art. 685).
Si se accede en definitiva a lo pedido por el demandante el cumplimento provisional se transforma en definitivo.
En cambio si no se accede deber deshacerse el cumplimiento provisional con todos los problemas prcticos que ello
significa.
Si comparece solo el demandado.
El comparendo se celebra en rebelda del demandante y el tribunal recibir la causa a prueba o citar a las
partes a or sentencia.
Si no comparecen el defensor pblico debiendo hacerlo
Se realiza el comparendo.
Si no comparecen los parientes debiendo hacerlo.
El artculo 689 prescribe que si trata de parientes cuyos dictamen el juez estime de influencia y resida en el lugar
del juicio, podr suspender la audiencia y ordenar que se le cite determinadamente.
4) La sentencia.
La sentencia definitiva debe dictarse dentro del plazo de 10 das siguientes a la fecha de la resolucin que cito a
las partes para or sentencia, (art. 688 inciso 2).
Recursos que proceden contra la sentencia definitiva.
a) Recursos de apelacin.
Las resoluciones pronunciadas en un juicio sumario son apelables en el solo efecto devolutivo (artculo 691
inciso 2).
Sin embargo, son apelables en ambos efectos:
- La sentencia definitiva
89
 - La resolucin que da lugar al procedimiento sumario cuando se hubiere iniciado como ordinario
(art. 691 inciso 1). Sin embargo este caso tiene una contra excepcin porque el artculo agrega, salvo que de
concederse en ambos efectos haya de eludirse sus resultados.
Dice el artculo 691 inciso final que la tramitacin del recurso se ajustar en todo caso a las reglas establecidas
en los incidentes.
En segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin sobre
toda las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas
en el fallo apelado. Artculo 692.
Por el sentido de brevedad, el recurso de apelacin goza de preferencia para su vista y fallo, establecido en el
artculo 392 COT
b) Recursos de casacin
Recursos que proceden contra la sentencia definitiva de segunda instancia en juicio sumario.
- Recurso de casacin en la forma
- Recurso de casacin en el fondo

CDULA N 7 FORMACIN DEL ASUNTO CONTROVERTIDO

7.1 SEALE EN QUE CONSISTE EL ASUNTO CONTROVERTIDO DE ACUERDO A LA LEY CHILENA.

Se refiere a esta materia el artculo 170 n 6 del CPC y el n 11 del Auto acordado de la Corte Suprema.

De acuerdo al art. 170, el asunto controvertido comprende todas las acciones y excepciones que se hayan hecho
valer en el juicio, por tanto, la decisin de este comprender todo aquello.

La sentencia debe conformarse al mrito del proceso, es decir, que no puede resolverse ni ms ni menos del
asunto controvertido.

Ello vinculado con el principio de congruencia procesal, vale decir, la armona que debe existir entre los puntos
controvertidos de los litigantes y la decisin del juez, por tanto, la sentencia debe respetar el mbito de discusin fijado
por las partes.

EXCEPCIONES A LA DECISIN AL ASUNTO CONTROVERTIDO

La sentencia definitiva puede omitir la decisin de aquellas acciones o excepciones incompatibles con las
aceptadas. Esta excepcin est recogida expresamente por el art 170 n6 y por el n 11 del Auto acordado. Por ejemplo
cuando se pide o el cumplimiento o la resolucin del contrato. En este caso el tribunal debe exponer cuales son las
razones que esgrime para considerarlas incompatibles.

Casos en que las leyes mandan o permitan a los tribunales proceder en juicio: Esto se encuentra expresamente
en el art 160. Por ejemplo, cuando se trata de la nulidad absoluta siempre que se encuentre de manifiesto en el
contrato.

El asunto controvertido en segunda instancia

El tribunal superior tambin est sometido al deber de pronunciarse sobre todo aquello sealado por las partes
ante el tribunal inferior y tampoco puede incurrir en ultra petita, pero tambin hay excepciones, tales como:

i) El art 208 y 170 n 6, acerca de la incompatibilidad de acciones y excepciones

ii) Art 692, en materia de juicio sumario, el tribunal superior queda facultado a fallar las cuestiones omitidas

iii) El art 209 faculta al tribunal superior en los mismos trminos que el art 160, es decir, se le impone al juez
declarar sobre cuestiones no pedidas por las partes pero que por ley sean obligatorias.

90
 Qu pasa cuando lo que se omite es uno de los requisitos de contenido de la sentencia? Respecto de los
decretos, el CPC no seala norma expresa, y slo debe contener las menciones comunes a toda resolucin. La nica
frmula que hay es que una de las partes le solicite la reposicin al tribunal, en donde la parte litigante le pide al tribunal
que corrija la resolucin (art 181 CPC).

Respecto a los autos, conforme al art 171 se suele distinguir si la omisin consiste en la decisin del asunto
controvertido, en la cual, la forma de resolver es a travs de la reposicin, es decir, la solicitud del interesado para que
se corrija el auto.

Si la omisin es respecto de otras menciones, a la parte considerativa, es decir, el art 171, en donde se faculta al
juez para incorporar esas menciones a la resolucin. Se entrega a la decisin soberana del tribunal agregar o no las
consideraciones de hecho o de derecho. Normalmente se hace en autos de mayor importancia, para que las partes
litigantes comprendan el porqu de las decisiones del tribunal.

Respecto de las sentencias interlocutorias, aquellas que fallan incidentes tambin estn regidas por el art 171, se
debe distinguir si la sentencia interlocutoria omite el asunto controvertido a las consideraciones o fundamentos.
Algunos autores suelen distinguir si la sentencia interlocutoria pone trmino al juicio, y la omisin es la decisin del
asunto controvertido, el asunto controvertido sera casable, en virtud del art 171, 170 n 6 y 768 n 5 CPC. Es un
principio inconcuso de derecho, que el recurso de casacin es un recurso de derecho estricto. La nulidad es la mxima
sancin que se le otorga a un acto jurdico que ha omitido requisitos. El rgimen de la nulidad debe ser aplicada o
interpretada restrictivamente. Por eso se dice que la casacin es de derecho estricto.

Se dice que si el art 768 se remite al 170, significa que el legislador ha hecho estas referencias exclusivamente al
contenido de las sentencias definitivas, no se refiere al art 171, por lo que no se podra afirmar que esta situacin es
casable porque la casacin se interpreta restrictivamente. La nica forma de salvar las omisiones de una sentencia
interlocutoria sera a travs de un recurso de aclaracin, conforme al art 182 y siguientes, los cuales sealan que
cualquiera de las partes puede pedir que se aclare la sentencia emanada del tribunal.

Otros dicen que hay casacin por remisin del art 768 n 5 al 170 y de ah se salta al art 171.

La sentencia interlocutoria no es de aquellas que ponen trmino al juicio, y se ha omitido la decisin del asunto
controvertido, en donde nos encontramos frente al art 182, y si se han omitido las consideraciones, nos encontramos
ante el art 171.

Respecto a las sentencias definitivas, por omisin de lo dispuesto en el art 170 es casable la sentencia en virtud
del art 768 n 5 que es la casacin en la forma.

7.2 Cmo se conforma el asunto controvertido en el juicio ordinario de mayor cuanta.

Dnde encuentra el Juez las Acciones y Excepciones? El Juez encontrar fundamentalmente las acciones y
excepciones en la demanda y en la contestacin (contestacin: acto procesal destinado a que el demandado se
defienda).

Si se trata del juicio ordinario de mayor cuanta, el juez tambin deber revisar los escritos de rplica y dplica,
porque en ellos las partes pueden ampliar, adicionar o modificar las acciones o excepciones sin alterar las que sean
objeto principal del pleito (art 312).

Por otra parte debe tenerse presenta que las excepciones de (1) prescripcin, (2) transaccin, (3) cosa juzgada y
(4) pago efectivo de la deuda cuando se funda en un antecedente escrito, pueden oponerse en cualquier estado de la
causa por escrito antes de la citacin para or sentencia (art 310), estas son las llamadas excepciones especiales o
anmalas (la anomala est en que pueden oponerse en cualquier estado del juicio).

7.3 Qu mecanismos de control contempla la ley para asegurar el cumplimiento por el juez de su deber de resolver el
asunto controvertido.

SI EL TRIBUNAL OMITE EL FALLO DE ALGUNA ACCIN O EXCEPCIN significa que a la sentencia dictada en tales
condiciones le faltar la decisin del asunto controvertido, y nos encontraremos en presencia de una causal del recurso
de casacin en la forma, de acuerdo con el art 768 n5.

SI EL TRIBUNAL FALLA UNA ACCIN O EXCEPCIN QUE NO SE HA HECHO VALER EN EL JUICIO , significa que estar fallando
ultra petita. En tal caso tambin estaremos en presencia de una causal de casacin en la forma segn lo establece el art
768 n4. Esta disposicin define a la ultra petita como otorgar ms de lo pedido por las partes o extender la sentencia a
puntos no sometidos a la decisin del tribunal.
91
7.4 Las excepciones dilatorias integran el asunto controvertido?

La cuestin controvertida est compuesta por las acciones y excepciones, se refiere el cdigo a las excepciones
perentorias, que son las que se refieren al fondo.

Tratndose de las excepciones perentorias, la sentencia definitiva tiene que resolver si acoge o rechaza las
excepciones perentorias. La decisin debe abarcar las excepciones perentorias.

Tratndose de las meras alegaciones o defensas, la sentencia definitiva no debe resolverlas, la decisin del
asunto controvertido no abarca las meras alegaciones o defensas

CEDULA N8. LA FASE DE DISCUSIN EN LOS PROCEDIMIENTOS DECLARATIVOS CIVILES.

El juicio ordinario de mayor cuanta puede iniciarse por demanda o bien prepararse su entrada a travs una medida
prejudicial (Art. 253 CPC), y en este ltimo caso, ello no significa que la demanda pueda faltar: ella debe existir en todo
caso.

DEMANDA.

Concepto: El CPC no la define.

Se dice que es elacto procesal formal por medio del cual el actor ejercita su accin ante el tribunal y formula
sus pretensiones.

Para Balbontn, la demanda es el acto procesal mediante el cual una persona determinada requiere de un
rgano jurisdiccional la intervencin en un conflicto jurdico que describe y que mantiene actualmente con otra
persona determinada, solicitando que por medio de un proceso jurisdiccional emita una decisin que resuelva la
controversia en su favor.

Es menester distinguir cuatro conceptos procesales que, si bien, son distintos, guardan relacin entre s; y son: la
accin, la demanda, el lbelo, y la pretensin.

a) Accin: Es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho de acudir a los rganos jurisdiccionales para
reclamar la satisfaccin de una pretensin (Couture).

b) Demanda: Es el acto jurdico procesal que da nacimiento al proceso y que encierra dentro de s la pretensin
del actor.

c) Lbelo: Es el escrito en que se contiene materialmente la demanda.

d) Pretensin: Es la autoatribucin de un derecho por parte de un sujeto que, invocndolo, pide concretamente
que se haga efectiva a su respecto la tutela jurisdiccional.

Requisitos de la demanda.

Se distingue entre a) requisitos comunes o generales de todo escrito; y b) requisitos especiales o propios de la
demanda.

a) Requisitos comunes o generales de todo escrito (Arts. 30, 31, y 32 CPC y Art. 1 y 2 de la ley 18.120).

92
 Se resumen bsicamente del siguiente modo:

1.- Debe presentarse por escrito, sin que se encuentre reglamentado en la actualidad los mrgenes ni el papel
en que debe estar contenida.

2.- Debe ir encabezada con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata, en este caso
demanda (Art. 30).

3.- Deben acompaarse tantas copias de ella cuantas sean las partes a quienes haya de notificarse la resolucin
que recaiga sobre la demanda (Art. 31 CC)

4.- Debe designarse abogado patrocinante y constituirse en ella mandato judicial (art. 1 y 2 de la ley 18.120).

b) Requisitos especiales o propios de la demanda (Art. 254 CPC).

Son cinco y los establece el Art. 254 CPC. Se clasifican en tres partes: los tres primeros se conocen como la
identificacin de la demanda; el cuarto como la fundamentacin de la demanda; y el quinto como la peticin de la
misma.

Segn el Art. 254 CPC, La demanda debe contener:

1.- La designacin del tribunal ante quien se entabla. Esta exigencia se entiende cumplida indicndose la
jerarqua de dicho tribunal; as se pondr, por ejemplo, S.J.L (Seor juez letrado).

2.- El nombre, domicilio, profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la
naturaleza de la representacin.

3.- El nombre, domicilio, profesin u oficio del demandado.

Consideraciones del n 2 y 3.

a) Las exigencias de los ns 2 y 3 tienen por objeto individualizar a las partes litigantes.

b) Respecto del domicilio, la doctrina discute en torno a qu es lo que ocurre si el demandante se limita a
sealar que tiene domicilio en una determinada ciudad, sin especificarlo. La CS ha sealado que de todas formas se
cumplen con la exigencia del Art. 254 CPC, cosa distinta es que fuere necesario notificar por cdula alguna resolucin, y
que se estuviese infringiendo el Art 49 CPC, que exige designar un domicilio conocido dentro de los lmites urbanos del
tribunal, en la primera gestin judicial.

c) Respecto del demandando, la jurisprudencia permite que el demandante omita el apellido materno, y
tambin la profesin u oficio, dependiendo de la naturaleza de la relacin jurdico material.

d) La importancia de ellas se presenta fundamentalmente: i) para efectos de la cosa juzgada, y ii) para efecto de
las notificaciones.

4.- La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya38.

Consideraciones.

38 Para Balbontn, la exposicin de los hechos cobra relevancia, pues comienza a configurar la cuestin controvertida, determinando entonces
la eventual actividad procesal que sigue a la fase de discusin, cual es la etapa probatoria.
93
 En cuanto a los fundamentos de derecho, la mayora de la doctrina y de la jurisprudencia han estimado que no
es necesario citar expresamente disposiciones legales; basta con sealar los fundamentos de derecho. Ello, por
aplicacin del principio iure novit curia, y adems, porque as resulta de comparar el n 4 del Art. 254 con el n 5 de
Art. 170 CPC. Este ltimo exige la enunciacin de las leyescon arreglo a las cuales se pronuncia el fallo de modo que
la sentencia s que debe indicar los textos legales, artculos, incisos y nmeros de leyes o cdigos en que la misma se
funda, pero no necesariamente la demanda.

5.- La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se someten a fallo del
tribunal.

Consideraciones:

a) Esta es la parte petitoria de la demanda y en la prctica se materializa en el Por tanto, ruego a SS.

b) La parte petitoria de la demanda, junto con la parte petitoria de la contestacin, determinan la competencia
del tribunal. El juez no puede fallar mas all de lo pedido por las partes ni menos de lo por ellas solicitado. Si el juez falla
ms de lo pedido por las partes incurre en un vicio que toma el nombre de ultra petita, y si falla menos incurre en otro
que recibe el nombre de infra petita. Para la correccin de uno y otro defecto, la ley a contemplado el recurso de
casacin en la forma (si el defecto fuere la ultra petita, se configura la causal del n4 del Art. 768 CPC; y si el defecto
fuera la infra petita, la causal seria el n5 del Art. 768 CPC, que en el caso particular se traduce en la omisin del n 6 del
Art. 170 CPC.)

c) Estas peticiones puede ser una o ms, y de acuerdo al Art. 17 CPC, en caso de ser ellas incompatibles, deben ir
una en subsidio de la otra.

d) Esta parte tiene relevancia pues comienza a conformarse la cuestin controvertida que, como sabemos, est
formada por las acciones y excepciones.

Importancia de los requisitos de forma de la demanda.

1.- Los defectos de forma en que se incurra en la demanda, permiten oponer la excepcin dilatoria de ineptitud
del lbelo (Art. 303 n 4 CPC).

2.- Si la demanda no cumple con las tres primeras exigencias que seala el Art. 254 CC, el juez de oficio puede
negarse a darle curso, expresando el defecto de que adolece (Art. 256 CPC).

Documentos que se acompaan en la demanda.

Actualmente no es obligatorio que se acompaen en la demanda los documentos en que ella se funda, lo que
antiguamente s exiga el Art. 255 CC (se llamaban instrumentos fundantes). En nuestros das, este precepto,
modificado por la ley 18.705 de 1988, se limita a establecer el plazo para impugnar los documentos que se acompaaren
voluntariamente en la demanda, cual es el trmino de emplazamiento, cualquiera sea la naturaleza de dichos
documentos.

Casos en que la demanda es obligatoria.

94
 Por regla general, nadie est obligado a demandar. Sin embargo, existen en nuestra legislacin algunos casos de
demandas obligatorias, con sanciones para el evento de que no se entablen, por ejemplo:

a) En materia de medidas prejudiciales precautorias. El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria est
obligado a deducir demanda en el trmino de 10 das, bajo sancin de alzarse dicha medida y de quedar responsable de
los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento (Art. 280 CPC).

b) En materia de jactancia. Cuando una persona manifiesta corresponderle un derecho de que no est gozando,
todo aquel a quien su jactancia pueda afectar podr pedir que se le obligue a deducir demanda dentro del plazo de 10
das, bajo apercibimiento, si no lo hace, de no ser oda despus sobre aqul derecho (Art. 269 CPC).

c) En materia de reserva de derechos en el juicio ejecutivo. En el caso de reserva de derecho en el juicio

ejecutivo, el deudor est obligado a deducir demanda ordinaria en el trmino de 15 das, contados desde la fecha en que
se le notifique la sentencia definitiva, bajo sancin de procederse a ejecutar dicha sentencia sin previa caucin, o
quedar sta ipso facto cancelada si se ha otorgado (Art. 474 CPC).

Efectos de la presentacin de la demanda.

La sola presentacin de la demanda produce los siguientes efectos:

1.- Da inicio al juicio y se abre la instancia.

2.- Se prorroga tcitamente la competencia respecto del actor, en los casos en que sta proceda (Art. 187 n 1
COT).

3.- Surge para el juez el deber de proveer la demanda, salva la facultad que le confiere el Art. 256 CPC, esto es, la
de no darle curso a ella, cuando no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del Art. 254 CPC,
expresando el defecto de que adolece (Art. 256 CPC).

Si los defectos de la demanda se refieren a los nmeros 4 y 5 del Art. 254 CPC, el juez no podra, de oficio, no dar
curso a la demanda. En estos casos, corresponder al demandado oponer la respectiva excepcin dilatoria de ineptitud
del libelo.

Cmo se provee la demanda: Traslado.

Admitida la demanda, el juez debe conferir traslado para contestar demanda. Esta resolucin traslado, es de
mero trmite, ya que tiene por objeto dar curso progresivo a los autos; por consiguiente, se trata de un decreto (Art.
257 CPC).

Esquema del provedo.

1.- Lugar y fecha.

2.- En lo principal, por interpuesta la demanda, traslado.

3.- Los otroses se proveern como corresponda, por ejemplo, el que se refiere a la designacin de abogado
patrocinante y al apoderado, se proveer con un tngase presente.

4.- Nmero de ingreso que se le asigna a la causa.

5.- La cuanta del juicio.

6.- Firma del juez y del secretario.

95
Notificacin del provedo traslado.

1.- Al demandante se le notifica por el estado diario.

2.- Al demandado se le notifica personalmente.

Efectos de la notificacin vlidamente efectuada.

El efecto principal es que se constituye la relacin procesal. La relacin procesal es el vnculo jurdico que liga a
las partes entre s, y a ellas con el tribunal (Art. 1603 Inc. final CC).

A partir de ello, y de forma ms especfica, se distingue entre: 1) efectos procesales; y 2) efectos extraprocesales
que produce la notificacin vlida de la demanda.

1.-Efectos procesales.

a) Desde el punto de vista del tribunal, opera la regla de la radicacin y se hace aplicable el principio de la
inexcusabilidad de los jueces.

b) Desde el punto de vista del demandante, ste queda vinculado al proceso, y ello, porque despus de
notificada vlidamente la demanda, el actor ya no puede retirarla, como s poda hacerlo antes de dicha notificacin, sin
que ello acarreare consecuencias procesales. Notificada que sea la demanda, el actor slo puede renunciar a su
pretensin a travs del incidente especial del desistimiento de la demanda. Adems, pesa sobre l la carga de impulsar
el proceso, pues de lo contrario puede tener cabida el incidente especial de abandono del procedimiento, dndose sus
presupuestos.

c) Desde el punto de vista del demandado, pesa sobre l la carga concurrir al proceso y de defenderse. Si bien es
cierto que el demando tiene derecho a defenderse, tambin es cierto que esa defensa constituye una carga, por cuando
si el demandado no lo hace, el proceso continuara sin su presencia (en su rebelda).

d) Desde el punto de vista del proceso, se genera el estado de litis pendencia, que es un estado jurdico que
se produce como consecuencia de la tramitacin de un proceso, conforme al cual debe esperarse la resolucin del
conflicto para determinar los derechos de las partes (Art. 1603 Inc. final CC).

Por esta razn, el actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado, por la que persiga el mismo
objeto pedido y con la misma causa de pedir, ya que en este caso el demando puede oponer la excepcin de litis
pendencia, respecto de la demanda posterior.

2.- Efectos extraprocesales.

a) Se produce la interrupcin civil de la prescripcin (Art. 2503 y 1518 CC)

b) Los derechos en disputa adquieren el carcter de litigiosos (Art. 1911 Inc. 2 CC).

c) Se constituye en mora al deudor (Art. 1551 n 3), tratndose de obligaciones puras y simples.

EMPLAZAMIENTO.

Concepto.

96
 El emplazamiento en trminos generales, es un trmite procesal complejo, y que consiste en la notificacin a la
cual se agrega la orden que de que el notificado comparezca al tribunal en defensa de sus derechos, dentro del trmino
legal, porque se ha interpuesto una demanda en su contra o se ha deducido un recurso.

Meneses lo define como el llamamiento que hace la ley a una persona para que dentro de un determinado
plazo concurra al proceso en defensa de sus derechos, bajo el apercibimiento implcito de que, si no concurre,
continuar la tramitacin de dicho proceso sin su presencia.

Elementos.

El emplazamiento consta de dos elementos:

1.- La notificacin vlida de la demanda y su provedo.

2.- El transcurso del trmino (plazo) que la ley seala para que el demandado concurra al tribunal en defensa de
sus derechos.

Naturaleza jurdica.

El emplazamiento es un acto procesal de intimacin, que importa un acto de comunicacin y otro de intimacin
propiamente tal. De comunicacin, porque a travs de l se pone al demandado en conocimiento de la demanda y de su
provedo, en virtud de la notificacin de la misma. De intimacin, porque conjuntamente con ello, se conmina al
demandado para que dentro del plazo legal, concurra en defensa de sus derechos, y en el caso concreto, para que
conteste la demanda.

Importancia del emplazamiento.

El emplazamiento es un elemento esencial del debido proceso. Constituye una manifestacin del principio de la
bilateralidad de la audiencia o del principio de contradiccin, el cual busca ante todo resguardar la igualdad de los
litigantes en el proceso.

Es de tal importancia el emplazamiento, que la ley lo ha elevado a la categora de trmite esencial en primera o
en nica instancia, en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales (Art. 795 n 1 CPC), as como en
segunda instancia (Art. 800 n 1 CPC), cuya omisin, en consecuencia, autoriza la interposicin del recurso de casacin
en la forma.

Y ms an, el Art. 80 CPC estable la nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento, lo que ha llevado a
algunos autores a sealar que en este precepto no se regula la nulidad procesal, sino que derechamente la inexistencia
procesal.

Trmino de emplazamiento

A l se refieren los arts. 258 y 259 CPC, y vara segn sea el lugar en que se notifica al demandado (y NO donde
tenga ste su residencia o domicilio) As:

a) Si el demando es notificado dentro en la comuna que sirve de asiento el tribunal, el trmino de

emplazamiento es de 15 das (Art. 258 Inc. 1 CPC).Por ejemplo si el juicio se sigue ante el juzgado de letras de
Valparaso, y la notificacin se practica en Valparaso. Es la regla general.

97
 b) Si el demando es notificado fuera de la comuna que le sirve de asiento al tribunal, pero dentro de su territorio
jurisdiccional, dicho trmino se aumentar en tres das, en consecuencia, ser de 18 (Art. 258 Inc. 2 CPC).Por ejemplo, si
el juicio se sigue ante el juzgado de letras de Valparaso, y la notificacin se practica en Via del Mar.

c) Si el demando es notificado fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, ya sea dentro o fuera del territorio
de la repblica, el trmino ser de 18 das, ms el aumento que seale la tabla de emplazamiento (Art. 259 Inc. 1,
primera parte CPC)39.

Caractersticas del trmino de emplazamiento.

1.- Estos plazos son legales, porque estn sealados en la ley.

2.- Como consecuencia de lo anterior estos plazos son improrrogables, porque no estn sealados por el tribunal
(Art. 67 CPC)

3.- Estos plazos son fatales, porque se establecen por el CPC a favor de las partes y no del tribunal (Art. 64 CPC).
Como consecuencia la posibilidad para ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar un acto se extingue (precluye)
al vencimiento del plazo.

4.- Estos plazos son comunes, porque corren para todos los demandados a la vez desde la ltima notificacin
que a ellos se haga (Art. 260 en relacin al Art. 65 CPC). Recordemos que el trmino de emplazamiento constituye una
excepcin a la regla general de que los plazos sean individuales (comienzan a correr para cada parte desde el da de la
notificacin)

5.- Estos plazos son de das o discontinuos, de modo que se suspenden durante los das feriados (Art. 66 CPC).

6.- Estos plazos son variables, porque dependen del lugar en que ha sido notificado el demando.

Trmino de emplazamiento para el caso de que haya varios demandados (litis consorcio pasivo).

Esta materia la regula el Art. 260 Inc. 1 CPC, y seala que en caso de que sean varios los demandados, ya sea que
obren separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la vez, y se contar desde
que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los notificados.

Por consiguiente, se trata de un plazo comn.

Trmino de emplazamiento para el caso de que haya varios demandantes (litis consorcio activo).

Esta materia la regla el Art. 260 Inc. 2 CPC, y estatuye que en caso de que haya varios demandantes, el trmino
de emplazamiento se aumentar en un da por cada tres demandantes sobre diez que existan en el proceso, no
pudiendo exceder este plazo adicional de 30 das.

As entonces, si los demandantes fueran entre 13 y 15, el aumento ser de un da adicional; si fueren 16 o 17,
ser de dos das adicionales, y as sucesivamente, todo ello con un tope de 30 das.

Trmino de emplazamiento para el caso de que se oponga una excepcin dilatoria y el tribunal la acoja, en el evento
de que el vicio en que se funda sea subsanable, o bien, en el caso de que el tribunal la rechace.

39La tabla de emplazamiento la confecciona la CS, tomando en consideracin las distancias y facilidades o dificultades que existan para las
comunicaciones (Art. 259 Inc. 1 CPC). La tabla en referencia se forma cada 5 aos, en el mes de noviembre, del ao que precede al
vencimiento de los 5, y entra en vigor el 1 de marzo siguiente. Se publica en el Diario Oficial y se fija, a lo menos durante los dos meses
anteriores a su vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Cortes y Juzgados de Letras (Art. 259 Inc. 2 CPC).

98
 De acuerdo al Art. 308 CPC, cuando el tribunal acoge una excepcin dilatoria de aquellas que son susceptibles de
subsanarse en el mismo proceso (n 2 y 4 del Art. 303 CPC); o cuando el tribunal rechace una excepcin dilatoria, el
trmino de emplazamiento ser de 10 das, cualquiera sea el lugar en que el demando haya sido notificado.

En el primer caso, los 10 das se cuentan desde la notificacin (por el estado) de la resolucin que se pronuncia
sobre el escrito por el cual el demandante ha subsanado el vicio.

En el segundo caso, los 10 das se cuentan desde la notificacin (por el estado) de la resolucin que rechaza la
excepcin dilatoria.

Modificacin (ampliacin y rectificacin de la demanda).

Respecto a este punto es preciso distinguir tres situaciones: 1) antes de que la demanda sea notificada; 2) luego
de que ella sea notificada y antes de la contestacin; 3) despus de contestada.

a) Antes de que la demanda sea notificada. Antes de que la demanda sea notifica, el actor puede retirarla
libremente, y ella se considerar como no presentada (Art. 148 Inc. 1 CPC). Por consiguiente, puede modificarla,
ampliarla o restringirla sin inconveniente alguno, mediante un nuevo escrito.

b) Despus de notificada la demanda y antes de la contestacin. En este caso, la demanda no puede retirarse,
porque se ha forjado la relacin procesal, que vincula al tribunal con las partes y el actor con el demando. El actor
puede, eso s, hacer en ella las ampliacin o rectificaciones que estime convenientes, sin limitacin alguna. Estas
modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su notificacin, y desde sta notificacin
que deber ser personal comenzar a correr el plazo para contestar la primitiva demanda (Art. 261 CPC).

c) Despus de contestada la demanda. En esta fase el actor slo podr modificar la demanda en el escrito de
rplica, con la limitacin de que no puede alterar las acciones que sean objeto principal del pleito (Art. 312 CPC).

Comentario.

Despus de la rplica, la nica forma de modificar la demanda ser mediante un desistimiento parcial de la
misma que, segn sabemos, se trata de un incidente especial que puede promoverse en cualquier estado del juicio. Si
fuere total, el juicio termina, y la resolucin que lo acoge produce el efecto de cosa juzgada.

Retiro de la demanda.

Cabe aqu distinguir dos situaciones: a) antes de la notificacin de la demanda; b) despus de la notificacin.

a) Antes de la notificacin de la demanda. Ya sabemos que el actor puede retirar la demanda sin bice alguno.

b) Despus de notificada la demanda. Ya dijimos tambin que en este caso la demanda no puede retirarse,
porque se ha forjado la relacin procesal, que vincula al tribunal con las partes y el actor con el demando. El actor
puede, eso s, desistirse de la demanda, lo cual es muy distinto del simple retiro material de ella. En efecto, el
desistimiento de la demanda pone trmino al juicio, y la resolucin que la acoge produce cosa juzgada.

ACTITUDES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA QUE LE HA SIDO LEGALMENTE
NOTIFICADA.

El demando frente a la demanda que le ha sido legalmente notificado, puede asumir cuatro actitudes:
99
 a) Allanarse.

b) Guardar silencio.

c) Defenderse.

d) Reconvenir

I) ALLANARSE.

El allanamiento es el acto procesal por medio del cual el demandado acepta expresamente las pretensiones del
actor.

Esta situacin est regulada en el Inc. 1 Art. 313 CPC, el cual dispone que si el demando acepta llanamente las
peticiones del demandante o si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre los
que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de
rplica (evacuada la dplica).

De lo anterior se desprende que, aun cuando el demando se allane, ya sea porque acepta lisa y llanamente las
peticiones del demandante, ya sea porque no contradice los hechos en que la demanda se funda (admisin tcita de los
hechos), el juez debe continuar adelante la tramitacin del juicio. Ello se explica porque cualquiera de las dos partes
puede formular observaciones en los escritos de rplica y dplica.

Por consiguiente, contestada que sea la demanda, se le dar traslado de ella al demandante por seis das, para
que replique; con lo que l diga o en su silencio, se deber dar traslado, por otros seis das al demandado, para que
duplique, y con lo que l diga o en su silencio, se da por evacuado este trmite y se citar a las partes a or sentencia. De
todo lo dicho se concluye que se este mtodo autocompositivo no pone trmino al proceso, sino que simplemente se
omiten los trmites de citacin a conciliacin (Art. 262) y el de la recepcin de la causa a prueba.

Comentarios.

1.-En estricto rigor, la oportunidad procesal para allanarse es en la contestacin de la demanda.

2.- Tratndose del apoderado, se necesita de poder especial para aceptar la demanda deducida (allanarse) (Art.
7 Inc. 2 CPC).

3.- En cuanto al objeto del allanamiento, Rodrguez Papic comentan que ste slo puede referirse a derechos
renunciables, y por consiguiente, disponibles.

4.- Algunos autores, hablan de la admisin tcita de los hechos en la parte en que el Art. 313 CPC se refiere a
que o si en sus escritos no contradice en materia sustancial y pertinente los hechos que versa el juicio. En este caso, el
demandado asume una actitud de defensa, en el sentido de que contesta la demanda, pero no hace expresa negacin
de los hechos de la misma, lo que hace inferir su aceptacin tcita de ellos. La admisin tcita de los hechos, segn
vimos en la norma, produce los mismos efectos que el allanamiento.

II) GUARDAR SILENCIO.

En este caso el demandado no hace nada, es decir, asume una actitud totalmente silenciosa, de mutismo. En el
derecho procesal no cabe el clsico aforismo que reza que el que calla otorga; por el contrario, quien calla niega,
quedando el actor, en consecuencia, en la necesidad de acreditar los hechos en que se fundan sus pretensiones.

Cuando el demando asume esta actitud, se produce el efecto de que, una vez expirado el trmino de
emplazamiento, como es fatal, se extingue o precluye por ese solo hecho, la facultad de contestar la demanda, teniendo

100
lugar lo que en doctrina se conoce como la contestacin ficta de la demanda, cuyo contenido ser la negacin
absoluta de las pretensiones del actor.

As entonces, vencido el trmino de emplazamiento, el juez de oficio o a peticin de parte, declarar precluido
el derecho del demando a contestar la demanda, y conferir traslado al demandante para que replique, y el juicio
seguir su curso normal.

Comentario.

La rebelda o no contestacin de la demanda dentro del trmino de emplazamiento de primera instancia no

tiene ms alcance que por tener extinguido el derecho a realizar el trmite que se trata en este caso, la contestacin,
mas el demandando conserva al derecho de comparecer en cualquier momento al juicio; pero con una limitacin: debe
aceptar todo lo obrado con anterioridad a su comparecencia, a menos que pruebe que ha estado impedido de
comparecer por fuerza mayor o que no se ha hecho saber en persona ninguna de las providencias libradas en el juicio.

En cambio, la rebelda o no comparecencia en segunda instancia del apelado tiene un alcance mucho mayo;
pues sencillamente no se toma en cuenta al contumaz; y ste slo puede comparecer mediante abogado habilitado o
procurador del nmero, no personalmente.

III) DEFENDERSE.

El demando puede defenderse de dos maneras:

a) Oponiendo excepciones dilatorias (dentro del trmino de emplazamiento y antes de la contestacin)

b) Contestando derechamente la demanda. Al contestar la demanda, puede:

1.- Oponer excepciones perentorias.

2.- Deducir meras alegaciones o defensas.

3.- Reconvenir.

EXCEPCIONES DILATORIAS.

Generalidades.

Desde ya, tengamos en consideracin que la palabra excepcin encierra un doble significado. Uno substancial,
como toda defensa que opone el demandado a las pretensiones del actor, con el fin de destruirlas, enervarlas, de
manera que miran el fondo del asunto. Estas son las excepciones perentorias, que se oponen en el escrito de
contestacin de la demanda. El segundo significado es adjetivo o procesal, y que se refiere a todas las defensas que
opone el demandado para corregir los vicios del procedimiento y no para destruir o enervar el fondo de la accin
deducida. Estas son las excepciones dilatorias, que cronolgicamente se oponen antes de la contestacin de la demanda
(dentro del trmino de emplazamiento), ya que a travs de ellas el demando se abstiene de contestar la demanda, no
entra el fondo de la cuestin, sino que solicita previamente que se corrijan los vicios de que adolece el procedimiento.
Como las excepciones dilatorias constituyen un incidente de especial y previo pronunciamiento, ellas suspenden la
tramitacin de la cuestin principal.

Concepto de excepciones dilatorias.

101
 Son aquellas que tienen por objeto corregir los vicios de procedimiento sin afectar el fondo de la accin
deducida (Art. 303 n 6 CPC).

Son, en trminos simples, las defensas de forma del demando, por la cuales, en general, se denuncian la falta de
presupuestos procesales.

Enumeracin.

Las excepciones dilatorias estn sealadas en el Art. 303 CPC. Su enumeracin no es taxativa, sino que
simplemente enunciativa, por cuanto el n 6 reconoce explcitamente que hay otras al decir que en general pueden
oponerse como excepciones dilatorias las que se refiera a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la
accin deduca.

Las excepciones que indica el Art. 303 son: 1) la incompetencia del tribunal; 2) la incapacidad y falta de
personera; 3) la litispendencia; 4) la ineptitud del libelo; y 5) el beneficio de excusin; 6) las que se refieran a la
correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida.

Anlisis.

Art. 303 CPC: Slo son admisibles como excepciones dilatorias:

1.- La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda.

Consideraciones.

a) Como la ley no distingue, se refiere tanto a la incompetencia absoluta como a la relativa. Los autores sealan
a este respecto, que hay una importante diferencia. Tratndose de la incompetencia absoluta, el tribunal de oficio, pude
declararse absolutamente incompetente para conocer de un determinado asunto, sea en razn de la cuanta, de la
materia o del fuero de los litigantes, lo que se funda en el Inc. 4 del Art. 84 CPC, que permite al tribunal tomar todas las
medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos del procedimiento; ya que tramitndose un proceso ante
un tribunal absolutamente incompetente, en cualquier momento las partes pueden reclamar de la nulidad de la relacin
procesal. En efecto, tratndose de la incompetencia absoluta del tribunal, y si sta no ha sido alegada como excepcin
dilatoria, ello no obsta a que pueda alegarse despus en el transcurso del juicio como incidente de nulidad de todo lo
obrado (Art. 10 COT y Art. 83 Inc. 2 CPC). En cambio, no podra excusarse en un caso de incompetencia relativa, o sea, en
razn del territorio, porque si en caso de que el demando no oponga la excepcin dilatoria de incompetencia, supone
ello una prrroga tcita de la misma.

b) La manera de reclamar la incompetencia del tribunal se encuentra reglamentada en el ttulo XI del libro I, que
trata De las cuestiones de competencia. En el caso en estudio, se reclamar la competencia del tribunal por va
declinatoria.

c) Para la opinin mayoritaria, esta excepcin no cabe confundirla con la falta de jurisdiccin, que es una
excepcin perentoria, ya que ataca a la facultad misma de un tribunal para conocer de un asunto. En consecuencia, la
excepcin perentoria de falta de jurisdiccin conduce al rechazo absoluto y definitivo de la demanda por carecer de
accin el demandante para ocurrir a los tribunales de justicia. As tambin se ha fallado.

2.- Falta de capacidad del demandante, o de personera o de representacin legal del que comparece en su
nombre.

102
 Este numeral contempla tres situaciones, las cuales deben dilucidarse conforme a las normas generales que
entrega el CC sobre el particular. As:

A) Falta de capacidad del demandante. Esta hiptesis contempla la falta de capacidad de ejercicio del
demandante, es decir, la falta de aptitud legal para parecer por s mismo en juicio, sin el ministerio, autorizacin o
intervencin de otra persona. Por ejemplo, si demanda por s mismo un incapaz absoluto.

B) Falta de personera del que comparece en nombre del demandante. Se refiere a la falta de representacin
convencional del actor, es decir, a la ausencia de mandato, o a la ausencia de facultades del mandatario, por ejemplo, si
el acto demanda a nombre de un tercero en virtud de un poder que no lo faculta para ello; o si un socio acciona a
nombre de la sociedad sin estar facultado para tal efecto en el estatuto social.

C) Falta de representacin legal del que comparece a nombre del actor, como la que tiene el padre respecto del
hijo sujeto a patria potestad; el curador respecto de su pupilo, etc.

Ejemplos:

a) Comparece Pedro, de 17 aos de edad, por s slo, es decir, sin autorizacin de su representante legal ni por
conducto del mismo, demandado a Juan. Aqu hay falta de capacidad del demandante.

b) Comparece Pedro, en representacin de Diego, invocando un mandato inexistente o no invocando mandato

alguno. Aqu hay falta de personera.

c) Comparece Martn, de 40 aos de edad, padre de Sergio de 18 aos de edad, demandando a Diego. Aqu hay
falta de representacin legal, ya que el demandante es plenamente capaz.

Consideraciones.

1.- La capacidad del actor, al igual que una suficiente representacin legal o convencional, en sus casos, son
requisitos fundamentales para que pueda producirse una relacin procesal vlida, de modo que se trata de un
presupuesto procesal de validez. Por ello, no cabe confundir esto con la falta de legitimacin activa, que es un elemento
constitutivo de la accin y que, por tanto, mira al fondo del asunto. Por ejemplo, A demanda a B cobrndole alimentos,
basado en su calidad de hijo. B opone como dilatoria la falta de personera, basndose en que A no es hijo suyo, o sea, le
hace patente al tribunal su falta de legitimacin activa, pero no su capacidad para estar en juicio. De ah que la
excepcin por falta de legitimacin debe oponerse como perentoria y no como dilatoria.

2.- La ley habla de falta de capacidad del demandante o de personera, o de representacin legal del que
comparece a su nombre. Por consiguiente, en caso de que el demandado sea incapaz, el conducto para oponer esta
excepcin dilatoria no es el n 2 en estudio, sino que el n 6 del Art. 303 CPC.

3.- La litis pendencia.

Concepto:

Litis pendencia es el estado que se produce cuando, paralelamente, entre las mismas partes, existe un juicio
pendiente, en el que se persigue la misma causa y el mismo objeto.

Hay, por consiguiente, dos juicios en tramitacin, con identidad legal de partes; de causa pedida; y de objeto
pedido.

Requisitos.

a) Existencia de juicio pendiente.

103
 - Puede ventilarse ante el mismo tribunal u en otro.

- El estado de litis pendencia surge con la notificacin vlida de la demanda.

- No hay juicio pendiente (y por lo mismo no cabe la excepcin de litispendencia), cuando el juicio a concluido
por sentencia firme o por algn equivalente jurisdiccional, en cuyo caso proceder oponer la excepcin perentoria de
cosa juzgada.

b) Identidad legal de las partes.

- No es suficiente la identidad fsica, ya que una persona fsica puede constituir, desde el punto de vista legal,
dos o ms personas legales diversas; y, a la inversa, dos personas fsicas pueden constituir una sola persona legal.

- No importando el papel procesal cumple cada parte.

c) Identidad de la causa pedida.

Esta identidad est constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos que sirven de fundamento al
derecho que se reclama.

d) Identidad de la cosa pedida.

Cuando se habla de cosa pedida no se trata del objeto material, sino del beneficio jurdico perseguido en juicio.

Comentario.

En el juicio ejecutivo puede oponerse, tambin, la excepcin dilatoria de litispendencia, pero la ley exige que el
juicio anterior haya sido iniciado por el ejecutante (Art. 464 n 3 CPC).

4.- La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda.

Se configura esta excepcin cuando falta alguno de los requisitos que establece el Art. 254 CPC. Recordemos
que, si falta cualquiera de las tres primeras menciones que indica dicho artculo, el juez de oficio puede no darle curso a
la demanda. Entonces, en el caso de que el juez, no obstante ello, la admita a tramitacin, o bien, cuando falten las
exigencias 4 y 5 del Art. 254 CPC, es procedente la oposicin de esta excepcin.

La jurisprudencia ha sealado reiteradamente que para que esta excepcin proceda, es menester que las
omisiones hagan la demanda vaga, ininteligible, confusa, o susceptible de ser aplicada en casos diversos. De ah que
alguna jurisprudencia ha sealado que no cabe interponer esta excepcin si falta la profesin u oficio del demando, o su
segundo apellido, por estar ste de todas formas individualizado suficientemente en la demanda.

5.- El beneficio de excusin.

El beneficio de excusin es el derecho que la ley otorga al fiador para exigir al acreedor que antes de proceder
contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal (Art. 2357 CC).

Para gozar de este beneficio deben cumplirse los requisitos se seala el Art. 2358 y SS CC.

6.- En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida.

Por ejemplo, la excepcin por falta de capacidad del demandado, o de personera o de representacin legal del
que comparece a su nombre; la excepcin por ser aplicable un procedimiento diverso del que se est tramitando, etc.
104
Forma y oportunidad de oponer las excepciones dilatorias.

1.- Forma de oponer las excepciones dilatorias. Las excepciones dilatorias deben oponerse todas en un mismo
escrito (Art. 305 Inc. 1 CPC). Esta disposicin es lgica, porque en caso contrario los juicios se alargaran
indefinidamente, pues el demandado de mala fe las ira formulando de una a una.

2.- Oportunidad. Las excepciones dilatorias deben oponerse dentro del trmino de emplazamiento (y antes de la
contestacin de la demanda (Art. 305 Inc. 1 CPC)). Esta regla presenta dos excepciones:

a) Si no se oponen en un mismo escrito y dentro del plazo indicado, la ley permite que puedan oponerse en el
progreso del juicio, pero slo por va de alegaciones o defensas, y se estar a lo dispuesto en los arts. 85 y 86 CPC (Art.
305 Inc. 2 CPC), ambos preceptos ubicados a propsito del incidente de nulidad. La remisin a estos al Art. 85 y 86,
significa que, en principio, deben ser rechazadas, salvo que se funden en un vicio que anule el proceso, o en una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio. El fundamento de ello radica en que las excepciones
dilatorias en el fondo denuncia la falta de presupuestos procesales; existiendo tales vicios no puede haber una relacin
procesal vlida, razn por la cual todo lo que se haya actuado en el proceso podr ser anulado; y, en este evento, las
excepciones dilatorias fundamentalmente las de los ns 1 (incompetencia); 2 (falta de capacidad del demandante o de
personera o de representacin legal del que comparece a su nombre); y 4 (ineptitud del lbelo) servirn de base del
incidente de nulidad de todo lo obrado.

b) Pueden oponerse en segunda instancia las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal (de segunda
instancia) y de litis pendencia, las cuales se tramitan como incidentes (Art. 305 CPC). La ley no seala una oportunidad
especfica, pero se ha entendido que se pueden hacer valer hasta antes de la vista de la causa.

Tramitacin de las excepciones dilatorias.

De acuerdo al Inc. 1 del Art. 307 CPC, las excepciones dilatorias se tramitan como incidente. Este incidente es de
previo y especial pronunciamiento, razn por la cual suspenden la tramitacin de la cuestin principal (se tramitan en
cuaderno principal).

Entonces, el escrito de excepciones dilatorias se provee con traslado, para que el demandante responda dentro
de tercero da; con lo que l diga o en su silencio, el tribunal recibir en incidente a prueba por el trmino de 8 das, o lo
fallar de inmediato, segn haya o no hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, respectivamente.

Fallo de las excepciones dilatorias.

El tribunal debe fallar conjuntamente todas las excepciones opuestas, pero si entre ellas se opuso la de
incompetencia, y es aceptada, naturalmente se abstendr de pronunciarse sobre las dems (Art. 306 CC), ello sin
perjuicio de lo dispuesto en el Art. 208 CPC. La referencia a este ltimo precepto, significa que si se ha apelado, y la
Corte revoca y niega lugar a la excepcin de incompetencia, sta debe pronunciarse sobre las dems excepciones, sin
necesidad de nuevo pronunciamiento por el tribunal inferior.

Naturaleza jurdica de la resolucin que falla una excepcin dilatoria.

Las excepciones dilatorias no miran el fondo de la accin deducida, razn por la cual puede estimarse que se
trata de cuestiones accesorias. De all, por lo mismo, es que el legislador le ha dado una tramitacin incidental. A partir
de lo anterior, caben dos posibilidades: que se trate de una sentencia interlocutoria o de un auto, segn se establezcan
o no derechos permanentes para la partes. De esto modo, se tratar de una sentencia interlocutoria cuando se
establece derechos permanentes para las partes, lo que ocurre cuando el vicio en que se funda la excepcin es

105
insubsanable. Al contrario, se tratar de un auto cuando no se establezcan derechos permanentes para las partes, lo
que ocurre cuando el vicio en que se funda la excepcin es subsanable.

Son subsanables la excepcin dilatoria de incapacidad, de falta de personera y de representacin legal (n 2 y

6, en este ltimo caso, cuando se trata del demando, del Art. 303) y la de la ineptitud del lbelo (n 4 del Art. 303). No
son subsanables la incompetencia (n 1 del Art. 303); la litis pendencia (n 3 del Art. 303) y el beneficio de excusin (n 5
del Art. 303), de modo que en estos tres casos, la resolucin que acoge dichas excepciones pone trmino al
procedimiento.

En este punto es muy importante recordar que las sentencias interlocutorias producen el desasimiento del
tribunal, esto es, el tribunal que las dict no puede modificarlas desde que se haya notificado al menos a una parte,
salvo los casos de excepcin en que contra una sentencia interlocutoria proceda el recurso de reposicin y la solicitud de
aclaracin rectificacin o enmienda. Por el contrario, los autos no producen el desasimiento del tribunal, ya que ellos
pueden ser modificados por el mismo tribunal que lo dict, por va del recurso de reposicin. Esto explica que las
sentencias interlocutorias producen el efecto de cosa juzgada, y los autos no.

Por lo mismo, el alcance de la expresin derechos permanentes para las partes debe entenderse referida a
aquellos derechos que pasan a ser inmutables, dentro del mismo proceso o en otro distinto, y que estar refirindose a
una cuestin procedimental y no a la resolucin del asunto de fondo, pues conceptualmente as lo indica la propia
naturaleza de una sentencia interlocutoria.

As entonces, acogida una excepcin dilatoria insubsanable, la cuestin resuelta por la sentencia interlocutoria
no podr volver a discutirse ni en el mismo proceso ni en otro distinto, y se pondr trmino al proceso, por el efecto de
la cosa juzgada que involucra la misma. Sin embargo, nada impide que la cuestin de fondo pueda ser discutida
nuevamente en otro proceso, ya que dicho efecto, como dijimos, slo afectar la cuestin procedimental sobre la que
recae la sentencia interlocutora y nunca el fondo del asunto, pues esto slo produce con la cosa juzgada de la sentencia
definitiva. De esta manera, precisemos an ms el alcance de casa excepcin.

1.- Excepcin de incompetencia. Se trata de una sentencia interlocutoria, ya que el vicio de incompetencia es
insubsanable. Si se acoge esta excepcin, se pondr trmino al procedimiento, pues ya no es posible seguir adelante con
el mismo; de manera que el demandante podr acudir nuevamente, para discutir el fondo del asunto, ante un tribunal
competente. Eso s, la incompetencia del tribunal declarada por va de acogimiento de la excepcin dilatoria del mismo
nombre, no podr volver a discutirse en el mismo tribunal ni en otro distinto, y ello por el efecto de la cosa juzgada de la
sentencia interlocutora; mas el fondo del asunto ha quedado intacto, pues a ste no le alcanza la cosa juzgada de lo
resuelto por va incidental.

2.- Excepcin de falta de capacidad, personera o representacin legal del que comparece a su nombre.
Mayoritariamente se ha entendido que se trata de un auto, ya que el vicio en comento subsanable. Por ello, es posible
corregirlo dentro del mismo proceso, y seguir adelante en la tramitacin.

3.- Excepcin de litispendencia. Se trata de una sentencia interlocutoria, porque se trata de un vicio
insubsanable, toda vez de que el juicio pendiente existe, razn por la cual el juicio actual no podr seguirse adelante,
debiendo retomarse el primero.

4.- Excepcin de ineptitud del libelo. Se trata de un auto, porque el vicio en comento es a todas luces
subsanable. Por consiguiente, corregido este, se seguir adelante en la tramitacin.

5.- Excepcin de beneficio de excusin. Mayoritariamente se ha entendido que se trata de una sentencia
interlocutoria, pues el vicio es insubsanable, ya que rompe un orden de prelacin en el ejercicio de las acciones, que no
puede corregirse en el mismo proceso. Por tanto, no le queda al demandante ms camino que iniciar otro proceso
dirigido en contra el deudor principal, pudiendo, una vez agotadas esas acciones, dirigirse contra el fiador. El actor, en
todo caso, quedar a salvo de la prescripcin que eventualmente pudiera alegarle el fiador, ya que notificada la
demanda dirigida contra el deudor principal, se interrumpe la prescripcin de la obligacin principal y, como efecto
reflejo, se interrumpe tambin la prescripcin de las obligaciones accesorias.

6.- En general, las que tiendan a corregir los vicios del procedimiento, sin afectar el fondo de la accin deducida.
Tratndose de una excepcin abierta, no es posible de antemano calificar la naturaleza jurdica de la resolucin que lo
falle. Por ello, habr que analizar el caso en particular, dilucidando si la excepcin respectiva es o no subsanable.

Recursos contra la resolucin que falla una excepcin dilatoria.

106
 De acuerdo al Inc. 2 del Art. 307 CPC, la resolucin que desecha las excepciones dilatorias es apelable en el slo
efecto devolutivo.

En cuanto a la resolucin que acoge las excepciones dilatorias, hay dos opiniones:

a) Para algunos, interpretando a contrarius sensu el Inc. 2 del Art. 307 CPC, es apelable en ambos efectos.

b) Para otros, es apelable en el solo efecto devolutivo, de acuerdo a lo ordenado por el n 2 del Art. 194 CPC,
esto es, que la apelacin de los autos, decretos y sentencias interlocutorias debe concederse en el slo efecto
devolutivo.

Prosecucin del juicio. Efectos de la resolucin que falla una excepcin dilatoria.

Hay que distinguir si las excepciones opuestas a) se acogen o; b) se rechazan.

a) si se acogen: En este caso el actor deber corregir el vicio de que su demanda adolece, si es subsanable.

Si no es subsanable, se pondr trmino al procedimiento, y el actor podr intentar una nueva demanda en otro
proceso, es decir, ante otro tribunal, pues como dijimos la cuestin de fondo no se ve afecta por la cosa juzgada de las
sentencias interlocutorias.

No hay plazo para proceder a la correccin del vicio, sin perjuicio de que, ms tarde, el demandado pueda hacer
valer el abandono del procedimiento, si se dan sus presupuestos.

Si el vicio era subsanable, una vez que stos hayan sido subsanados, el demandado cuenta con el plazo de 10
das para contestar la demanda, cualquiera sea el lugar en que le haya sido notificada (Art. 308 CPC). Este plazo se
cuenta desde la notificacin de la resolucin que se pronuncia respecto del escrito con el que el demandante subsana
los vicios de que adolece su demanda.

b) Si se rechazan: En este caso, el demandado cuenta con el mismo plazo de 10 das para contestar la demanda,
cualquiera sea el lugar en que le haya sido notificada (Art. 308 CPC). Este plazo se cuenta desde la notificacin de la
resolucin que rechaza la excepcin dilatoria.

CONTESTACIN DE LA DEMANDA.

Concepto:

La contestacin de la demanda es el acto procesal por medio del cual el demandado opone defensas de fondo
en contra de la pretensin del actor, ya sea deduciendo excepciones perentorias y/o formulando meras alegaciones o
defensas.

Oportunidad para contestar.

Hay que distinguir si se oponen o no excepciones dilatorias:

a) Si se oponen excepciones dilatorias, la oportunidad para contestar la demanda es dentro del trmino de
emplazamiento, esto es, dentro de los 15, 18, o 18 das ms la tabla de emplazamiento, o el aumento que proceda en
caso de litis consorcio activa (Art. 260 Inc. 2 CPC) segn los casos, contados estos desde la notificacin legal de la
demanda, de la notificacin de la demanda al ltimo de los demandados, en la hiptesis de litis consorcio pasiva; o
desde la ampliacin de la demanda, en la hiptesis del Art. 261 CPC, segn sean los casos.

107
 b) Si se oponen excepciones dilatorias, la oportunidad para contestar la demanda es de 10 das, contados desde
la notificacin de la resolucin que rechaza las excepciones dilatorias o bien, desde la notificacin de la resolucin que
se pronuncia respecto del escrito por el cual el demandado subsana los vicios, en su caso.

Requisitos de la contestacin de la demanda.

1.- Requisitos generales de todo escrito.

Al igual que la demanda, la contestacin debe reunir los requisitos generales de todo escrito, y a lo dicho en su
oportunidad nos remitimos. Ahora bien, en cuanto a la exigencia de los arts. 1 y 2 de la ley 18.120, ellos slo se exigen
para el caso de que la contestacin sea la primera presentacin en el juicio del demandado, lo que normalmente ser
as, salvo que previamente se hayan opuesto excepciones.

2.- Requisitos especiales de la contestacin, indicados en el Art. 309 CPC.

1.- La designacin del tribunal ante quien se presenta. Se cumple este requisito indicando la jerarqua del
tribunal; as se dir S.J.L.

2.- El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado. Tiene importancia para efectos de las
notificaciones y de la cosa juzgada.

3.- Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de
derecho en que se apoyan.

Consideraciones:

1.- Al emplear la voz excepciones, el precepto se refiere tanto a las excepciones perentorias como a las meras
alegaciones o defensas.

Las excepciones perentorias son aquellas que miran al fondo de la accin deducida, y que tienen por objeto
destruir o enervar las pretensiones del actor. Estas excepciones no estn indicadas en el CPC, sino que son tantas
cuantas el demandado imagine, correspondiente en general a los modos de extinguir las obligaciones, como el pago
efectivo, la prescripcin extintiva, la compensacin, la novacin, la remisin, etc.

Pero pueden ser otras, por ejemplo, la falta de legitimacin activa; la falta de jurisdiccin, etc.

Las meras alegaciones o defensas son aquellas que importan una simple negacin de las pretensiones
invocadas por el actor.

Diferencias entre las excepciones perentorias y las meras alegaciones o defensas.

a) En general, tanto las unas como las otras tienen por objeto exteriorizar la disconformidad del demandado con
las pretensiones del demandante; sin embargo, tcnicamente, los autores sealan que las excepciones perentorias
importan reconocer la preexistencia del derecho en que se funda la demanda, pero que ste por otro hecho se ha
extinguido o tornado ineficaz. En cambio, las meras alegaciones o defensas implican el desconocimiento directo de un
hecho o del derecho que invoca el actor. Por ejemplo, si una persona demanda a otra para que pague cierta suma de
dinero, y el demando contesta limitndose a sealar que nada debe, se est oponiendo una defensa. Pero, si en lugar de
negar simplemente su calidad de deudor, dice que pag la suma que se le cobra, est oponiendo una excepcin. En este
sentido se seala que las excepciones perentorias atacan a la accin; en cambios las meras alegaciones o defensas,
108
combaten el hecho o el derecho mismo. En el mismo sentido se dice que la defensa niega el derecho; la excepcin niega
solamente su vida.

b) En cuanto a la prueba, las excepciones perentorias radican el peso de la prueba en el demandado, respecto de
los hechos que invoca como fundamento de la excepcin. En cambio, si el demando invoca una alegacin o defensa
nada tiene que probar; el onus probandi se mantiene en el actor, quien deber acreditar los hechos en que funda sus
pretensiones.

c) En cuanto al fallo, y especficamente, en relacin a la decisin del asunto controvertido, porque de acuerdo al
Art. 170 n 6 CPC la decisin del asunto controvertido debe comprender todas las acciones y excepciones que se hagan
valer en juicio, pero no las meras alegaciones o defensas. Estas ltimas, si bien no se comprenden en la parte resolutiva
del fallo, si deben estar presentes en la parte considerativa del mismo, segn reza el n 3 del Art. 170: la sentencia
definitiva contendr: igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandado.

2.- En cuanto a la exposicin clara de los hechos, el demando puede presentar su relato de los mismos, ya sea
negando los hechos del actor, o bien, agregando hechos nuevos. En cuanto a estos ltimos hechos nuevos en
doctrina se distingue entre los siguientes hechos, que estn ntimamente vinculados con las excepciones perentorias
pues stas importan hechos nuevos40:

a) Hechos impeditivos: que son aquellos que obstan a la existencia o validez de una determina situacin jurdica
invocada por el actor. Por ejemplo, si el demandado invoca un vicio de nulidad.

b) Hechos modificativos: que son aquellos que alteran o reforman una determina situacin jurdica invocada por
el actor. Por ejemplo, si el demando hace valer un pago parcial.

b) Hechos extintivos: que son aquellos que dejan sin efecto o hacen desaparecer las consecuencias jurdicas
invocadas por el actor. Por ejemplo, si el demando invoca un modo de extinguir las obligaciones.

3.- En cuanto a la exposicin clara de los fundamentos de derecho en que se apoya, se predica aqu lo mismo
que en el caso de la demanda, es decir, se entiende que no es necesario citar todos y cada uno de los preceptos legales,
bastando que se hagan argumentaciones jurdicas, por ejemplo, interpretando los preceptos invocados por el actor en
forma diversa, o bien, haciendo valer derechamente otras normas jurdicas. Digamos, por ltimo, que es perfectamente
posible que no se contradigan los hechos pero s el derecho invocado por el actor, caso en el cual no hay allanamiento.

4.- La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se sometan al fallo del
tribunal.

Consideraciones.

1.- Esta es la parte petitoria de la contestacin que junto con la parte petitoria de la demanda, determinan la
competencia del tribunal.

Recordemos que el juez debe tener en cuenta todas las acciones (pretensiones) contempladas en la demanda y
todas las excepciones de la contestacin; si no lo hace, es procedente el recurso de casacin en la forma por falta de
decisin del asunto controvertido (Art. 768 n 5 CPC). Debe, asimismo, fallar nada ms que esas acciones (pretensiones)
y esas excepciones, so pena de fallar ultra petita, que da lugar al mismo recurso (Art. 768 n 4 CPC).

Y lo anterior es as porque las acciones (pretensiones) que hace valer el demando en la demanda, y las
excepciones que opone el demando en la contestacin, fijan el asunto controvertido, cuya decisin y fallo se somete al
tribunal.

2.- Por ltimo, el demandado puede tambin colocar peticiones subsidiarias, en el caso de que sea ms de dos e
incompatibles (aplicando analgicamente el Art. 17 CPC).

Para Balbontn la contestacin de la demanda implica grosso modo delimitar la cuestin controvertida.
40

109
Clasificacin de la contestacin de la demanda.

1.- Segn si se ha evacuado o no la demanda. Se distingue entre: a) contestacin real; b) contestacin ficta.

a) Contestacin real: Es aquella que formula el demando en trminos formales, explcitos y directos.

b) Contestacin ficta: Es aquella que se produce en caso de silencio del demandado. Dijimos que, si transcurrido
el trmino de emplazamiento el demandado no contesta, como se trata de un plazo faltal, precluye por ese slo hecho
su facultad para contestar la demanda, teniendo lugar la contestacin ficta de la misma, cuyo contenido es la negacin
absoluta de las pretensiones del demandante.

2.- Segn si el demandado hace o no valer una accin. Se distingue entre: a) contestacin pura y simple; b)
reconvencin.

a) Contestacin pura y simple: Es aquella en que el demandado se limita a contestar la demanda, oponiendo
excepciones perentorias o meras alegaciones o defensas.

b) Reconvencin: Es aquella en que el demandado no slo se limita a lo anterior, sino que adems, deduce una
nueva demanda contra el actor.

Oportunidad para oponer las excepciones perentorias.

Ya sabemos que la oportunidad procesal para oponer las excepciones perentorias es la contestacin de la
demanda. Sin embargo, hay ciertas excepciones perentorias que la ley permite oponer antes de la contestacin, y otras
que pueden oponerse despus de la misma. Las primeras son las excepciones mixtas y las segundas, las excepciones
anmalas.

Excepciones mixtas (Art. 304 CPC).

Concepto: Son aquellas excepciones que, siendo naturalmente perentorias, la ley permite que puedan oponerse y
tramitarse como dilatorias, a fin de evitar un juicio intil.

Cules son?

1.- Excepcin de cosa juzgada

2.- Excepcin de transaccin(Art. 304 primera parte CPC).

Fundamento: La razn de esta disposicin se encuentra en el principio de la economa procesal. Qu objeto tiene
entrar al pleito cuando de ante mano se sabe que la demanda debe ser rechazada, ya que la cuestin en ambos casos ya
ha sido resuelta.

110
Actitudes del tribunal.

Opuestas estas excepciones, el tribunal puede adoptar dos actitudes:

a) Darles tramitacin y fallarlas como una excepcin dilatoria comn, esto es, como incidente. Luego de esto,
lgicamente, no podrn ser alegadas como excepciones perentorias, pues sobre ellas existe cosa juzgada.

b) Mandar contestar la demanda, y fallarlas en la sentencia definitiva, en caso de que sean de lato conocimiento
(Art. 304 parte final). En este caso, por analoga, la demanda deber contestar en el plazo de 10 das, contados desde la
notificacin de esta resolucin.

Comentario: Lgicamente, no es obligatorio que el demando oponga estas excepciones dentro del trmino de
emplazamiento y antes de la contestacin; puede oponerlas en el escrito de contestacin. Puestas estas excepciones
son por naturaleza de fondo, y es, precisamente, en este escrito donde deben oponerse tales excepciones.

Excepciones anmalas o extraordinarias (Art. 310 CPC).

Concepto: Son aquellas excepciones que, siendo naturalmente perentorias, la ley permite por su importancia que
puedan oponerse despus de la contestacin de la demanda, y ms especficamente, en cualquier estado del juicio,
siempre que se aleguen por escrito antes de la citacin para or sentencia, en primera instancia, o de la vista de la causa,
en segunda.

Fundamento: Se dice que estas excepciones existen para hacer primar la justicia, puesto que los cuatro casos son
susceptibles para dar una solucin al conflicto, y que no puede soslayarse por razones de oportunidad.

Cules son?

1.- Excepcin de cosa juzgada.

2.- Excepcin de transaccin.

3.- Excepcin de prescripcin. La jurisprudencia ha sealado de modo reiterado que se trata de la prescripcin
extintiva, bsicamente para guardar armona con la transaccin y el pago efectivo de la deuda, que son, al igual que la
prescripcin extintiva, modos de extinguir las obligaciones. La prescripcin adquisitiva, por su parte, slo podr hacerse
valer como accin, en el escrito de reconvencin. En este sentido, la jurisprudencia ha sealado que se refiere
nicamente a la prescripcin como excepcin, esto es, a la prescripcin extintiva, ms no a la prescripcin como accin
que es a la vez ttulo y modo, por cuanto la misma requiere que se someta al pronunciamiento del tribunal una
pretensin propia del demandado, excluyente de la principal del juicio

4.- Excepcin de pago efectivo de la deuda cuando sta se funde en un antecedente escrito.

Requisito formal: Deben hacerse valer por escrito. Los autores comentan que esta exigencia es redundante, pues el
procedimiento ordinario es eminentemente escrito.

Oportunidad: Hay que distinguir segn si se quieren hacer valer: 1) en primera instancia; 2) en segunda instancia.

111
 1.- En primera instancia, pueden hacerse valer en cualquier estado del juicio, hasta antes de la citacin para or
sentencia.

2.- En segunda instancia, pueden hacerse valer en cualquier estado del juicio, hasta antes de la vista de la causa.

Tramitacin: Hay que distinguir segn si se oponen en: 1) primera instancia; o en 2) segunda instancia.

1.- Si se oponen en primera instancia.

Hay que subdistinguir segn: a) si se oponen despus de que se reciba la causa a prueba; o b) antes de recibida
la causa a prueba.

a) Si se oponen en primera instancia despus de que se reciba la causa a prueba: Aqu expresamente se seala
que se tramitan como incidentes, que pueden recibirse a prueba (trmino especial de prueba, Art. 90 CPC), si el tribunal
lo estima necesario. La resolucin de estas excepciones se reservar para la sentencia definitiva (Art. 310 Inc. 2 CPC).

a) Si se oponen en primera instancia antes de que se reciba la causa a prueba: La ley en este caso nada dice en
forma expresa, pero se ha entendido que tambin se tramitan como incidentes y la prueba se rendir conjuntamente
con la de la demanda principal. En este sentido, Cristin Maturana e Ignacio Rodrguez. En este caso, el fallo de las
excepciones tambin debe reservarse para definitiva.

2.- Si se oponen en segunda instancia. En este caso, tambin se tramitan como incidentes, y el tribunal de Alzada
tambin puede abrir un trmino especial de prueba, si lo estima conveniente. La Corte se pronunciar sobre las
excepciones en nica instancia (Art. 310 Inc. 3 en relacin con el art. 207 Inc. 1 CPC).

Naturaleza jurdica de la resolucin que falla las excepciones mixtas y las anmalas o extraordinarias.

Se trata de una sentencia definitiva, lo que es forzoso concluir por cuanto se trata de excepciones que
destruyen la accin deducida. En este sentido, ninguna trascendencia tiene que ellas reciban tramitacin incidental, por
cuanto la tramitacin no determina la naturaleza del asunto. No nos olvidemos que los incidentes son tales porque
fallan cuestiones accesorias, condicin que no rene ninguna de las excepciones del Art. 304 y 310 CPC.

Documentos que se acompaan en la contestacin.

Al igual que lo que ocurre con la demanda, no es obligatorio acompaar los documentos en que se funda la
contestacin, ya que la ley 18.705 suprimi el Inc. final del Art. 309 CPC, que haca aplicable el Art. 255 CPC, que
obligaba al demandante a acompaar en su demanda los documentos fundantes.

IV) LA RECONVENCIN.

Concepto: Es el acto procesal por el cual el demandado ejercita una accin y formula una pretensin en contra del
demandante, al contestar la demanda, en el mismo juicio que sta ha iniciado en su contra.

Consideraciones.

1.- El demando, a travs de la reconvencin, ejercita una accin y formula una pretensin que tiene en contra
del demandado. Por ello, en estricto rigor, lo que hace el demando es atacar y no defenderse, razn por la cual hemos

112
seguido el esquema de que la reconvencin es una cuarta actitud que puede asumir el demandado frente a la demanda.
Sin embargo, algunos autores, tal vez los ms clsicos, estudian la reconvencin a propsito de la actitud de defensa, y
ms precisamente, de lo que el demando puede hacer en la contestacin, por ser sta precisamente la oportunidad
procesal para reconvenir.

2.- En nuestro rgimen procesal, a diferencia de lo que ocurre, por ejemplo, en el derecho francs, es indiferente
que las dos acciones (pretensiones) la que ejercita al demandante en la demanda y el demandado en la reconvencin
tengan o no una relacin o conexin jurdica. En efecto, ambas puede ser perfectamente independientes y ajenas la una
de la otra.

Fundamento: Radica en el principio de la economa procesal, pues con la reconvencin se evita una multiplicidad de
juicios, ya que ella, como dice el Art. 316 CPC, va a substanciarse y fallarse conjuntamente con la demanda principal.

Condiciones de procedencia de la reconvencin.

Son dos requisitos que hacen procedente la reconvencin:

1.- Que el tribunal ante el cual se reconviene tenga competencia para conocer de la reconvencin, estimada
como demanda, o cuando sea admisible la prrroga de competencia, a pesar de que por su cuanta sta deba ventilarse
ante un juez inferior (Art. 315 Inc. 1 CPC). Para estimar la competencia, se considerar el monto de los valores
reclamados por va de reconvencin separadamente de los que son materia de la demanda (Art. 315 Inc. 2 CPC).

Comentarios.

a) El juez debe ser competente tanto absoluta como relativamente, sin perjuicio de que pueda conocer de la
reconvencin cuando sea admisible la prrroga de la competencia.

b) La referencia a que la convencin procede aun cuando por su cuanta ella deba tramitarse ante un juez
inferior, se entiende como un anacronismo, ya que la cuanta en materia civil no determina tribunal competente,
aunque s procedimiento aplicable, de modo que si la primera demanda y la reconvencin no pueden tramitarse
conjuntamente, no ser porque el tribunal es incompetente, sino porque la demanda principal y la reconvencin estn
sujetas a distinta tramitacin, en razn de su cuanta. Esto se vincula con el segundo requisito, que se seala a
continuacin.

2.- Que la demanda principal y la reconvencin estn sujetas a un mismo procedimiento, es decir, al juicio
ordinario de mayor cuanta. Y esto es as, porque la reconvencin se tramita y falla conjuntamente con la demanda
principal.

Requisitos de forma de la reconvencin.

Los establece el Art. 314 CPC y son:

1.- Debe formularse en el escrito de la contestacin.

2.- Debe cumplir con las exigencias del Art. 254 CPC, esto es, con los requisitos especiales de la demanda.

3.- Puede ser ampliada o rectificada en los trminos del Art. 261.

Esquema de la reconvencin.
113
 En lo principal: contesta demanda.

Primer otro s: demanda reconvencional.

Segundo otro s: patrocinio y poder.

Tramitacin.

El principio es que la reconvencin se tramita y falla conjuntamente con la demanda principal (Art. 316 Inc. 1,
primera parte CPC); salvo tres reglas especiales que a su respecto se establecen:

i.- Puede fallarse antes la demanda principal o la reconvencin, segn el caso, si se produce el fenmeno de
separacin o divisin del juicio, en los trminos del Art. 172 CPC. De acuerdo a este precepto, cuando en un mismo juicio
se ventilen dos o ms cuestiones que pueda ser resueltas separada o parcialmente, sin que ello ofrezca dificultad para la
marcha del proceso, y alguna o algunas de dichas cuestiones o parte de ellas, lleguen a estado de sentencia antes de que
termine el procedimiento de las restantes, podr el tribunal fallar desde luego las primeras (Art. 361 Inc. 1, segunda
parte). Esto puede presentarse, por ejemplo, cuando la demanda principal requiera prueba y la reconvencin no la
precise.

ii.- En la reconvencin no se conceder aumento extraordinario de trmino para rendir prueba fuera de la
Repblica cuando no deba concederse en la cuestin principal (Art. 316 Inc. 3 CPC).

iii.- El Art. 317 Inc.1 CPC autoriza expresamente que contra la reconvencin puedan oponerse las excepciones
dilatorias del Art. 303 CPC, las cuales debern proponerse dentro del trmino de seis das y todas en un mismo escrito.
Si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente slo por va de alegaciones o defensas, y se est a lo
dispuesto en los arts. 85 y 86 CPC.

Acogida una excepcin dilatoria, el demandante reconvencional (demandado) deber subsanar los defectos de
que adolezca la reconvencin dentro de los 10 das siguientes a la fecha de la notificacin de la resolucin que haya
acogido la excepcin. Si as no se hiciere, se tendr por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales,
por el solo ministerio de la ley (Art. 317 CPC). Ojo que aqu la ley establece un plazo para subsanar el vicio, so pena de
tenerse por no presentada la reconvencin, a diferencia de lo que ocurre con las excepciones dilatorias que se oponen a
la demanda, caso en el cual la ley no establece un plazo para subsanar los vicios.

En cuanto a la fase de discusin, habiendo demanda reconvencional, el esquema es el siguiente: deducida la

demanda reconvencional, se da traslado al actor, por seis das, para que replique la demanda principal y conteste la
reconvencin. Luego, se da traslado al demando, por otros seis das, para que duplique la demanda principal y replica la
reconvencin. Finalmente, se da traslada al demandante, por seis das, para que duplique la reconvencin. Luego, el
tribunal recibe la causa a prueba o cita a las partes a or sentencia, segn el caso.

ESCRITOS DE RPLICA Y DPLICA.

Concepto de Rplica.

Es el acto procesal propio del demandante, por el cual manifiesta lo que estime conveniente respecto de la
contestacin de la demanda, estando facultado para ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en
la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito.

En el fondo, como explica Cristin Maturana, mediante este escrito el demandante junto con tratar de destruir
las excepciones y defensas del demandado, reafirma la posicin de sus pretensiones.

114
Concepto de Dplica.

Es el acto procesal propio del demandado, por el cual manifiesta lo que estime conveniente respecto de la
rplica, estando facultado para ampliar, adicionar o modificar las excepciones que haya formulado en la contestacin,
pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito.

En el fondo, mediante este escrito el demando junto con reafirmar la posicin de sus excepciones y defensas,
persiste en intentar destruir las pretensiones del actor.

Requisitos de forma: La ley no ha establecido requisitos formales especficos, razn por la cual basta con que se
cumplan los requisitos generales de todo escrito.

Ampliacin, adicin o modificacin de las acciones y excepciones.

De acuerdo al Art. 312 CPC, en los escritos de rplica y dplica las partes pueden ampliar, adicionar o modificar
las acciones y excepciones que hayan formulado en la demanda y contestacin, pero sin que puedan alterar las que sean
objeto principal del pleito.

Mayoritariamente se ha entendido que se alteran las acciones y excepciones que constituyen el objeto principal
del pleito, cuando las ampliaciones, adiciones o modificaciones, alteran la causa de pedir. De acuerdo al Art. 177 CPC, la
causa de pedir es el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio.

Otros autores sealan que esta limitacin implica la prohibicin de cambiar la esencia o forma de la accin o
excepcin deducida. En este sentido la jurisprudencia ha indicado que es inaceptable que en la rplica se pida la
resolucin de una compraventa, en circunstancias que la accin deducida solicita la nulidad de la misma; ni podra, si el
actor interpone una accin resolutoria, sustituirla, al replicar, por una rescisoria.

S podra, en cambio, el actor que solicita una indemnizacin de perjuicios, pedir en la rplica el lucro cesante
que no seal en la demanda, o bien, mayores intereses de los que expuso en el lbelo original.

Jurisprudencia.

1.- En cuanto a la ampliacin, adicin o modificacin que puede hacer el demandante en su escrito de rplica, se
ha fallado:

a) Que es perfectamente posible en los escritos de rplica se haga una calificacin jurdica distinta de la que se
haba hecho en la demanda.

b) Que es posible en los escritos de rplica formular acciones subsidiarias, que persigan el mismo fin que las
principales.

2.- Respecto de la facultad de ampliar, adicionar o modificar las excepciones y defensas que se hayan formulado
en la contestacin, se ha fallado que en el escrito de dplica no se pueden oponer excepciones perentorias, porque
stas deben formularse antes de la contestacin de la demanda o en la contestacin misma, salvo las extraordinarias,
que pueden oponerse en cualquier estado del juicio.

Tramitacin.

De acuerdo al Art. 311 CPC, contestada la demanda (sea pura y simple o reconvencional) o vencido el plazo para
hacerlo, se dar traslado al actor por el trmino de seis das para que replique. Evacuada la rplica, o en el silencio del
demandante, se dar traslado, por otros seis das, al demandado para que duplique.
115
 Evacuado el trmite de duplica o vencido el trmino para ello, el proceso queda en condiciones de ser estudiado
por el juez, a fin de resolver si debe recibir la causa a prueba o citar a las partes or sentencia.

Resolucin que recae sobre la contestacin de la demanda.

La resolucin es traslado y se notifica por el estado diario. Si no hubo reconvencin, el provedo dir: por
contestada la demanda, traslado para replicar; si la hubo, el provedo dir: A lo principal, por contestada la demanda,
traslado para replicar. Al otro s, traslado para contestar la reconvencin.

Resolucin que recae sobre la rplica.

La resolucin es traslado y se notifica por el estado diario. Si no hubo reconvencin, el provedo dir: por
evacuada la rplica, traslado para duplicar. Si la hubo, el provedo dir: A lo principal, por evacuada la rplica, traslado
para duplicar. Al otro s, traslado para replicar.

Resolucin que recae sobre la dplica.

Si no hubo reconvencin, el provedo dir por evacuada la dplica, autos. Y, en este caso, aqu termina el
periodo de discusin. Si hubo reconvencin, el provedo dir: A lo principal, por evacuada la dplica. Al otro s, por
evacuada la rplica, traslado para duplicar.

Efectuada la dplica de la demanda reconvencional, el provedo dir: por evacuada la dplica, autos. Y, en este
caso, aqu termina el periodo de discusin.

Como se observa, la fase de discusin termina con la dplica del demando, si no hubo reconvencin, o con la
dplica del demandante (demando reconvencional), si la hubiere. Todo esto se notifica por el estado diario.

ETAPA DE CONCILIACIN (Arts. 262 a 268 CPC).

Concepto: Es aquella fase procesal situada a continuacin del periodo de discusin y antes de la etapa de prueba, que
tiene por objeto obtener que las partes lleguen a un acuerdo que resuelva el conflicto, a partir de las bases de arreglo
propuestas por el juez.

Naturaleza jurdica de la conciliacin.

La conciliacin es el acuerdo de las partes en orden a poner fin a un conflicto civil, ya sea total o parcialmente,
en virtud de las bases de arreglo propuestas por el juez. Se trata de un equivalente jurisdiccional, de un mtodo
autocompositivo, y adems es una forma anormal de poner trmino a la instancia, cuando la conciliacin es total.
Carocca la califica incluso de una salida alternativa al proceso.

Se trata, a mayor abundamiento, de un trmite esencial en la primera o en nica instancia de los juicios de
mayor o menor cuanta y en los juicios especiales, cuya omisin autoriza la interposicin del recurso de casacin en la
forma (768 n 9 en relacin al Art. 795 n 2 CPC).

Requisitos para que proceda este trmite obligatorio o necesario.

116
 Son tres, y se desprenden del Inc. 1 del Art. 262 CPC:

1.- Que se trate de un juicio civil. Excepcionalmente no procede en los siguientes juicios civiles:

a) Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar (ttulo I del libro III)

b) Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer (ttulo II del libro III)

c) Derecho legal de retencin (ttulo III del libro III)

d) Citacin de eviccin (ttulo V del libro III)

e) Juicios de hacienda (ttulo XVI del libro tercero).

Este requisito debe entenderse sin perjuicio de que en otra clase de procedimientos tambin se prevea el
llamado a conciliacin, por ejemplo, en materia procesal penal, a propsito del procedimiento por accin penal privada
(Art. 404 CPP).

2.- Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin. En general es posible transigir respecto de los
derechos disponibles. De lo anterior, y por el contrario, fluye que no procede el llamado a conciliacin cuando se trate
de derechos indisponibles, pues respecto de ellos no se puede transigir.. Los arts. 2449 a 2445 CC se encargan de
establecer algunos casos en que no es admisible la transaccin, por ejemplo, no se puede transigir respecto del estado
civil de las partes (Art. 2450 CC); no se puede transigir sobre derechos ajenos o sobre derechos que no existen (Art.
2452 CC), etc.

3.- Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba. El Art. 313 CPC seala los casos en
que no debe recibirse la causa a prueba. Por consiguiente, en ellos no es procedente el llamado a conciliacin:

a) si el demando acepta llanamente las peticiones del demandante;

b) si el demandado no contradice en forma substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio; y

c) si las partes piden que el pleito se falle sin ms trmite.

Oportunidad y llamado a audiencia de conciliacin.

Una vez agotados los trmites de discusin, esto es, despus de evacuado el escrito de dplica o de la dplica
en la reconvencin, el juez debe citar a las partes a una audiencia de conciliacin para un da no anterior al quinto ni
posterior decimoquinto contado desde la fecha de la notificacin de la resolucin (Art. 262 Inc. 1 primera parte CPC).

Con todo agrega el Inc. 2 del Art. 262 en los procedimientos que contempla una audiencia para recibir la
contestacin de la demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite
(ej. Juicio sumario).

Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin se notifica por cdula, puesto que ordena la
comparecencia personal de las partes (Art. 48 CPC). En cuanto a su naturaleza jurdica, se trata de una sentencia
interlocutoria de segunda clase.

Tramitacin.

117
 a) Comparecencia de las partes. Citadas las partes a conciliacin, a ellas deben concurrir por s o por apoderado.
No obstante, el juez podr exigir la comparecencia personal de las partes, sin perjuicio de la asistencia de los abogados
(Art. 264 Inc. 1 CPC).

b) Caso de pluralidad de partes. En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar a
efecto aunque no asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la acuerden y continuar el juicio con las que
no hubieren concurrido o no hubieren aceptado la conciliacin (Art. 264 Inc. 2 CPC).

c) Actuacin del juez. En la audiencia el juez obrar como amigable componedor (hoy la doctrina habla de juez
conciliador), y tratar de obtener un avenimiento (lase conciliacin) total o parcial en el litigio (Art. 263 primera parte
CPC). Para tal efecto, el juez debe proponerla a las partes las bases de arreglo (Art. 262 Inc. 1 CPC), y las opiniones que
emitan no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa (Art. 263 parte final CPC).

d) Suspensin y postergacin de la audiencia. Si las partes lo piden, la audiencia se suspender hasta por media
hora para deliberar. Si el tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de tercero da, salvo que las
partes acuerden un plazo mayor, y se dejar de ello constancia. A la nueva audiencia stas concurrirn sin nueva citacin
(Art. 265 CPC).

e) Resultado de la conciliacin. En la audiencia de conciliacin puede:

1.- Que se produzca un acuerdo total o parcial. La conciliacin es total cuando se refiere a todas las cuestiones
controvertidas en el juicio. Es parcial cuando se refiere slo a algunas de dichas cuestiones. De la conciliacin, sea total o
parcial, se levantar un acta, la cual suscribirn el juez, las partes que lo deseen (esta expresin es poco feliz, debiendo
entenderse que la suscribirn las partes que alcanza el acuerdo) y el secretario, y dicha acta se estimar como sentencia
ejecutoriada para todos los efectos legales (Art. 267 CPC). Cabe tener presente que slo la conciliacin total pone
trmino al juicio. Si la conciliacin es parcial, slo lo que se resuelve va al acta; en lo dems contina el juicio.

2.- Que no se llegue a acuerdo alguno. Si se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo (por ejemplo,
porque las partes ninguna de las partes asiste), el secretario certificar ese hecho de inmediato, y entregar los autos al
juez para que ste determine si procede o no recibir la causa a prueba (Art. 268 CPC).

Cabe tener presente que el fracaso del llamado a conciliacin obligatoria no obsta a que el juez pueda, en
cualquier estado de la causa, efectuar otro llamado a conciliacin (Art. 262 Inc. final CPC). El llamado a conciliacin en
este caso es facultativo para el tribunal, de modo que aqu no cabe el recurso de casacin en la forma.

CDULA N9. LA PRUEBA EN LOS JUICIOS DECLARATIVOS CIVILES.

ETAPA DE PRUEBA.

Concepto: Es aquella fase del juicio ordinario de mayor cuanta que se ubica inmediatamente despus del trmite de
conciliacin, y que tiene por objeto recibir las pruebas que se proponen y rinden en el proceso.

TEORA GENERAL DE LA PRUEBA.

Conceptos de prueba judicial.

Se define como una actividad procesal consistente en la comparacin entre la afirmacin sobre unos hechos y
la realidad de los mismos, encaminada a formar la conviccin del juzgador.De lo dicho se desprende que, ante todo, la
prueba judicial es una operacin lgica de comparacin o verificacin.

Sin embargo, en la tcnica procesal, la palabra prueba admite otras acepciones, por ejemplo:

a) Prueba como medio probatorio. Son los distintos medios o elementos de juicio que sirven para acreditar la
efectividad de los hechos alegados por las partes. As se habla de prueba instrumental, confesional, testimonial, etc.
118
 b) Prueba como resultado objetivo. Es el convencimiento a que arriba el juzgador acerca de la existencia o
inexistencia de los hechos alegados por las partes. As se habla de que un hecho ha sido o no probada.

Objeto de la prueba.

Concepto.

Es la materia sobre la cual puede recaer la prueba. El objeto de la prueba son los hechos, y ms precisamente,
las afirmaciones sobre hechos que hagan las partes, y todava ms precisamente, las afirmaciones sobre hechos
controvertidos. Todo ello sin perjuicio de los casos de excepcin que aludiremos en seguida.

Precisemos aqu que la prueba jams recaer sobre la verdad de los hechos; pues stos no son verdaderos o
falsos, sino que simplemente existen, ocurren. Lo que debe probarse son las afirmaciones sobre hechos controvertidos
que plantean las partes.

Consideracin.

En doctrina, suelen distinguirse los conceptos de objeto de prueba y tema probatorio (thema probandum).
En este sentido se dice que objeto de prueba es todo aquello que una norma legal contempla como presupuesto o causa
de un efecto jurdico, lo que en general y en trminos simples, se corresponde con los hechos. Luego, el objeto de
prueba son los hechos, y se enfrenta con la pregunta qu puede probarse? El thema probandum dice relacin con
algo ms especfico, y se vincula con los puntos especficos sobre los cuales recaer la actividad probatoria en juicio. El
tema probatorio est determinado por la afirmacin que sobre hechos controvertidos formulen las partes. Esta temtica
se enfrenta con la pregunta: qu debe probarse? Y en nuestra legislacin est contemplada en la resolucin que recibe
la causa a prueba, pues en ella se fijan los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, sobre los que deber
recaer la especficamente la prueba.

Casos de excepcin.

a) Casos en que no debe probarse un hecho.

- No se prueban los hechos negativos.

- No se prueban los hechos notorios.

- No se prueban los hechos evidentes.

- No se prueban los hechos presumidos de derecho por la ley.

- No se prueban los hechos admitidos.

b) Casos en que debe probarse el derecho.

- Cuando se invoca el derecho extranjero.

- Cuando se invoca la costumbre.

b) Casos en que los hechos no se prueba.

1.- Los hechos negativos.

119
 Ya sabemos que la regla general es que slo los hechos deben probarse, y ms especficamente, las afirmaciones
sobre hechos. Por consiguiente, la negativa de un hecho no requiere prueba, sino que basta alegarla.

Sin perjuicio de lo anterior, los autores comentan que en ciertos casos ser necesario probar un hecho negativo,
lo que se har acreditando el hecho afirmativo contrario: ya que toda negacin lleva implcita una afirmacin y
viceversa. Por ejemplo, Juan no se encontraba tal da y en tal hora en determinado lugar; hecho positivo a probar: Juan
se encontraba tal da y en tal hora en otro lugar. Pero, como se ve, en el fondo se sigue probando un hecho positivo.

2.- Los hechos notorios.

Son ciertas situaciones fcticas, concretas y determinadas, que gozan en cierto tiempo y lugar de un
reconocimiento generalizado por parte de un determinado grupo social

Estos hechos basta con que sean alegados, por ejemplo, un terremoto, una eleccin presidencial, etc.

Su consagracin se encuentra en el Art. 89 CPC, ubicado a propsito de los incidentes, que confiere al tribunal la
facultad para resolver de plano aquellas peticiones que se funden en hechos que consten en el proceso o sean de
pblica notoriedad.

3.- Los hechos evidentes.

Son ciertos hechos que se establecen a partir de las mximas de las experiencias.

Las mximas de las experiencias son reglas o proposiciones de contenido general, abstracto y variable, que se
aceptan como verdaderas por la generalidad de las personas, desligadas de los hechos concretos. No necesitan prueba
porque al estar incorporados al acervo cultural de los hombres, tambin lo estn al del juez. De ah que basta con
alegarlos. Por ejemplo, las mximas cientficas como que los erectos de la luz son ms rpidos que los del sonido; la
visin es mejor en la claridad que en la oscuridad, etc.

Se diferencia del hecho notorio que en que ste est constituido por ciertas situaciones concretas, determinadas
y especficas. En cambio, el hecho evidente se encuentra desligado de tales hechos concretos; es una verdad general y
abstracta, pues forman parte del saber humano.

Se asemejan en que ambos son variables; pues lo que es evidente hoy, maana puede dejar de serlo, de modo
que estos hechos estn ntimamente vinculados con el avance de la ciencia y tecnologa.

El nuevo proceso penal se remite a los conocimientos cientficamente afianzados (Art. 297 CPP).

4.- Los hechos presumidos por la ley.

En materia de presunciones legales, existen las presunciones de derecho y las simplemente legales. Las primeras
no admiten prueba en contrario, y por tanto produce como efecto la exclusin de prueba. Las presunciones
simplemente legales s admiten prueba en contrario, y producen como efecto invertir el peso de la prueba.

En cualquier caso, llamemos la atencin en cuanto a que sea que se trate una presuncin simplemente legal o de
una presuncin de derecho, es indispensable que la parte que quiere aprovecharse de la presuncin pruebe el hecho
base, esto es, antecedente o presupuesto que la activa, por ejemplo, para que surta efectos la presuncin de derecho
de la poca de concepcin (Art. 76 CC), es menester acreditar el nacimiento.

Pese a lo dicho, se distingue en doctrina una tercera categora de presunciones que los autores llaman verdades
transitorias o presunciones aparentes. Este tercer gnero de presunciones difiere de las dos anteriores en cuanto a que
la persona favorecida con la presuncin no necesita probar el hecho base del que se desprende el hecho presumido,

120
porque ese antecedente o presupuesto viene establecido de antemano por la ley, sin perjuicio de que la parte a quin la
presuncin perjudica pueda rendir prueba en contrario de ella. De esta tercera clase o categora de presuncin
pertenecera la denominada presuncin de inocencia, ya que el imputado goza de ella aun cuando existan
antecedentes de cargo que lo incriminen, recayendo en el acusador el deber de demostrar en juicio el hecho punible y la
participacin, superando los estndares de conviccin que la ley contempla y que, en nuestro caso, consisten en superar
el umbral de la duda razonable.

5.- Hechos admitidos:

Son aquellos afirmados de un modo concordante por las partes, o bien, afirmados por una parte y aceptados
por la otra, ya sea expresa o tcitamente.

Aqu se incluyen, por tanto, las actitudes de allanamiento y las de la admisin tcita de los hechos,
configurndose sta ltima cuando el demando contesta la demanda, es decir, se defiende, pero sin contradecir los
hechos en que el demandante funda sus pretensiones.

De aqu que la doctrina indique que slo deben probarse los hechos controvertidos, pues los hechos admitidos
no lo son.

El fundamento de esto se encuentra en el principio dispositivo, el principio de aportacin de parte y, adems,

adems algunos dice que, en definitiva, en estos casos ha mediado la confesin espontnea o voluntaria.

b) Casos en que debe probarse el derecho.

Ya sabemos que el principio general es que el derecho no se prueba; y ello porque la ley se presume conocida
por todos (Art. 8 CC), y por el principio iure novit curia. De ah que los autores sealan que el derecho no se prueba, sino
que se interpreta. Sin embargo, hay dos situaciones en que el derecho debe probarse:

a) Cuando se invoca al derecho extranjero. A los tribunales Chilenos no se les puede exigir que conozcan el
derecho extranjero y por eso, la parte que lo invoca, debe acreditarlo. La jurisprudencia ha sealado reiteradamente que
la existencia de la ley extranjera y su verdadero sentido y alcance es un hecho de la causa, que debe probarse por los
medios de prueba ordinarios Normalmente se prueba por peritos.

b) Cuando se invoca la costumbre. La prueba tambin recae sobre el derecho cuando conforme a lo que dispone
el Art. 2 CC, la costumbre constituye derecho cuando la ley se remite a ella. Entonces, va a ser necesario acreditar los
hechos que la informan. Lo mismo ocurre cuando se invoca la costumbre mercantil como supletoria del silencio de la ley
(Art. 5 C. de Com.)

De lo dicho, en todo caso, se desprende que el principio de que el derecho no se prueba no se altera
mayormente ya que, en definitiva en ambos casos se estara probando un hecho.

Carga de la prueba u onus probandi.

Concepto.

Tradicionalmente se ha sealado que las reglas de la carga de la prueba son aquellas que determinan a cul de
las partes le corresponde probar los hechos del proceso. En otros trminos, las reglas de la carga de la prueba determina
la distribucin de la actividad probatoria entre las partes.

Sin embargo, la doctrina moderna ensea que las reglas de la carga de la prueba importan, ante todo, una regla
del juicio para el juez, que le indica cmo resolver en caso de que los hechos no resulten acreditados; y,

121
secundariamente, una regla de conducta para las partes, que determinan los hechos que deben ser probados por cada
una de ellas. Por tanto, desde esta perspectiva, las reglas de la carga de la prueba involucran dos dimensiones:

a) Reglas de juicio dirigidas para el juez. Se les llama tambin carga de la prueba material, y tiene por objeto
orientar al juez acerca de cmo resolver en caso de que los hechos del proceso no resulten probados. Esta regla tiene
aplicacin en la fase de sentencia, y tendr como efecto que el juez falle en contra de la parte que no logr acreditar el
hecho, es decir, que no sobrellev correctamente la carga de la prueba. Se funda esta regla en el principio de
inexcusabilidad; e impide que se produzca la situacin conocida como absolucin de la instancia o non likuet, que
exista en el derecho romano, y en virtud de la cual, si no se acreditaban los hechos, el juez estaba obligado a sobreseer
el proceso.

b) Reglas de conducta dirigida hacia las partes. Se les llama carga de la prueba formal, y tienen por objeto
distribuir la actividad probatoria entre las misma. Opera en la fase de prueba.

Naturaleza jurdica.

Por un lado, se trata de una regla de conducta; de una carga procesal que afecta a la parte a quien la ley ha
colocado en sus manos el peso de la prueba, y que cede en su exclusivo inters. La carga procesal es un imperativo
jurdico establecido por la ley, consistente en el requerimiento de una conducta de realizacin facultativa, establecida en
el inters propio de la parte a quien dicha carga afecta, y cuya omisin acarrea consecuencias desfavorables para ella.

Sin embargo, los autores modernos sealan que adems de una carga procesal, tambin existe el derecho a la
prueba, que sera un complemento del derecho a la defensa, y que formara parte del debido proceso (Art. 19 n 3 Inc.
5 CPR).

Por otro lado, se trata de una regla de juicio, que le indica al juez la forma en que debe decidir en caso de que un
hecho no resulte probado, debiendo ste orientar su decisin en contra de la parte que, recayendo sobre s el peso de la
prueba, no logr acreditar el hecho que le corresponda.

Regla principal en materia de carga probatoria.

El principio en la materia es que la carga de la prueba recae sobre la parte que afirma los hechos; sobre el que
tiene el inters de afirmar, de modo que al actor le corresponde probar los hechos en que funda sus pretensiones; y al
demando acreditar los hechos en que funda sus excepciones.

Consagracin.

Se encuentra en el Art. 1698 Inc. 1 CC, el cual reza que incumbe probar las obligaciones o su extincin al que
alega aqullas o sta.

Si bien esta norma est ubicada en el ttulo XXI del libro IV CC, bajo el epgrafe de la prueba de las
obligaciones, se trata de una regla de aplicacin general, vale decir, es aplicable a todo tipo de prueba, y no slo a la de
las obligaciones.

Criterios para distribuir la carga de la prueba.

La doctrina ha elaborado diversos criterios para distribuir la carga de la prueba. Los principales son tres:

122
1.- Criterio de la naturaleza del hecho.

a).- Hechos constitutivos. Son aquellos que determinan la existencia del derecho que se reclama en juicio. Por
ejemplo, si se invoca un contrato.

b).- Hechos impeditivos. Son aquellos que obstan a la existencia o validez de una determina situacin jurdica.
Por ejemplo, si se invoca un vicio de nulidad.

c).- Hechos modificativos. Son aquellos que alteran o reforman una determina situacin jurdica Por ejemplo, si
se hace valer un pago parcial.

d).- Hechos extintivos. Son aquellos que dejan sin efecto o hacen desaparecer las consecuencias de derecho de
un determina situacin jurdica. Por ejemplo, si se invoca un modo de extinguir las obligaciones.

Generalmente se seala que los hechos constitutivos debe acreditarlos el actor; mientras que los impeditivos,
modificativos y extintivos corresponde probarlos al demandado, porque sern ellos quienes alegarn respectivamente
esos hechos.

Sin embargo, algunos autores sealan que ello no necesariamente es siempre as, pues, por ejemplo, puede
ocurrir que el actor pida en su demanda un hecho impeditivo, como lo es la nulidad de un contrato, recayendo sobre l
el peso de la prueba.

2.- Criterio de la normalidad.

Seala este criterio que la parte que alegue una situacin anormal debe acreditarla. As, Debe probar la
existencia de una obligacin el que la alega, porque est sosteniendo algo excepcional, que va contra la regla general
que las personas no estn vinculadas por relaciones jurdicas. Por el contrario, el que alega que tal relacin jurdica se
extingui o modifico, debe probar su aserto, porque lo normal es que las obligaciones produzcan todos sus efectos de
manera pura y simple.

Comentario.

Lo anterior tambin guarda armona con la importancia prctica de distinguir entre defensas y excepciones que
resida especialmente en cuanto al peso de la prueba, pues como ya dijimos ms atrs, si el demandado invoca una
defensa, nada tiene que probar; no as si opone una excepcin ya que la existencia de vnculos jurdicos, como
mencionamos, es excepcional.

Consideracin.

Es importante tener presente que esta regla se ve alterada en numerosos casos en que la misma ley transfiere la
carga de la prueba al adversario, como ocurre con las presunciones legales; y en aquellos casos en que la ley da una
regla probatoria especial expresa, como ocurre, por ejemplo, con el Art. 1547 Inc. 3 CC, que seala que la prueba de la
diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.

3.- La teora normativa de Rosenberg.

Segn esta teora, las normas jurdicas estn compuestas por un supuesto de hecho al cual la ley le asigna o
asocia una consecuencia, que consiste en la generacin de un derecho o beneficio. De este modo, la carga de la prueba

123
recaer sobre la parte que quiere aprovecharse del derecho o beneficio, debiendo ella acreditar el supuesto de hecho
del que stos se derivan.

Situacin en Chile.

Se dice mayoritariamente que el Art. 1698 CPC hace suyo el criterio de la normalidad.

Cargas probatorias dinmicas o principio de facilidad de la prueba.

Las cargas probatorias dinmicas llamadas as en Argentina o el principio de la facilidad de la prueba Espaa
consisten en que el juez, en determinados casos, y para evitar decisiones injustas, debe hacer recaer el peso de la
prueba sobre la parte que se encuentra en mejores condiciones de acreditar los hechos. El dinamismo, se traduce en
invertir las cargas de la prueba colocndolas en aquella parte que est en mejor condicin de probar el hecho. Esta
teora ha tenido aplicacin fundamentalmente en la responsabilidad mdica, la prueba del apego a la lex artis ser de
cargo del que debi emplearla y no del que alega su infraccin.

Fundamentos.

a) De orden prctico: esta teora permite un mejor desarrollo de la actividad probatoria, por cuanto
objetivamente puede ocurrir que una de las partes se encuentre en una situacin notablemente ms favorable para
acreditar un hecho determinado.

b) De orden axiolgico: esta teora permite hacer efectivo el deber de lealtad que deben guardarse las partes
entre s en materia de prueba; el principio de colaboracin de las partes en materia de prueba.

Situacin en Chile.

No hay norma que permita hacer aplicable esta figura; todava ms, si el juez vulnera las reglas reguladoras de la
prueba, entre otras, la que distribuye el peso de la misma, es procedente la interposicin del recurso de casacin en el
fondo, por infraccin de ley que influye en lo dispositivo del fallo.

Sin embargo, algunos autores sealan que podra fundarse esta teora en el debido proceso (Art. 19 n3 Inc. 5
CPR).

Iniciativa probatoria del juez.

Al respecto hay dos grandes doctrinas:

a) Para algunos el juez no tiene iniciativa probatoria; ya que la prueba es una actividad que corresponde
exclusivamente a las partes. Se fundamenta esta opinin en el principio de aportacin de prueba; en el principio
dispositivo; y en el principio de imparcialidad.

b) Para otros el juez s tiene iniciativa probatoria, en la medida que esta actividad est destinada a esclarecer las
pruebas obscuras rendidas por las partes. En este sentido, la iniciativa probatoria del juez se concibe como un
complemento de la actividad probatoria de las partes. En Chile, se sustenta esta opinin en la institucin de las medidas
para mejor resolver.

124
Principio de adquisicin procesal.

Conforme a este principio, la prueba aportada por una parte deja de pertenecerle y pasa a formar parte del
proceso. En otros trminos, el resultado de la actividad probatoria pasa a ser comn para las partes litigantes.

En Chile este principio no est explcitamente consagrada, pero algunas normas se inspiran en este principio, por
ejemplo, el Art. 384 n 6 CPC, ubicado a propsito de las reglas de la prueba testimonial, y que seala que cuando sean
contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se
considerarn presentadas por sta

En aplicacin de este mismo principio, ahora en materia procesal penal, si el acusado renuncia a su derecho a
guardar silencio, todo lo que exponga en su relato puede ser usado en su contra.

Derecho probatorio y sistemas probatorios.

Se entiende bajo la denominacin de derecho probatorio, al conjunto de principios, instituciones y normas,

que regulan la aportacin, admisin, produccin y valoracin de la prueba.

A partir de los elementos de este concepto, es dable distinguir los siguientes sistemas probatorios.

a) Sistemas probatorios en materia de aportacin de prueba. Se distingue:

1.- Sistema de aportacin de parte: Es aquel en que las partes tienen la carga exclusiva de aportar los medios de
prueba. Rige el principio dispositivo de aportacin de prueba.

2.- Sistema de aportacin oficial: Es aquel en que, adems de las partes, la prueba puede ser aportada por el
juez. Rige el principio de la oficialidad de la aportacin de prueba.

3.- Sistema mixto. Es aquel en que excepcionalmente se confiere iniciativa probatoria al juez, predominando el
principio de aportacin de parte.

Situacin en Chile. Se entiende que Chile sigue el sistema mixto, siendo un caso en que excepcionalmente se le confiere
iniciativa probatoria al juez, el de las medidas para mejor resolver.

b) Sistemas probatorios en materia de admisin de prueba. Se distingue:

1.- Sistema probatorio de amplia admisibilidad de medios de prueba.

2.- Sistema probatorio de admisibilidad cerrada de medios de prueba (numerus clausus).

Situacin en Chile.

Interpretando restrictivamente los arts. 1698 Inc. 2 CC y 314 CPC, se entiende que Chile consagra un sistema
probatorio de admisibilidad cerrada, en el sentido de que los medios probatorios de que pueden valerse las partes son
los que la ley taxativamente seala. Eso en el plano de los textos legales. Sin embargo, modernamente la doctrina y
jurisprudencia tiende a dar cabida a los medios probatorios atpicos, aplicndoles las normas de los medios de prueba
clsicos que ms se les parezcan.

c) Sistemas probatorios en materia de produccin de prueba. Se distingue:

125
 1.- Sistema flexible de produccin de prueba: es aquel en que la ley slo se regula los aspectos centrales de la
produccin de pruebas. Aqu podra incluirse, por ejemplo, el libre interrogatorio de las partes.

2.- Sistema formalista de produccin de prueba: es aquel en que la mayora o la totalidad de los aspectos de la
produccin de pruebas estn regulados por la ley. Por ejemplo, la absolucin de posiciones.

Situacin en Chile. Nuestro sistema es eminentemente formalista.

d) Sistemas probatorios en materia de valoracin de la prueba. Se distingue:

1.- Sistema de valoracin legal o tarifada: Es aquel en que el legislador establece de antemano la eficacia
probatoria de los medios de prueba.

2.- Sistema de valoracin judicial. Es aquel en que el juez determina la eficacia probatoria de los medios de
prueba. Aqu se subdistingue:

a) sistema de la libre conviccin: El juez en que el juez determina con absoluta liberad la eficacia probatoria de
cada medio de prueba, pudiendo incluso puede prescindir de las pruebas que se rendan en juicio.

b) sistema de la apreciacin de la prueba en conciencia. El juez determina el valor probatorio de los medios de
prueba de acuerdo a lo que su prudencia le indica, y con apego a las pruebas aportadas en juicio. Es propio del sistema
de jurados.

b) sistema de la sana crtica: El juez determina la eficacia de los medios de prueba, con sujecin a las reglas de la
lgica y a las reglas de la experiencia. Por consiguiente, estas reglas son el lmite que se impone al juzgador. Recordemos
que, para Couture, las reglas de la sana crtica son, ante todo, las reglas del correcto entendimiento humano.

3.- Sistema mixto. Es aquel que combina el sistema de valoracin legal y de valoracin judicial.

Situacin en Chile.

Chile tiene un sistema predominantemente legal o tarifado, pero hay algunos casos excepcionales de valoracin
judicial. A partir de ello, puede predicarse que nuestro sistema es mixto. Un ejemplo de valoracin judicial, es el caso del
Art. 425 CPC, respecto del informe de peritos, que seala que los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen
de peritos segn las reglas de la sana crtica. Tambin la prueba debe apreciarse conforma a las reglas de la sana crtica
en los juicios de polica local (Art. 14 de la ley 18.287) y en los juicios laborales (Art. 456 C.del T.); y en el proceso penal.

Por otro lado, hay disposiciones que establecen la apreciacin de la prueba en consciencia, como en los juicios
de mnima cuanta (Art. 724 CPC).

Las leyes reguladoras de la prueba.

Casos de infraccin.

La jurisprudencia ha establecido que existe infraccin a las leyes reguladoras de la prueba en cuatro casos:

a) Cuando se invierte la carga probatoria.

b) Cuando se rechaza un medio de prueba que la ley admite.

c) Cuando se admite un medio de prueba que la ley rechaza.

d) Cuando se altera el valor probatorio de los medios de prueba.

126
Concepto:

Del criterio fijado por la jurisprudencia puede elaborarse un concepto. As, se entiende por leyes reguladoras de
la prueba, al conjunto de normas que regulan la carga probatoria, y determinan la procedencia y el valor probatorio que
cada uno de los medios de prueba.

Por lo mismo, tengamos presente que no hay norma expresa que contemple esta institucin, sino que ella ha
sido elaborado por la doctrina y la jurisprudencia.

Consideracin.

Si el tribunal falla con infraccin de estas leyes, el fallo ser nulo, y la nulidad podr hacerse efectiva a travs de
un recurso de casacin en el fondo, por infraccin de ley reguladoras de la prueba, en este caso que influye en lo
dispositivo del fallo. Tengamos muy presente, desde ahora, que cuando se recurre de casacin en el fondo, la Corte
Suprema no puede modificar los hechos de pleito; debe limitarse a examinar si ellos, tal cual como estn establecidos en
el proceso, se les ha aplicado o no correctamente el derecho. Pero, la excepcin, precisamente, se configura en caso de
que las leyes infringidas sean las que regulan la prueba, caso en el cual la Corte podr entrar a revisar los hechos y a
modificarlos, en caso de ser necesario.

Pactos sobre la prueba

Concepto:

Son los acuerdos entre particulares relativos a aspectos sustantivos de la regulacin de la prueba, y que tienen
por objeto alterar la reglamentacin legal.

Los aspectos sustantivos de la prueba son tres:

a) admisibilidad de medios de prueba.

b) carga de la prueba.

c) valor probatorio de los medios de prueba.

La opinin mayoritaria se inclina por el rechazo de estos pactos, bajo el argumento de que las normas que
regulan esta materia son de orden pblico.

Comentario.

La institucin en comento no se refiere a los pactos que pueden existir entre las partes al interior del proceso
probatorio, sino que a pactos que celebran particulares en relacin a aspectos sustantivos de la misma.

En efecto, en materia de procedimiento probatorio, la ley autoriza expresamente estos pactos, en el Art. 313 Inc.
2 CPC, en cuya virtud las partes pueden acordar que el pleito se falle sin ms trmite, en cuyo caso se omite el llamado a
conciliacin y la recepcin de la causa a prueba.

Procedimiento Probatorio. Esta materia dice relacin con la forma en cmo se rinde la prueba. Repitamos, no dice
relacin con la carga, ni con la admisin, ni con la valoracin de la prueba.
127
Recapitulacin. Concluida la fase de discusin, y efectuado el trmite de conciliacin, en los casos que proceda,
comienza la fase probatoria.

Recepcin de la causa a prueba. Es un trmite legal por medio del cual se da inicio a la etapa probatorio en el juicio
ordinario de mayor cuanta, en donde el juez, mediante una resolucin, junto con recibir la causa a prueba, fija los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber recaer la actividad probatoria.

Cundo el juez debe recibir la causa a prueba?

Esta materia la regula el Art. 318 CPC. Concluida la fase de discusin y efectuado el llamado a conciliacin, en los
casos que proceda, el tribunal deber examinar por s mismo los autos, a fin de determinar si hay o puede haber hechos
controvertidos, substanciales y pertinentes en la causa.

a) Si el juez estima que hay o puede haber hechos controvertidos, substanciales y pertinentes, recibir la causa a
prueba, fijando en la misma resolucin los hechos controvertidos, substanciales y pertinentes sobre los que recaer la
prueba. Slo podrn fijarse como puntos de prueba los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos los que
sealan en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla, es decir, los que se contemplen
fundamentalmente en los escritos de demanda, contestacin, rplica y dplica.

Consideracin.

1) Hecho controvertido es aquel respecto del cual existe una discordia entre las partes.

2) Hecho substancial es aquel cuya existencia depende del derecho debatido en juicio; o en otros trminos, es
aquel que determina el objeto del juicio.

3) Hecho pertinente es aquel que guarda relacin directa con el objeto del pleito.

b) Si el juez estima que no existen hechos controvertidos, substanciales y pertinentes, citar a las partes a or
sentencia (omitindose, en consecuencia, el llamado a conciliacin y la recepcin de la causa a prueba).

Esto ocurrir en los casos del Art. 313 CPC, esto es:

1.- Si el demandado acepte llanamente las peticiones del demandante.

2.- Si el demandado no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio.

3. Si las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite.

Caractersticas de la recepcin de la causa a prueba.

a) Es un trmite legal. (Art. 318 CPC).

b) Es un trmite que debe efectuar de oficio el tribunal (Art. 318 primera parte CPC).

c) Es un trmite eventual, porque no tiene lugar en los casos del Art. 313 CPC.

d) En los casos en que procede es un trmite esencial (Art. 795 n 3), de modo que su omisin autoriza la
interposicin del recurso de casacin en la forma (Art. 768 n 9).

e) Es un trmite que se concreta en la resolucin que recibe la causa a prueba.

128
Resolucin que recibe la causa a prueba.

Concepto: Es una sentencia interlocutoria (de segunda clase), por la cual el tribunal ordena recibir la causa a prueba y
fija los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.

Contenido: Se distinguen entre: a) menciones esenciales; b) menciones accidentales.

a)Menciones esenciales:

1.- La orden de recibir la causa a prueba.

2.- La fijacin de los hechos controvertidos, substanciales y pertinentes sobre los cuales la prueba deber recaer.

Recordemos que el juez slo puede fijar como hechos substanciales, pertinentes y controvertidos lo que se
sealan en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla (Art. 318 Inc. final CPC).

b) Menciones accidentales:

Se trata de menciones que en la prctica forense suele contener la resolucin que recibe la causa prueba, pero
no es obligacin.

1.- La expresin de que la causa a prueba se recibir dentro del trmino legal.

2.- El sealamiento de los das en que va a recibirse la prueba testimonial. Si ella no lo indica, debe pedirse que
se seale da y hora para tal efecto. Y en el caso que lo indique, nada obsta a que las partes puedan pedir la ampliacin o
sustitucin de los das que seale el tribunal por otros.

En todo caso, los autores comentan que, el auto de prueba, no es la mejor oportunidad para que el tribunal fije
los das en que va a recibirse la prueba testimonial, ya que de acuerdo al Art. 369 CPC, el tribunal debe sealar ello en
atencin al nmero de testigos y a los puntos de prueba, y el juez al dictar la resolucin en comento no sabe cuntos
testigos presentarn las partes, ni cules sern los puntos sobre los que ellas debern deponer. Sin embargo, en la
prctica as se hace.

Provedo (con las menciones antes indicadas):

Santiago, tres de noviembre de mil novecientos cuarenta y ocho.

Vistos, recbese la causa a prueba por el trmino legal, y fjanse como hechos substanciales y pertinentes
controvertidos, los siguientes: si se celebr contrato de compraventa entre Pedro y Juan; si el demando incumpli el
contrato; si del incumplimiento se irrog perjuicio al demandante y hasta qu monto.

La prueba testimonial se recibir los dos ltimos das del trmino probatorio, a las tres de la tarde, y a las 10 de
la maana, si fuere sbado.

(Fdo.) El juez y el secretario.

Naturaleza jurdica.

129
 En la prctica, a la resolucin que recibe la causa a prueba se le llama errneamente auto de prueba, pues
tcnicamente se trata de una sentencia interlocutoria de segunda clase, porque resuelve un trmite que sirve de base
para el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.

Notificacin: Esta resolucin se notifica por cdula, por mandato del Art. 48 CPC.

Recursos que proceden su contra.

Puede ocurrir que el juez al dictar la resolucin que recibe la causa a prueba incurra en errores, ya sea:

a) Que fije como hechos substanciales, pertinentes y controvertidos los que en realidad no lo son; u omita otros
que debi sealar.

b) Que niegue expresa o implcitamente la recepcin de la causa a prueba, siendo ella procedente.

b) Que ordene recibir la causa a prueba, siendo ello legalmente improcedente.

Anlisis:

a) Si la resolucin en comento fija como hechos substanciales, pertinentes y controvertidos los que en realidad no lo
son; u omite otros que debi sealar.

En este caso la resolucin que recibe la causa a prueba admite reposicin y apelacin en subsidio (Art. 319
CPC).

Carcter excepcional de la reposicin que procede contra el auto de prueba.

La reposicin en este caso tiene un carcter triplemente excepcional, por las siguientes razones:

a) Porque procede contra una sentencia interlocutoria, en circunstancias que segn la regla general slo puede
intentarse contra autos y decretos. Como consecuencia de lo anterior, la reposicin importa una excepcin al principio
de desasimiento del tribunal, ya que tratndose de una sentencia interlocutoria el tribunal que dict el auto de prueba
no podra entrar a modificarlo; lo que en este caso s es posible.

b) En este caso, el plazo para pedir la reposicin es de 3 das, contados desde la notificacin de la resolucin que
recibe la causa a prueba, lo que tambin es excepcional, ya que la regla general es que el recurso de reposicin deba
interponerse dentro de quinto da de notificada la resolucin contra la cual se recurre si no se hacen valer nuevos
antecedentes (en este ltimo caso, no hay plazo)(Art. 181 Inc. 1 CPC).

c) El tribunal puede resolver el recurso de plano, o bien, darle tramitacin incidental, haciendo con ello
excepcin art 181 inc. 2 CPC, conforme al cual la reposicin se falla de plano.

Qu se puede pedir en la reposicin que procede contra el auto de prueba?

A travs de la reposicin puede solicitarse slo tres cosas:

a) Que se modifiquen los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos fijados por el tribunal.

130
 b) Que se eliminen algunos hechos considerados substanciales, pertinentes y controvertidos por el tribunal.

c) Que se agreguen hechos que no han sido considerados por el tribunal (Art. 319 Inc. 1, segunda parte CPC).

Cmo resuelve el tribunal la reposicin que procede contra el auto de prueba?

El tribual puede resolver sobre esta reposicin de plano o darle la tramitacin de un incidente (Art. 319 Inc. 2
CPC).

Carcter excepcional de la apelacin que procede contra el auto de prueba.

La apelacin en este caso es doblemente excepcional, por las siguientes razones:

1.- Porque debe interponerse en subsidio de la reposicin para el caso en que esta no sea acogida.

Como consecuencia de ello, no es necesario fundamentarla ni formular peticiones concretar, siempre que el
recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias (Art. 189 Inc. 3 CPC).

2.- Porque debe interponerse dentro de tercero da, siendo que la regla general es que proceda dentro de quinto
da (Art. 189 CPC).

Consideracin.

La apelacin se concede en el solo efecto devolutivo (Art. 319 Inc. 3 CPC).

Qu ocurre si el tribunal ad quo acoge la reposicin?

En este caso, desde luego omitir pronunciarse sobre la apelacin, por ser ello innecesario. Sin embargo, la
resolucin que acoge la reposicin es apelable (por la contraria, obviamente) en el slo efecto devolutivo, segn lo
ordena el Art. 326 Inc. 2 parte final.

Qu puede ocurrir en virtud de la apelacin?

Se pueden presentar las siguientes situaciones:

a) Que el tribunal superior confirme la resolucin apelada; o sea, que no modifique, agregue ni suprima los
hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sealados por el tribunal a quo.

b) Que el tribunal superior modifique o agregue hechos substanciales, pertinentes y controvertidos nuevos. En
tal evento, puede presentarse una dificultad, ya que el trmino probatorio ordinario puede haber vencido en el
transcurso de la tramitacin de la apelacin. Por ello, en este caso el tribunal deber fijar un trmino especial de prueba
que abrir el tribunal y que durar un tiempo prudencial, que no podr exceder de 8 das (Art. 339 Inc. 4 CPC). No hay
que confundir este trmino especial de prueba con la ampliacin que las partes pueden pedir del trmino probatorio
(Art. 321 y 322 CPC).

131
b) Si la resolucin niegue expresa o implcitamente la recepcin de la causa a prueba, siendo ella procedente.

Aqu no cabe reposicin; pero esta resolucin es apelable por expresa disposicin del Inc. 2 primera parte del
Art. 313 CPC, salvo que se trata del Inc. 2 del Art. 313 CPC, vale decir, del caso en que las partes pidan que se falle el
pleito sin ms trmite.

Se niega explcitamente la resolucin que recibe la causa a prueba, cuando el tribunal resuelve derechamente
no ha lugar la peticin de las partes en orden a que se reciba la causa a prueba.

Se niega implcitamente la resolucin que recibe la causa a prueba, cuando el tribunal en vez de recibir la causa a
prueba, cita derechamente a las partes a or sentencia (caso del Art. 313 CPC). Recordemos la excepcin del Art. 313 Inc.
2 CPC, caso en el cual no procede apelacin.

Al no existir regla especial, se aplica la regla general del Art. 194 n 2 CPC en cuya virtud la apelacin debe
concederse en el solo efecto devolutivo.

c) Que la resolucin ordene recibir la causa a prueba, siendo ello legalmente improcedente.

Esta resolucin no admite reposicin, porque se trata de una sentencia interlocutoria, y ninguna norma autoriza
expresamente hacer excepcin a la regla general que prescribe que la reposicin procede solo en contra de autos y
decretos.

En lo que incumbe al recurso de apelacin, la doctrina est dividida:

a) Para algunos no procede el recurso de apelacin, puesto que en su concepto la resolucin en come importa la
prctica de una diligencia probatoria, y segn el Art. 326 Inc. 2, es inapelable la resolucin que dispone la prctica de
alguna diligencia probatoria.

b) Para otros procede el recurso de apelacin, ya que en su concepto el auto de prueba, por s slo, no dispone
la prctica de una diligencia probatoria, sino que nicamente determina los hechos sobre los cuales habr de recaer la
prueba y el lapso dentro del cual sta deber rendirse. En este sentido, nada impide que una interlocutoria pueda
revisarse por va de apelacin.

Ampliacin de la prueba (Art. 321 y 322 CPC).

Concepto: Es la extensin de la resolucin que recibe la causa a prueba a hechos nuevos substanciales ocurridos
durante el trmino probatorio, o bien, durante el periodo de discusin, pero que no fueron alegados antes de recibirse
la causa a prueba, por ignorarlos la parte que los aduce, y que guardan relacin con los controvertidos ya fijos en el auto
de prueba.

Casos en que procede.

a) Cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto
controvertido (Art. 321 Inc. 1 CPC).

b) Cuando se trate de hechos verificados dentro del periodo de discusin, pero que no fueron alegados antes de
recibirse la causa a prueba, con tal que quien lo aduce jure que slo han llegado a su conocimiento con posterioridad a
dicha recepcin (Art. 321 In

Oportunidad.

132
 La ley no seala una oportunidad especfica para impetrar la solicitud de ampliacin, sin embargo, del tenor de
los arts. 321 y 322 CPC, se ha entendido que hecha debe intentarse tanto pronto como los hechos hayan llegado al
conocimiento de la partes que los alega, antes de la citacin a las partes para or sentencia. Adems, el Art. 322 CCP
hace aplicable el Art. 86 CPC, lo que significa que todos los hechos nuevos cuyas causas existan simultneamente,
debern promoverse a la vez; en caso contrario, debern ser rechazados de oficio, salvo que se trate de un vicio que
anule el proceso o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio.

O sea, la parte debe pedir la ampliacin de la prueba inmediatamente tenga conocimiento de los hechos nuevos
y respecto de todos aquellos cuyas causas existan simultneamente.

Tramitacin.

La ampliacin es un incidente, se tramita como tal de acuerdo a las reglas generales, en ramo separado, y no
suspender el trmino probatorio (Art. 322 Inc. CPC).

Al responder la otra parte al traslado de la solicitud de ampliacin, podr tambin alegar hechos nuevos,
siempre que se rena alguna de las dos circunstancias antes apuntadas, o que tengan relacin con los que en dicha
solicitud se mencionan.

Por consiguiente, la parte contraria podr alegar hechos absolutamente nuevos e independientes de los que
solicite la otra parte en su solicitud de ampliacin, en la medida que ellos renan los requisitos del Art. 321; o bien podr
alegar hechos que guarden relacin con los alegados por la contraria en su solicitud de ampliacin.

Apelacin contra la resolucin que se pronuncia sobre la solicitud ampliacin de prueba.

Hay que distinguir:

1.- Es inapelable la resolucin que acoge la solicitud de ampliacin de prueba, por expresa disposicin del Art.
326 Inc. final CPC.

2.- A contrariu sensu, es apelable la resolucin que rechaza la solicitud de ampliacin de prueba, de acuerdo a las
reglas generales.

Consideracin.

En los casos de los arts. 321 y 322 CPC, el tribunal, de estimar procedente la ampliacin de prueba, debe
conceder un trmino especial de prueba, que se regir por las normas del Art. 90 CPC, limitndose a 15 das el plazo total
que establece en su Inc. 3 CPC, sin perjuicio de lo establecido en el Art. 431 (Art. 327 CPC Inc. 2 CPC).

Diligencias probatorias.

Concepto. Son todas aquellas que hacen posible la rendicin de los medios de prueba ofrecidos por las partes.

Caractersticas.

133
 1.- Deben practicarse previo decreto judicial del tribunal que conoce de la causa, y una vez notificadas las partes
(Art. 324 CPC). Se trata de una aplicacin del principio del contradictorio, o de la bilateralidad de la audiencia.

2.- En los tribunales colegiados pueden practicarse las diligencias probatorias por uno de sus miembros,
comisionado para tal efecto por el tribunal (Art. 325 CPC)

3.- Es inapelable la resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia probatoria (Art. 326 Inc. final CPC).

4.- Recordemos que es un trmite esencial la prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir
indefensin, de manera que su omisin autoriza la interposicin del recurso de casacin en la forma (Art. 795 n 4 CPC);
lo mismo que en segunda instancia (Art. 800 n 5 CPC).

Obligacin procesal de la parte que quiera rendir prueba testimonial.

La parte que quiera rendir prueba testimonial debe desde la primera notificacin (por cdula) de la resolucin
que recibe la causa a prueba, y hasta el quinto da contado desde la ltima, si no se hubiere deducido reposicin, o
dentro de los 5 das siguientes a la notificacin (por el estado) de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima
reposicin si ella se hubiere deducido, cumplir con lo siguiente:

a) Debe presentar una nmina de los testigos de que piensa valerse, perfectamente individualizados (Art. 320
Inc.1 CPC). Que estn perfectamente individualizados los testigos, significa que la nmica debe contener, el nombre,
domicilio y profesin u oficio de los testigos. En todo caso, la jurisprudencia ha sustentado el criterio de que pueden
omitirse ciertos datos, en la medida de que el testigo resulte suficientemente individualizado.

b) Debe presentar una minuta de los puntos sobre que piensa rendir prueba de testigos, enumerados y
especificados con claridad y precisin (Art. 320 Inc. 2 CPC). La minuta de los puntos de prueba consiste en la
enumeracin de las preguntas concretas y precisas que se dirigirn a los testigos por la parte que los presenta.

Si habindose pedido reposicin ya se hubiera presentado lista de testigos y minuta de puntos de prueba, no
ser necesario presentar nueva lista ni muta, salvo que, como consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte que
la presenta estime pertinente modificarla (Art. 320 Inc. 3 CPC).

Comentario.

La ley 20.192 de 2007 cambio la redaccin de la primera parte del Art. 320, comenzando ahora as: desde la 1
notificacin de la resolucin que se refiere el Art. 318, y hasta el quinto da de la ltima sustituyendo ello a Dentro
de los cinco das siguientes a la ltima notificacin de la resolucin a que se refiere el Art. 318 CPC.

El Inc. 3 ms arriba aludido tambin fue incorporado por la ley en comento.

Consideracin.

1.- El plazo de 5 das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si sta no se presenta en ese plazo, la
parte pierde el derecho a rendir prueba testimonial (Art. 372 Inc. 2 CPC).

La jurisprudencia, sin embargo, ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de puntos de

prueba, no hay sancin alguna porque en este caso los testigos debern ser interrogados al tener de los hechos
controvertidos, sustanciales y pertinentes fijados por el tribunal.

Sin embargo hay una opinin jurisprudencial y doctrinaria que no ve razn para hacer esta distincin, pues en su
concepto en ambos casos cabra aplicarse la misma sancin, es decir, perder el derecho a rendir la prueba testimonial, y
ello porque ambos incisos del Art. 320 CPC estn redactados en forma igualmente imperativa. En efecto, dice el Art. 320

134
CPC: dentro de los cinco dascada parte deber presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba
de testigos. Y en su Inc. 2 agrega: Deber tambin acompaar una nmina de los testigos

2.- La jurisprudencia ha entendido que no hay inconveniente alguno para que las partes presenten la lista de
testigos y minuta de puntos de prueba antes de que el auto de prueba les haya sido notificado por cdula, pues en ese
caso se estara notificando tcitamente de esa resolucin, dado lo dispuesto en el Art. 55 CPC; pero no tienen valor
alguno la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba que han sido presentadas antes de recibirse la causa a
prueba.

Resolucin que se pronuncia sobre la lista de testigos y la minuta.

Es un decreto, y se provee con un tngase presente.

TRMINO PROBATORIO.

Concepto: Es el espacio de tiempo destinado a que las partes suministren los medios probatorios al tenor de los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos fijados en el auto de prueba, y para que, en particular, propongan y rindan la
prueba testimonial.

Consideraciones generales.

a) El trmino probatorio no existe en todos los procedimientos. As hay algunos como los de los interdictos
posesorios y los observados en los juicios especiales que derivan del contrato de arrendamiento, en que la prueba se
rinde en un comparendo a que las partes son citadas para ese efecto por el tribunal.

b) Hay juicios en que el trmino probatorio es ms restringido que el del procedimiento ordinario. Tal ocurre,
por ejemplo, en los juicios ejecutivos y en el ordinario de menor cuanta.

c) Si bien la actividad probatoria se concentra particularmente en el trmino probatorio, ella no es la nica

oportunidad procesal en que puede haberla. Por ejemplo, podr actividad probatoria antes de iniciarse el juicio, en el
caso de que la entrada de ste se haya preparado a travs de medidas prejudiciales, las que tienen naturaleza
probatoria, como es el caso de la testimonial, de la confesional y de la inspeccin del tribunal. Incluso, puede haber
actividad probatoria antes del trmino probatorio, como ocurre con los documentos que se acompaan en la demanda
o en la contestacin, y despus de l, como ocurre, por ejemplo, con la prueba instrumental (Art. 348 CPC) y la prueba
confesional (Art. 385 CPC), que pueden presentarse y pedirse, respectivamente, en primera instancia hasta el
vencimiento del trmino probatorio, y en segunda instancia hasta la vista de la causa.

Lo propio ocurre con la prueba pericial, pues el juez puede decretarla de oficio en cualquier estado del juicio
(Art. 412 CPC).

Caractersticas.

1.- Por regla general, es un trmino legal. Excepcionalmente puede ser judicial, pues el juez en ciertos casos est
facultado para fijar trminos especiales de prueba. Ms excepcionalmente puede ser convencional, ya que el Art. 328
Inc. 2 CPC faculta a las partes para que de comn acuerdo restrinjan el trmino probatorio ordinario.

2.- Es un trmino comn, pues comienza a correr para las partes desde la ltima notificacin (por cdula) de la
resolucin que recibe la causa a prueba, si no se hubiere deducido reposicin, o desde a notificacin de la resolucin
que se pronuncia (por el estado) acerca de la ltima reposicin, si ella se hubiere deducido por las partes (Art. 327 CPC).

3.- Es un trmino fatal para ofrecer y rendir la prueba testimonial en particular (340 CPC), y para ofrecer o
proponer los medios de prueba en general (Art. 321 Inc. 1 CPC). En efecto, de acuerdo al Inc. 1 del Art. 327 CPC, en
135
relacin a los medios de prueba en general, seala que las partes debern solicitar dentro del trmino probatorio toda
diligencia de prueba que no hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin. Y el Art. 340 Inc. 1 CPC, a propsito de la
prueba de testigos, seala que las diligencias de prueba de testigos slo podrn practicarse dentro del trmino
probatorio.

Todo lo anterior es sin perjuicio de que algunas pruebas puedan RENDIRSE despus del vencimiento probatorio,
como ocurre, por ejemplo, con la prueba testimonial, que si bien debe solicitarse antes del vencimiento probatorio,
puede rendirse con posterioridad a l (Art. 385 CPC); situacin similar que ocurre con los instrumentos (Art. 348 CPC), y
con la prueba pericial (Art. 412 CPC).

4.- Es un trmino que no suspende en caso alguno, salvo que todas las partes lo pidan (Art. 339 CPC).

5.-Es un trmino de das, y por tanto discontinuo, razn por la cual no se cuentan los feriados.

Clasificacin del trmino probatorio.

Se distingue entre: a) trmino probatorio ordinario (Art. 328 y 334CPC); b) trmino probatorio extraordinario
(Art. 329 a 338 CPC); y c) trmino probatorio especial (Art. 339 y 340 CPC).

a) Trmino probatorio ordinario.

Concepto. Es el espacio de tiempo establecido por la ley, destinado a que las partes propongan los medios de prueba
de que piensan valerse en juicio, y para que, en particular, propongan y rindan la prueba testimonial.

Caractersticas.

1.- Es un plazo legal que lo establece el Art. 328 Inc.1 CPC, y excepcionalmente convencional, en el caso del Inc. 2
del mismo Art., que faculta a las partes para que de comn acuerdo reduzcan dicho plazo.

2.- Es un trmino comn, en los trminos indicados ms arriba.

3.- Es un plazo fatal, en los trminos sealados ms arriba.

4.- Es un trmino que no se suspende, salvo que las partes de comn acuerdo as lo pidan (Art. 339 Inc.1 CPC).

5.- Es un trmino de das, y por tanto discontinuo, de modo que no se incluyen los feriados.

Duracin.

El trmino probatorio ordinario es de 20 das (Art. 328 Inc. 1 CPC), sin perjuicio de que las partes, de comn
acuerdo, pueden reducir dicho trmino (Art. 328 Inc.2 CPC).

Recordemos que el trmino probatorio comienza a correr desde la ltima notificacin de la resolucin que
recibe la causa de prueba (por cdula), o desde la notificacin de la resolucin (por el estado) que se pronuncia respecto
de la ltima reposicin, en su caso.

Lugar en que puede rendirse la prueba durante el trmino probatorio ordinario.

136
 Durante el trmino probatorio ordinario puede rendirse toda clase de pruebas, tanto en el territorio
jurisdiccional donde se sigue el juicio, fuera de dicho territorio jurisdiccional, y an fuera del territorio de la repblica, a
pesar de la redaccin del Art. 328 CPC, que dice que para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del tribunal
en que se sigue el juicio tendr las partes el trmino de 20 das.

La conclusin anterior se desprende del Art. 334 CPC, que seala que se puede, durante el trmino ordinario,
rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella.

Naturalmente que en la mayora de los casos va a resultar insuficiente el trmino ordinario para rendir prueba
fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio y fuera de la Repblica, y por esa razn la ley ha
establecido el trmino extraordinario.

b) Trmino probatorio extraordinario.

Concepto: Es el espacio de tiempo destinado a que las partes rindan prueba fuera del territorio jurisdiccional que
conoce del juicio, o bien, fuera del territorio de la Repblica.

Caractersticas.

Para algunos es un trmino judicial, porque tiene su origen en una resolucin del tribunal que lo concede,
dndose los presupuestos legales. Para otros se trata de un trmino legal, porque en definitiva es la ley quien establece
el aumento expresamente en el Art. 329 CPC, limitndose el juez slo a concederla, sin concurren los presupuestos que
lay asimismo establece. El resto de las caractersticas son las mismas que antes indicamos.

Duracin.

El trmino extraordinario de prueba est constituido por el trmino ordinario de prueba (20 das) ms el
aumento que corresponda de acuerdo con la tabla de emplazamiento (Art. 329 CPC).

Cmputo.

El trmino extraordinario comenzar a correr una vez que se ha extinguido el trmino ordinario sin
interrupcin, y slo durar para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva (Art. 333 CPC).

Se cuentan entonces primero los 20 das del trmino ordinario, y se le agregan luego los que corresponden
segn la tabla de emplazamiento sin que haya interrupcin entre ambos trminos.

Oportunidad para solicitarlo: Debe solicitarse antes de vencido el trmino ordinario, determinando el lugar en que
dicha prueba debe rendirse (Art. 332 CPC).

Lugar en que puede rendirse la prueba durante el trmino extraordinario: Durante el trmino extraordinario slo
podrn rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se ha concedido el trmino extraordinario (Art. 335 CPC).

Clases de trminos extraordinarios.

137
 Se distinguen dos clases:

1.- Trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio;

2.- Trmino extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica.

Esta distincin es importante por: a) las condiciones para que el juez conceda el trmino probatorio; b) la forma
en cmo se concede dicho trmino; c) si procede o no caucin; y d) las sanciones que proceden para el solicitante
temerario, ya que todas ellas difieren segn se trate de uno u otro trmino extraordinario.

a) Condiciones para que el juez conceda el trmino probatorio extraordinario.

a) Si se trata de pruebas que deben rendirse dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio: En este caso el juez debe conceder el trmino extraordinario por el
slo hecho que se le pida, salvo que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de
demorar el curso del juicio (Art. 330 CPC).

b) Si se trata de pruebas que deben rendirse fuera del territorio de la Repblica. En este caso, el juez no
conceder el trmino extraordinario por el slo hecho que se le pida, sino que lo har cuando se renan los requisitos
que exige el Art. 331 CPC, los cuales son:

1.- Que de los autos aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han
acaecido en el pas en que deban practicarse dichas diligencias, o que all existan los medios probatorios que se
pretende obtener.

2.- Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el lugar en
que se encuentran;

3.- Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique algn antecedente
que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones.

b) Forma en cmo se concede el trmino probatorio extraordinario.

a) Si se trata de pruebas que deben rendirse dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio. En este caso, el trmino extraordinario se concede con citacin, es
decir, la parte contraria puede oponerse dentro de tercero da, si no se opone, se rinde la prueba en el trmino
extraordinario concedido por el tribunal (Art. 336 Inc. 1, primera parte)

En caso de que la parte se oponga al aumento, se producir una incidencia, la que deber tramitarse en pieza
separada, sin que suspenda por ello el trmino probatorio (Art. 336 Inc. 2 CPC); pero no se contarn en el aumento
extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (Art. 336 inc. 3 CPC).

b) Si se trata de pruebas que deben rendirse fuera del territorio de la Repblica. En este caso, el trmino
extraordinario se concede con audiencia (Art. 336 Inc. 1, segunda parte CPC), es decir, se genera un incidente (siempre),
debiendo el tribunal dar traslado de la solicitud a la parte contraria, producindose las mismas consecuencias que las
recin sealadas, es decir, se tramitar en pieza separada, sin que suspenda por ello el trmino probatorio; y no se
contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente (Inc. 2 y 3 del Art. 336 CPC).

c) El solicitante debe rendir alguna caucin para que se le conceda el trmino extraordinario?

138
 a) Si se trata de pruebas que deben rendirse dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio. En este caso al solicitante no se le exige caucin alguna.

b) Si se trata de pruebas que deben rendirse fuera del territorio de la Repblica. Aqu, en cambio, el tribunal
para dar curso a la solicitud, debe exigir al solicitante una caucin (a favor del Fisco) que no baje de medio sueldo vital ni
supere dos sueldos vitales (Art. 338 Inc. 1 CPC).

a) Sanciones a litigante temerario.

Hay dos clases de sanciones: a) la primera aplicable al trmino extraordinario en que la prueba haya de rendirse
fuera del territorio de la Repblica; b) la segunda aplicable a ambos trminos extraordinarios:

a) De acuerdo al Inc. 2 del Art. 338 CPC, la parte que ha obtenido el aumento extraordinario para rendir prueba
fuera del territorio de la Repblica perder la caucin, es decir, sta se har efectiva a favor del Fisco, si se da alguna de
las siguientes circunstancias:

i.- Que no haya hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida;

ii.- Que los testigos sealados en el Art. 331 no hayan tenido conocimiento de los hechos, ni se hayan hallado en
situacin de conocerlos;

iii.- Que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que se practiquen las
diligencias probatorias.

b) Adems de esa sancin, existe otra contemplada en el Art. 337 CPC, aplicable a ambos trminos
extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, ser obligada a pagar a la otra los gastos en que
sta haya incurrido para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente sea por medio de mandatarios. Esta
condenacin se impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no
haberla rendido por motivos justificados.

c) Trmino probatorio especial

Concepto: Es el espacio de tiempo destinado a que las partes rindan las pruebas que no pudieron practicar durante el
trmino ordinario y/o extraordinario, por razones ajenas a su voluntad,

Estos eventos ajenos a la voluntad de las partes se conocen con el nombre genrico de entorpecimiento.

Caractersticas.

Es un plazo judicial, porque tiene su origen en una resolucin judicial que lo concede. Por ello, puede ser
prorrogado, pero siempre respetando los lmites que establece la ley. Las dems caractersticas son las mismas que las
antes apuntadas.

Fundamento.

Hemos visto que el trmino probatorio corre ininterrumpidamente y no se suspende ni siquiera cuando surgen
incidentes con ocasin de la solicitud de la ampliacin de la prueba o de aumento extraordinario (Arts. 332 Inc. 2 y 336
Inc. 2 CPC); salvo que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal (Art. 339 Inc. 1, 1 parte). Pero puede
ocurrir que sobrevengan hechos ajenos a la voluntad de las partes que les impidan rendir la prueba, y no es justo, por
consiguiente, dejarla sin oportunidad legal de rendirla. Entonces, el fundamento ltimo del trmino probatorio especial
radica en el aforismo de que a lo imposible nadie est obligado.

139
Situaciones que permiten la procedencia del trmino probatorio especial.

La ley contempla varios casos:

1.- Caso del Art. 339 Inc. 2 y 3. Cuando durante el trmino ordinario ocurren entorpecimientos que imposibiliten
la recepcin de la prueba, ya absolutamente, ya respecto de algn lugar determinado (Art. 339 Inc. 2 primera parte
CPC).

Consideraciones.

a) Un caso de imposibilidad absoluta a la recepcin de la prueba sera la recusacin del juez de la causa, por
ejemplo. Un caso de imposibilidad respecto de algn lugar determinado, se dara, por ejemplo, si en dicho lugar hay un
temporal, una revolucin armada u otro impedimento de igual gravedad.

b) Para usar este derecho hay que reclamar del obstculo que impide la prueba en el momento mismo de
presentarse o dentro de los tres das siguientes (Art. 339 Inc. 3 CPC).

c) El trmino especial se concede por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento.

d) Concedido dicho trmino especial, slo podr rendirse la prueba en el lugar a que dicho entorpecimiento se
refiere (Art. 339 Inc. 2 CPC).

2.-Caso del Art. 339 Inc. final. Cuando el Tribunal de Alzada, acogiendo la apelacin subsidiaria en contra de la
resolucin que recibe la causa a prueba, agregue o modifique hechos substanciales, pertinentes y controvertidos (Art.
339 Inc. final CPC).

Consideraciones.

a) En este caso el juez deber conceder un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije
prudencialmente, no pudiendo exceder de ocho, a fin de que se produzca la prueba de los nuevos hechos que se
agregaron o modificaron por el tribunal.

b) Con respecto a la prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin del tribunal de alzada, tiene
pleno valor (Art. 339 Inc. final CPC).

c) NO es necesario que la parte reclame en este caso el entorpecimiento.

3.- Caso del Art. 340 Inc. 2. El tercer caso dice relacin con la prueba de testigos. Sabemos que ella debe
rendirse dentro del trmino probatorio, para cuyos efectos es un plazo (Art. 340 Inc. 1 CPC). Puede suceder que el
examen de los testigos se haya iniciado en tiempo hbil, esto es, durante el transcurso del probatorio, pero que no haya
alcanzado a concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada (Art. 340 Inc. 2 CPC).

Consideraciones.

a) En este caso, el tribunal debe sealar un breve trmino, por una sola vez, a fin de que dicha prueba pueda
rendirse ntegramente.

140
 b) Para hacer uso de este derecho habr que reclamar previamente del entorpecimiento dentro del trmino
probatorio o de los tres das siguientes a su vencimiento (Art. 340 Inc. 2 CPC).

4.- Caso del Art. 340 Inc. final. Cuando el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba sea la
inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de las partes, certificar el hecho en
el proceso y con el mrito de ese certificado fijar el tribunal (de oficio) nuevo da y hora para la recepcin de la prueba.

Consideraciones.

1.- Ac NO es necesario reclamo previo y puede concederse ms de una vez.

2.- Estar dentro del supuesto en comento, por ejemplo, el caso de que el juez no concurra a una inspeccin
personal del tribunal; o no concurra a la casa de un testigo, en la cual haya debido rendirse la prueba testimonial..

5.- En todos los dems casos en que la ley as lo establezca. Mencionaremos rpidamente algunos casos:

a) Art. 159 Inc. 3 CPC.- Caso de las medidas para mejor resolver. Este artculo faculta al tribunal para que, dentro
del plazo para dictar sentencia, decrete medidas para mejor resolver. Si en la prctica de alguna de estas medidas
aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal
abrir un trmino especial de prueba no superior a 8 das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo
tribunal designe. En este caso se aplicar lo establecido en el Inc. 2 del Art. 90 CPC, es decir, dentro de los dos primeros
das del trmino probatorio especial deber acompaarse la nmina de testigos.

b) Art. 402 Inc. 2 y 3 CPC.Caso de la revocacin de la confesin. Estas disposiciones establecen que la parte que
ha presentado confesin en el juicio sobre hechos personales de ella, puede revocarla, si ha padecido error de hecho; y
que tambin puede revocarla, aun cuando no haya padecido error de hecho, si los hechos confesados no fueran
personales del confesante. En ambos casos, para acreditar esas circunstancias el tribunal puede abrir un trmino
especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la causa.

c) Art. 376 CPC. Caso de la prueba de tachas. La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro
del trmino concedido para la cuestin principal. Sin embargo, segn lo dispone esta norma, si ste est vencido o lo
que resta de l es insuficiente, el tribunal debe conceder un trmino especial para el solo efecto de rendir la prueba de
tachas, trmino que no puede exceder de 10 das, pero al cual puede agregrsele el aumento extraordinario que
concede el Art. 329 (tabla de emplazamiento) en los casos a que l se refiere.

d) Art. 327 Inc. 2 CPC. Caso de excepciones anmalas y de la ampliacin de prueba. De acuerdo a este precepto,
en los casos contemplados en los arts. 310 (excepciones anmalas) y 321 y 322 (ampliacin de prueba) el tribunal, de
estimar necesaria la prueba, conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del Art. 90 CPC,
limitndose a 15 das el plazo total que establece en su Inc. 3, y sin perjuicio de lo establecido en el Art. 431 CPC.

Por consiguiente, el trmino especial de prueba ser de 8 das, pudiendo ampliarse hasta 15 das en total.

Aportacin; admisin; prctica o produccin; y valoracin de la prueba en el juicio ordinario de mayor cuanta.

En trminos generales, algo as como un esquema bsico, podemos sealar que en el juicio ordinario la situacin
se presenta de este modo:

a) La aportacin de los medios de prueba le corresponde a las partes. Muy excepcionalmente habr iniciativa
probatoria del juez, y ello suceder cuando decrete medidas para mejor resolver.

b) La admisin de la prueba se produce a travs de las diversas resoluciones que dicta el tribunal aceptando los
medios de prueba que las partes han querido ofrecer. Para ello no hay una oportunidad especfica.

En los sistemas modernos, sin embargo, la admisin de prueba se produce en la llamada audiencia preparatoria.
141
 c) La produccin (rendicin) de prueba, esto es, la rendicin de la misma, tampoco tienen en el juicio ordinario
una oportunidad puntual.

En los sistemas modernos, no obstante, la produccin de prueba se produce en la audiencia de juicio.

d) La valoracin de la prueba tiene lugar en la sentencia definitiva (Art. 170 n 4 CPC), y ya sabemos que Chile
tiene un sistema mixto, pues es la ley fija la que en algunos casos determina el valor o eficacia probatoria de algunos
medios de prueba (por ejemplo, instrumentos pblicos), mientras que la eficacia de otros debe ser establecida por el
juez (por ejemplo, prueba pericial)

CDULA N 10. MEDIOS DE PRUEBA

MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR.

Enumeracin y generalidades.

Ya sabemos que el Art. 341 es la norma que seala los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio: a)
instrumentos; b) testigos; c) confesin de parte; d) inspeccin personal del tribunal; e) informe de peritos; f)
presunciones.

Complementa esta norma el Art. 1698 Inc. 2 CPC, pero es ms imperfecta, porque no incluye el informe de
peritos, y porque contempla un medio de prueba derogado por la ley 7.760 de 1944, a saber, el juramento diferido.

Tambin ya dijimos que de la redaccin de estas normas se infiere que se trata de una enumeracin taxativa, sin
perjuicio de la doctrina y jurisprudencia moderna llamada aperturista, que da cabida a otros medios de prueba no
expresamente contemplados por la ley, hacindoles aplicables las normas de los medios probatorios clsicos que ms se
les asemejen.

I.- PRUEBA INSTRUMENTAL O DOCUMENTAL.

Concepto: Es aquella que se produce a travs de instrumentos o documentos.

Qu se entiende por instrumentos o documentos?

La doctrina se ha esforzado por distinguir estos dos conceptos, sealando que entre documento e instrumento
hay una relacin de gnero a especie, respectivamente.

1.- Instrumento es todo escrito por el cual se deja constancia de un hecho. Es, por consiguiente, una
representacin escrita destinada a reproducir una manifestacin del pensamiento. As entonces, ser un instrumento en
estricto sensu, por ejemplo, una carta; un papel impreso, etc.

2.- Documento es toda representacin material, no necesariamente escrita, destinada a reproducir una
manifestacin del pensamiento. En definitiva es cualquier cosa que sirva para demostrar algo.

En este sentido ser un documento no solo los escritos propiamente tales (firmados o no), sino que tambin las
fotografas, pelculas, cintas magnetofnicas, discos, radiografas, planos, cuadros, dibujos, una piedra, etc.

Situacin en Chile.
142
 En nuestro sistema procesal instrumento y documento son expresiones sinnimas. Y mayoritariamente se
estima que ambas se fundan en el concepto de documento, que es ms amplio, y no en el de instrumento, que es ms
restringido.

Clasificacin de los instrumentos.

a) Segn su funcin:

1.- Instrumentos por va de solemnidad: son que sirven para cumplir con una solemnidad exigida por la ley, de
modo que en virtud de ellos, el acto jurdico que documentan, nace a la vida del derecho. Recordemos que los actos
jurdicos solemnes slo pueden acreditarse en virtud de su respectiva solemnidad, y slo por esta.

2.- Instrumentos por va de prueba: son aquellos que sirven para acreditar el o los hechos a los que se refiere el
instrumento.

b) Segn sus formalidades o segn su autenticidad.

1.- Instrumentos pblicos: El Art. 1699 Inc. 1 CC define al instrumento pblico como: instrumento pblico o
autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.

2.- Instrumentos privados: Son aquellos en que se deja constancia de un hecho, sin intervencin de competente
funcionario.

Comentario.

Normalmente se define al instrumento privado como aquellos en que se deja constancia de un hecho, sin
solemnidad alguna y sin la intervencin de competente funcionario.

Sin embargo, los autores comentan que no es factor determinante para diferencia un instrumento pblico de
uno privado el hecho de que el primero tenga solemnidades legales y el segundo no, puesto que hay instrumentos
privados que deben cumplir con solemnidades legales, como ocurre con la letra de cambio, el cheque y el pagar, pero
no por ello son instrumentos pblicos.

Reglas comunes a los instrumentos pblicos y privados.

Aportacin (iniciativa) de la prueba documental.

La regla general es que la prueba documental se produzca a iniciativa de partes. Excepcionalmente puede
producirse a iniciativa del tribunal, como una medida para mejor resolver (Art. 159 n 1 CPC).

Oportunidad para aportar la prueba documental.

La prueba instrumental puede presentarse en cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino
probatorio, en primera instancia, y hasta la vista de la causa, en segunda instancia (Art. 348 Inc. 1 CPC). Todava ms,
puede aportarse antes del inicio del juicio, a travs de las medidas prejudiciales probatorias (Art. 273 n 3 a 5 CPC).

La agregacin de los documentos que se presenten en segunda instancia no suspende en ningn caso la vista de
la causa, pero s el fallo, pues no puede el tribunal resolver la causa en tanto no haya transcurrido el trmino de la
143
citacin, cuando hay lugar a ella (Art. 348 Inc. 2 CPC). La infraccin de esta norma hace procedente el recurso de
casacin en la forma (Art. 768 n 9 en relacin con el Art. 975 n 5 CPC).

Comentario.

Recordemos que nada impide que el actor acompae los documentos en la demanda, en cuyo caso el
demandando tiene para objetarlos el trmino de emplazamiento. Normalmente la objecin se har en otro s del escrito
de excepciones dilatorias o de la contestacin de la demanda.

Por otro lado an cuando las partes estn citadas para or sentencia, se puede presentar el escrito de objecin
de documentos (Art. 433 CPC).

Admisin de la prueba instrumental.

La admisin de la prueba tendr lugar en virtud de la resolucin del tribunal que tiene por acompaado los
documentos. Es un decreto que normalmente indicar: Tngase por acompaados los documentos.

Produccin (rendicin) de la prueba documental.

La produccin de la prueba documental puede efectuarse de dos maneras: a) Produccin mediante

acompaamiento de documentos; b) Produccin mediante la exhibicin de documentos.

a) Produccin mediante acompaamiento de documentos: Esta es la regla general, y consiste en el acto de

adjuntar un documento al proceso. Se materializa mediante un escrito en virtud del cual se acompaan documentos.

b) Produccin mediante exhibicin de documentos: Puede ocurrir que la parte que desea acompaar los
documentos no los tenga en su poder; sino que ello se hallen en poder de la contraparte de un tercero extrao al pleito.
Esta situacin la regula el Art. 349 CPC.

Concepto de exhibicin de documentos.

Es un trmite procesal por medio del cual la parte interesada solicita al tribunal que ordene al tercero o a la
parte en cuyo poder se hallan los documentos respectivos que los revele, con tal que dichos documentos guarden
relacin directa con la cuestin debatida y no revistan el carcter de secretos o confidenciales.

La exhibicin consistir, pues, en mostrar el instrumento para que se examine, sin que sea necesario dejarlo
agregado a autos, aunque en la prctica se agrega copia de l.

Requisitos para que proceda la exhibicin.

a) Solicitud de parte.

b) Que los documentos que existen en poder de la otra parte o de un tercero renan dos caractersticas:

b.1) Que guarden relacin directa con la cuestin debatida.

b.2) Que no revistan el carcter de secretos o confidenciales (Art. 349 Inc. 1 CPC).

144
Oportunidad.

La solicitud de exhibicin puede presentarse en cualquier estado del juicio y hasta antes del vencimiento
probatorio en primera instancia. Se ha entendido que en segunda instancia no procede (Art. 327 CPC en relacin con el
Art. 207 CPC).

Resolucin que recae en la solicitud.

Es un decreto y debe concederse la solicitud con citacin: dir como se pide, con citacin. Y ello, porque se
trata de una diligencia probatoria.

El tribunal deber fijar una audiencia, que se llama audiencia de exhibicin de documentos.

Dnde debe practicarse la diligencia?

La diligencia de exhibicin deber practicarse ante el tribunal que conoce la causa en el da y hora fijado para la
audiencia; sin embargo, cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, ste puede exigir que en su propia casa u
oficina se saque testimonio de l por un ministro de fe.

Sanciones en caso de que la parte o el tercero se niega a la exhibicin.

Hay que distinguir:

a) Si quien se rehsa sin justa causa es la parte: Queda sujeta a las sanciones consistente en multas (hasta 2
UTM) y arrestos (hasta por dos meses), y adems, en el apercibimiento de que no podr hacer valer ese instrumento
ms tarde en apoyo de sus derechos (Art. 349 Inc. 3, en relacin con el Art. 274 y 277 CPC).

b) Si quien se rehsa sin justa causa es el tercero: Queda sujeto a las sanciones consistentes en multas (hasta 2
UTM) y arrestos (hasta por dos meses) (Art. 349 Inc. 3 en relacin con el Art. 274 CPC).

Gastos de la exhibicin.

Son de cargo de quien solicite la diligencia sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de costas.

Instrumentos otorgados en lengua extranjera.

Los documentos otorgados en lengua extranjera puede acompaarse el al proceso de dos formas: a) Traducidos
al castellano; b) En su idioma original.

145
 a) Traducidos al castellano: En este caso valdr la traduccin, salvo que la parte contraria exija, en el trmino de
seis das, que sea revisada por un perito.

Solicitado el perito, lo designar el tribunal. En cuanto a las cosas que irrogue el peritaje, stas sern de cargo de
quien presente el documento, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la sentencia definitiva (Art. 347 Inc. 2
CPC).

b) En su idioma original: En este caso, el tribunal mandar a traducir el documento por el perito que designe, a
costa tambin del que lo presenta, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre cosas en la sentencia definitiva (Art. 347 Inc.
1 CPC).

DE LOS INSTRUMENTOS PBLICOS EN PARTICULAR.

Concepto.

El Art. 1699 Inc. 1 CC define al instrumento pblico como: instrumento pblico o autntico es el autorizado con
las solemnidades legales por el competente funcionario.

Comentario.

La ley al definir instrumento pblico incurre en el error de hacerlo sinnimo al instrumento autntico. En efecto,
la definicin comienza sealando instrumento pblico o autntico.

La autenticidad se refiere al hecho de haber sido el instrumento realmente otorgado y autorizado por las
personales y de la manera que en ello se expresa (Art. 17 Inc. 2 CC). Si bien, los instrumentos pblicos llevan en s
mismos una nota preexistente de autenticidad, una presuncin de autenticidad, es perfectamente posible que un
documento pblico no sea autntico, y ello, naturalmente, podr acreditarse en juicio.

Requisitos:

De la definicin se desprenden sus requisitos:

1.- Debe ser autorizado por el competente funcionario. El funcionario es competente cuando se dan respecto de
inciden en l las circunstancias siguientes:

a) que est autorizado por la ley para el efecto;

b) que acte dentro del marco de las facultades que la ley le otorga;

c) que acte dentro de su territorio jurisdiccional.

Tengamos presente que el funcionario competente es diferente segn sea la naturaleza del instrumento
otorgado- As, en la escritura pblica funcionario competente es el notario en las partidas de nacimiento, matrimonio y
defuncin, el oficia del Registro civil en las sentencias el juez, cuya firma debe ser autorizada por el secretario del
tribunal, etc.

2.- Debe ser autorizado con las solemnidades legales. Estas sern diferentes segn sea la naturaleza el
instrumento.

Clases de instrumentos pblicos.

146
 Se distingue entre: a) instrumentos pblicos propiamente tales; b) escrituras pblicas.

a) Instrumentos pblicos propiamente tales: Responden al concepto del Inc. 1 del Art. 1699 CPC.

b) Escritura pblica. El Art. 1699 Inc. 2 CPC, luego de definir al instrumento pblico, seala que: otorgado ante
escribano (notario) e incorporado a su protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica.

Concepto de escritura pblica.

El Art. 403 COT define en forma ms precisa a la escritura pblica del siguiente modo: escritura pblica es el
instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija la ley, por el competente notario, e incorporado
en su protocolo o registro pblico.

De aqu fluye que la escritura pblica es una especie de instrumento pblico; o sea, este ltimo es el gnero y
aqulla la especie.

Requisitos.

De la definicin se desprende sus requisitos:

1.- Que sea autorizada por un notario competente con las solemnidades legales.

2.- Que se incorpore al protocolo o registro pblico del notario. Protocolo es el registro que contiene las
escrituras pblicas en el orden numrico que les haya correspondido en el repertorio, y a continuacin de ellas (en la
parte final) los documentos protocolizados, tambin en el orden numrico asignado en el repertorio Los protocolos
debern empastarse, al menos cada dos meses (o en un plazo no superior a un ao, en la medida que el notario solicite
prrroga la Corte de Apelaciones respectiva para efectuar el empaste) no pudiendo formar cada libro ms de 500 fojas
(Art. 492 COT).

Instrumentos que se consideran pblicos en juicio.

De acuerdo al Art. 342 CPC se consideran pblicos:

1.- Desde luego los documentos originales (matrices)

2.- Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda persona o, a
lo menos, respecto de aquella contra quien se hace valer. Estas son las copias autorizadas.

3.- Las copias que, obtenidas sin los requisitos sealados en el nmero anterior, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se dio conocimiento de ellas.

Ello significa que una copia simple tambin pude ser considerada como instrumento pblico, si citndose a la
parte contraria para que la objeto no lo hace dentro de plazo.

4.- Las copias que, objetadas en el caso anterior, sean cotejadas y halladas conformes con sus originales o con
otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria

Esto se conoce con el nombre de cotejo de instrumentos, y se puede definir como la comprobacin que se
hace judicialmente de una copia simple o autorizada con su original o con otra copia que haga fe respecto de la parte
contrario. El cotejo lo debe efectuar el juez; sin embargo, la ley lo autoriza para que designe un ministro de fe para que
lo efecte, como un notario, un receptor, el secretario del tribunal o el mismo funcionario que haya autorizado la copia
presentada en el juicio (Art. 344 CPC).

Vale tener presente que el cotejo de instrumentos surge de lo contemplado en el n 4 del art 342 CPC, y no debe
confundirse sta operacin con el cotejo de letras, de que trata el art 350 CPC, y al que haremos referencia ms adelante
147
 5.- Los testimonios (copias) que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro
funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan las condiciones indicadas en el nmero
anterior.

Es ste un caso de excepcin, que constituye una medida para mejor resolver, de acuerdo el Art. 159 n 1 CPC.

6.- Cabe agregar a esta enumeracin los documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica
avanzada, que fue incorporado al Art. 342 por la ley 20.217 de 2007).

Cmo deben acompaarse los instrumentos pblicos al proceso.

La forma de acompaar los instrumentos pblicos es con CITACIN.

No existe una norma legal que diga expresamente que los instrumentos pblicos deben acompaarse con
citacin; pero a esa conclusin se arriba mediante la interpretacin armnica de los art. 346 n 3, 795 n 5, y 800 n 2
CPC.

En efecto los arts. 795 n 5 y 800 n 2 CPC establecen como trmites o diligencias esenciales la agregacin de los
documentos con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda, de lo cual resulta que slo hay dos formas
alternas de acompaar documentos. Ahora bien, en el CPC existe slo una norma que hace referencia a la agregacin de
los documentos bajo apercibimiento legal, que es el art. 346 n 3 CPC, y que se refiere a los instrumentos PRIVADOS
QUE EMANAN DE LA PARTE CONTRARIA; por lo tanto slo esta clase de documentos se agregan bajo el apercibimiento
de tenerlos por reconocidos en el evento de que no se alegue su falsedad o falta de integridad.

Luego, y por descarte, se acompaarn con citacin los instrumentos pblicos y los instrumentos privados que
no emanen de la parte contraria.

Resolucin que recae en el escrito de la parte que acompaa el documento.

Es un decreto, y la resolucin debe tener por acompaado el documento, con citacin. Y adems debe ordenar
que se agregue el documento al expediente.

De lo contrario, se genera un vicio de casacin en la forma y la sentencia puede ser anulada (Art. 768 n 9 en
relacin con el Art. 795 n 5 CPC).

Instrumentos pblicos otorgados en pas extranjero.

El Art. 17 CC establece la regla en la materia: la forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del
pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn reglas establecidas en el CPC.

La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y
autorizados por las partes y de la manera que en los tales instrumentos se expresa.

Consideraciones.

1.- Este artculo consagra el principio lex locus regit actum y se refiere slo a las formalidades de los
instrumentos pblicos; pero algunos autores estiman que, por analoga, tambin cabe aplicarse a los documentos
privados.

2.- De la disposicin resulta que los requisitos que deben concurrir para que tengan valor en Chile los
documentos otorgados en el extranjero son:
148
 a) Que la forma de ellos se ajuste a la ley del pas en que se otorg; y

b) Que se acredite su autenticidad, vale decir, el hecho de haber sido realmente otorgado de la manera que en
los instrumentos se expresa.

3.- El procedimiento que tienden a obtener la autenticidad de un instrumento pblico otorgado en el extranjero
se llama LEGALIZACIN. Se refiere a esta materia el Art. 345 CPC. Segn l, los instrumentos otorgados fuera de Chile
deben ser debidamente legalizados. Se entiende que lo estn cuando en ellos consta su carcter pblico y la
autenticidad o verdad de las firmas de las partes que lo han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los
funcionarios que, segn las leyes o las prcticas de cada pas, deban acreditarlas (Inc. 1 CPC). Se define as a la
legalizacin como: el procedimiento destinado a establecer el carcter pblico y la autenticidad de un documento
pblico otorgada en el extranjero.

4.- La legalizacin comprende dos etapas:

a) la legalizacin en pas de origen del instrumento, que escapa al conocimiento y control del legislador chileno;

b) la legalizacin en Chile, que trata el Inc. 2 del Art. 345. Esta norma seala que la autenticidad de las firmas y el
carcter de estos funcionarios, se comprobar en Chile por alguno de los medios siguientes:

1.- El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento
procede, y cuya firma se compruebe en el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores;

2.- El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditando en el mismo pas, a falta
de funcionario chileno certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas
a que pertenezca el agente o del ministro diplomtico de dicho pas en Chile y adems por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de la Repblica en ambas casos; y

3.- El atestado del agente diplomtico acredita en Chile por el gobierno del pas en donde se otorg el
instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica.

5.- La legalizacin no es un acto procesal, sino uno administrativo; por consiguiente, no requiere como
formalidad una orden judicial previa.

Un ejemplo.

Supongamos que en Argentina se otorga un instrumento pblico y lo suscribe un notario. Imaginemos que
tambin debe firmarlo el presidente de la Cmara de Apelaciones. Su firma deber acreditarla el Presidente de la Corte
Suprema; la firma de ste, el Ministro de Justicia; la de ste, el Ministro de Relaciones exteriores; por ltimo, su firma
sobretestificada el Ministro o Agente Diplomtico de Chile en ese Pas.

Llegado el instrumento a Chile, y la firma del Agente Diplomtico de nuestro pas, acreditando en Argentina,
debe contar con el atestado del Ministerio de Relaciones exteriores de la Repblica.

Cundo no se requiere de legalizacin?

De la norma transcrita se desprende que en todos los casos no intervienen en el otorgamiento mismo del
documento el agente diplomtico o consular chileno; sino que interviene en l ministro de fe local o domstico del pas
en que se otorga el documento. Al agente diplomtico o consultar chileno slo le corresponde refrenda la firma
del ministro de fe que ha intervenido en el otorgamiento del instrumento. Por tanto, no se requerir del trmite de
legalizacin, cuando el instrumento sea otorgado directamente ante el agente diplomtico o consultar chileno, pues en
cuyo caso a dicho documento se le tendr como pblico. Eso s, igualmente ser precisa que la firma de estos ministros
de fe sea verificada por el Ministerio de Relaciones exteriores de Chile.

Valor probatorio del instrumento pblico.

149
 Esta materia est regulada en los arts. 1700 y 1706 CPC. De la interpretacin armnica de estos preceptos
procede distinguir entre: a) valor probatorio entre las partes; b) valor probatorio respecto de terceros.

a) Valor probatorio entre las partes.

1) Hace plena fe respecto del hecho de haberse otorgado (Art. 1700 CC);

2) Hace plena fe en cuanto a su fecha (Art. 1700 CC);

3) Hace plena fe en cuanto al hecho de que efectivamente en l se contienen declaraciones.

4) Respecto de la verdad de las declaraciones contenidas en l, hay que distinguir entre: a) declaraciones
dispositivas; y b) declaraciones meramente enunciativas.

a) declaraciones dispositivas: Son aquellas que se hacen con el fin de manifestar la voluntad necesaria para dar
vida al acto jurdico.

Estas declaraciones, de acuerdo al Art. 1700, hacen plena fe respecto de las partes. Sin embargo, no se
crea que en este punto la ley est presumiendo al instrumento como autntico; simplemente la ley aplica uno de los
principios fundamentales en la teora de la prueba, cual es que lo normal se presume y lo excepcional debe probarse, de
modo que la ley presume verdaderas, reales, las declaraciones dispositivas; en consecuencia, quien sostenga que esas
declaraciones dispositivas son falsas o simuladas deber acreditarlo.

A mayor abundamiento, autores explican que cuando el CC utiliza la expresin: pero en cuanto a la verdad de
las declaraciones que en l hayan hecho los interesados no hace plena fe sino contra los declarantes NO se est
refiriendo al valor probatorio del documento sino al efecto vinculante, es decir, a la ley del contrato o al efecto
obligacional que rige respecto de los contratantes, pero de ningn modo a la eficacia probatoria del documento.

b) declaraciones meramente enunciativas: Son aquellas que se refieren a una simple relacin de cosas, sin crear
acto alguno; a aspectos de contexto. Tal es el caso, por ejemplo, del domicilio, profesin o estado civil de los otorgantes.

Por regla general, no hace plena fe; salvo que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato, en
cuyo caso, dado lo dispuesto por el Art. 1706 CC, el instrumento pblico hace plena fe entre las partes aun en lo
meramente enunciativo.

Tengamos presente aqu que las declaraciones enunciativas, cuando no guardan relacin directa con lo
dispositivo del acto tienen el mrito de una confesin extrajudicial, que, de conformidad al Art. 398 CPC slo sirve de
base a una presuncin judicial; pero si la confesin extrajudicial ha sido prestada en presencia de la parte que la invoca,
ella tiene el mrito de presuncin grave para acreditar los hechos a que se refiere; por consiguiente si es alguno de los
compareciente al instrumento pblico el que invoca la declaracin enunciativa de otro, sta tiene el carcter de
presuncin grave para acreditar los hechos declarados.

b) Valor probatorio respecto de terceros.

1) Hace plena fe respecto del hecho de haberse otorgado (Art. 1700 CC);

2) Hace plena fe en cuanto a su fecha (Art. 1700 CC);

3) Hace plena fe en cuanto al hecho de que efectivamente en l se contienen declaraciones.

4) En cuando a la verdad de las declaraciones, cabe hacer la misma distincin:

a) declaraciones dispositivas: Aqu la jurisprudencia ha sealado que se aplica el mismo principio anterior de la
normalidad, es decir, respecto de terceros se presumen verdaderas las declaraciones dispositivas, pero eso es lo normal;
quedando siempre a salvo su derecho para impugnarlas.

b) declaraciones meramente enunciativas: Aqu tambin la jurisprudencia ha entendido que por regla general no
hacen fe contra terceros, salvo que tengan relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato.

150
 Respecto de las declaraciones enunciativas no relacionadas directamente con lo dispositivo del acto o contrato
no hacen fe contra terceros. En efecto, la parte no las podra hacer valer contra el tercero, desde que nadie puede
constituir un medio de prueba por sus propias declaraciones; pero el tercero s que puede hacerlo y en este caso ellas
tendrn el valor de una confesin extrajudicial.

Un ejemplo.

En un contrato de compraventa entre Diego y Juan, al que comparece Sofa como cnyuge de ste, dando la
autorizacin que la ley exige para la venta de un bien raz de la sociedad conyugal, son estipulaciones dispositivas: la
clusula del precio; la clusula en que se declara vender; y la clusula en que se declara comparar. Es meramente
enunciativa, y relacionada directamente con lo dispositivo del contrato, la afirmacin de Mara de estar cada con Juan
bajo el rgimen de sociedad conyugal (porque est relacionada directamente con la estipulacin dispositiva de venta); y
es enunciativa simplemente la clusula de domicilio. De este modo:

a) Las estipulaciones dispositivas hacen plena fe respecto de las partes y de terceros.

b) La estipulacin meramente enunciativa, pero directamente relacionada con la dispositiva, hace plena fe
respecto de las partes y de terceros.

c) La estipulacin enunciativa simple, no hace plena fe respecto de las partes ni de terceros.

Impugnacin u objecin de los instrumentos pblicos.

Generalidades.

El instrumento pblico se presume autntico; lleva en s una nota de autenticidad, como dicen los autores.
Entonces, La parte que se sirve en juicio de un instrumento pblico no tiene por qu probar que es autntico; el que
quiera destruir dicha presuncin deber acreditarlo, y esto da lugar a la impugnacin u objecin de los instrumentos
pblicos.

Concepto.

Impugnacin de los instrumentos pblicos el acto procesal por medio del cual se destruye su fe probatoria.

Causales de impugnacin.

Son tres: 1) la nulidad del documento pblico; 2) la falsedad o falta de autenticidad del documento pblico; 3) la
falta de veracidad o insinceridad del documento pblico.

a) Impugnacin por va de nulidad.

Un instrumento pblico es nulo cuando falta en su otorgamiento alguno de los requisitos exigidos por el Art.
1699 CC para su validez, o sea la autorizacin del funcionario competente y el cumplimiento de las solemnidades legales.

151
 Por consiguiente, la nulidad puede referirse a deficiencias en la intervencin del funcionario, por ejemplo por no
ser un funcionario pblico por ser nulo su nombramiento o por ser incompetente; o a deficiencias en el documento
mismo, por ejemplo, si en una escritura pblica se omite algunos de los requisitos que sealan los arts. 412 y 426 COT,
por ejemplo, si la escritura pblica no se protocoliza; que no est escrita en idioma castellano; que no se haya firmado
dentro de los 60 das siguientes de su fecha en la anotacin del repertorio.

Consideraciones.

1.- La nulidad del instrumento pblico puede ser alegada tanto por las partes como por terceros.

2.- Sus efectos consisten en la negacin de su valor probatorio. Sin embargo, el instrumento nulo vale como
privado si est firmado por las partes (Art. 1701 Inc. 3 CC).

3.- Conviene precisar que la nulidad del documento no necesariamente apareja la del acto o contrato que
contiene. Pinsese, por ejemplo, en un mandato otorgado por escritura pblica a la que le falta algn requisito legal
para que tenga ese carcter, caso en el cual la escritura pblica ser nula, no as el mandato que no necesita constar de
escritura pblica. Lo mismo sucede, por ejemplo, con la promesa, que slo requiere constar por escrito. No ocurre lo
propio, sin embargo, con los actos o contratos solemnes, como ocurre con la compraventa de bienes races o con la
hipoteca, en que si decae el documento declina tambin el acto que contiene.

4.- Los hechos que motivaron la nulidad del instrumento puede probarse por cualquier medio; no existe
limitacin de ninguna especie.

b) Impugnacin por falsedad o falta de autenticidad.

Interpretando a contrariu sensu el Art. 17 CC, un instrumento pblico no es autntico:

a) Cuando no ha sido realmente otorgado;

b) Cuando no ha sido otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en ellos se expresa;

b) Cuando las declaraciones que consigna no son las que las partes han hecho, por haber sido ellas alteradas.

As por ejemplo, no es autntico un instrumento pblico que ha sido falsificado, es decir, cuando se ha creado
completamente un documento que en realidad no existe; o cuando, existiendo realmente, se altera su contenido.

Consideraciones.

1.- Desde luego tengamos presente que la falta de autenticidad no equivale a la nulidad, toda vez que sus
causales son diferentes. Perfectamente es posible que un instrumento pblico sea nulo pero autntico, por ejemplo, una
escritura pblica extendida en idioma extranjero.

2.- Pueden alegar la falsedad de un instrumento pblico tanto las partes como los terceros.

3.- Respecto a los medios de prueba de que se puede hacer uso para acreditar la falsedad del instrumento
pblico, hay que distinguir:

a) Si no se trata de una escritura pblica, se puede hacer uso de todos los medios probatorios, incluso la prueba
testimonial, sin limitaciones (Art. 355 CPC).

b) Si se trata de una escritura pblica, el Art. 429 CPC establece normas especiales respecto de la prueba
testimonial. Hay que subdistinguir:

1) Si se trata de impugnar la autenticidad de la escritura misma.

152
 i.- Se precisan 5 testigos que renan las condiciones expresadas en la regla segunda del Art. 384 (contestes en el
hecho y circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados, que den razn de sus dichos, y que sus
declaraciones no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario)

ii.- Deben acreditar que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el notario, o
alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del
otorgamiento y en los 70 das subsiguientes (segn el COT son 60 das).

2) Si se trata de impugnar las declaraciones consignadas en la escritura pblica, aqu no hay limitacin alguna.

Comentario.

Tan rigurosa exigencia slo se contempla, como vimos, para el caso de que se trata de impugnar la autenticidad
el documento, y ello porque debe doblegarse la fuerza, la potencia que imprime la presencia de un ministro de fe. En
cambio, para cuestionar lo expuesto en la escritura pblica no se requiere de tan maciza prueba.

c) Impugnacin por insinceridad o falta de veracidad.

Consiste en la falta de verdad de las declaraciones enunciativas y dispositivas que contiene el instrumento
pblico (simulacin).

Consideracin.

Es evidente que los terceros pueden atacar el instrumento por insinceridad, pudiendo usar para ello cualquier
medio de probatorio. Pero las partes? Alguna jurisprudencia ha sealado que esta impugnacin slo favorece a los
terceros. Sin embargo, mayoritariamente se ha entendido que las partes tambin pueden impugnar por insinceridad el
instrumento pblico, y para fundamentar ello, se esgrimen los siguientes argumentos:

a) Porque el art 1700 CC no establece una presuncin de derecho.

b) Porque la frase no hacen plena fe sino respecto de los otorgantes, hay consenso que alude nicamente a la
fuerza vinculante o ley del contrato entre las partes pero no al valor probatorio.

c) Porque la escritura pblica es una confesin extrajudicial que, a lo sumo constituye una presuncin judicial
grave, mas no constituye una confesin judicial, nica capaz de no admitir prueba en contrario.

d) Porque el instrumento pblico no es por s slo necesariamente autntico.

e) Porque explcitamente lo permite el art 429 inc. 3 CPC.

f) Porque, en fin la propia ley reconoce la insinceridad como causal de impugnacin.

g) Porque, para terminar, la propia ley castiga al contrato simulado (Art 471 CP).

Formas de impugnar el instrumento pblico.

Puede hacerse por dos vas: 1) por va principal; 2) por va incidental.

153
1) Por va principal:

Consiste en iniciar una accin en un procedimiento distinto de nulidad, falta de autenticidad o insinceridad
(accin de simulacin).

En principio debera ser un juicio de mayor cuanta, toda vez que no hay procedimiento especial y el asunto no
es susceptible de apreciacin pecuniaria.

2) Por va accidental.

Se produce por va incidental cuando, dentro del plazo de citacin, la parte en contra de quien se hace valer el
documento lo impugna, dando lugar al incidente correspondiente, el que se tramita conforme a las reglas generales.

La resolucin que recaiga en ese incidente ser una sentencia interlocutoria (de primera clase), y ella puede ser
dictada tan pronto se resuelva el incidente o bien, puede reservarse para la sentencia definitiva.

2.- DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS EN PARTICULAR.

Concepto.

Es aquel que deja constancia de un hecho, y en que no ha intervenido funcionario competente.

Recordemos que las solemnidades legales no constituyen un elemento relevante para definir el instrumento
privado, pues, como dijimos, hay instrumentos privados que deben observar ciertas solemnidades y no por ello se
transforman en pblicos, como ocurre con la letra de cambio, el cheque y el pagar.

La firma en los instrumentos privados.

Para algunos, los instrumentos privados para tener valor en juicio deben estar firmados, al menos por la parte
que los presenta, y slo excepcionalmente ello no se requiere en los casos de los arts. 1704 y 1705 (asientos, escritos y
papeles domsticos; y las notas escritas del acreedor o deudor en un escritura o en una dplica de ella). La regla general
sealada la desprenden del Art. 1702 CC, que habla del instrumento privado reconocido o mandado a tener por
reconocido, sealando que ste tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo
suscrito. Refuerza lo dicho el Art. 1701 CC, que seala que el documento pblico defectuoso valdr como
instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

Para otros, no es necesario que los instrumentos privados estn firmados, y ello porque a su respecto la ley no
exige solemnidad alguna para que puedan hacerse valer en juicio. Todava ms, el Art. 346 n 1 CPC, a propsito del
reconocimiento expreso de un instrumento privado, dice que se configura cuando as lo ha declarado en juicio la
persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento, y esa expresin es mucho ms amplia que una firma.

Memorndum.

154
 Recordemos que las reglas de aportacin (iniciativa); admisin, oportunidad, produccin, y el tema de los
instrumentos otorgados en lengua extranjera son comunes, tanto para los instrumentos pblicos como privados.

En cuanto a los documentos privados otorgados en el extranjero, nuestra legislacin no se ha ocupado de ello, y
ello porque la ley a su respecto no exige ningn requisito especial (salvo, para algunos, la firma). De ah que los
instrumentos privados otorgados en el extranjero no necesitan de la legalizacin para que tengan valor en Chile.

Reconocimiento o autenticacin de los instrumentos privados.

Generalidades.

Los documentos privados, por s solos, no tienen eficacia probatoria, ya que no estn amparados por las
presuncin de autenticidad. Sin embargo, ellos pueden adquirirla, para lo cual es necesario que hayan sido reconocidos
o mandados a tener por reconocido.

Clases.

Hay tres maneras de obtener el reconocimiento de un instrumento privado que emana de la contraparte.

a) Reconocimiento expreso (n 1 y 2 del Art. 346 CPC)

b) Reconocimiento tcito (n 3 del Art. 346 CPC).

c) Reconocimiento judicial (n 4 del Art. 346 CPC).

Cualquiera sea el reconocimiento, sus efectos son los mismos: los instrumentos privados se elevan a la calidad
de pblicos.

a)Reconocimiento expreso.

El reconocimiento expreso tiene lugar cuando la parte en contra de quien se hace valer el instrumento o la
persona a cuyo nombre aparece otorgado, declara expresamente su validez, ya sea en el juicio mismo, en otro distinto o
en un instrumento pblico (Art. 346 n 1 y 2 CPC).

De aqu los autores subdistinguen entre reconocimiento expreso judicial y de reconocimiento expreso
extrajudicial, segn el reconocimiento se produzca en el mismo juicio, en el primer caso; o en un juicio distinto o en un
instrumento pblico, en el segundo.

b) Reconocimiento tcito.

El reconocimiento tcito se produce cuando, puesto el instrumento privado en conocimiento de la parte

contraria, sta no alega su falsedad o falta de integridad dentro de los 6 das siguientes a su presentacin, debiendo el
tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro
de dicho plazo (Art. 346 n 3 CPC).

Consideraciones.

155
 1.- La falsedad puede consistir en la falsificacin misma del documento, o sea, creando completamente un
documento privado que no existe; o en la falsedad material del mismo es decir cuando existiendo verdaderamente un
documento, se altera su contenido hacindose adiciones o enmiendas. La falsedad constituye un delito penal (Art. 197 y
198 CPC). La falta de integridad se refiere al hecho de que al documento le falte una o algunas de sus partes.

2.- En el reconocimiento tcito es necesario que a la parte contraria se le aperciba expresamente con l, para lo
cual hay que redactar en forma clara el escrito respectivo, solicitando en l que se tenga por acompaado el
instrumento y se tenga por reconocido si no fuere objetado de falso o falto de integridad dentro de sexto da.

c) Reconocimiento judicial.

El reconocimiento judicial tiene lugar cuando una resolucin judicial (interlocutoria) manda a tener por
reconocido un instrumento privado que ha sido impugnado de falsedad o falta de integridad por la parte en contra de la
cual se presenta (Art. 346 n 4 CPC).

Se efecta este reconocimiento cuando la parte en contra de quien se hace valer el instrumento privado lo
impugna dentro de sexto da por falsedad o falta de integridad, caso en el cual se genera un incidente que se tramita de
acuerdo a las reglas generales. Si el juez resuelve dicho incidente rechazando la objecin, tiene lugar el reconocimiento
judicial.

Consideracin.

Comentan los autores, entre ellos Rodrguez Papic y Daro Benavente, que los casos de reconocimiento del Art.
346 CPC nicamente se aplican a los instrumentos privados emanados de la parte contraria.

Y ello, porque de aceptar lo contrario, cabra una solucin injusta para la parte en contra de quien se presenta el
instrumento, pues el n 3 del Art. 346 CPC establece un plazo de 6 das para que dicha parte alegue su falsedad o falta
de integridad, y es indudable que si el instrumento emanada de un tercero, la parte en contra de quien se presenta no
podr hacer uso de ese derecho porque no puede saber si el documento es falso o no est integro, ya que no lo tiene en
su poder.

Entonces, la manera de reconocer los instrumentos privados que emanan de terceros, es acompandolos al
proceso (con citacin) y haciendo concurrir al tercero como testigo para que lo reconozca. En esta forma la parte en
contra de quien se presenta el instrumento puede defenderse ya sea tachando al tercero que depone como testigo, ya
sea contrainterrogndolo, etc.

Manera de acompaar los instrumentos privados al juicio.

Hay que distinguir, segn de quien emana el documento:

a) Si el documento emana de la contraparte: se acompaaba bajo el apercibimiento legal del Art. 346 n 3 CPC,
esto es, bajo el apercibimiento de que si la parte contrario no alega su falsedad o falta de integridad dentro del sexto
da, se tendr por reconocido

b) Si el documento emana de un tercero: se acompaar con citacin. Ahora bien, abundante jurisprudencia ha
entendido que es necesario que la parte interesada que presenta el documento debe citar al tercero en calidad de
testigo, a fin de que ste reconozca el documento, y en cuyo caso el documento ganar autenticidad a merced de la
declaracin que haga el testigo.

Cmo se acompaa el documento que emana de la propia parte?

156
 Se estima que, segn la regla general, debe acompaarse con citacin. En todo caso, la mayora de los autores
estima que este documento no tiene valor de conviccin alguno.

Memorndum.

Otra vez recordemos: no existe una norma legal que diga expresamente que los instrumentos privados que
emanan de un tercero deben acompaarse con citacin; pero a esa conclusin se arriba mediante la interpretacin
armnica de los art. 346 n 3, 795 n 5, y 800 n 2 CPC.

En efecto los arts. 795 n 5 y 800 n 2 CPC establecen como trmites o diligencias esenciales la agregacin de los
documentos con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda, de lo cual resulta que slo hay dos formas
alternas de acompaar documentos. Ahora bien, en el CPC existe slo una norma que hace referencia a la agregacin de
los documentos bajo apercibimiento legal, que es el art. 346 n 3 CPC, y que se refiere a los instrumentos PRIVADOS
QUE EMANAN DE LA PARTE CONTRARIA; por lo tanto slo esta clase de documentos se agregan bajo el apercibimiento
de tenerlos por reconocidos en el evento de que no se alegue su falsedad o falta de integridad.

Luego, y por descarte, se acompaarn con citacin los instrumentos pblicos y los instrumentos privados que
no emanen de la parte contraria.

Valor probatorio de los instrumentos privados (valoracin).

Hay que distinguir:

a) Instrumentos privado no reconocido: NO tiene ningn valor probatorio; ni siquiera respecto de las partes.

b) Instrumentos privados reconocidos: De acuerdo al Art. 1702 CPC, el instrumento privado reconocido, ya sea
expresa, tcita o judicialmente, tienen respecto de los que lo otorgan o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a
quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos, el mismo valor probatorio que un instrumento pblico.

Comentario.

Resulta claro que el valor probatorio de esta clase de instrumentos slo dice relacin con las partes. En lo que
concierne a terceros el instrumento privado, aunque reconocido, no tiene en su contra valor alguno, ya que de lo
contrario podra prestarse a abusos por falta del control de nuestra legislacin en el otorgamiento de estos
instrumentos.

Ahora bien, en cuanto a la FECHA CIERTA de los instrumentos privados, recordemos que stos carecen de ella
respecto de terceros, y que slo la adquieren en los casos del Art. 1703 CC y 419 COT.

Cotejo de letras.

Generalidades.

La palabra cotejo tiene en la prueba instrumental dos acepciones: la primera, se refiere a la confrontacin de los
instrumentos pblicos con sus originales, y que se denomina cotejo de instrumentos (Art. 342 n 4 CPC); y la otra que
se refiere a la confrontacin de letras que hace un perito, cuando se impugna la autenticidad de un instrumento privado
o uno pblico que carece de matriz. Esta ltima acepcin recibe el nombre de cotejo de letras (Art. 351 Inc. 1 CPC).
157
Concepto.

El Cotejo de letras es la diligencia consistente en comparar si la letra del documento privado o pblico que se ha
objetado, es la misma que la de un documento indubitado, o sea, de uno respecto del cual no hay menor duda de que es
autntico.

Procedimiento.

1.- Pedido que sea el cotejo de letras por una parte, se deber nombrar un perito en la forma ordinaria,
debiendo el solicitante indicar los instrumentos indubitados con los cuales ha de hacerse el cotejo (Art. 351 CPC).

2.- Para los efectos del cotejo se considerarn instrumentos indubitados:

a) los instrumentos que las partes de comn acuerdo acepten como tales;

b) los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados;

c) los instrumentos privados cuya letra o firma ha sido reconocido de conformidad a los nmeros 1 y 2 del Art.
346 CPC, o sea, los reconocidos expresamente por la parte en contra de quien se presenten (Art. 352 CPC).

3.- El tribunal hace por s mismo la comprobacin, despus de or a los peritos revisores, sin que deba sujetarse
al dictamen de stos (Art. 353 CPC).

4.- El cotejo de letras no constituye por s solo prueba suficiente, pero podr servir de base para una presuncin
judicial (Art. 354 CPC).

Impugnacin u objecin de un instrumento privado.

Un instrumento privado puede impugnarse por: a) falsedad o falta de autenticidad; b)falta de integridad;
c)insinceridad.

La impugnacin puede plantearse en el mismo juicio, por va incidental, en cuyo caso se aplica el Art. 355 CPC,
que seala que para el incidente de autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se admitirn
como medios probatorios tanto el cotejo de letras como los medios probatorios que contempla la ley.

En este caso la jurisprudencia ha sealado que la carga probatoria pesa sobre quien presenta el instrumento, por
cuando ste no lleva en s una sello de autenticidad; una presuncin de la misma.

Tambin podr objetarse por va principal, iniciando otro juicio.

Referencia a algunos documentos en particular.

Documentos protocolizados.

Escritura pblica no es lo mismo que documento protocolizado. Documento protocolizado es aquel que se
agrega, a peticin de parte interesada, al final del registro de un notario.

El Art. 415 Inc. 1 COT define a la protocolizacin como el hecho de agregar un documento al final del registro de
un notario, a pedido de quien lo solicita.

158
Importancia de la protocolizacin.

a) Un instrumento privado adquiere fecha cierta respecto de terceros, entre otros casos, cuando se protocoliza
(Art. 419 COT).

b) el documento protocolizado queda guardado y protegido de toda sustraccin y adulteracin, ya que slo
podr ser desglosado del protocolo en virtud de decreto judicial (Art. 418 COT).

c) porque pueden obtenerse del documento protocolizado todas las copias autorizadas que se deseen (Art. 421
COT).

d) Porque, segn el Art. 420 COT, hay algunos documentos privados que una vez protocolizados pasan a tener la
misma fuerza que un documento pblico, as ocurre con ciertos testamentos, por ejemplo, con los testamentos
solemnes cerrados y abiertos en la forma legal; los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas,
siempre que su protocolizacin se hay efectuado, a ms tardar, dentro del primer da siguiente hbil a su otorgamiento;
los testamentos menos solmenes o privilegiados que no hayan sido autorizados por notario, previo decreto del juez
competente; los instrumentos otorgados en el extranjero; las traducciones, etc.

Comentario.

La regla general es que la protocolizacin no da un instrumento privado el carcter de pblico; un instrumento

privado protocolizado es sencillamente un instrumento que dentro de un protocolo se agrega al final de mismo, con
otros documentos de su mismo tipo u otro diverso. Slo excepcionalmente la protocolizacin dar el carcter de pblico
a un instrumento privado, y ello ocurre en los casos del Art. 420 COT.

Documento autorizados ante notario.

Son aquellos documentos privados cuyas firmas han sido autorizadas por un notario (Art. 401 n 10 y 425 COT).

El hecho de que la firma de una persona est autorizada por un notario no transforma en pblico el instrumento
privado. La presencia de aquel ministro de fe no constituye otra cosa que dotar al instrumento de un testigo muy
abonado y veraz.

Sin embargo, un documento autorizado ante notario tiene igualmente importancia, por ejemplo, a propsito de
los ttulos ejecutivos, ya que de acuerdo al Art. 434 n 4 Inc. final CPC, tiene mrito ejecutivo, sin necesidad de
reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca autorizada ante
notario.

Documentos Oficiales.

Son aquellos que emanan de funcionarios u organismos pblicos en el ejercicio de sus funciones.

Por ejemplo, una ficha mdica de un hospital pblico; un certificado otorgado por un representante de una
empresa pblica.

Respecto de estos documentos la jurisprudencia ha indicado que no corresponde someterlos en cuanto a su

valoracin ni al estatuto de los instrumentos pblicos ni al de los privados, considerando que ellos tienen una naturaleza
propia y que estn dotados de una presuncin de autenticidad, y por ello pueden servir de base y dar lugar a una
presuncin judicial.
159
Cmo se acompaan estos documentos?: De acuerdo a las reglas generales, con citacin.

Documento electrnico.

Regulacin.

Regulan esta materia le ley 19.799 de 2002 sobre documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de
certificacin de dicha firma, y la ley 20.217 de 2007, que modific la ley antes sealada, y agreg al CPC el n 6 del Art.
342 (instrumentos que se consideran pblicos: los documentos electrnicos suscritos mediante firma avanzada) y un
artculo nuevo, a saber, el Art. 348 bis.

Conceptos que destacan en la ley y explicacin de la firma electrnica avanzada.

La ley 19.799 en su Art. 2 entrega una gran cantidad de conceptos, dentro de los que destacan:

a) documento electrnico: toda representacin de un hecho, imagen o idea que sea creada, enviada,
comunicada o recibida por medios electrnicos y almacenada de un modo idneo para permitir su uso posterior.

b) Firma electrnica (simple): cualquier sonido, smbolo o proceso electrnico que permite al receptor de un
documento electrnico identificar al menos formalmente a su autor. Por ejemplo, insertar en un correo electrnico el
nombre de quin lo enva.

c) Firma electrnica avanzada: es la certificada por un prestador acreditado (la entidad acreditadora es la
Subsecretara de Economa, Fomento y Reconstruccin), que ha sido creada usando medios que el titular mantiene bajo
su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la
deteccin posterior de cualquier modificacin, verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la
integridad del documento y su autora. En el fondo, la firma electrnica avanzada importa un proceso informtico, que
permite asegurar la autenticidad y la integridad del documento electrnico.

Este proceso se denomina encriptacin o criptografa que consiste en sustituir los elementos (letras o
palabras) de un texto legible por un conjunto de caracteres (letras, nmeros o smbolos) que resultarn incomprensibles
para cualquier persona que no sepa o no tenga la clave necesaria para re-convertirlos en el texto original. La
encriptacin puede ser simtrica o asimtrica. La criptografa simtrica utiliza una misma clave para encriptar y para
desencriptar (como ocurre con el teclado de los aparatos de telefona). La criptografa asimtrica utiliza una clave para
encriptar y otra clave distinta para desencriptar (como ocurre con la firma electrnica avanzada de la ley 19.799)

Cmo opera la criptografa asimtrica?

La criptografa asimtrica utiliza dos claves: la clave privada y la clave pblica. De este modo, y sirvindonos de
un ejemplo, si Juan enva a Pedro un mensaje, deber firmarlo o encriptarlo con su clave privada. Recibido el mensaje
por Pedro, ste deber desencriptarlo con la clave pblica de Juan.

Estas claves son proporcionadas por un agente externo, un tercero confiable, que adems certifica la vinculacin
de esas claves con una persona determinada. A modo de ejemplo pueden sealarse los siguientes prestadores de
servicios de certificacin: www.ecertchile.cl; www.e-sign.cl; y www.certinet.cl.

Por su parte, la clave pblica permanece on line en el sitio de la entidad certificadora, sin perjuicio que puede
ser enviada directamente al receptor del mensaje.

160
 Lo que se encripta con clave privada solo puede desencriptarse con clave pblica y a la inversa, lo que se
encripta con clave pblica se desencripta con privada. El emisor solamente puede encriptar, pero no desencriptar. El
receptor solamente puede desencriptar el mensaje, pero no encriptarlo.

Referencia a la utilizacin de la firma electrnica en un documento electrnico.

De conformidad a lo previsto en los art. 3 y 7 de la ley 19.799, la regla general es que los actos y contratos
otorgados por personas naturales o jurdicas suscritos mediante firma electrnica, sern vlidos y producirn los mismos
efectos que los celebrados por escrito y en soporte de papel. Dichos actos y contratos se reputarn como escritos, en los
casos en que la ley exija que los mismos consten de ese modo. La firma electrnica, cualquiera sea su naturaleza, se
mirar como firma manuscrita para todos los efectos legales.

Excepciones.

La regla antes dicha no se aplica a:

a) los actos y contratos que la ley exige una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse mediante
documento electrnico.

b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes; y

c) Aquellos relativos al derecho de familia.

Procedimiento. Regula esta materia el Art. 348 bis.

1.- Presentado el documento electrnico, el tribunal debe citar a todas las partes a una audiencia para el sexto
da, que se llama audiencia de percepcin documental. (Inc.1)

2.- Si la parte que present el documento electrnico no cuenta con todos los medios tcnicos electrnicos para
su adecuada percepcin, el tribunal debe apercibirla, sealndole que se tendr por no presentado el documento si no
concurre a dicha audiencia con tales medios (Inc. 1)

3.- Tratndose de documentos que no pueden ser transportados al tribunal, la audiencia tendr lugar donde
stos se encuentren, a costa de la parte que los presente (Inc. 2)

4.- Si el documento es objeto en conformidad a las reglas generales, el tribunal podr ordenar una prueba
complementaria de autenticidad, mediante peritos, a costa de la parte que formula la impugnacin, sin perjuicio de lo
que se resuelva sobre el pago de costas. (Inc. 3 primera parte e inc. 4).

5.- El resultado de la prueba de autenticidad ser suficiente para tener por reconocido el documento u objeto el
mismo, segn corresponda. En caso de documentos electrnicos privados, para los efectos del Art. 346 n 3 CPC, se
entender que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia de percepcin; es decir, a partir
de dicho momento comenzar a correr el plazo de 6 das para impugnar el documento por falta de integridad o
autenticidad (Inc. 3 segunda parte e Inc. 5), lo que dar lugar a la prueba complementaria sealada ms arriba.

Valor probatorio.

Hay que distinguir:

1.- Los documentos electrnicos pblicos (que necesariamente han de ir suscritos mediante firma electrnica
avanzada) tienen el mismo valor probatorio que cualquier instrumento pblico.

161
 2.- Los documentos electrnicos privados que han siso suscritos mediante firma electrnica avanzada tendrn el
mismo valor probatorio que un instrumento pblico. Sin embargo no harn fe respecto de su fecha, a menos que conste
a travs de un fechado electrnico otorgado por el prestador acreditado

3.- Los documentos electrnicos privados que hayan sido suscritos mediante una firma electrnica simple o no
contengan firma electrnica, tendrn el valor probatorio que corresponda segn las reglas generales, esto es, son
instrumentos privados, que para poseer valor probatorio debern ser reconocidos o mandados a tener por reconocidos
en la forma que ordinariamente prescribe la ley.

Despachos de oficios o prueba por informes.

Concepto: Es una diligencia probatoria consistente en requerir informacin a entidades pblicas o privadas respecto de
cuestiones de hecho que son objeto de prueba en la causa.

Regulacin: No est contemplado en nuestra legislacin, pero es extremadamente utilizado en la prctica.

Naturaleza jurdica. Los autores discuten:

a) Para algunos, tiene la naturaleza jurdica de una prueba documental, y as suele tratarse en la prctica judicial.

b) Para otros, no se trata de un medio de prueba propiamente tal, sino que de una va o mecanismo que permite
obtener la prueba que se solicita a travs del oficio. Se trata entonces de una diligencia probatoria y no de un medio de
prueba propiamente dicho.

Admisibilidad.

En nuestra legislacin no hay norma expresa que autorice la prctica de esta diligencia probatoria, pero en
doctrina y jurisprudencia se admite bajo el argumento de que en definitiva el despacho de oficios no constituye un
medio probatorio, sino que una va para obtener dichos medios de prueba.

II.- PRUEBA TESTIMONIAL.

Concepto: Es aquella que se produce en virtud de la declaracin de terceros extraos al juicio, llamados testigos, los
cuales deponen sobre hechos de que tienen conocimiento y que son controvertos, en el proceso en que han sido
llamados a declarar.

Los testigos.

Concepto: Son los terceros extraos al juicio que deponen sobre hechos de que tienen conocimiento y que son
controvertidos, en el proceso en que han sido llamados a declarar.

Clasificacin.

162
1.- Segn la forma en que se imponen de los hechos. Se distingue entre: a) testigos presenciales; b) testigos de odas; c)
testigos instrumentales.

a) Testigos presenciales: Son aquellos que han tomado conocimiento directo del hecho sobre el cual deponen,
de manera que lo han percibido por sus propios sentidos.

b) Testigos de odas: Sin aquellos que no han percibido el hecho por sus propios sentidos, sino que lo conocen
los por dichos de otras personas.

c) Testigos instrumentales: Son aquellos que han estado presentes al momento de otorgarse un instrumento
pblico o privado. Por ejemplo, los testigos de un testamento.

2.- Segn la habilidad para deponer en juicio. Se distingue entre: a) testigos hbiles; b) testigos inhbiles.

a) Testigos hbiles: Son aquellos que tiene aptitud legal para deponer en juicio.

b) Testigos inhbiles: Son aquellos que carecen de aptitud legal para deponer en juicio.

3.- Segn los aspectos en que coinciden sus declaraciones. Se distingue entre: a) testigos singulares; y b) testigos
contestes.

a) Testigos singulares: Son aquellos que estn de acuerdo en el hecho, pero difieren en sus circunstancias
esenciales.

b) Testigos contestes: Son aquellos que estn de acuerdo en el hecho y en sus circunstancias esenciales.

Habilidad para ser testigo.

Es la aptitud legal para declarar en juicio. La regla general es la habilidad, pues de acuerdo al Art. 356 CPC es
hbil para testificar en juicio toda persona a quien la ley no declara inhbil.

La inhabilidad es la falta de aptitud legal para declarar en juicio, de modo que, sea esta absoluta o relativa, obsta
a la validez de la declaracin.

Clasificacin de las inhabilidades.

Las inhabilidades son de dos tipos: a) absolutas; y b) relativa.

a) Inhabilidades absolutas: Son aquellas que impiden a una persona declarar en cualquier juicio (Art. 357 CPC).

Las inhabilidades absolutas se funda en:

1.- Falta de capacidad para percibir los hechos sobre los que declara el testigo. Son los comprendidos en el Art.
357 n 1 a 5. En resumidas cuentas son:

- los menores de 14 aos. Sin embargo, podrn aceptarse sus declaraciones sin previo juramente y estimarse
como base de una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente.

- los que se hallen en interdiccin por causa de demencia.

- los que al tiempo de la declaracin, o al de verificarse los hechos sobre que declara, se hallen privados de
razn, por ebriedad u otra causa.

- los que carezcan de sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse stos.

163
 - los sordos o sordos mudos que no puedan darse a entender claramente.

2.- Falta de probidad para declarar. Son los comprendidos en el Art. 357 n 6 a 9.

- los que estn vinculados al cohecho, aunque no se les haya procesado criminalmente.

- los vagos sin ocupacin u oficio conocido.

- los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito.

- los que hagan profesin de testificar en juicio (se llaman vulgarmente jureros).

b) Inhabilidades relativas: Son aquellas que impiden a una persona declarar en un juicio determinado (Art. 358
CPC).

La inhabilidad relativa se funda en la falta de imparcialidad para apreciar los hechos sobre los que declara el
testigo. Son los 7 nmeros que contempla el Art. 358 CPC, y se resumen del siguiente modo:

- el cnyuge y parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad, y segundo de afinidad de la parte que los
presenta como testigos.

- los pupilos por sus guardadores y viceversa.

- los criados domsticos y trabajadores dependiente s de la parte que los presenta.

- los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar..

- los que tenga ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra quien
declaren.

Importancia de la clasificacin.

1.- Porque el juez puede repeler de oficio a los testigos que notoriamente aparezcan adolecer de una inhabilidad
absoluta (Art. 357 CPC).

2.- Porque las inhabilidades relativas no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan
establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podran aplicarse dichas tachas (se le llama
compensacin de tachas). (Art. 358 Inc. final CPC).

Las tachas.

Concepto: Las tachas constituyen el medio procesal que la ley franquea a las partes para hacer efectivas las
inhabilidades establecidas por el CPC.

Quin puede oponer la tacha: La parte contra de la cual va a declarar el testigo.

Comentario.

Hay jurisprudencia que ha sealado que el litigante que ha tachado un testigo y que luego lo contrainterroga, se
ha desistido de la tacha, renunciando implcitamente a las inhabilidades que podran afectarle.

Sin embargo la mayora de los autores no comparte esta doctrina, bsicamente porque se aparte de los textos
legales, en la medida que, de acuerdo al Art. 375 CPC, las tachas opuestas por las partes no obstan al examen de los
164
testigos tachados, y el llamado contrainterrogatorio (Art. 366 CPC), precisamente, firma parte del examen de los
testigos. En este sentido Hugo Pereira y Rodrguez Papic.

Oportunidad.

La regla general es que las tachas debe deducirse antes que el testigo empiece a declarar (Art. 373 Inc. 1,
primera parte.).

Excepcionalmente, las tachas podrn oponerse dentro de los tres das subsiguientes al examen de los testigos,
en caso de que el tribunal admita testigos que no figuren en la nmina, siempre que la parte jure que no tuvo
conocimiento de ellos al tiempo de formar dicho nmina (Art. 373 Inc. 1, segunda parte, en relacin con el Art. 372 Inc. 2
CPC).

Comentarios.

1.- Antes de que el testigo empiece a declarar, se refiere a antes de que comience con las declaraciones de
fondo porque, precisamente, el interrogatorio parte con preguntas relativas a la inhabilidad.

2.- Comenta Rodrguez Papic que ley dispone que las tachas deben deducirse antes que declaren los testigos
pero no dice que ello se haga en la audiencia misma, ni en qu tiempo, de modo que pueden oponerse desde que la
parte tiene conocimiento de la lista de testigos hasta la declaracin de stos, verbalmente en la audiencia, o por escrito
antes de ella.

Efectos de las tachas.

Cuando se tacha un testigo, debe indicarse la causal que se invoca, y deben precisarse claramente los hechos en
que se funda (Art. 373 Inc. 2 CPC). Opuesta la tacha, surgen dos efectos importantes:

a) La parte afectada por la tacha tiene el derecho a retirar al testigo tachado (omitindose su declaracin) y de
reemplazarlo por otro testigo hbil que figure en la nmina respectiva (Art. 374 CPC).

b) Las tachas opuestas no obstan al examen de los testigos tachados. Sin embargo, el tribunal puede repeler de
oficio a los que notoriamente adolezcan de alguna inhabilidad absoluta (Art. 375 In. 1 CPC). La parte afectada puede
apelar de esta resolucin, la que se conceder en el slo efecto devolutivo (Art. 375 Inc. 2 CPC).

La prueba de las tachas.

1.- Las tachas se recibirn a prueba cuando el tribunal lo estime necesario.

a) la resolucin que ordene recibir la tacha a prueba es inapelable (Art. 379 Inc. 1 CPC).

b) la prueba se rinde dentro del trmino concedido para la cuestin principal, pero si ste est vencido o lo que
de l reste no sea suficiente, se ampliar para el solo efecto de rendir la prueba de tachas hasta completar 10 das,
pudiendo adems solicitarse el aumento extraordinario que concede el Art. 329 CPC (Art. 376 CPC)

c) Son aplicables a la prueba de tachas las disposiciones que reglamentan la prueba de la cuestin principal (Art.
377 CPC); por consiguiente, para probar las tachas estn permitidos todos los medios, incluso la prueba testimonial.

Comentario.

165
 El procedimiento descrito es incidental: la tacha es un incidente.

La tacha de tachas.

De acuerdo al Art. 378 CPC no se admitir prueba de testigos para inhabilitar a los que hayan declarado sobre las
tachas deducidas, lo que no obsta que el tribunal acepte otros medios de prueba.

Por consiguiente, si bien la ley permite que la inhabilidad de los testigos sea probada por otros testigos, la
inhabilidad de stos, es decir, de los que depusieron sobre la tacha, no puede ser probada mediante otra prueba
testimonial.

Fallo de las tachas.

El tribunal debe pronunciarse sobre las tachas en la sentencia definitiva (Art. 379 Inc. 2 CPC).

Tengamos muy presente que la resolucin que falla las tachas, si bien se contiene en la sentencia definitiva, no
reviste este carcter, sino que se trata de una sentencia interlocutoria.

Comentarios

1.- La jurisprudencia ha sealado que tal resolucin no es de aquellas que ponen trmino al juicio o hace
imposible continuacin, razn por la cual no cabe el recurso de casacin en el fondo.

2.- Los autores comentan que si el tribunal no resuelve la tacha en la sentencia definitiva, cabra a su respecto el
recurso de casacin en la forma por falta de decisin del asunto controvertido (Art. 768 n 5 CPC). As se ha fallado.

3.- El fenmeno que se produce cuando se renen en un solo texto una sentencia definitiva y una interlocutoria
se le llama integracin de la sentencia.

Compensacin de tachas.

La compensacin de tachas opera solo respecto de las inhabilidades relativas, y tiene lugar cuando la parte en
cuyo favor se hayan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podran afectar dichas tachas
(art 358 CPC). Un ejemplo sera que el demandante ofrezca como testigo a su hermano y que igual ofrecimiento hiciera
el demandado, compensndose la tacha que obra a favor del segundo.

Obligaciones de los testigos.

Tres son las obligaciones de los testigos: a) concurrir a declarar; b) declarar; y c) decir la verdad.

a) Concurrir a declarar (comparecer)

De acuerdo al Art. 359 Inc. 1 CPC, toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin est obligada a
declarar y concurrir a la audiencia que el tribunal seale con este objeto.

166
 Excepcionalmente hay ciertas personas que no estn obligadas a concurrir a declarar, las cuales mencionan los
arts. 361 CPC y 362 CPC.

Personas del Art. 361 CPC.

Contempla 5 numerales (el 2 derogado):

a) Autoridades polticas, judiciales, militares y eclesisticas: Por ejemplo, el Presidente de la Repblica,

Senadores, Diputados, Ministros de la Corte Suprema y de la Corte de Apelaciones, los jueces letrados, y dems
personas menciona la norma.

b) Los religiosos, incluso los novicios.

c) Las mujeres, siempre que por su estado o posicin no pueden concurrir sin grave molestia.

d) los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallen imposibilitados de hacerlo

Cmo declaran estas personas?

Declaran en el domicilio que fijen dentro del territorio jurisdiccional del tribunal.

Personas del Art. 362 CPC.

Los chilenos y extranjeros que gocen en el pas de inmunidad diplomtica, no estn obligados a comparecer ni a
concurrir a declarar ni a declarar.

Cmo declaran estas personas?

Declaran por medio de informes, si consintieren en ello voluntariamente. En definitiva respecto de estas
personas el xito de la diligencia depender de su buena voluntad.

Sanciones para quien no concurra a declarar, estando obligado a ello.

El Art. 380 Inc. 1 CPC establece que siempre que lo pida alguna de las partes el tribunal mandar a citar los
testigos. Si el testigo que estando legalmente citado no concurre a declarar, podr ser compelido por medio de la fuerza
pblica, a menos que compruebe que ha estado imposibilidad de concurrir.

Adems de ello el tribunal puede compelerlo imponindole multas (que no excedan de 1 UTM) y arrestos (hasta
por dos meses), sin perjuicio de repetir el apremio (Art. 238 CPC).

b) Declarar.

De acuerdo al Art. 359 Inc. 1 CPC, toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin est obligada a
declarar y concurrir a la audiencia que el tribunal seale con este objeto.

167
 Excepcionalmente no estn obligados a declarar las personas que enumeran los arts. 360 y 362 CPC.

Personas del Art. 360.

Contempla tres numerales:

1) Los afectos al secreto profesional. Por eso el nmero uno contempla a los eclesisticos, notarios,
procuradores, mdicos y matronas, sobre los hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su
estado, profesin u oficio.

b) El cnyuge y los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, y los pupilos por
sus guardadores y viceversa.

c) Los testigos que son interrogados acerca de hechos que afecten su honor, o de las personas mencionadas en
el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser criminalmente responsable tanto l como cualquiera de
las personas referidas.

Personas del Art. 362.

Ya nos referimos antes a ellas, y las volvemos a nombrar porque la ley dice que no estn obligados a declarar ni
a concurrir a la audiencia

Sanciones para el testigo que no declara debiendo hacerlo.

Si comparece el testigo y se niega sin justa causa a declarar, podr ser mantenido en arresto hasta que preste su
declaracin (Art. 380 Inc. 3 CPC). La jurisprudencia ha entendido por justa causa los casos en que el testigo no est
obligado a declarar. Sin perjuicio de ello, podr ser apremiado por multas y arrestos que procedan (Art. 280 CPC), y
adems en la especie se configura un ilcito penal (multa de 1 a 4 UTM, Art. 494 n 12 CP).

c) Decir la verdad.

Esta obligacin no tiene un fundamento legal expreso, pero fluye de distintas disposiciones, sobre todo el Art.
209 CP, que castiga el delito de falso testimonio. Politoff, Matus y Ramrez nos ensean que este delito slo pueden
cometerlo los testigos, y por ende, ello slo es posible en causa ajena.

Por ello, segn los mismos autores, este delito no es aplicable al confesante ni a los peritos, sin perjuicio que
stos ltimos puedan cometer el delito de prevaricacin del Art. 227 n 3CP.

Comentario.

No solo los testigos tienen sanciones, sino que tambin las partes. As, si una de las personas exige la
comparecencia de un testigo a sabiendas de que es intil su declaracin, el tribunal puede imponerle una multa de un
dcimo a media UTM (Art. 359 Inc. 2 CPC).

Por su parte, el testigo tendr derecho para reclamar de la persona que lo presenta, el abono de los gastos que
le imponga la comparecencia. Este derecho debe ejercitarse en el trmino de 20 das, contados desde la fecha en que
presta su declaracin, bajo pena de entenderse renunciado.

168
 Si no hay acuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal, sin forme de juicio y sin ulterior recurso (Art. 381
CPC).

Aportacin de la prueba testimonial (iniciativa).

Por regla general, la prueba testimonial debe producirse a iniciativa de las partes, y la oportunidad para
ofrecerla es dentro de los 5 primeros das del trmino probatorio (que se materializa en la presentacin de la lista de
testigos y de la minuta de puntos de prueba, a lo que haremos referencia nuevamente ms adelante). Adems tambin
puede ofrecerse como medida prejudicial probatoria, contemplada en los nmeros 1 y 5 del Art. 273 CPC.

Sin perjuicio de lo anterior, tengamos presente que el tribunal, de propia iniciativa, y como una medida para
mejor resolver, podr citar a los testigos que declararon en juicio a fin de que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o
contradictorios (Art. 159 n 5 CPC).

Admisibilidad de la prueba testimonial.

La prueba testimonial es admisible en forma amplia cuando tiene por objeto acreditar un hecho.

Sin embargo, respecto de la prueba de las obligaciones la ley sustantiva establece importantsimas limitaciones:

El Art. 1708 CC seala que no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido
consignarse por escrito. Deben constar por escrito:

a) Los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos UTM (Art. 1709
Inc. 1 CC).

b) Las modificaciones o alteraciones de cualquier naturaleza que se haya a aun acto o contrato que contenga la
entre o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM, aun cuando tales adiciones o modificaciones se refieran a una
cosa cuyo valor sea menor a esa suma (Art. 1709 Inc. 2 CC).

c) Las obligaciones que estn implcitamente contempladas en el Art. 1701 CC, vale decir, las que emanan de
actos o contratos solemnes, pues la omisin de las solemnidades no pueden suplirse por prueba de ninguna especie; y el
acto es nulo de nulidad absoluta.

Excepciones.

1.- Cuando existe un principio de prueba por escrito, entendindose por tal un acto escrito del demandado o de
su representante, que haga verosmil el hecho litigioso (Art. 1711 Inc. 1 CPC).

As un pagar de ms de 2 UTM en que se ha comprado una cosa que ha de entregarse al deudor, no har plena
prueba de la deuda porque no certifica la entrega; pero es un principio de prueba para que por medio de testigos se
supla esta circunstancia (Art. 1711 Inc. 2)

2.- Cuando haya sido imposible obtener una prueba escrita (Art. 1711 Inc. 3 CC).

3.- En los casos expresamente exceptuados por las leyes, por ejemplo, el comodato (Art. 2175 CC); el depsito
necesario (Art. 2237 y 2241 CC); los actos y contratos mercantiles, salvo que la ley exija escritura pblica (Art. 128 C. de
Com.), etc.

Oportunidad para rendirla.

169
 Hay que distinguir:

1.- En primera instancia: la prueba testimonial slo puede producirse dentro del trmino probatorio, ya sea
ordinario, especial o extraordinario, pero nunca fuera de l.

2.- En segunda instancia: El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver la recepcin de la prueba
testimonial, siempre que se den los siguientes presupuestos:

a) Que no se haya podido rendir en primera instancia.

b) Que se refiera a hechos que no figuren en la prueba rendida.

c) Que estos hechos sean considerados estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.

Dados los presupuestos, y en la medida que el tribunal de alzada decida hacer uso de la facultad sealada,
deber sealar determinadamente los hechos sobre los que deber recaer la prueba testimonial y abrir un trmino
especial de prueba, por el nmero de das que estime el tribunal, sin que pueda exceder de 8. La lista de testigos deber
presentarse dentro de segundo da de notificada por el estado la resolucin respectiva (Art. 207 CPC).

Produccin de la prueba testimonial.

Los autores en suelen distinguir en la produccin de la prueba testimonial tres tipos de formalidades: a) las
anteriores; b) las coetneas; y c) las posteriores a la prueba de testigos.

Formalidades anteriores.

Aqu distinguimos: 1) lista de testigos y minuta; 2) tribunal ante el cual se rinde la prueba; 3) fijacin de la
audiencia de prueba; y 4) Citacin de los testigos.

1.- Lista de testigos y minuta.

La parte que desee rendir la prueba testimonial tiene la OBLIGACIN de presentar una lista de testigos
perfectamente individualizados, y una minuta de los puntos de prueba, desde la primera notificacin (por cdula) de la
resolucin que recibe la causa a prueba, y hasta el quinto da contado desde la ltima, si no se hubiere deducido
reposicin, o dentro de los 5 das siguientes a la notificacin (por el estado) de la resolucin que se pronuncia acerca
de la ltima reposicin si ella se hubiere deducido.

La nmina de testigos debe indicar el nombre y apellido de stos, su domicilio, profesin u oficio

La minuta de los puntos de prueba, debe estar enumerada y especificada con claridad y precisin (Art. 320 Inc. 1
y 2 CPC)

Si habindose pedido reposicin ya se hubiera presentado lista de testigos y minuta de puntos de prueba, no
ser necesario presentar nueva lista ni muta, salvo que, como consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte que
la presenta estime pertinente modificarla (Art. 320 Inc. 3 CPC).

Comentario.

En cuanto a las sanciones, me remito a lo anteriormente expuesto, para no caer en repeticiones intiles.

170
2.- Tribunal ante el cual se practica la prueba.

La regla general es que la prueba testimonial se rinde ante el mismo tribunal en que se sigue el juicio. Sin
embargo, si los testigos que deben declarar residen fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio, se
practicar el examen por el tribunal que corresponda, a quien se remitir (va exhorto) copia de los puntos de prueba
fijados. (Art. 371 CPC).

3.- Fijacin de la audiencia de prueba.

De acuerdo al Art. 369 Inc. 1 CPC, el tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los puntos de prueba,
sealar una o ms audiencia para el examen de los que se encuentren en el territorio jurisdiccional del tribunal.

Con todo, recordemos que en la prctica el da y la hora en que se examinarn los testigos se sealan
generalmente en la resolucin que recibe la causa a prueba.

Por ltimo, consignemos que si las partes no estn de acuerdo con los das y horas fijados por el tribunal para las
audiencias, sea porque ellos no les convienen o no son suficientes, pueden pedirle al juez, por medio de un escrito, que
cambie las fechas o aumente las audiencias, segn el caso.

4.- Citacin de los testigos.

Segn el Art. 380 Inc. 1 CPC, siempre que lo pida alguna de las partes, el tribunal mandar a citar a los testigos,
indicndoles en la citacin el juicio en que deben presentarse a declarar y el da y hora para esos efectos. De acuerdo al
mismo precepto esta citacin se notifica personalmente o por cdula (Art. 56 CPC).

Recordemos que el testigo que legalmente citado no comparece o no declara, est sujeto a las sanciones de los
arts. 380 Inc. 2, 3, y 4 , 230 CPC e incluso puede configurarse un ilcito penal.

Formalidades coetneas.

Aqu encontramos: a) el juramento; b) el examen propiamente tal.

a) El juramento.

Antes de prestar declaracin, los testigos deben prestar juramente, que ser del tenor siguiente: juris por Dios
decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?. El interrogado responder: s, juro (Art. 363 CPC).

Si no se presta juramento, la declaracin es nula.

Por otro lado, si el testigo es sordo o sordo mudo que puede darse a entender por escrito, deber jurar de esa
forma.

b) Examen propiamente tal.

171
 1.- Ante quien se presta la declaracin. Los testigos deben ser interrogados personalmente por el juez, (Art. 365
Inc. 1 CPC), quien actuar asistido por un ministro de fe, que para estos efectos, es un receptor, que ser elegido por las
partes. El receptor servir adems como actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba (Art.
370 CPC).

En la prctica, en todo caso, las declaraciones las toma el receptor.

Tratndose de un tribunal colegiado, los testigos deben ser interrogados personalmente por uno de sus
miembros (Art. 365 Inc. 1 CPC).

2.- Nmero de testigos que pueden incluirse en la nmica y cuando pueden ser admitidos a declarar. En la lista
de testigos pueden incluirse todos los que la parte quiera; pero slo sern admitidos a declarar hasta seis testigos, por
cada parte, sobre cada uno de los puntos de prueba que haya sealado el tribunal (Art. 372 Inc. 2 CPC).

Insistamos en que no se trata de los puntos de prueba que las partes hayan consignado en la minuta sino sobre
cada uno de los hechos que deben acreditarse, hecho que, segn sabemos, debe sealar el tribunal en la interlocutoria
de prueba. As, por ejemplo si el tribunal seala tres hechos a probar pueden presentarse hasta 18 testigos cada parte.

Slo pueden examinarse los testigos que figuran en la nmina; sin embargo, el tribunal puede admitir otros
testigos en casos muy calificados y siempre que jure la parte que los presenta que no tuvo conocimiento de ellos al
tiempo de formar la lista de testigos (Art. 372 Inc. final CPC).

3.- Orden de las declaraciones. Para evitar que los testigos conozcan las declaraciones de los otros, de acuerdo al
Art. 364 CPC los testigos deben ser examinados separadamente y sucesivamente, principiando por los del demandante,
sin que puedan unos presenciar las declaraciones de los otros. El tribunal adoptar las medidas conducentes para evitar
que los testigos que vayan declarando puedan comunicarse con los que no hayan presado declaracin.

4.- Interrogatorio.

- Como ya adelantamos, luego del juramento, los testigos deben ser interrogados personalmente por el juez, en
presencia de las partes y de sus abogados (Art. 365 CPC).

De acuerdo al Art. 365 Inc. 2 CPC, las preguntas pueden versar sobre:

a) los datos necesarios para establecer si existen causas que inhabiliten al testigo para declarar;

b) los puntos de prueba que se hayan fijado;

c) podrn tambin hacerse preguntas tendientes a rectificar, esclarecer o precisar las aseveraciones hechas.

Por su parte, los testigos deben responder de manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan
expresando la causa por que afirman los hechos aseverados. No se les permitir llevar escrita su declaracin, y esto
ltimo porque permitira sospechar que sus respuestas no son espontneas (Art. 367 CPC). La razn de sus dichos, o sea,
la causa de por qu afirman los hechos aseverados, es importantsima para el juez, porque le servirn para determinar si
el testigo es presencial o de odas, de si su testimonio importa slo una opinin o es en realidad la relacin del hecho
visto u odo, etc., circunstancias que, segn veremos, influyen considerablemente en el valor probatorio de la prueba
testimonial.

- La declaracin del testigo constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causa graves y urgentes
(Art. 368 CPC); adems, el tribunal debe procurar, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean
examinados en la misma audiencia (Art.369 Inc. 2 CPC).

- El Art. 366 CPC consagra lo que se conoce como las REPREGUNTAS Y EL CONTRAINTERROGATORIO, segn sea
la parte que las formule. Segn este precepto, cada parte tendr derecho para dirigir, por conducto del juez, las
contrainterrogaciones que estimen conducentes a fin de establecer las causales de inhabilidad legal que puedan
oponerse a los testigos y a fin de que stos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca su
testimonio.

En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las preguntas resolver el tribunal y su fallo ser
apelable en el slo efecto devolutivo (se llaman OBJECIONES, y dan lugar a un incidente).

- En caso de que el testigo no hable o no entienda castellano, su declaracin te tomar por medio de un
intrprete. Si el testigo fuere sordo, las preguntas se le harn por escrito; y si fuere muro, contestar de igual forma. Si
172
no fuere posible proceder de esta manera, su declaracin ser recibida por medio de un intrprete que puede
entenderse con el testigo mediante el lenguaje de seas (Art. 382 CPC).

Formalidades posteriores.

Las declaraciones se consignan por escrito (acta) conservndose, en cuanto sea posible, las expresiones de que
se haya valido el testigo, reducidas al menor nmero de palabras. Luego de ledas por el receptor en voz alta y
ratificadas por el testigo, deben firmarse por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan
presentes, autorizndolas el receptor, que tambin sirve como actuario en las incidencias que ocurran durante la
audiencia de prueba (Art. 370 CPC).

Valor de la prueba testimonial (valoracin).

Se refiere a esta materia los arts. 383 y 384 CPC, y al respecto cabe distinguir entre: a) Testigos de odas (Art.
383CPC); y b) Testigos presenciales (Art. 384 CPC).

a) Testigos de odas: La declaracin de los testigos de odas constituyen base de una presuncin judicial (Art.
383 Inc. 1 CPC). Agrega esta disposicin que es vlido el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que oy
decir de alguna de las pares, en cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se trata (Inc. 2 CPC).

b) Testigos presenciales: Hay que hacer varias subdistinciones:

1) Si se trata de un testigo presencial verdico e imparcial. La declaracin de un testigo presencial verdico e

imparcial constituye una presuncin judicial cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad al Art. 426 CPC, lo
que significa que podr llegar a constituir por s sola plena prueba, cuando a juicio del tribunal rena los caracteres de
gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento (Art. 384 regla primera).

2) Si se trata de dos o ms testigos contestes, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus
dichos. Podr constituir plena prueba, cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario (Art. 384 n 2
CPC)Por consiguiente, los requisitos que exige la ley para que la declaracin de dos o ms testigos pueda constituir plena
prueba son:

a) Que los testigos sean contestes.

b) Que no tengan tacha.

c) Que hayan sido legalmente examinados y den razn de sus dichos.

d) Que sus declaraciones no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario. La jurisprudencia ha sealado
que desvirta la prueba testimonial la certificacin de un ministro de fe o si habiendo prueba documental ella es
contradictora con las declaraciones de los testigos.

3) Si se trata de testigos presentados por una parte cuyas declaraciones son contradictorias con las de los
testigos presentadas por la otra parte. En este caso, cabe aplicar las siguientes reglas:

1.- Entre calidad y cantidad, prefiere la calidad. Dice la ley que se preferir la declaraciones de aquellos que, aun
siendo en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos o por ser de mejor fama,
ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas en el proceso (Art.
384 n 3).

Aqu se aplica el aforismo que dice que los testigos se pesan y no se cuentan.

2.- A igual calidad, prefiere la cantidad. Dice la ley que cuando los testigos de una y otra parte renan iguales
condiciones de ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero (Art. 384 n
4).

173
 3.- A igual calidad y cantidad, se anulan. Dice la ley que cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en
circunstancias y en nmero, de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los
otros, tendrn igualmente por no probado el hecho (Art. 384 n 5).

4) Si se trata de testigos contradictorios presentados por la misma parte. Dice la ley que cuando sean
contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se
considerarn presentadas por sta, aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas
precedentes (Art. 384 n 6 CPC).

Aqu tiene aplicacin el principio de la adquisicin procesal.

5) Cuando declaran los menores de 14 aos. Si bien de acuerdo al Art. 357 n 1 son inhbiles para ser testigos
(absoluta), la mina norma seala que podrn, sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin previo juramente y estimarse
como basa para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente (Art. 357 n 1 CPC).

Comentario final.

La jurisprudencia ha repetido hasta el cansancio que la valoracin de la prueba testimonial es una facultad
privativa de los jueces de fondo, de modo que ellos son soberanos para apreciar todas las circunstancias antes
sealadas, siendo improcedente, en consecuencia, el recurso de casacin en el fondo por infraccin de leyes reguladores
de la prueba.

Cundo se debe apreciar la prueba testimonial rendida.

El tribunal debe apreciar la prueba testimonial rendida, y en general todas las pruebas aportadas en el proceso,
en la parte considerativa de la sentencia (Art. 170 n 4 CPC).

III.- LA PRUEBA CONFESIONAL.

Concepto: La confesin es el reconocimiento que la parte hace de un hecho susceptible de producir consecuencias
jurdicas en su contra, en el proceso donde se invoca como medio de prueba.

Comentarios.

1.- El testimonio en juicio puede emanar de las partes o de un tercero. Si emana de un tercero, estamos en
presencia de la prueba testimonial; si es de parte, ante la confesional. En ambos casos la prueba consiste en una
declaracin, pero en tanto que los testigos disponen sobre hechos ajenos, la parte confiesa sobre hechos personales o
sobre hechos de los cuales tiene conocimiento.

2.- La confesin ocupa dentro de los medios de prueba un lugar preferente, llegando a ser considerada como la
reina de todas las pruebas. Pero la confesin en juicio no slo tiene una importancia enorme como medio de prueba,
sino tambin como gestin preparatoria de la va ejecutiva (Art. 434 n 5 CPC) y como medida prejudicial.

Naturaleza jurdica.

Para algunos se trata de un acto de contenido sustantivo, por el cual se renuncia a un derecho material. Para
otros, se trata de un acto de contenido procesal, por el cual se renuncia al derecho de probar.
174
 Pero fuera de estas discusiones, y para la mayora de los autores, la confesin es simplemente, en esta materia,
un medio de prueba.

Digo en esta materia, porque, como sealaremos ms adelante, la confesin tambin es una medida prejudicial
y una gestin preparatoria de la va ejecutiva.

Elementos para que la confesin tenga valor como medio de prueba.

Para que la confesin tenga valor se precisa de la concurrencia de cuatro elementos:

a) Capacidad del confesante.

b) Voluntad del confesante.

c) Objeto de la confesin.

d) Admisibilidad de la confesin.

1.- Capacidad del confesante.

Naturalmente, tendr valor la confesin de las personas que tengan capacidad para actuar personalmente en
juicio, vale decir, que tengan capacidad de ejercicio.

Ahora bien, tratndose de la representacin legal y de la representacin convencional, hay que distinguir:

a) Respecto de las personas que no tengan capacidad para actuar personalmente en juicio, podrn confesar por
ellos vlidamente sus representantes legales, en la medida que ella no exceda de los lmites de su representacin.

As por ejemplo, el padre o madre que ejerce la patria potestad administra los bienes de sus hijos menores, de
manera que aquellos podrn confesar vlidamente por stos, siempre y cuando se ajuste a las limitaciones que
establece la ley para dicha administracin (Art. 255, 256 y 1326 CC).

b) En cuanto a la representacin convencional, el Art. 7 Inc. 2 CPC exige como mencin especial del mandato
judicial la de absolver posiciones. Por consiguiente, la confesin del mandatario slo obligar a su mandante en la
medida que no exceda de sus facultades, las cuales no son otras que tener poder especial para confesar. Sin embargo,
cabe sealar que el Art. 396 CPC establece que se puede pedir la comparecencia del mandatario para que declare sobre
hechos personales de l mismo en el juicio aun cuando no tenga poder especial para absolver posiciones.

2.- Voluntad del confesante.

La doctrina seala que es indispensable que el confesante preste la confesin voluntariamente, con ANIMUS
CONFITENDI, es decir, con la conciencia de que mediante la confesin se suministra una prueba al contrario.

Por esa razn, la confesin slo tendr valor si ella est exenta de vicios, y si se tiene el nimo antes indicado.

3.- Objeto.

El objeto de la confesin son los hechos pertenecientes al juicio, as lo dice el Art. 385 CPC.

Y esos hechos deben ser desfavorables al confesante, o sea, los hechos que confiesa la parte deben
perjudicarla, pues si la benefician no hay confesin;

Excepcionalmente puede referirse a hechos ajenos al confesante, pero en tal caso ella no versar sobre los
hechos mismos, sino sobre el conocimiento que el confesante tenga de esos hechos.
175
 4.- Admisibilidad de la confesin.

Esto significa que, para que valga la confesin, no debe existir una prohibicin legal por la cual se declara
inadmisible como medio probatorio. Es inadmisible la confesin, por ejemplo:

a) En aquellos casos en que la ley exige, por va de solemnidad un instrumento pblico (Art. 1701 y 1703 CC).

b) En los juicios de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del marido, porque en ste caso la
confesin no hace prueba (Art. 157 CC).

c) Ni la declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa perteneciente a la sociedad
conyugal, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn suficiente prueba, aunque se haga bajo juramento (Art.
1739 Inc. 2 CC), y ello porque el legislador presume que los bienes existentes al momento de la sociedad conyugal le
pertenecen a ella

d) La confesin extrajudicial puramente verbal, por regla general, no es admitida, sino concurriendo ciertos
requisitos.

e) En los juicios de divorcio y de nulidad del matrimonio, pues de aceptarse sera admitir el divorcio o la nulidad
de mutuo consentimiento.

Clasificacin de la confesin.

1.- Atendiendo al lugar en donde se presta. Se distingue entre: a) confesin judicial; y b) confesin extrajudicial.

a) Confesin judicial: Es la que se presta en el juicio en que se invoca, como medio de prueba.

b) Confesin extrajudicial: Es la que se presta en otro juicio diverso o fuera de un juicio (por ejemplo, en una
carta, una conversacin, y en general, en cualquier instrumento).

2.- Atendiendo a su origen. Se distingue entre: a) confesin espontnea; b) confesin provocada.

a) Confesin espontnea: Es la que se presta voluntariamente, sin requerimiento del juez o de la parte contraria.
Eso se verifica en las presentaciones escritas o actuaciones verbales que hacen partes durante el juicio, principalmente
en los escritos del periodo de discusin. Sin embargo, recordemos que parte de la doctrina seala que en estos casos no
hay propiamente una confesin, sino ms bien la admisin de hechos, que produce como efecto la exoneracin de
prueba.

b) Confesin provocada: Es aquella que se produce a travs del mecanismo de absolucin de posiciones que
establece el CPC, a pedido de la parte contraria o por disposicin del juez.

3.- Atendiendo al modo en cmo se efecta. Se distingue entre: a) confesin expresa; b) confesin tcita.

a) Confesin expresa: Es aquella que se formula en trminos directos, formales y explcitos.

b) Confesin tcita. Es aquella que tiene lugar en los casos expresamente sealados por la ley, a ttulo de sancin
al litigante que se niega a prestar confesin expresa.

4.- En cuanto a su forma: Se distingue entre: a) confesin verbal; b) confesin escrita.

a) Confesin verbal: Es aquella que se hace de viva voz y en presencia de testigos.

b) Confesin escrita. Es aquella que consta en un documento, sea pblico o privado.

176
5.- En cuanto a su contenido. Se distingue entre: a) confesin simple; b) confesin calificada; y c) confesin compleja.

a) Confesin pura y simple: Es aquella en que el confesante se limita a reconocer el hecho desfavorable, sin
modificar, restringir ni agregar nada que altere sus consecuencias. Por ejemplo, si el confesante reconoce haber recibido
en mutuo la cantidad de $100.000.

b) Confesin calificada: Es aquella en que el confesante reconoce el hecho desfavorable, pero agrega ciertas
circunstancias que altera su naturaleza jurdica. Por ejemplo, si el demandado reconoce haber recibido los $100.00 pero
no a ttulo de mutuo, sino de donacin.

c) Confesin compleja: Es aquella en que el confesante reconoce el hecho desfavorable, sin alterar su naturaleza
jurdica, pero agregando un hecho nuevo que viene a destruir en todo o parte las consecuencias jurdicas del hecho
primitivo confesado. Por ejemplo, si el demando reconoce que recibi los $100.000 a ttulo de mutuo, pero agregando
que pag posteriormente esa cantidad.

6.- Segn sus efectos: Se distingue entre: a) confesin divisible; b) confesin indivisible.

a) Confesin divisible: Es aquella que permite fraccionar los hechos confesados, separando los que son
desfavorables para el confesante de los que no lo son.

b) Confesin indivisible: Es aquella que no permite fraccionar los hechos confesados.

Adelantemos aqu que para la mayora de la doctrina y jurisprudencia, son naturalmente indivisibles la confesin
pura y simple y la calificada, siendo nicamente divisible la confesin la compleja, y ello en los casos del Art. 401 Inc. 2
n 1 y 2.

7.- Segn la iniciativa. Se distingue entre: a) confesin a iniciativa de parte; y b) confesin a iniciativa del
tribunal.

8.- Segn su finalidad. Se distingue entre: a) confesin como medida prejudicial; b) confesin como medio de
prueba; c) confesin como gestin preparatoria de la va ejecutiva.

Confesin judicial.

Concepto: Es aquella que se presta en el juicio que se invoca, como medio de prueba. Por consiguiente, no tendr el
carcter de judicial la confesin que se presta ante cualquier juez. De aqu que el Art. 398 CPC considere confesin
extrajudicial la que se presta ante un juez incompetente o en un juicio diverso.

Caractersticas.

La confesin judicial puede ser espontnea o provocada, y sta ltima puede ser expresa o tcita; en todo caso
ser escrita; y en cuanto a su contenido y efectos de la confesin puede ser pura y simple, compleja o calificada, y segn
se trate de una u otra, es divisible o indivisible.

Dijimos que la confesin es espontnea cuando se presta voluntariamente, sin requerimiento de la contraparte
o del tribunal, y ello se produce a travs de todas las declaraciones que las partes hacen en sus escritos o en sus
exposiciones verbales durante el juicio, sin perjuicio de la opinin doctrinaria ms arriba aludida. Tambin dijimos que la
confesin judicial provocada se produce mediante un mecanismo establecido por el CPC, llamado absolucin de
posiciones, regulado en los arts. 385 y SS. Procede ahora, entonces, analizar este mecanismo.

Absoluciones de posiciones.
177
Concepto: Es la confesin provocada en juicio mediante interrogatorio y bajo juramento, a pedido de la parte contraria
o por disposicin del juez.

Aportacin (iniciativa).

1.- La absolucin de posiciones procede a iniciativa de parte, por regla general. Tanto el demando como el
demandante puede exigir a la contraria que absuelva posiciones. En cuanto a los terceros, los coadyuvantes slo pueden
solicitar posiciones a la parte contraria; pero los excluyentes pueden pedirlas a las dos partes, porque ambos son sus
adversarios en la litis.

2.- Excepcionalmente, puede producirse la absolucin de posiciones por iniciativa del juez, como una medida
para mejor resolver (Art. 159 n 2 CPC).

Oportunidad y veces en que puede pedirse la prueba confesional.

Hay que distinguir: a) en primera instancia; y b) en segunda instancia.

a) En primera instancia: De acuerdo al Art. 385 CPC esta diligencia puede solicitar en cualquier estado del juicio
y sin suspender el procedimiento, CONTESTADA QUE SEA LA DEMANDAY HASTA EL VENCIMIENTO DEL TRMINO
PROBATORIO.

Comentario.

La jurisprudencia ha sealado que, si bien puede pedirse posiciones despus de contestada la demanda, ello no
obsta a que se soliciten tratndose un incidente previo como el que se produce al oponerse excepciones dilatorias o las
excepciones mixtas pero siempre que se refieran a hechos alegados en ese incidente y no al negocio principal, porque
la confesin es un medo de prueba que tambin las partes pueden hacer valer en los incidentes.

b) En segunda instancia. De acuerdo al mismo precepto, se puede solicitar en cualquier estado del juicio y hasta
antes de la vista de la causa.

Este derecho se podr ejercer hasta por DOS veces en primera instancia, y UNA vez en segunda; pero, si se
alegan hechos nuevos durante el juicio, podra exigirse una vez ms (Art. 385 CPC). De lo anterior resulta que, si hay
hechos nuevos, puede pedirse la confesin hasta tres veces en primera instancia y dos en segunda.

Tribunal ante el cual se presta la confesin.

Hay que distinguir segn si el confesante tiene o no su residencia en el lugar en que se sigue el juicio; y en el
segundo caso, si tiene su residencia en la Repblico o en el extranjero. As:

a) Si el confesante reside en el lugar en que se sigue el juicio. El tribunal competente es el que conoce la causa
(Art. 397 Inc. 2 CPC)

b) Si el confesante reside fuera del lugar en que se sigue el juicio, pero dentro del territorio de la Repblica. El
tribunal comptete es el de la respectiva residencia del confesante (Art. 388 Inc.2 y 397 Inc. 2 CPC).

178
 c) Si el confesante se encuentra fuera del territorio de la Repblica. Ser competente para conocer de la
confesin el respectivo agente diplomtico o consular chileno (Art. 397 Inc. 2 CPC).

Comentario.

Comenta Daro Benavente, que estos casos no le quitan a la confesin el carcter de judicial, toda vez que el
tribunal exhortado acta a virtud de una delegacin de atribuciones de que lo hace objeto el exhortante.

Funcionario competente para recibir la confesin.

Hay que distinguir:

a) Si el confesante reside en el lugar del tribunal que conoce de la causa o bien, fuera de este lugar pero dentro
del territorio de la repblica: En principio, la confesin debe recibirla el juez de la causa o el juez exhortado,
respectivamente. Sin embargo, el juez puede cometer esta diligencia al secretario o a otro ministro de fe en la prctica
es el receptor, sin perjuicio ello de que las partes pueden pedir al juez que la confesin sea recibida por l (Art. 388 Inc.
1 y 2 CPC).

b) Si la comparecencia debe verificarse ante un tribunal colegiado: Para la diligencia podr comisionarse a uno
de sus miembros.

c) Si el confesante se encuentra en el extranjero: La diligencia se llevar a cabo ante el agente diplomtico o

consular respectivo.

Personas obligadas a absolver posiciones.

1.- El litigante mismo. En primer lugar estn obligadas a absolver posiciones las partes, entendindose por tales
tambin a los terceros, tanto coadyuvantes como excluyentes, porque en el proceso en que intervienen pasa a tener la
calidad de parte.

2.- El representante legal. As, el menor de edad no puede ser llamado a absolver posiciones sino su
representante legal; tratndose de sociedad, tanto civiles como comerciales, el gerente o administrador est obligado a
concurrir a absolver posiciones; y tratndose de corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica debe hacerlo su
presidente (Art. 8 CPC).

3.- El mandatario o apoderado especial. Puede tambin concurrir el mandatario judicial debidamente autorizado
con las facultades del Inc. 2 del Art. 7 CPC; y an cuando no lo estn, puede ser llamado a confesar sobre hechos
personales de l mismo en el proceso (Art. 396 CPC).

Sin perjuicio de lo dicho, la parte que solicita la absolucin de posiciones tiene derecho a exigir que stas sean
absueltas por la parte contraria misma, aunque su apoderado tenga facultades suficientes para absolverlas. En este
sentido, se aconseja solicitar en el escrito que se decrete la comparecencia PERSONAL de la parte, lo que excluir la
posibilidad de que sea el mandatario quien concurra a confesar.

En este supuesto, la ley seala que el mandatario de la parte que va a prestar la confesin est obligado a hacer
comparecer a su mandante para absolver posiciones en el trmino razonable que el tribunal designe, y bajo
apercibimiento de multas y arrestos, y adems en dar por confesados los hechos en el caso de no comparecencia del
mandante (Art. 394 Inc. 1 y 2 CPC).

Procedimiento.

179
 1.- La parte presenta un escrito al tribunal solicitando que se cite a la contraria a absolver y acompandose a
l un pliego cerrado que contiene las preguntas (posiciones) que deber contestar (absolver) el confesante. En la
prctica este pliego va en SOBRE CERRADO, el que queda en poder del secretario del tribunal, quien deber mantenerlo
en reserva (Art. 387 CPC).

2.- Tal solicitud se proveer con citacin, expresando si se comete al secretario o a otro ministro de fe para
recibir la confesin; debiendo el juez sealar da y hora para la diligencia (Art. 388 Inc. 1 CPC).

Al respecto recordemos que las diligencia probatorias deben decretarse con citacin (exhibicin de documentos;
absolucin de posiciones; informe de peritos; inspeccin personal del tribunal).

3.- Esta resolucin se notifica por cdula, por cuanto se trata de la comparecencia personal de una parte (Art. 48
CPC).

4.- Posiciones. Las posiciones (hechos sobre los que deber declarar el confesante) podrn venir expuestos en
forma asertiva (por ejemplo, diga cmo es efectivo que recibi de m $500.000.) o interrogativa (por ejemplo, diga si es
cierto o no que usted recibi de m la suma de $500.000), pero siempre en trminos claros y precisos de manera que
puedan ser entendidos sin dificultad (Art. 386 CPC). Tiene el confesante las obligaciones de decir la verdad?

Tiene mucha importancia la forma en que estn redactadas las posiciones, porque, como lo veremos ms
adelante si la parte no concurre a absolver posiciones al segundo llamado que haga el tribunal, o si, compareciendo, se
niega a declarar o da respuestas evasivas, se le da por confesa, a peticin de parte, en todos aquellos hechos que estn
categricamente afirmados en el escrito en que se pidi la declaracin (Art. 394 CPC). Si las posiciones son
interrogativas, en el mismo evento, se sanciona al litigante rebelde con multas o arrestos.

Comenta Rodrguez Papic que las posiciones pueden referirse a hechos personales del confesante o al
conocimiento que ste tenga de otros hechos que no sean personales; pero en todo caso deben referirse a hechos
contradictorios.

5.- Actitudes que puede asumir el confesante.

1.- No asistir a declarar. En este caso, se le citar nuevamente a otra audiencia, a peticin de parte, bajo el
apercibimiento que seala el Art. 394 CPC (Art. 393 CPC).

2.- Asiste a declarar. Si el absolvente citado concurre a la primera citacin, o no compareciendo en sta, se
presenta a la segunda en el da y hora sealados, el procedimiento es el siguiente:

a) Primeramente se le toma juramente al tenor del Art. 390 CPC, que es el mismo que se le toma a los testigos.

b) Tomado el juramento, se abre el pliego de posiciones y se le formulan al absolvente las preguntas en l

consignadas. La declaracin deber presentarse inmediatamente de palabra y en trminos claros y precisos. Si el
confesante es sordo o sordomudo podr escribir su confesin delante del tribunal o ministros de fe encargados de
recibirla, o en su caso, se aplicar lo dispuesto en el Art. 382 CPC, esto es, la declaracin ser recibida por intermedio de
una o ms personas que puedan entenderse con l por medio del lenguaje de seas.

Si se trata de hechos personales, deber prestarse afirmndolos o negndolos. Podr, sin embargo, el tribunal
admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosmiles y
notoriamente aceptables. En todo caso, podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la recta y cabal
inteligencia de lo declarado (Art. 391 CPC).

Por su parte, el litigante que ha solicitad la absolucin, tiene derecho de presenciar las declaraciones de su
contendor y de hacer al tribunal las observaciones que estime convenientes para aclarar, explicar y ampliar las
preguntas que han de dirigrseles (Art. 392 Inc. 1 CPC).

Puede tambin, antes que termine la diligencia y despus de prestada la declaracin, pedir que se repita si hay
en las respuestas dadas algn punto obscuro o dudoso que aclarar (Art. 392 Inc. 2 CPC).

Como puede advertirse, para el mejor xito de estas verdaderas contrainterrogaciones que dirige el contendor al
confesante, es muy saludable que se haga acompaar por su abogado.

La parte que es interrogada tiene derecho de solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos antes
de responder a la pregunta que se le formula; y el tribunal lo conceder o no, siempre que haya fundamento plausible
para pedirlo y lo considere indispensable, o consienta en ello el que solicita la confesin. La resolucin del tribunal que
conceda el plazo es inapelable (Art. 394 Inc. final CPC).

180
 Finalmente, las declaraciones del absolvente deben consignarse por escrito, conservndose en cuanto sea
posible las expresiones de que se haya valido, reducidas al menor nmero de palabras. Despus de leas en alta voz por
el receptor que autoriza y ratificadas por el absolvente, sern firmadas por el juez o ministro de que intervenga en su
lugar, el confesante, si sabe, y la otra parte si se halla presente y si tambin sabe, autorizndola el receptor, que servir
asimismo como actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia (Art. 395 y 370 CPC).

Pregunta: Tiene el confesante las obligaciones de decir la verdad?

Se estima que no hay falso testimonio en causa propia, pues de acuerdo al tipo legal del Art. 209 CP, el delito en
comento slo es aplicable a los testigos, y por tanto, en causa ajena.

En cuanto al perjurio, regulado en el Art. 210 CP, consiste este delito en faltar a la verdad ante autoridad en
asuntos NO contenciosos.

Se ha estimado mayoritariamente que este delito puede cometerse tanto en causa propia como en causa ajena,
atendido a que el sujeto activo es indiferente; y tambin mayoritariamente se ha entendido que, para que se cometa
este delito, es necesario que se falte a la verdad bajo juramento.

Sin perjuicio de lo anterior, no resulta aplicable el delito de perjurio al confesante que falta a la verdad bajo
juramento, al menos en el juicio ordinario, por tratarse ste por naturaleza de un asunto contencioso.

Pregunta: Puede el abogado del absolvente preciar la absolucin de posiciones?

La doctrina y jurisprudencia al respecto ha sido contradictoria:

a) Una opinin, al parecer ms antigua, seala que el abogado del absolvente no puede derecho a presenciar sus
declaraciones, porque la absolucin de posiciones es un acto exclusivamente personal.

b) Otra opinin sostiene lo contrario, porque el papel del abogado es asistir a las partes en todas las diligencias
que se practiquen en presencia de tribunales, y es precisamente en este momento en la absolucin de posiciones en
que el abogado puede hacer efectiva su misin de defender a su cliente, evitando que se le formulen preguntas
capciosas.

Sanciones aplicables al confesante rebelde.

Confesante rebelde es aquel que no comparece a declarar en la segunda citacin, o bien, al que, compareciendo,
ya sea en la primera o segunda citacin, se niega a declarar o da respuestas evasivas. Aqu es preciso distinguir segn: a)
si las posiciones se formula en forma asertiva o; b) interrogativa:

a) Si los hechos que aparecen en el pliego de posiciones estn categricamente afirmados, es decir, se han
formulado en forma asertiva, a peticin de parte, se le dar por confeso al litigante rebele (Art. 394 Inc.1 CPC). En este
caso, tiene lugar la llamada confesin tcita.

b) Si los hechos que aparecen en el pliego de posiciones no estn categricamente afirmados, vale decir, se han
formulado en forma interrogativa, puede el tribunal imponer al litigante rebelde una multa que no exceda de 1 UTM ni
baje de media UTM, o arresto hasta por 30 das, sin perjuicio de exigirle la declaracin; y lo que es ms importante, si la
otra parte lo solicita, puede tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste
(Art. 394 CPC).

Personas que estn exentas de concurrir a prestar declaracin.

Las enumera el Art. 389 CPC, y son:

181
 a) Autoridad polticas, judiciales y eclesisticas: El presidente de la Repblica, los ministros de Estado, los
senadores y diputados, los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, y dems que menciona la
norma.

b) Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se hallen en
imposibilidad de comparecer.

c) Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia.

Cmo confiesan estas personas?

De acuerdo a la disposicin en comento, el juez en estos casos debe trasladarse a la casa de estas personas para
recibir la confesin, o comisionar para este fin al secretario.

En los tribunales colegiados se comisionar para esta diligencia a alguno de los ministros o al secretario.

Si la persona que se halla en la hiptesis de este artculo se halla fuera del territorio del tribunal que conoce de
la causa, encargar ste la diligencia al juez competente de la residencial actual del litigante; y el juez exhortado
practicar por s mismo la diligencia o la cometer al secretario.

No se podr comisionar al secretario para tomar confesin cuando la parte haya solicitado que se preste ante el
tribunal.

Confesin extrajudicial.

Concepto. Es aquella que se presta fuera del juicio en que se invoca como medio probatorio, o en otro juicio diverso al
que litigan las partes (Art. 398 CPC).

La confesin extrajudicial puede ser verbal o escrita; recordemos que verbal es la que se presta de viva voz y
ante testigos; escrita, la que consta en un documento pblico o privado. La confesin extrajudicial es necesario
acreditarla en el juicio que se invoca, ya sea como prueba testimonial o instrumental, respectivamente. As, si ella es
verbal, se transforma en una declaracin de testigos; si es escrita, se convierte en una prueba instrumental y habr que
acompaar el instrumento pblico o privado que da testimonio de la confesin que se invoca.

Valor probatorio de la confesin en juicio.

Hay que distinguir entre: a) confesin judicial (Arts. 399 y 400 CPC; y 1713 CC); y b) confesin extrajudicial (Art.
398 CPC).

Fuerza probatoria de la confesin extrajudicial.

De acuerdo al Art. 398 CPC, la prueba confesional extrajudicial no tiene un valor probatorio uniforme, pues ella
puede ser base de una presuncin judicial; puede constituir una presuncin judicial grave; y an puede hacer plena
prueba.

Al efecto, de acuerdo al Art. 398 CPC, es necesario distinguir entre: a) confesin extrajudicial verbal; b) confesin
extrajudicial escrita; c) confesin extrajudicial prestada ante juez incompetente, pero que ejerza jurisdiccin, o en otro
juicio diverso; d) confesin prestada en otro juicio seguido entre las mismas partes que actualmente litigan.

182
 a) Confesin extrajudicial verbal. Hay distinguir segn si a) la confesin se prest ante la parte que la invoca y
en presencia de terceros; o b) ante terceros solamente.

1) Si la confesin se prest ante la parte que la invoca y en presencia de terceros. En este caso, la confesin
constituye una presuncin grave para acreditar los hechos confesados, o sea, incluso puede llegar a constituir plena
prueba si, a juicio del tribunal, rene adems los caracteres de precisin suficientes para formar su convencimiento (Art.
426 Inc. 2 CPC).

2) Si la confesin se prest ante terceros solamente. En este caso, la confesin extrajudicial constituye base de
una presuncin judicial, y slo para el caso que sera admisible la prueba de testigos. Esta ltima referencia significa
que slo en la medida en que no se est en presencia de las limitaciones que establece los arts. 1708 y 1709 CC, la
confesin extrajudicial verbal se tomar en cuenta.

b) Confesin extrajudicial escrita. Tiene el valor de prueba instrumental, segn se trate de un instrumento
privado o pblico.

c) Confesin extrajudicial prestada ante juez incompetente, pero que ejerce jurisdiccin, o en otro juicio
diverso. En estos casos la confesin extrajudicial constituye presuncin grave para acreditar los hechos confesados
pudiendo aun estimarse como plena prueba si, a juicio del tribunal, rene adems los caracteres de precisin suficientes
para formar su convencimiento (Art. 426 Inc. 2 CPC).

d) Confesin prestada en otro juicio, seguido entre las mismas partes que actualmente litigan. En este caso,
podr drsele el mrito de prueba completa o plena prueba, habiendo motivos poderosos para estimarlo as (Art. 398
CPC).

Fuerza probatoria de la confesin judicial.

Tanto la confesin espontnea como la provocada, la expresa como la tcita, producen en el proceso los mismos
efectos probatorios. Por lo tanto, lo que expondremos a continuacin se refiere a todas ellas.

Para determinar el valor probatorio de la confesin judicial hay que distinguir: a) segn se trate de hechos
personales del confesante (por ejemplo, yo fui; yo estuve; yo hice; yo presenci) b) segn se trate de hechos que
no tienen este carcter (por ejemplo, ellos dijeron; l entreg; etc.)

a) Confesin sobre hechos personales del confesante. La confesin en este caso constituye plena prueba y no
puede destruirse por ningn medio probatorio, a menos que el absolvente alegue, para revocar su confesin, que ha
padecido de error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia. En este caso, si el tribunal lo estima necesario, puede
admitirse prueba, abrindose un trmino especial si ya ha expirado el probatorio de la causa (Art. 1713 CC; 399 Y 402
Inc. 1 y2 CPC)

b) Confesin sobre hechos no personales del confesante. Al igual que el caso anterior, la confesin constituye
plena prueba, pero en este caso puede destruirse el mrito de ella con prueba en contrario (Art. 399 Inc. final y 402 Inc.
final CPC).

Por consiguiente, en ambos casos hay una sutil diferencia: En ambos casos la confesin constituye plena prueba,
pero en el primero no puede ella destruirse por ningn medio probatorio, salvo que el confesante haya padecido un
error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia; en cambio, en el segundo caso, siempre es posible desvirtuar el
mrito probatorio de la confesin, se haya o no padecido un error de hecho.

Comentario:

Recordemos que la confesin prestada por medio de apoderado especial o de representante legal los que
normalmente expondrn sobre hechos no personales no pueden obligar al mandante o representado, si con sus
afirmaciones exceden el mbito de la representacin convencional o legal.

183
Efectos de la confesin.

Los efectos de la confesin son dos: 1) la indivisibilidad de la confesin y 2) la irrevocabilidad de la confesin.

1) La indivisibilidad de la confesin: Consiste en que la declaracin del confesante no puede dividirse o

fraccionarse, extrayendo de ella lo que le perjudica y despreciando lo que lo beneficia. En otras palabras, el contendor
del confesante que quiera servirse de la confesin de ste como medio de prueba, debe aceptarla tal como ella se ha
producido; como un todo, sin que le sea posible tomar de ella lo que le favorece y repudiar lo que le perjudica.

La regla general en la materia es la indivisibilidad, y la consagra el Art. 401 Inc. 1 CPC, segn el cual el mrito de
la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante. Y reconoce dos excepciones, contempladas en los nmeros
1 y 2 del Inc. 2 del mismo artculo.

En esta materia, la doctrina y la jurisprudencia clasifica a la confesin de tres maneras:

a) Confesin pura y simple: Es aquella en que el confesante se limita a reconocer el hecho, sin modificar,
restringir ni agregar nada que altere sus consecuencias. Por ejemplo, si el confesante reconoce haber recibido en mutuo
la cantidad de $100.000.

b) Confesin calificada: Es aquella en que el confesante reconoce el hecho, pero agrega ciertas circunstancias
que altera su naturaleza jurdica. Por ejemplo, si el demandado reconoce haber recibido los $100.00 pero no a ttulo de
mutuo, sino de donacin.

c) Confesin compleja: Es aquella en que el confesante reconoce el hecho, sin alterar su naturaleza jurdica, pero
agregando un hecho nuevo que viene a destruir en todo o parte las consecuencias jurdicas del hecho primitivo
confesado. Por ejemplo, si el demando reconoce que recibi los $100.000 a ttulo de mutuo, pero agregando que pag
posteriormente esa cantidad.

De acuerdo a la opinin unnime de los tratadistas y de la jurisprudencia, la confesin pura y simple es

indivisible, puesto que el confesante se limita lisa y llanamente a reconocer el hecho invocado por el contrincante, sin
agregarle ni quitarle absolutamente nada, de manera que constituye un solo todo.

En lo que dice relacin con la confesin calificada, Daro Benavente seala que tambin es indivisible, porque la
circunstancia constitutiva de la calificacin forma parte del hecho confesado; no sea un hecho distinto, sino que se
explica de qu modo ha sucedido el hecho. La jurisprudencia en este sentido ha sealado que:

a) es calificada e indivisible la declaracin por la cual el confesante reconoci que recibi de la contraparte una
suma de dinero, pero no en abono de la deuda que se le cobra, sino de otra obligacin;

b) es calificada e indivisible la declaracin por la cual una parte confiesa haber retirado la mercadera de la
bodega de la otra parte, porque era suya.

Llegamos as, a la confesin compleja, que es la nica que admite divisin, en los dos casos previstos por el
Art. 401 Inc. 2 n1 y 2. Dice el precepto: en general el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio de
confesante. Podr, sin embargo, dividirse:

a) Siempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s (Art. 401 Inc. 2 n 1) Se conoce
esta hiptesis como confesin compleja de primera categora o inconexa, sealando la jurisprudencia que ella tiene
lugar cuando el hecho o hechos agregados pueden existir independientemente del primero, o sea, los hechos pueden
existir totalmente desligados entre s; por ejemplo, cuando el absolvente reconoce haber recibido una suma de dinero
de su contendor, pero ella se ha compensado con una obligacin que ste tena para con aqul. Los dos hechos, el
mutuo y la compensacin, estn completamente desligados entre s, puesto que ninguno de ellos supone el otro para
subsistir. Por la misma razn la jurisprudencia ha indicado que si el demando reconoce que tienen en su poder unos
animales que reclama el demandante, agregando que los adquiri por compra, tal confesin es divisible, por tratarse de
hechos desligados entre s.

184
 b) Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s, o que se modifiquen los unos a los otros, el
contendor justifica con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el confesante,
modifican o alteran el hecho confesado (Art. 401 Inc. 2 n 2). Se conoce esta hiptesis como confesin compleja de
segunda categora o conexa, sealando la jurisprudencia que ella tiene lugar, cuando los nuevos hechos agregados
estn unidos al primero por ser ste antecedente de aqullos, es decir, cuando el hecho que se agrega supone
necesariamente la existencia del hecho confesado, por ejemplo, si el absolvente declara haber recibido una suma de
dinero de su contendor, agregando que ya la pag. Ambos hechos, la deuda y el pago, estn ligados entre s y se
modifican recprocamente; pero para que la confesin pueda dividirse el contendor deber justificar, en el caso
propuesto, que el confesante no pag la deuda.

Por consiguiente, la confesin inconexa, por regla general, es indivisible, salvo que el contendor justifique con
algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el confesante, modifican o alteran el hecho
confesado.

2) La irrevocabilidad de la confesin: El principio general es que la confesin es irrevocable, vale decir, una vez
prestada, el confesante no puede retractarse de ella. El 402 CPC admiten excepcionalmente la revocacin, y ello en dos
casos:

a) Si la confesin recae sobre un hecho personal, se admite la revocacin en el caso de que el confesante
pruebe que padeci un error de hecho, y ofrezca justificar esta circunstancia. Para acreditar esta circunstancia, se
admite cualquier medio de prueba, y aun puede abrirse un trmino especial de prueba para rendirla, si el tribunal lo
estima menester y ha expirado el probatorio de la causa (Art. 402 Inc. 2 CPC).

b) Si la confesin recae sobre un hecho no personal, siempre se admite la retractacin, haya o no habido error
de hecho. Se aplica aqu lo mismo anterior, es decir, la parte se puede valer de todos los medios probatorios, y aun el
tribunal, si lo estima necesario y ha expirado el probatorio de la causa, puede abrir un trmino especial de prueba (Art.
402 Inc. 3 CPC).

IV.- INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL.

Concepto: Es el examen directo y personal que hace el tribunal de la persona, cosa o hechos que constituyen el objeto
de la prueba en el juicio para de esta manera establecer la verdad o falsedad de los hechos discutidos en el pleito.

Naturaleza jurdica.

Los autores discuten si efectivamente se trata o no de un medio prueba:

a) Para algunos, tcnicamente no se trata de un medio de prueba, sino que de la apreciacin de una prueba,
pues sta estar constituida por la cosa sobre la que recaer la inspeccin.

b) Para otros efectivamente se trata de un medio probatorio, desde que ste, bajo una ptica amplia, es todo
medio para la comprobacin de hechos por el juez. La nica diferencia con los dems medios probatorios es que la
inspeccin personal es directa y por percepcin, de modo que el tribunal entra en contacto directo con el objeto de
prueba para formarse su conviccin.

En nuestro sistema jurdico se trata de un medio probatorio, porque as lo regula el propio legislador (Art. 341
CPC y 1698 CC).

Objeto de la inspeccin personal.

185
 Pueden ser objeto de la inspeccin personal:

a) Desde luego bienes inmuebles.

b) Bienes muebles, como por ejemplo los libros llevados por un comerciante para ver si aparecen o no anotados
determinados hechos.

c) No hay inconveniente alguno en que la inspeccin pueda extenderse a personas, en los mismos casos en que
stas pueden ser objeto de prueba, como en los procesos por interdiccin por causa de demencia.

Aportacin (iniciativa)

La inspeccin personal del tribunal puede provenir a iniciativa de las partes; del propio tribunal, y en ciertos
casos, viene impuesta obligatoriamente por la ley.

a) Esta diligencia es obligatoria segn la ley en los siguientes juicios:

1.- En la querella de denuncia de obra ruinosa (Art. 571 y SS).

2.- En los interdictos especiales (Art. 577 y SS).

Qu ocurre si en estos casos el tribunal omite esta diligencia?

Si bien la ley no establece una sancin expresa, la jurisprudencia ha estimado que procede el recurso de
casacin en la forma, en virtud del Art. 768 n 9 en relacin con el Art. 795 n 4 (la prctica de diligencias probatorias
cuya omisin podra producir indefensin)

b) El tribunal puede ordenar la inspeccin personal de oficio, cuando la estime necesaria. Normalmente lo
har como medida para mejor resolver (Art. 159 n 3), pero podra hacerlo en cualquier estado del juicio (iniciativa
probatoria permanente).

c) Tambin procede a solicitud de parte, pero la ley le entrega al juez la facultad de negarla si lo estima
necesario (Art. 403 CPC).

Requisitos de procedencia.

1.- Que el tribunal estime necesaria la diligencia (Art. 403 Inc. 1 CPC).

2.- Que el tribunal decrete la diligencia con citacin (Art. 403 Inc. 1 CPC). Esto se explica porque al decir de los
autores el conocimiento privado del tribunal no tiene ningn valor probatorio, ya que ello escapa al control de las
partes, pudiendo verse stas injustamente perjudicadas. De ah que todas las diligencias probatorias, como sabemos,
deben practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificando a las partes (Art. 324 CPC).

3.- Que, antes de practicarse la diligencia, se hagan los depsitos correspondientes en manos del secretario del
tribunal, a fin de cubrir los gastos que la inspeccin irrogue. Al efecto la ley distingue:

a) Si la inspeccin ha sido solicitada por alguna de las partes, ser sta quien deber depositar en manos del
secretario la suma que ste estime necesaria para cubrir la diligencia.

b) Si la inspeccin es decretada de oficio u ordenada por la ley, el depsito se har por mitad entre demandantes
y demandados (Art. 406 CPC).

Tribunal que practica la diligencia.

Hay que distinguir:

186
 1.- Si el objeto de reconocimiento est ubicado en el territorio jurisdiccional del tribunal ante el cual se sigue el
juicio. La inspeccin la efectuar el propio tribunal de la causa.

2.- Si el objeto de reconocimiento se encuentre fuera del territorio jurisdiccional del tribunal ante el cual se sigue
el juicio. Aqu hay dos caminos:

a) Puede efectuar la diligencia el propio tribunal de la causa. En efecto, el Art. 403 CPC faculta al tribunal de la
causa para practicar la diligencia an fuera de su territorio jurisdiccional, lo que constituye una excepcin a la regla de
que los tribunales slo puede ejercer su potestad dentro del territorio que la ley les ha asignado (Art. 7 COT).

b) El tribunal de la causa puede, mediante exhorto, encomendar la diligencia al tribunal en cuyo territorio
jurisdiccional se encuentra el objeto de reconocimiento.

Oportunidad para solicitarla.

Podr solicitarse desde que se constituye la relacin procesal hasta el vencimiento del trmino probatorio (Inc. 1
del Art. 327 CPC).

Produccin.

1.- En la resolucin que decrete (con citacin) la diligencia, deber designarse el da y la hora en que ella deber
efectuarse, con la debida anticipacin, a fin de que puedan concurrir las partes con sus abogados (Art. 403 Inc. 1 CPC).
Esta resolucin se notifica por cdula (Art. 48 CPC).

2.- El da y hora sealados se efectuar la inspeccin, en presencia de las partes, sus abogados y peritos (si la
inspeccin se efecta asesorados por peritos) que asistan. Si no asiste nadie, el tribunal procede a efectuarla solo (Art.
405 Inc. 1 CPC).

3.- Efectuada la diligencia se levantar un acta, en la cual se expresarn las circunstancias o hechos materiales
que el tribunal observe; sin que puedan dichas observaciones reputarse como una opinin anticipada sobre los puntos
que se debaten. De no ser as, podra recusarse al juez por manifestar su dictamen sobre la cuestin pendiente con
conocimiento de los antecedentes necesarios para dictar sentencia (Art. 195 n 8 CPC). Con todo, las partes pueden
pedir, durante la diligencia, que se consignen en el acta las circunstancias o hechos materiales que consideren
pertinentes (Art. 407 CPC).

El acta ir firmada por el juez y secretario, toda vez que se trata de una actuacin judicial.

Concurrencia con informe de peritos.

Hay veces que los hechos que debe observar el tribunal son de tal naturaleza que para su debida apreciacin se
requiere de la concurrencia de peritos.

La ley permite a las partes pedir que se oigan a peritos en la diligencia de inspeccin, y el tribunal as lo
decretar, siempre que lo estime necesario para el xito de la inspeccin y haya sido solicitado por las partes con la
debida anticipacin (Art. 404 CPC).

Al respecto hay que tener presente que la ley nicamente admite, con la prueba de inspeccin personal, la
concurrencia de la prueba pericial, y no con otros medios de prueba. As, no se podra solicitar en la diligencia de
inspeccin la confesin de partes o la declaracin de testigos.

Valor probatorio.

187
 Constituye plena prueba en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca en el acto
como resultado de su propia observacin (Art. 408 CPC). Los requisitos, entonces, para que la inspeccin personal
constituya plena prueba:

a) que se trate de circunstancias o hechos materiales

b) que sean establecidos como resultado de la propia observacin del tribunal.

c) Que ellos sean consignados en el acto.

V.- LA PRUEBA PERICIAL.

Concepto: Es aquella que se produce en virtud de informe de peritos, cuando se requieren conocimiento tcnicos de
alguna ciencia o arte para la cabal comprensin de un hecho controvertido.

Perito, por su lado, es un tercero ajeno al pleito que informa al tribunal acerca de ciertos hechos para cuya
debida apreciacin se requiere de conocimientos tcnicos sobre alguna ciencia o arte.

Importancia. Las reglas relativas a los peritos, especialmente las que dicen relacin con su nombramiento, se aplican
tambin a los rbitros y partidores.

Naturaleza jurdica.

Algunos ponen en duda la naturaleza de medio de prueba del informe pericial, sosteniendo que ste es
simplemente un mecanismo auxiliar del juez y que, por consiguiente, no est llamado a acreditar la efectividad de los
hechos de la causa, sino que a interpretar estos hechos, ilustrando de este modo al juez. Mayoritariamente, sin
embargo, se estima como un medio probatorio, basada en una concepcin amplia de los mismos, y porque, en todo
caso, el legislador as expresamente lo contempla (Art. 341 CPC y 1698 CC).

Condiciones que deben reunir los peritos.

De acuerdo al Art. 413 y 113 Inc. 2 CPC, son los siguientes:

a) Debe ser hbil para declarar como testigo en juicio.

b) Debe tener ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o arte cuyo conocimiento se
requiera est reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o ms personas tituladas que puedan
desempear el cargo.

c) Que no estn afectos a ninguna causal de implicancia o recusacin de los jueces (Art. 113 Inc. 2 CPC).

Sin embargo, si las partes estn de acuerdo, puede servir el cargo de perito alguna persona que no rena las
condiciones anteriores (Art. 413 Inc. 1 CPC).

Responsabilidad de los peritos.

188
 Estos pueden incurrir en responsabilidad civil o criminal. Respecto de la primera, el Art. 420 CPC establece que si
los peritos no evacan su informe en el plazo que el tribunal les ha sealado, pueden ser multados. Este apremio debe
ser solicitar por las partes, dada la regla de que el proceso funciona por iniciativa de las parte y no de oficio.

En cuanto a la responsabilidad penal, algunos autores, como Rodrguez Papic, proponen que les sera aplicable la
pena del Art. 209 CP, o sea, la de prestar falso testimonio en causa civil, pues el perito, al aceptar el cargo, debe jurar
desempearlo fielmente; y si al evacuar su informe comete una falsedad a sabiendas, incurre en el delito descrito.

Sin embargo, por razones de texto, se estima que los peritos no se encuentran considerados como sujetos
activos de dicho delito, sino del de prevaricacin del Art. 227 n 3 CP.

Honorarios de los peritos.

El perito tiene derecho a exigir una retribucin por el informe que expida, as como cobrar los gastos en que
haya incurrido. Normalmente lo hace por un otros.

Si el peritaje ha sido solicitado por una parte, la regla es que sta lo debe pagar; salvo que el tribunal estime
necesaria la medida para el esclarecimiento del asunto, en cuyo caso deber pagarse por mitades entre las partes (Art.
411 Inc. 2 CPC). En caso de que el peritaje sea obligatorio, o de que se haya dispuesto como una medida para mejor
resolver, igualmente debe ser pagado por mitades.

Todo ello es sin perjuicio de lo que se resuelva acerca del pago de las costas en la sentencia (Art. 411 Inc. 2 CPC).

El tribunal de oficio o a peticin de parte, podr ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial
para responder a los gastos y honorarios del perito (Art. 411 Inc. 2 CPC).

La resolucin por la cual se fija el momento de la consignacin ser notificada por cdula al que solicit el
informe de peritos. Si dicha parte deja transcurrir 10 das, contados desde la fecha de la notificacin, sin efectuar la
consignacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin ms trmite (Art. 411 Inc. final CPC).

En los juicios de mnima cuanta, el informe que evacuen los peritos es gratuito, dado lo dispuesto en el Art. 720
Inc. 1 CPC.

Procedencia del informe de peritos.

La ley ha establecido que el informe de peritos es obligatorio en ciertos casos, y en otros facultativos. As:

a) Casos en que procede en forma obligatoria: Son todos aquellos casos en que la ley ordena que debe orse
informe de peritos, sea que se valga de esta expresin o de otra que signifique la necesidad de consultar opiniones
periciales (Art. 409 y 410 CPC). Por ejemplo, debe reglarse por peritos el importe de la indemnizacin de los perjuicios
que sufra el dueo de un predio por la constitucin de una servidumbre (Art. 848 CC); tambin debe consultarse informe
pericial en las particiones (Art. 1335 CC); y en la apreciacin del monto de la renta de arrendamiento, cuando surgieren
dificultades entre las partes (Art. 1943 CC).

Si no se oyen peritos cuando la ley lo ordena, la sentencia que se pronuncie ser nula, nulidad que se har
efectiva por la va de la casacin en la forma, fundndose el recurso en la omisin de una diligencia probatoria que cause
indefensin (Art. 768 n 9 y 795 n 4 CPC).

b) Casos en que procede en forma facultativa:

Procede en forma facultativa en los casos que seala el Art. 411 CPC, esto es:

a) Cuando hay puntos de hecho para cuya apreciacin se necesitan conocimientos especiales de alguna ciencia o
arte;

b) Cuando sea necesario conocer el derecho referente a alguna legislacin extranjera.

189
Aportacin (iniciativa) y oportunidad.

1.- La iniciativa puede provenir de las partes, y ella slo podrn solicitarse dentro del trmino probatorio (Art.
412 y 327 CPC), sin perjuicio de que pueda producirse despus.

2.- Tambin puede decretarse de oficio por el juez, y no slo como una medida para mejor resolver (Art. 159 n
4 CPC), sino que en cualquier estado del juicio (desde que se constituye la relacin procesal) (Art. 412 CPC). Este
tambin es un caso de iniciativa probatoria permanente del juez.

Cabe tener presente que la resolucin que expida el juez decretando el informe de peritos, como medida para
mejor resolver, es apelable en el solo efecto devolutivo (Art. 159 Inc. final CPC), lo que constituye una excepcin a la
regla general de que las resoluciones que ordenan la realizacin de medidas para mejor resolver son inapelables.

Objeto.

Por regla general el informe de peritos debe recaer sobre hechos (entendido esto en un sentido general, como
en la inspeccin personal); excepcionalmente puede versar sobre puntos de derecho, tratndose de la legislacin
extrajera.

En este ltimo sentido se ha sealado que no debe confundirse el informe de peritos con los informes en
derecho, pues stos ltimos, como su nombre lo dice, versan sobre aspectos de derechos, mientras que los primeros,
como ya dijimos, se refieren a hechos.

Nombramiento.

Formalidades anteriores a la designacin.

1.- Si el informe de peritos ha sido solicitado por alguna de las partes, o bien si el tribunal lo decreta de oficio, se
citar a una audiencia para que ella concurran a designar al perito (se decreta, entonces, con citacin) (Art. 414 Inc.
primero, primera parte CPC)

2.- Esta resolucin debe notificarse por cdula, porque ordena la comparecencia personal de las partes (Art. 48
CPC).

3.- Llegado el da y hora sealados, la audiencia se realiza con las partes que asistan. Si asisten todas, deben
ponerse de acuerdo sobre los siguientes puntos:

a) nmero de peritos que deben nombrarse;

b) calidad, aptitudes o ttulo que deben tener;

c) el punto o punto materia del informe;

d) la persona del perito o peritos que se van a designar.

Si las partes no se ponen de acuerdo sobre los tres primeros puntos, lo fijar el tribunal. Tambin lo debe hacer
si no han concurrido todas las partes.

Si no se ponen de acuerdo sobre la persona del perito, har el nombramiento el tribunal, no pudiendo recaer en
tal caso en ninguna de las dos primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte.

Se presume que no estn de acuerdo las partes cuando no concurren todas a la audiencia (Art. 414 Inc. 1,
segunda parte, Inc. 2; y Art. 415 CPC).

190
 Si el tribunal es quien seala los tres primeros puntos, la resolucin en que lo haga es apelable; pero esa
apelacin no impedir que se proceda a la designacin de los peritos, ya sea por las partes, si estn de acuerdo, o por el
tribunal, en caso contrario. Slo despus de hecha esa designacin, se llevar adelante el recurso (Art. 414 Inc. final
CPC).

Formalidades posteriores a la designacin.

1.- Cuando el nombramiento de peritos se hace por el tribunal ya sea porque las partes no se han puesto de
acuerdo acerca de la persona o porque no asisten todas a la audiencia, debe ponerse en conocimiento de ellas dicha
designacin para que dentro de tercero da deduzcan oposicin, si tienen alguna incapacidad legal que reclamar contra
el nombrado, esto es, si carece de alguna de las condiciones que establece el Art. 413 CPC, sin perjuicio de las
implicancias y recusaciones que puedan hacerse valer (Art. 113 Inc. 2 CPC). Vencido este plazo sin que se formule
oposicin, se entender aceptado el nombramiento (Art. 416 CPC). El Art. 416 bis se refiere a la lista de peritos, que es
elaborada por la Corte de Apelaciones cada dos aos previo concurso pblico, y que es fijada en definitiva por la Corte
Suprema (la que puede agregar o suprimir peritos ni expresa causa), lista de la cual el tribunal, en caso que corresponda
a l la eleccin, designar el o los peritos que hayan de practicar la diligencia.

2.- Nombra el perito, es necesario notificarle este nombramiento para que, si quiere, acepte o no el cargo. Sin
embargo, los peritos designados por el tribunal en un juicio de mnima cuanta estn obligados a desempaar el cargo,
pues no pueden excusarse sin causa (Art. 720 CPC).

3.- La notificacin debe ser personal, de acuerdo a lo dispuesto en los arts. 40 y 417 Inc. 2 CPC.

4.- Si el perito acepta el cargo, deber declararlo as, jurando desempearlo con fidelidad; de esta declaracin,
que deber hacerse verbalmente o por escrito en el acto de la notificacin o dentro de los tres das inmediatos, debe
dejarse testimonio en los autos (Art. 417 CPC).

Produccin de la prueba pericial.

1.- Si una vez nombrado el perito y prestado juramento, deber proceder al reconocimiento de la cosa objeto de
la pericia. Para estos efectos, el perito deber citar previamente a las partes para que concurran al reconocimiento, si
quieren (Art. 417 Inc. final CPC).

En la prctica, el perito presenta un escrito al tribunal indicando el da y la hora que practicar el

reconocimiento, y la resolucin que recae sobre l se notifica por cdula.

2.- Cuando sean varios los peritos procedern unidos a practicar el reconocimiento, salvo que el tribunal
autorice a proceder de otra manera (Art. 418 CPC).

3.- Las partes podrn en el acto del reconocimiento hacer las observaciones que estimen oportunas. Podrn
tambin pedir que se hagan constar los hechos y circunstancias que juzguen pertinentes; pero no tomarn parte en las
deliberaciones de los peritos, ni estarn en ellas presentes.

De todo lo obrado se levantar acta, en la cual se consignarn los acuerdos celebrados por los peritos (Art. 419
CPC).

Comentario.

Los incidentes a que d lugar el nombramiento de peritos y el desempeo de sus funciones se tramitan en ramo
separado (Art. 424 CPC).

El informe pericial.

191
 1.- Una vez hecho el reconocimiento, los peritos deben presentar sus informes, lo que podrn hacer conjunta o
separadamente (Art. 423 CPC). En la prctica el informe consta de dos partes:

a) la exposicin de las diligencias practicadas, indicando las observaciones formuladas por las partes en el acto
de reconocimiento;

b) la opinin (dictamen), fundada, de los peritos.

2.- El peritaje se entiende cumplido agregando el informe pericial a los autos (Art. 410 CPC). Entonces, a partir
de este momento desde que se agrega a los autos el informe se cuenta con este medio de prueba. En la prctica
judicial el peritaje debe ser agregado con citacin (por aplicacin del Art. 324 CPC), aunque en algunas ocasiones se
acompaado con conocimiento.

3.- Plazo. Dice el Art. 420 CPC que los tribunales sealarn en cada caso el trmino dentro del cual deben los
peritos evacuar su informe; y podrn, en caso de desobediencia, apremiarlos con multas, prescindir del informe o
decretar el nombramiento de nuevos peritos, segn los casos. Junto con evacuar el informe, en un otros del escrito el
perito normalmente fija sus honorarios.

4.- Discordancia de peritos. Precepta el Art. 421 CPC que cuando los peritos discorden en sus dictmenes,
podr el tribunal disponer que se nombre nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor ilustracin de las cuestiones
que debe resolver. El nuevo perito ser nombrado y desempear su cargo en conformidad a las reglas anteriores.

Agrega el Art. 422 CPC que si no resulta acuerdo del nuevo perito con los anteriores, el tribunal apreciar
libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los dems antecedentes del juicio.

Valor probatorio.

El Art. 425 CPC dispone que los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en
conformidad a las reglas de la sana crtica. En consecuencia, el juez para valorar la prueba pericial debe tener en
cuenta las reglas de la lgica y de las mximas de las experiencias.

Por otro lado, el Art. 422 CPC, ya visto, refirindose al caso que no haya acuerdo entre los informes de peritos,
establece que el tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los dems
antecedentes del juicio.

VI.- LAS PRESUNCIONES.

Concepto.

Tradicionalmente se dice que las presunciones son aquellas en que la ley o el tribunal, a partir de una operacin
lgica, deducen de ciertos hechos o circunstancias conocidas otro hecho desconocido, existiendo por tanto entre ellos
una conexin racional.

Surge esta definicin del Art. 47 Inc. 1 CC, segn el cual: se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos
antecedentes o circunstancias conocidas.

Elementos.

1.- Hechos o circunstancias conocidas. Que se llama indicios.

2.- Operacin lgica que realiza el juez, o que viene preestablecida por la ley, en virtud de la cual y a partir del
indicio, esto es, del hecho conocido, se deduce o infiere un hecho conocido. Por tanto, existe una conexin racional
entre el indicio y el hecho desconocido.
192
 3.- El hecho desconocido propiamente tal, que en virtud de la operacin transcrita pasa ser conocido.

Clases de presunciones.

De acuerdo al Art. 1712 CC, la presunciones pueden ser: a) legales; y b) judiciales.

A).- PRESUNCIONES LEGALES: Son aquellas que establece la ley, y se reglan por el Art. 47 CC. A su vez stas pueden ser:
1) presunciones de derecho; b) presunciones simplemente legales.

1.- Presunciones de derecho (Art. 47 Inc. final CPC) Son aquellas que no admiten prueba en contrario. Esto es sin
perjuicio de que, para que se configure la presuncin, deben acreditarse los hechos o antecedentes en que ella se funda
(hecho base).

Por ejemplo, se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que 180 das
cabales, y no ms que 300, contados hacia atrs, desde la media noche en que principie el da del nacimiento (Art. 76
CC); el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario (Art. 706
CC). Por consiguiente, para que se configure la presuncin, deber acreditarse el nacimiento y el error de derecho,
respectivamente.

2.- Presunciones simplemente legales (Art. 47 Inc. 3 CPC) Son aquellas que admiten prueba en contrario.

Esto es sin perjuicio de que, para que se configure la presuncin, deben acreditarse los hechos o antecedentes
en que ella se funda.

Por ejemplo, el poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo (Art. 700 Inc. 2 CC); el
hijo que nace despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los 300 das siguiente a su disolucin o a la
separacin judicial de los cnyuges se presumen hijos del marido (Art. 184 Inc. 1 CC); todos los bienes que existieran en
poder de cualquiera de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su disolucin, se presumir pertenecer a ella, a
menos que aparezca o se pruebe lo contrario (Art. 1739 Inc. 1 CC). As, para que se configure la presuncin, deber
acreditarse que se es poseedor; que el hijo naci en las circunstancias que seala la norma; que los bienes estaban en
poder de cualquiera de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su disolucin, respectivamente.

Naturaleza jurdica.

1.- Presunciones simplemente legales: Los autores sealan que la presuncin simplemente legal NO es
propiamente un medio de prueba, sino que constituye un caso de inversin de la carga probatoria. Agrega Rodrguez
Papic que, ms que una inversin del onus probandi, importa hacer ms fcil la prueba, ya que quien invoca la
presuncin debe, en todo caso, acreditar los antecedentes o circunstancias que dan origen a la presuncin.

2.- Presunciones de derecho: Los autores comentan que las presunciones de derecho TAMPOCO son medios
probatorios, sino que ellas dispensan a la parte que la invoca de rendir la prueba; de manera que lo que viene
presumido de derecho deja de ser objeto de prueba. Aqu simplemente hay una norma que impone un hecho.

Sin perjuicio todo ello, como ya dijimos, de que deba acreditarse el hecho o circunstancias que origina la
presuncin, para que sta se origine.

B).- PRESUNCIONES JUDICIALES: Son aquellas que deduce el juez de ciertas circunstancias o hechos conocidos en el
proceso.

Requisitos.

De acuerdo al Art. 1712 Inc. final CC, las presunciones deben ser: a) graves, b) precisas y c) concordantes.

193
 Sin embargo, el Art. 426 Inc. 2 CPC vino a modificar esta situacin al disponer que una sola presuncin puede
constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su
convencimiento. Luego, si una sola presuncin puede constituir plena prueba, es evidente que no es necesario que las
presunciones sean concordantes, ya que slo se puede hablar de concordancia en el caso de varias presunciones.

De este modo, los requisitos para que procedan las presunciones judiciales son dos:

1.- Que sean graves: lo que significa que el o los antecedentes (hecho base) de los cuales se deduce la
presuncin, tengan tal naturaleza que hagan sacar como consecuencia casi necesaria la existencia del hecho
desconocido que se busca. En otras palabras, deben tener una alta probabilidad de verdad.

2.- Que sean precisas: lo que significa que el o los antecedentes (hecho base) de los cuales se deduce la
presuncin se refiera justamente a los hechos que se tratan de probar. En otras palabras, no deben ser sea vagos o
susceptible de aplicarse a distintas situaciones o circunstancias.

3.- Que sea concordantes, en el caso de que hayan dos o ms: Esto significa que las presunciones no sean
contradictorias unas con otras.

Consideracin.

La apreciacin que el tribunal haga de las presunciones, es decir, si les atribuye los caracteres de gravedad y
precisin suficientes o de concordancia, en el caso de que sean dos o ms, escapa del recurso de casacin en el fondo,
pues la jurisprudencia ha sealado reiteradamente que ello es una facultad privativa de los jueces de fondo.

Preguntas:

1.- El CPC ha establecido en ciertos casos los requisitos necesarios para que un determinado medio probatorio
tenga valor Podra drsele el valor de una presuncin a uno de esos medios de prueba cuando no rene los requisitos
que la ley establece para que tenga valor? O, dicho en otras palabras: la prueba imperfecta puede constituir
presuncin?

Mayoritariamente se ha entendido que no hay inconveniente alguno, pues el juez en la sentencia puede
manifestar que ese antecedente, uno a tal o cual otro, tiene el valor de presuncin, ya que es soberano para estimarlo
as. En este sentido, Daro Benavente, Rodrguez Papic, y Fernando Alessandri.

2.- Proceden la presunciones judiciales en los casos en que no se admite prueba de testigos?, O dicho de otro
modo, puede una presuncin fundarse en una declaracin de testigos, cuando la ley rechaza a la prueba testimonial?

Mayoritariamente se ha entendido que s, puesto que las limitaciones que establece la ley son de derecho
estricto, de manera que deben aplicarse nica y exclusivamente a la prueba testimonial; y no a las presunciones
judiciales, que constituyen un medio de prueba distinto e independiente. En este sentido, los autores anteriores.

Sin embargo, la jurisprudencia si bien, acepta la doctrina anterior, establece como limitacin que la presuncin
se base adems de la declaracin de testigos en otros hechos o antecedentes del proceso, y no nicamente en dicha
declaracin.

Base de presuncin.

El Art. 427 CPC seala que sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por
disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn verdaderos los hechos certificados
en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario.

194
 Igual presuncin existir a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes.

Valor probatorio de las presunciones.

a) Las presunciones legales, en doctrina, no constituyen en estricto rigor medios de prueba, por las razones que
ms arriba se aludi. Sin embargo, la presuncin de derecho, en la prctica, constituye la ms fuerte de todas las
pruebas, por encontrarnos ante una exclusin de toda otra prueba destinada a desvirtuar el hecho presumido de
derecho.

Respecto de la presuncin simplemente legal, si la parte contraria no la destruye mediante otra probanza,
constituir plena prueba de los hechos presumidos.

b) Las presunciones judiciales en cuanto a su valor probatorio quedan entregadas por entero a la prudencia del
juez que la deduce, y pueden llegar a constituir plena prueba si renen los caracteres de graves y precisin suficientes
para formar su convencimiento, aunque se trate de una sola presuncin (Art. 426 Inc. 2 CPC).

APRECIACIN COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.

El orden en que estn enumerados los medios probatorios en el Art. 341 CPC no indica un orden de prelacin
entre ellos; la eficacia de los medios de prueba est ms bien indicada en las normas particulares que regulan a cada uno
de ellos. Me limito en este punto a lo ya sealado al estudiar el valor probatorio de los medios de prueba en particular.

Ahora bien, ningn problema puede presentrsele al tribunal cuando para dar por establecido un hecho no hay
sino un medio de prueba, y ste es admisible en conformidad a la ley. El conflicto surge cuando el juez se encuentra
frente a un hecho con pruebas contradictorias. En este caso entran a jugar las reglas del Art. 428 CPC.

PRIMERA: En caso de dos o ms pruebas contradictorias, debe estarse a la ley que resuelva el conflicto. En
efecto, en muchas partes la ley dispone que para probar tal cosa debe rendirse tal prueba. Por ejemplo, una hipoteca se
prueba por medio de escritura pblica y de su respectiva inscripcin; la posesin de los inmuebles, por la inscripcin del
ttulo en el Registro respectivo. Pero, por ejemplo, el dominio de un inmueble inscrito por la prueba testimonial.

SEGUNDA: En caso de dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los
tribunales preferirn la que crean ms conforme con la verdad.

Comentario: La jurisprudencia ha sealado que el preferir un medio probatorio a otro es facultad propia de los jueces de
fondo, cuyo ejercicio escapa a la revisin por medio de un recurso de casacin.

Oportunidad en que se hace la apreciacin de la prueba.

El tribunal debe hacer la apreciacin comparativa de los diversos medios de prueba en la sentencia definitiva.

PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA.

Distingamos aqu dos periodos:

a) Periodo de observaciones a la prueba (que pone fin al periodo de prueba)

195
 b) Periodo de sentencia (que se inicia con la citacin para or sentencia y termina con la notificacin de la
sentencia definitiva).

Por su parte, los procedimientos posteriores a la prueba son:

1.- Escrito de observaciones a la prueba (Art. 430 CPC).

2.- Citacin para or sentencia (Art. 433 CPC).

3.- Medidas para mejor resolver (Art. 159 y 433 CPC).

4.- Agregacin de la prueba rendida fuera del tribunal o rendicin de una pendiente (Art. 431 CPC).

5.- Sentencia definitiva.

El primer se ubica en el periodo de observaciones a la prueba; los dems en el periodo de sentencia.

Periodo de observaciones a la prueba.

Dispone el Art. 430 CPC, que Vencido el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario o especial, los autos
pasan a secretara, para que dentro del plazo de 10 das contados desde el vencimiento, las partes hagan, si quieren,
observaciones a la prueba rendida. El expediente, eso s, no puede retirarse del oficio del secretario. Con respecto al
vencimiento del trmino de prueba, debe tenerse en cuenta la fecha de la ltima notificacin de la interlocutoria de
prueba, porque se trata de un trmino comn y deben excluirse los das feriados; y que este trmino no se suspende en
caso alguno (a menos que lo hayan pedido de comn acuerdo las partes)

1.- Escritos de observaciones a la prueba

Concepto. Consiste en una presentacin escrita en que las partes formulan comentarios acerca de la prueba rendida
por ellas mismas o por la contraria y respecto del valor probatorio de que cada una surge.

Oportunidad.

Dispone el Art. 430 CPC que vencido el trmino de prueba, y dentro de los 10 das siguientes, las partes podrn
hacer por escrito las observaciones que el examen de prueba les sugiere.

Por consiguiente, el plazo para hacer observaciones a la prueba es de 10 das, contados desde el vencimiento del
trmino probatorio.

Periodo de sentencia:

Concepto: Es aquella etapa procesal en que el juez se halla en condiciones de dictarse sentencia definitiva en el
proceso.

2.- Citacin para or sentencia (Art. 432 CPC).

Concepto: Es la una resolucin judicial, elevada por la ley a la categora de trmite o diligencia esencial, por medio del
cual el tribunal da por cerrado el debate, dando inicio a la etapa de sentencia.

196
Naturaleza jurdica.

a) Segn algunos, se trata de un decreto, porque tiene por objeto dar curso progresivo a los autos (mayoritaria).

b) Segn otros, se trata de una sentencia interlocutoria de segunda clase, porque resuelve un trmite que sirve
de base para el pronunciamiento de la sentencia definitiva. Se funda en el hecho de que contra esta resolucin procede
reposicin, la cual debe interponerse dentro de tercero da y fundarse en un error de derecho, elementos que
caracterizan a la reposicin que procede contra una sentencia interlocutoria.

Plazo:

Vencido el plazo de 10 das a que se refiere el Art. 430 CPC, se hayan o no presentado observaciones a la prueba,
y existan o no diligencias pendientes, el tribunal citar para or sentencia (Art. 432 Inc. 1 CPC) Recordemos que tambin
debe citarse a las partes a or sentencia en los casos del Art. 313 CPC.

Notificacin: Por el estado diario.

Recursos.

Slo procede contra ella recurso de reposicin, el que deber fundarse en un error de hecho y deducirse dentro
de tercero da. La resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable (Art. 432 Inc. 2 CPC).

Sin embargo, Rodrguez Papic nos recuerda que la resolucin que cite a las partes para or sentencia luego de
evacuada la dplica, omitiendo la recepcin de la causa a prueba, es apelable por cuanto explcita o implcitamente
niega el trmite de la recepcin de la causa a prueba (Art. 326 CPC).

Efectos.

Hay que distinguir: a) efectos respecto del tribunal; b) efectos respecto de las partes.

a) Efectos respecto del tribunal:

Comienza a correr el plazo de 60 das que tiene el tribunal para dictar sentencia. As lo dice el Inc. 3 del Art. 162
CPC: la sentencia definitiva en el juicio ordinario deber pronunciarse dentro del trmino de 60 das, contados desde
que la causa quede en estado de sentencia. No se trata, sin embargo, de un plazo fatal.

En todo caso, agrega el Inc. 4 de dicho artculo que: si el juez no dicta sentencia dentro de este plazo, ser
amonestado por la Corte de Apelaciones respectiva, y si a pesar de esta amonestacin no expide el fallo dentro del
nuevo plazo que ella le designe, incurrir en la pena de suspensin de su empleo por el trmino de 30 das, que ser
decretado por la misma Corte.

b) Efectos respecto de las partes.

197
 De acuerdo al Art. 433 Inc. 1 CPC despus de la citacin para or sentencia, NO SE ADMITIRAN escritos ni
pruebas de ninguna especie (efecto preclusivo), salvo los casos de excepcin que contempla el Inc. 2 de esta
disposicin.

Excepciones.

El Art. 433 Inc. 2 CPC permite que una vez citadas las partes para or sentencia, realizar las actuaciones
siguientes:

1.- Las partes puedan plantear el incidente de nulidad de todo lo obrado (Art. 83 y 84 CPC); el incluso el juez, de
oficio, puede corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin de proceso y tomar las medidas necesarias que
tienda a evitar la nulidad de los actos del procedimiento, de acuerdo al inc. Final del Art. 84 CPC.

2.- Puede el tribunal decretar de oficio una o ms medidas para mejor resolver (Art. 159 CPC).

3.- Puede el actor solicitar alguna o algunas de las medidas precautorias que contempla el Art. 290 CPC;

4.- Pueden las partes impugnar los documentos pblicos, privados y traducciones de stos si el plazo
contemplado para efe efecto venciere luego de la citacin para or sentencia. De producirse esta impugnacin, se
tramitar ella en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo sealado en el Art. 431 CPC.

5.- Adems de estos casos enumerados en el Art. 433 Inc. 2, pueden tambin realizarse las siguientes
actuaciones:

a) Formularse el incidente de acumulacin de autos (Art. 98 CPC);

b) Formularse el incidente de privilegio de pobreza (Art. 130 CPC)

c) Formularse el incidente de desistimiento de la demanda (Art. 140 CPC)

d) Decretarse el llamado a conciliacin facultativa (Art. 262 CPC).

Omisin de la citacin para or sentencia.

Hace procedente el recurso de casacin en la forma (Art. 768 n 9 y 795 n 7 CPC).

3.- Medidas para mejor resolver (Art. 159 CPC)

Concepto: Son aquellas diligencias probatorias establecidas en la ley, y que puede decretar de oficio el tribunal, luego
de dictada la resolucin que cita a las partes a or sentencia, con el fin de esclarecer los puntos obscuros o dudosos que
haya dejado la prueba rendida por las partes.

Iniciativa.

Es una facultad privativa del tribunal decretar las medidas para mejor resolver, y empece, por tanto,
exclusivamente a ste. Importa una notable excepcin al principio de aportacin de parte y a la pasividad del tribunal.

De lo dicho se desprende que las partes no tienen derecho alguno para compeler al tribunal para que ordene la
prctica de estas medidas; las peticiones que al respecto se formulen no podrn ser consideradas ms que meras
sugerencias cuya aceptacin depende exclusivamente del juzgador.

198
Oportunidad para decretarlas.

De acuerdo al Art. 159 CPC el tribunal slo podr dictarse estas medidas dentro del plazo para dictar sentencia
(60 das contados desde la citacin para or sentencia). Las que se dicen fuera de este plazo se tendrn por no
decretadas.

Medidas.

Las medidas para mejor resolver estn establecidas en el Art. 159 y son:

a)La agregacin de cualquier documento que el tribunal estime necesario para esclarecer el derecho de los
litigantes.

Como la ley no distingue, puede tratarse de documentos pblicos o privados, y que se encuentren en poder de
las partes o de terceros.

b) La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que el tribunal considere de influencia en la
cuestin y que no resulten probados.

Por consiguiente, se requieren de dos requisitos copulativos:

1.- Que recaigan sobre hechos que sean de influencia en la cuestin, lo que ser apreciado prudencialmente por
el tribunal.

2.- Que recaiga sobre hechos que no resulten probados.

En este caso nos encontramos con la particularidad de existir una confesin judicial provocada a iniciativa del tribunal,
pero que deber llevarse a cabo segn el procedimiento establecido en el Art. 394 CPC.

c) La inspeccin personal del objeto de la cuestin.

d) El informe de peritos.

e) La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos
obscuros o contradictorios. Aqu los requisitos son:

1.- que se trate de testigos que hayan declarado en el juicio. Luego, el tribunal no puede ordenar la
comparecencia de nuevos testigos.

2.- Que la diligencia tenga por objeto que esos testigos aclaren sus dichos obscuros o contradictorios, en lo que
atae a lo declarado por ellos con anterioridad en el proceso. Luego, el tribunal no puede hacerlos declarar acerca de
hechos nuevos.

f) La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. En este caso nos encontramos
en presencia de una prueba documental especial, puesto que los expedientes entran en la categora de instrumentos
pblicos.

g) Adems de estas medidas enumeradas en el Art. 159, el tribunal puede decretar, como medida para mejor
resolver, la remisin de alguna prueba rendida fuera del tribunal y que no hubiere sido agregada al proceso, o la
realizacin de una prueba pendiente, siempre que lo estime necesaria para la acertada resolucin de la causa (Art. 431
Inc. 1 CPC).

Notificacin de la resolucin que decreta la medida.

La resolucin que se dice por el tribunal ordenando medidas para mejor resolver deber ser notificada por el
estado diario a las partes (Art. 159 Inc. 3 CPC).

199
 Respecto de los terceros que deban comparecer para la realizacin de alguna de las medidas decretadas no se
ha establecido norma especial alguna, porque lo que a ellos deber notificrseles por cdula conforme a las reglas
generales.

Recursos.

Las resoluciones que se decreten las medidas para mejor resolver son inapelables. Excepcionalmente procede la
apelacin en el solo efecto devolutivo, en contra de la resolucin que dicte el tribunal de primera instancia disponiendo
que se lleva a cabo el informe de peritos como medida para mejor resolver (Art. 159 Inc. final CPC).

Plazo para el cumplimiento de las medidas.

Las medidas para mejor resolver deben cumplirse dentro del plazo de 20 das, contados desde la fecha de la
notificacin de la resolucin que las decrete.

Si la medida para mejor resolver no se lleva a efecto en este plazo, la sancin es la siguiente: vencido este
plazo, las medidas no cumplidas se tendr por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia sin ms trmite
(Art. 159 Inc. 3 CPC).

Hechos nuevos y trminos especiales de prueba.

Si en la prctica de alguna de las medidas para mejor resolver aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer
nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba, no superior a
8 das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe.

En este evento, se aplicar lo establecido en el Inc. 2 del Art. 90, esto es, dentro de los dos primeros das deber
cada parte acompaar una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio
y profesin u oficio, slo pudiendo examinarse los testigos que figuren en la nmina.

Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite.

En contra de la resolucin que pronuncie el tribunal dando lugar al trmino especial de prueba sealado,
procede el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo (Art. 159 Inc. 4 y 5 CPC).

4.- Agregacin de la prueba rendida fuera del tribunal o rendicin de una prueba pendiente (Art. 431 CPC).

Seala el Art. 431 CPC que no ser motivo para suspender el curso del juicio, ni ser obstculo para la dictacin
del fallo el hecho de no haberse devuelvo la prueba rendida fuera del tribunal, o el de no haberse practica alguna otra
diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal, por resolucin fundada, la estime estrictamente necesaria para
la acertada resolucin de la causa. En este caso, la reiterar como medida para mejor resolver.

En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal una vez dictada la sentencia, ella se agregar al
expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a sta.

5.- Sentencia definitiva.

Concepto. Es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio (Art. 158 CPC).

200
Plazo, notificacin y requisitos. Debe dictarse dentro del plazo de 60 das, contados desde que la causa quede en estado
de fallo (Art. 162 Inc. 3 CPC), se notifica por cdula (Art. 48 CPC), y sus requisitos estn sealados en el Art. 170 CPC y el
auto acordado de 1920.

Terminacin normal de la instancia del juicio ordinario de mayor cuanta.

La forma normal de poner trmino al juicio ordinario es la sentencia definitiva. Sin embargo, existen otros
medios anormales de ponerle fin, y que son:

a) Desistimiento de la demanda.

b) Abandono del procedimiento.

c) La conciliacin.

d) La transaccin.

e) El avenimiento.

d) El compromiso.

CDULA N 11. EL PROCEDIMIENTO SUMARIO.

EL JUICIO SUMARIO.

a) Regulacin: Ttulo XI del libro III CPC. (Arts. 680 a 692).

b) Concepto: Es un procedimiento declarativo civil, oral, breve y concentrado, que se aplica a todos los asuntos
contemplados expresamente por la ley y, en general, a aquellos caso en que la accin deducida requiera por su
naturaleza de una tramitacin rpida para ser eficaz y que no est sometida a otro procedimiento diverso.

c) Caractersticas.

i) Es un procedimiento declarativo. Por tanto, su objeto es el reconocimiento o declaracin de un derecho.

ii) Es un procedimiento oral. Sin perjuicio de que las partes, si quieren, puede presentar minutas escritas (Art.
682 CPC). Con todo, en la prctica judicial se trata de un procedimiento eminentemente escrito.

iii) Es un procedimiento breve. Y ello fundamentalmente porque los periodos de discusin, prueba y sentencia
son ms reducidos que los del juicio ordinario de mayor cuanta.

iv) Es un procedimiento concentrado. Ya que tanto la cuestin principal como los incidentes deben promoverse y
tramitarse conjuntamente en la misma audiencia, y ser resueltos, asimismo conjuntamente, en la sentencia definitiva
(Art. 690 CPC). En consecuencia, en este procedimiento las excepciones dilatorias y perentorias deben oponerse al
mismo tiempo, en el mismo escrito y ambas van a ser resueltas en la misma oportunidad, o sea, en la sentencia
definitiva.

v) Es un procedimiento comn o de aplicacin general, en el caso del Art. 680 Inc. 1 CPC, puesto que es aplicable
a todas aquellas hiptesis en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para ser eficaz. Pero
es de aplicacin especial, en los casos del inc. 2 del Art. 680 CPC.

vi) Es un procedimiento extraordinario o especial, ya que se rige por las disposiciones especiales que para
determinados casos la ley establece (Art. 2 CPC).

vii) Es un procedimiento que admite substitucin de procedimiento, vale decir, es posible que opere el cambio
de procedimiento de sumario a ordinario, y viceversa (Art. 681 CPC).

viii) Es un procedimiento que admite la posibilidad de acceder provisionalmente a la demanda (Art. 684 CPC).
201
d) mbito de aplicacin: Hay que distinguir:

1) mbito de aplicacin general (art. 680 inc. 1 CPC);

2) mbito de aplicacin especial (art. 680 inc. 2 CPC). Aqu se subdistingue entre:

1.1) Aplicacin especial genrica (Art. 680 Inc. 2 n 1 CPC).

1. 2) Aplicacin especial en casos especiales (Art. 680 Inc. 2 n 2 y SS.)

1) mbito de aplicacin general (Art. 680 Inc. 1 CPC). Aqu la procedencia del juicio sumario queda entregada a la
facultad discrecional del tribunal, pues corresponde a ste determinar si en el caso concreto se renen o no las
condiciones que hacen procedente la aplicacin de este procedimiento. De acuerdo al Art. 680 Inc. 1 CPC, los requisitos
que deben configurarse para que tenga lugar el procedimiento sumario son dos:

1.- Que la accin deducida requiera por su naturaleza una tramitacin rpida para que sea eficaz. Un ejemplo de
ello, seran las acciones civiles preventivas de dao, del Art. 2333 CC.

2.- Que la accin deducida no est sometida a un procedimiento especial.

2) mbito de aplicacin especial (Art. 680 Inc. 2 CPC). En todos los casos enumerados por el Art. 680 Inc. 2 CPC, es
obligatorio para el tribunal aplicar el procedimiento sumario, y ello, por la forma verbal que utiliza dicho inciso:
deber aplicarse, adems, en los siguientes casos

1.1.) mbito de aplicacin especial genrico (Art. 680 Inc. 2 n 1 CPC). El Inc. 2 n 1 del Art. 680 CPC seala que
el juicio sumario debe aplicarse a los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o
en otra forma anloga. Ello ocurre, por ejemplo, con la jactancia, pues de acuerdo al Art. 271 CPC, la demanda de
jactancia se someter a los trmites establecidos para el juicio sumario.

2.2 mbito de aplicacin especial en casos especiales (Art. 680 Inc. 2 n 2 y SS CPC).

N 2.-A las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres
naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar.

Tengamos presente que esta hiptesis slo se refiere a las servidumbres naturales o legales, y no a las
convencionales o voluntarias, sin perjuicio de que algunos autores sostienen que stas deben tramitarse igualmente
conforme a las reglas del procedimiento sumario, pero no en virtud de este numeral, sino que del Art. 680 Inc. 1 CPC.

N 3.- A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697;

Honorario, en trminos generales, es la remuneracin por la ejecucin de un trabajo o un arte liberal, no tienen
el carcter de fijeza y periodicidad. De acuerdo al Art. 697 CPC, cuando el honorario procede de servicios profesionales
prestados en juicio, el demandante podr, a su arbitrio, perseguir su estimacin y cobro conforme al procedimiento
sumario o bien, por va incidental, ante el tribunal que haya conocido del juicio en primera instancia41.

N 4.- A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los representantes legales y sus
representados; Esta causal comprende dos casos:

b) Juicios sobre remocin de guardadores. La remocin consiste en privarlos judicialmente del cargo cuando
concurre una causa legal que lo justifique.

b) Los juicios que se susciten entre los representantes legales y sus representados.

N 5. DEROGADO. (A los juicios sobre separacin de bienes.). Estos juicios son de competencia de los tribunales de
familia.

N 6. A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario;

Aqu tambin se contemplan dos hiptesis:

i) Depsito Necesario:(Art. 2236 CC).

41Pregunta: los honorarios son un incidente? En estricto rigor no lo son, porque no guardan relacin con el asunto principal, pero segn la
clasificacin tradicional habra que calificarlo, por esa razn, de incidente inconexo. Sin embargo, por una cuestin prctica, la ley a ciertas
cuestiones que no son propiamente un incidente, le da la tramitacin de tales.

202
 ii) El comodato es precario: (Art. 2194 CC - Art. 2195 CC).

N 7. A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas, a virtud de lo
dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo Civil;

N 8. A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir una
cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696 del CPC;

En general se encuentran obligados a rendir cuenta las personas que administran bienes ajenos, por ejemplo, los
tutores y curadores (Art. 415 CC); los albaceas (Art. 1389 CC); el depositario de bienes embargados (Art. 514 CPC); etc.

Vale tener presente que con el juicio sumario no se persigue la cuenta misma, sino que solamente la declaracin
judicial acerca de la existencia de la obligacin de rendir cuenta. Todo lo relativo a la cuenta misma es materia de un
juicio especial de cuentas (Art. 693 y SS).

Por ltimo, la frase que emplea el artculo sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 696 CPC, significa que no es
necesaria la aplicacin del juicio sumario cuando la obligacin de rendir cuenta consta de un titulo ejecutivo pues, en tal
caso, el cumplimiento de la obligacin se exigir por la va ejecutiva.

N 9. A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artculo 945 del Cdigo Civil para hacer cegar un pozo
(cerrarlo.) La referencia debe entenderse hecha al Art. 65 cdigo de aguas, pues el art. 945 CC fue suprimido.

N 10. A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles derivadas de un delito o cuasidelito, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 59 del Cdigo Procesal Penal y siempre que exista sentencia penal condenatoria ejecutoriada."

e) Tramitacin del juicio sumario.

Distinguimos cuatro periodos o fases:

A) Etapa de discusin:

i) demanda: El juicio sumario se inicia por demanda, sin perjuicio de que pueda prepararse su entrada por una
medida prejudicial. Esta demanda debe reunir los requisitos formales del Art. 254 CPC (Art. 253 y 254 CPC en relacin
con el Art. 3 CPC).

ii) Resolucin que provee la demanda: La demanda se provee citando a las partes a una audiencia. En efecto,
de acuerdo al Art. 683 Inc. 1 CPC, la resolucin que recae en la demanda deber citar a las partes a una audiencia del
quinto da hbil despus de la ltima notificacin, amplindose ese plazo, si el demando no est en el lugar del juicio,
con el aumento que corresponda en conformidad al Art. 259 CPC. Esta norma no es del todo clara, pues nicamente
hace referencia a que el demandado no est en el lugar del juicio, sin distinguir entre dentro o fuera del territorio
jurisdiccional; adems que slo se remite al art 259 del y no al Art. 258 CPC. Luego, hay dos interpretaciones de esta
disposicin:

1) Para algunos en el juicio sumario no rige el aumento de tres das que contempla el Art. 258 CPC, ya que el Art.
683 se remite al Art. 259 y no al 258 CPC. Luego, si el demandado se encuentra fuera del lugar del juicio, cabe aplicar
inmediatamente el Art. 259 CPC, sin hacer ninguna otra distincin.

2) Para otros, s cabe aplicar el Art. 258 CPC, y ello por remisin del Art. 3 CPC. En consecuencia, los 5 das se
aumentan en 3 ms si el demandado se encuentra dentro del territorio jurisdiccional pero fuera de la comuna que sirve
de asiento al tribunal, y si se encuentra fuera del territorio jurisdiccional son 3 das ms, ms el aumento que
corresponda segn la tabla (El trmino de emplazamiento son 5 das, y adems es tambin para ir a una audiencia).

iii) Notificacin de la demanda: Se notifica personalmente al demandado (1 del juicio) y por el estado al
demandante (Art. 3 CPC).

iv) El comparendo o Audiencia: Esta es una audiencia de DISCUSIN Y CONCILIACIN.

1.- Es una audiencia de discusin: porque en ella el demandante debe ratificar su demanda y es la oportunidad para
que el demandado la conteste. Si el demandado se defiende por escrito, se deber levantar acta de lo dicho, aunque en
la prctica el demando se defiende por escrito. Recordemos que en esta audiencia debe plantearse toda la discusin;
tanto la cuestin principal como los incidentes (Art. 690 CPC).

203
 2.- Es una audiencia de conciliacin: porque as lo dispone el Art. 262 Inc. 2 CPC, segn el cual en los
procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar tambin en ella
la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite.

CABE DEMANDA RECONVENCIONAL? La jurisprudencia mayoritaria ha estimado que no, en base a los
siguientes argumentos:

a) No est reglamentada especialmente respecto de este procedimiento.

b) En el juicio sumario no se contemplan los trmites de rplica y dplica, indispensables para que la
reconvencin opere.

c) En el mismo orden se ha sealado que la reconvencin alterara el principio de la bilateralidad de la audiencia,

por cuanto no existe otra audiencia o comparendo para contestarla.

d) La ley 18.101 (antigua ley de arrendamiento) que hace aplicable el procedimiento sumario consagraba
expresamente la reconvencin.

v) Personas que pueden asistir a la audiencia o comparendo: Adems de las partes, pueden asistir a la audiencia:

a) El defensor pblico: Deber asistir al comparendo cuando deba intervenir en el proceso conforme a la ley, o
cuando el tribunal juzgue necesaria su presencia (Art. 683 Inc. 2 CPC). El defensor pblico tiene por finalidad, defender
los derechos de los incapaces, ausentes o de las obras pas o de beneficencia. Un ejemplo en que se debe or al defensor
pblico, es el procedimiento relativo a la remocin del guardador. (n 4 del art. 680 CPC.)

b) Los parientes de las partes: Debern asistir al comparendo cuando el juez crea necesario orlos. La
comparecencia de los parientes se rige por lo preceptuado en el art. 689 CPC, vale decir, se entienden llamados en
primer trmino los cnyuges y los consanguneos mayores de edad; y a falta de stos en nmero suficiente, a los
parientes a fines, siendo preferidos los descendientes y descendientes a los colaterales, y entre stos los de ms cercano
parentesco (Art. 42 CPC). Se les debe citar personalmente; pero pueden comparecer aun cuando tengan conocimiento
privado de la audiencia. Si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de influencia
y que residan en el lugar del juicio, podr suspender la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente (Art. 689
CPC).

vi) Una vez llegado el da y hora de la audiencia, pueden presentarse las siguientes situaciones:

1.- Comparecen ambas partes: En este caso, como ya dijimos, el demandante ratificar su demanda; el
demandado podr defenderse por escrito o verbalmente, y debern plantearse aqu todas las cuestiones, tanto
principales como accesorias. Producida la defensa del demando, el tribunal debe llamar a las partes a conciliacin. No
producindose ella totalmente, el tribunal determinar si recibe la causa a prueba o cita a las partes a or sentencia (Art.
683 Inc. 2 CPC).

2.- Comparece slo el demandante (Art. 684 CPC). El comparendo se lleva a efecto en rebelda del demandado,
y el tribunal podr asumir dos actitudes:

a) Recibir la causa a prueba, porque la rebelda del demando implica la negacin de las pretensiones del actor;

b) Acceder provisionalmente a la demanda, siempre que el actor lo solicite con fundamento plausible. Por
consiguiente, los requisitos para que el tribunal acceda provisionalmente a la demanda son:

1.- Que la audiencia se desarrolle en rebelda del demandado.

2.-Que el demandante solicite al tribunal que acceda provisionalmente a la demanda, debiendo para ello invocar
fundamentos plausibles. Habr fundamento plausible, segn los autores, cundo el derecho invocado por el actor tenga
algn grado de certeza, y cuando haya un riesgo de dao irreparable.

Este es un caso de TUTELA ANTICIPADA, vale decir, una figura procesal que permite al tribunal adelantar la
satisfaccin de la pretensin del actor. Cuando el tribunal accede a lo podido provisionalmente en la demanda, el
demando puedo asumir tres actitudes:

a) Formular oposicin. Para ello el demando tiene el plazo de 5 das, contados desde la notificacin de la
resolucin que accedi provisionalmente a la demanda. Una vez formulada la oposicin, el tribunal deber citar a una
nueva audiencia, en la que se proceder como si sta fuera la primera (discusin y conciliacin), pero sin que se
suspenda el cumplimiento provisional de lo decretado, ni se altera la condicin jurdica de las partes (el demandante
sigue siendo demandante, y lo mismo con el demandado) (Art. 684 Inc. 2 CPC).
204
 b) Apelar de la resolucin que acoge provisionalmente la demanda, la cual se conceder en el solo efecto
devolutivo (Art. 691 Inc. 2 CPC).

c) No formular oposicin: Si el demando no formula oposicin dentro del plazo legal, el tribunal deber recibir la
causa a prueba o citar a las partes a or sentencia, segn lo estime de derecho (Art. 685 CPC)42.

3.- Comparece slo el demando: El CPC aqu no dice nada, pero se ha estimado que comparendo deber
celebrarse en rebelda del demandante, y el tribunal recibir la causa a prueba o citar a las partes a or sentencia.

4.- No comparece el defensor pblico debiendo hacerlo. En este caso no pasa nada, es decir, la audiencia se
lleva a cabo de todas formas, estimndose que de todas maneras deber pasar el procedimiento al defensor pblico
para que dictamine sobre el asunto.

5.- No comparecen los parientes debiendo hacerlo. Al respecto es pertinente el Art. 689 Inc. final CPC, segn el
cual si se trata de parientes cuyos dictamen el juez estime de influencia, y residan en el lugar del juicio, podr suspender
la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente.

6.- No comparece ninguna de las partes. Esta situacin no representa ninguna importancia; cualquiera de las
partes que desee reactivar el procedimiento, deber solicitar al tribunal que ste fije una nueva audiencia.

B) Fase de prueba:

i) Recepcin: Sea que el demandado se defienda (conteste) o se encuentre el rebelda, el tribunal debe resolver
si recibe o no la causa a prueba (Art. 683 y 684 CPC). La recepcin de la causa a prueba se rige por las normas ya vistas a
propsito del juicio ordinario.

ii) Cmo se notifica la resolucin que recibe la causa a prueba?: Hay duda sobre este punto a partir de la norma del art
686 CPC: La prueba, cuando haya lugar a ella, se rendir en el plazo y en la forma establecidas para los incidentes.

Ahora, cmo se notifica la resolucin que recibe un incidente a prueba? Por el estado diario (Art. 323 CPC). Sin
embargo, parte importante de la doctrina y de la jurisprudencia estiman que la resolucin que recibe la causa a prueba
en el juicio sumario debe notificarse por CDULA (Art. 48 CPC), puesto que esa resolucin es previa a la produccin de la
prueba y no a la recepcin de la misma y, por lo mismo, no se contempla dentro de las expresiones plazo y forma.

C) Periodo de sentencia.

i) Inexistencia del periodo para formular observaciones a la prueba: Dice la ley que, vencido el trmino
probatorio, el tribunal, de inmediato, citar a las partes a or sentencia (Art. 687 CPC).

ii) Sentencia definitiva, plazos y objeto de pronunciamiento: La sentencia definitiva debe dictarse dentro de los
10 das siguientes a la fecha de la resolucin que cit a las partes a or sentencia (Art. 688 Inc. 1 CPC). De acuerdo al Art.
690 CPC, la sentencia definitiva deber pronunciarse sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o slo sobre stos,
cuando sean previos o incompatibles con aqulla.

Cabe tener presente que las dems resoluciones del procedimiento sumario deben dictarse, a ms tardar,
dentro del segundo da (Art. 688 Inc. 1 CPC).

iii) Recursos que proceden contra la sentencia definitiva: Procede el recurso de apelacin y el recurso de
casacin en la forma.

iii.1) En cuanto a la Apelacin en el juicio sumario: En cuanto al recurso de apelacin en el juicio sumario, ste
se encuentra sometido a un rgimen especial, en lo que respecta a: a) sus efectos; b) su tramitacin; c) las facultades del
tribunal de Alzada; d) su vista y fallo.

iii.1.a) En cuanto a sus efectos: De acuerdo al Art. 691 Inc. 2 CPC, la regla general, es que todas las resoluciones
pronunciadas en un juicio sumario son apelables en el solo efecto devolutivo. Excepcionalmente, segn el Inc. 1 del
mismo artculo, son apelables en ambos efectos:

a) La sentencia definitiva.

b) La resolucin que ordena la sustitucin del procedimiento ordinario a sumario.

42Sise accede en definitiva a lo pedido por el demandante, el cumplimento provisional se transforma en definitivo. En cambio; si se
rechaza, deber deshacerse el cumplimiento provisional con todos los problemas prcticos que ello significa. Por esa razn esta figura tiene
una escaza aplicacin prctica.

205
 Ahora bien, en ambos casos se vuelve a la regla general si, concedida la apelacin en ambos efectos, haya de
eludirse sus resultados.

iii.1.b) En cuanto a su tramitacin: El recurso de apelacin se ajustar a las reglas establecidas para los
incidentes.

iii.1.c) En cuanto a las facultades del tribunal de alzada: De acuerdo al Art. 692 CPC, el tribunal de alzada, a
solicitud de parte, podr pronunciarse por va de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera
para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas por el fallo apelado. Por consiguiente, el tribunal de
alzada posee un mayor grado de competencia para la dictacin definitiva que en el juicio ordinario, pues la regla general
es que el tribunal de alzada slo pueda pronunciarse sobre las cuestiones de hechos y de derechos que se hubieran
discutido y resuelto por la sentencia de primera instancia (Art. 160 CPC).

iii.1.d) En cuanto su vista y fallo: Por el sentido de brevedad el recurso de apelacin goza de preferencia para su
vista y fallo, establecido en el art. 392 COT

iii.1. e) Recursos que proceden contra la sentencia definitiva de segunda instancia en juicio sumario: Procede
el recurso de casacin en la forma y en el fondo.

f) La sustitucin o conversin del procedimiento.

i) Regulacin: Art. 681 CPC.

ii) Concepto: Es una figura procesal en virtud de la cual es posible cambiar la tramitacin de una causal civil,
de un juicio sumario a uno ordinario, y viceversa.

iii) Caso del juicio sumario que se cambia a ordinario: Tiene lugar nicamente en los casos del Inc. 1 del Art.
680 CPC, es decir, cuando el juicio sumario es aplicacin general, o en otras palabras, cuando es al tribunal a quien le
corresponde determinar su aplicacin, y siempre que existan motivos fundados para ello (Art. 681 Inc.1 CPC). Lo que
aqu ha sucedido es que, durante la tramitacin del juicio, se demuestra que la necesidad de tramitacin rpida ha sido
slo aparente, de modo que se impone la tramitacin de conformidad al juicio ordinario.

iv) Caso del juicio ordinario que se cambia por el sumario: Aqu no existe la limitacin anterior, el Art. 681 Inc. 2
CPC slo exige que aparezca la necesidad de aplicar el procedimiento sumario, para que pueda continuarse con
arreglo a ste procedimiento, un juicio que se inicio como ordinario. La circunstancia recin destacada vendr
determinada fundamentalmente por la naturaleza de la accin deducida

v) Oportunidad para pedir la sustitucin: La ley nada ha dicho, y al respecto hay dos opiniones:

1.- Para algunos, como la ley ha guardado silencio, puede solicitarse la sustitucin del procedimiento en
cualquier estado del juicio.

2.- Para otros, la sustitucin de sumario o ordinario debera solicitarse en la audiencia o comparendo; y la
sustitucin de ordinario a sumario, slo podra hacerse valer como excepcin dilatoria (Art. 303 n 6 CPC), y por tanto,
dentro del trmino de emplazamiento, antes de contestar la demanda.

vi) Tramitacin de la solicitud se substitucin de procedimiento: La substitucin del procedimiento, de acuerdo

al Art. 681 Inc. 3 CPC, se tramita como incidente. (Art. 681 CPC)

vii) Fallo de la solicitud de substitucin: Hay dos opiniones:

1.- Para algunos, debe fallarse en la sentencia definitiva, en conformidad con el Art. 690 CPC.

2.- Para otros, se trata de un incidente de previo y especial pronunciamiento, por lo cual debera fallarse antes
de que se resuelva la cuestin principal, toda vez que la tramitacin de sta ltima se suspende.

viii) Recursos que proceden contra la resolucin que falla la solicitud de substitucin: La naturaleza jurdica de
la resolucin que falla este incidente es de una sentencia interlocutoria de 1 grado, y al respecto hay que distinguir:

a) La resolucin que da lugar al procedimiento sumario es apelable en ambos efectos, salvo que concedida la
apelacin en esta forma, hayan de eludirse sus resultados (Art. 691 CPC).

b) La resolucin que no da lugar al procedimiento sumario es apelable en el solo efecto devolutivo (Art. 691
CPC).

206
 c) La resolucin que da lugar o no da lugar al procedimiento ordinario es apelable en el solo efecto devolutivo,
segn las reglas generales.

d) En cuanto a la casacin, tambin que distinguir.

- Si la resolucin mantiene el procedimiento primitivo, es decir, con el que se inici el juicio sea sumario u
ordinario, no produce la casacin;

- Por la inversa, la resolucin que sustituye el procedimiento con que se inici el procedimiento, es recurrible de
casacin, porque se tratara de una sentencia interlocutora que pone trmino al juicio o hace imposible su prosecucin.

g) Los incidentes en el juicio sumario: Los incidentes deben promoverse y tramitarse conjuntamente con la cuestin
principal, en la misma audiencia (de discusin y conciliacin) sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva debe
pronunciarse sobre la cuestin principal y sobre los incidentes, o slo sobre stos, si son previos o incompatibles con
aqulla (Art. 690 CP). Suele citarse como incidente previo; la nulidad de la notificacin de la demanda, y como
incidente incompatible; la incompetencia del tribunal.

Pregunta: Lo anterior significa que no puede promoverse ningn incidente con posterioridad a la audiencia sealada?

Dicen los autores que si bien el Art. 690 CPC seala claramente que los incidentes deben promoverse en la
misma audiencia en que se ventila la cuestin principal, nada obsta a que se pueda plantear un incidente con
posterioridad a dicha oportunidad, como ocurrir, por ejemplo, con el incidente especial de abandono de procedimiento
o de nulidad procesal, si se dan sus presupuestos con posterioridad a la audiencia, o si el vicio tiene lugar despus de
ella, respectivamente.

CDULA N 12. INCIDENTES Y RESOLUCIONES JUDICIALES QUE FALLAN INCIDENTES.

LOS INCIDENTES (o Artculos).

a) Cuestin previa: Lo principal y lo accesorio: La cuestin principal est constituida por el asunto de fondo que
debe resolver el tribunal, la cual se forma a partir del desencuentro entre las acciones y excepciones; de las pretensiones
resistidas. El asunto principal debe rastrearse en los escritos principales del proceso, esto es, en la demanda,
contestacin, rplica y dplica y, particularmente, en las dos primeras. Para diferenciar una cuestin principal de una
accesoria, no hay que estarse a la tramitacin que el legislador le da en el caso particular, sino que a la esencia o
naturaleza del asunto de que se trata. Por esta razn, aunque la ley de tramitacin incidental, por ejemplo, a las
excepciones mixtas (Art. 304 CPC), no por esa sola circunstancias debe estimarse que la resolucin que las falla es una
sentencia interlocutoria o un auto; por el contrario, se trata de una sentencia definitiva, porque las excepciones mixtas
son, como sabemos, excepciones de naturaleza perentoria, y por tanto tienen por objeto enervar, destruir el fondo de la
accin deducida. Lo mismo puede predicarse de las excepciones extraordinarias o anmalas del Art. 310 CPC.

b) Regulacin de los incidentes: El ttulo IX del libro I CPC trata de los incidentes ordinarios; en el ttulo X a XVI
del mismo libro, de los incidentes especiales. En consecuencia, al ubicarse todos en el libro I De las disposiciones
comunes a todo procedimiento, sus preceptos deben ser aplicables a cualquier procedimiento, salvo que existiere una
norma especial diversa o que se encuentre en pugna con la naturaleza del procedimiento en el cual deben ser aplicadas.

c) Concepto: Incidente es toda cuestin accesoria al juicio que requiere de un pronunciamiento especial por
parte del tribunal (Art. 82 CPC).

d) Elementos:

1.- Cuestin accesoria: La cuestin accesoria puede definirse negativamente, como aquella que no es principal.
En todo caso, advirtamos desde ya que esta cuestin accesoria debe guardar relacin con la cuestin principal. Si no
guarda relacin con l (incidente inconexo), el incidente ser rechazado de plano por el tribunal (Art. 84 Inc. 1 CPC).

2.- Pronunciamiento especial del tribunal: Esto significa que tan pronto como la cuestin accesoria est en
estado de fallo, ella debe ser resuelta por el juez, sin esperar a que la cuestin principal se encuentre en el mismo
estado. Excepcionalmente, existen casos en que un incidente debe ser resuelto en la sentencia definitiva, como es el
caso de los incidentes en el juicio sumario (Art. 690 CPC); en el de mnima cuanta (Art. 723 CPC); y en las tachas de
testigos (Art. 379 Inc. 2 CPC), circunstancia que no hace perder al incidente de su carcter de tal. Por consiguiente, la
207
resolucin que falla el incidente, aunque se contenga en la sentencia definitiva, seguir siendo una sentencia
interlocutoria de primera grado o un auto, segn si establece o no derechos permanentes para las partes,
respectivamente.

3.- Es necesaria la audiencia de parte?: De acuerdo al tenor literal del Art. 82 CPC, incidente es toda cuestin
accesoria al juicio que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal con audiencia de partes, esto es, oyendo
previamente a la contraria. Actualmente y de forma unnime, se estima que la audiencia de partes no es un elemento
de los incidentes; lo determinante para estar en presencia de un incidente es su naturaleza accesoria, y no el hecho de
que deba ser resuelto oyendo a la otra parte. En este sentido, cabe recordar que hay incidentes que se fallan,
precisamente, sin or previamente a la contraria; as se desprende de varias disposiciones, por ejemplo; del Art. 84 Inc. 1
CPC, que permite al tribunal rechazar de plano los incidentes inconexos; y de los Arts. 84 Inc. 3, 85 Inc. 2 y 86 parte final
CPC, que permiten asimismo rechazar de plano a los incidentes extemporneos. Lo mismo podra predicarse del Art. 89
parte final CPC, que permite al juez resolver de plano (acoger o rechazar) aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar
en hechos que consten en el proceso, o sean de pblica notoriedad. Otro tanto ocurre con las medidas prejudiciales, las
cuales se resuelven unilateralmente, sin audiencia de partes o inaudita altera pars (art 289 CPC)43.

e) Tribunal competente: Es el tribunal que conoce de la cuestin principal, por aplicacin de la regla general de
competencia de la extensin del Art. 111 COT.

f) Clasificacin de los incidentes:

1.- Segn su tramitacin. Se distingue entre: a) incidentes ordinarios; b) incidentes especiales.

a) Incidentes ordinarios: Son aquellos que se tramitan de acuerdo a las reglas generales, esto es, a las contenidas en el
ttulo IX del libro I (Art. 82 al 91 CPC).

b) Incidentes especiales: Son aquellos que se tramitan de acuerdo a reglas particulares que el legislador a diseado para
ellos. A estos incidentes se refiere el libro I entre los ttulos X a XVI inclusive, y son: La acumulacin de autos (X); las
cuestiones de competencia (XI); las implicancias y recusaciones (XII); el privilegio de pobreza (XIII); las costas (XIV); el
desistimiento de la demanda (XV); y el abandono del procedimiento (XVI). Cabe agregar a esta enumeracin, el
incidente de nulidad, pues si bien no est regulado sistemticamente bajo un epgrafe autnomo, como ocurre con los
incidentes especiales ms arriba indicados, la nulidad procesal civil s que tiene una regulacin propia, consagrada
fundamentalmente en el Art. 83 CPC. En esto ltimo la nulidad procesal se diferencia de la nulidad procesal penal, que
tiene un ttulo especialmente dedicado a ella.

2.- Atendido a su relacin con el asunto principal. Se distingue entre: a) incidentes conexos; b) incidentes
inconexos.

a) Incidentes conexos: Son aquellos que guardan relacin con el asunto principal.

b) Incidentes inconexos: Son aquellos que no guardan relacin alguna con el asunto principal. En rigor de dice que estos
incidentes no son tales, pues en verdad no constituyen una cuestin accesoria, y por ello el juez puede rechazarlos de
plano (Art. 84 Inc. 1 CPC).

3.- Atendido a los efectos que producen en la tramitacin el proceso. Se distingue entre: a) incidentes de previo y
especial pronunciamiento; b) incidentes de no previo y especial pronunciamiento.

a) Incidentes de previo y especial pronunciamiento: Son aquellos que suspenden la tramitacin del asunto
principal y que se tramitan en la misma pieza de autos (en el cuaderno principal). (Art. 87 Inc. 1 CPC). Estos incidentes no
estn sealados en la ley, pero podemos mencionar a: las excepciones dilatorias; los incidentes sobre implicancias y
recusaciones; los incidentes sobre cuestiones de competencia; el incidente de nulidad.

b) Incidentes de no previo y especial pronunciamiento: Son aquellos que no suspenden la substanciacin de la causal
principal y que se tramitan en cuaderno o ramo separado (cuaderno de incidentes) (Art. 87 Inc. 2 CPC). Tampoco estn
sealados en la ley, y podemos mencionar a: las medidas precautorias; el incidente de privilegio de pobreza; y el
incidente de costas.

43Las cuestiones accesorias vienen resueltas por sentencias interlocutorias y por autos, y estas formas de resolver un asunto implican que se
suscite un debate entre las partes, diferencindose por existir una controversia de los simples decretos, providencias o provedos, que se
fallan inaudita altera pars, (sin escuchar a la otra parte).
208
 4.- Segn su origen. Se distingue entre: a) incidentes anteriores al juicio; b) incidentes coetneos al juicio; c)
incidentes posteriores al juicio.

a) Incidentes anteriores al juicio: Son aquellos que nacen con antelacin al juicio o que son coexistentes con su
principio, los cuales deben promoverse antes de hacer cualquier gestin principal en el pleito (Art. 84 Inc. 2 CPC). El
ejemplo tpico son las medidas prejudiciales y la excepcin dilatoria de la ineptitud del lbelo, respectivamente

b) Incidentes coetneos al juicio: Son aquellos que nace durante la tramitacin del juicio, y deben promoverse tan
pronto como lleguen al conocimiento de la parte respectiva (Art. 85 Inc. 1 CPC). Son la mayora.

c) Incidentes posteriores al juicio: Son aquellos que nacen despus de pronunciado el fallo sobre la cuestin
principal. Por ejemplo, el incidente que da lugar al cumplimiento del fallo; el que da lugar al pago de las costas.

5.- Segn si dilatan o no el procedimiento. Se distingue entre: a) incidentes de carcter dilatorio; b) incidentes
que no tienen este carcter.

a) Incidentes de carcter dilatorio: Son aquellas que tienen por finalidad corregir vicios del procedimiento.

Para algunos autores slo se incluyen aqu los incidentes que traen como consecuencia un retraso en la entrada
del juicio. Para otros se incluyen a los anteriores aquellos que en general importan una demora en la prosecucin del
proceso, quedando comprendidos dentro de esta clase de incidentes todos los de previo y especial pronunciamiento.

b) Incidentes que no tienen este carcter: Son aquellos que no tienen por finalidad corregir el procedimiento.

La importancia de esta clasificacin radica en que, de acuerdo al Art. 147 CPC, cuando la parte que promueve un
incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada en costas.

INCIDENTES ORDINARIOS.

A) Oportunidad para promover los incidentes (Art. 84, 85 y 86 CPC). Hay que distinguir:

i) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio: Debe promoverse antes de
que la parte realice cualquier gestin principal en el pleito (Art. 84 Inc. 2 CPC). Julio Salas explica que son anteriores
al juicio todos los incidentes que se fundan en hechos acaecidos con anterioridad a la notificacin de la demanda, pues
slo desde este momento se forma la relacin procesal, y slo a partir de ste instante se podra afirmar que hay
propiamente un juicio (Art. 1603 Inc. 5 CC). Como ejemplos de incidentes que nacen de un hecho anterior al juicio,
seala el autor a la litis pendencia; la falta de capacidad del demandante; y el beneficio de excusin.

Como ejemplos de incidentes que se basan en hechos coexistentes con la iniciacin del juicio, el autor indica a la
incompetencia del tribunal; la falta de personera o de representacin legal del que comparece a nombre del
demandante; la falta de ineptitud del lbelo; y, en general, los vicios que se incurren al notificar la demanda.

Por otro lado, entendemos por cualquier gestin principal aquella que implique entrar al fondo del asunto,
vale decir en este caso, antes de la contestacin de la demanda.

ii) Si el incidente nace de un hecho que acontece durante el juicio: Debe promoverse tan pronto como el hecho llegue
al conocimiento de la parte respectiva (Art. 85 Inc. 1 CPC).

iii) Tratndose de incidentes cuyas causas existan simultneamente: Deben promoverse todos los incidentes a
la vez (Art. 86 CPC).

b) Sancin en caso de que no se respeten las oportunidades indicadas:mSi el incidente se promueve despus
de que se realiza la gestin principal, en el primer caso; si en el proceso consta que el hecho a llegado al conocimiento
de la parte, y sta ha practicada una gestin (cualquiera que sea) con posterioridad a dicho conocimiento; en el
segundo; o si los incidentes cuya causas existan simultneamente no se promueven a la vez, sino que despus; todos
estos incidentes extemporneos deben ser rechazados de plano, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso
en cuyo caso se estar a lo que establece el Art. 83 o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o
marcha del juicio, evento en el cual el tribuna ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso
siga su curso (Arts. 84 Inc. 3, 85 Inc. 2 y 86 parte final CPC).

Por tanto, hay dos excepciones:

209
 i) Cuando el incidente se funda en un vicio que anule el proceso. En este caso, se aplica el Art. 83 CPC, en cuya
virtud el incidente de nulidad debe impetrarse dentro del plazo de 5 das, contados desde que aparezca o se acredite
que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del
tribunal.

ii) Cuando el incidente se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio. Lionel
Gonzlez llama a este incidente como un sper incidente, pues tiene la virtud de traspasar las oportunidades
procesales antes dichas. En efecto, este sper-incidente puede impetrarse en cualquier estado del juicio, an despus
de llamadas las partes a or sentencia, con la sola limitacin de la cosa juzgada. La alusin a la circunstancia esencial
para la ritualidad o marcha del juicio inequvocamente debe entenderse hecha a las garantas del debido proceso y a la
correcta constitucin de la relacin procesal y de los presupuestos procesales.

Tramitacin de los incidentes ordinarios.

Distinguimos tres fases: a) fase de discusin; b) fase de prueba; c) fase de sentencia.

a) Fase de discusin:

Promovido que sea un incidente, el tribunal PUEDE ASUMIR TRES ACTITUDES: 1.- Rechazarlo de plano; 2.-
Resolverlo de plano; 3.- Darle tramitacin.

1.- Rechazarlo de plano: Esto se da en tres casos:

a) Cuando el incidente es inconexo (Art. 84 Inc. 1 CPC).

b) Cuando el incidente es extemporneo (Arts. 84 Inc. 3, 85 Inc. 2 y 86 parte final CPC).

c) Cuando el incidente requiere de consignacin previa y sta no se ha efectuado. La parte que haya promovido
y perdido dos o ms incidentes en el mismo juicio, no puede promover ningn otro sin que previamente deposite en la
cuenta corriente del tribunal la cantidad que ste fije, en los trminos del Art. 88 CPC. El incidente que se formule sin
haberse efectuado previamente el depsito, se tendr por no interpuesto y se extinguir el derecho a promoverlo
nuevamente. De ah que en este caso el tribunal debe rechazarlo de plano (Art. 88 CPC).

2.- Resolverlo de plano: Esto acontecer cuando el fallo pueda fundarse en hechos que consten en el proceso, o
sean de pblica notoriedad (esto ltimo se conoce en doctrina como HECHO NOTORIO) (Art. 89 parte final CPC). Aqu el
tribunal puede acoger o rechazar el incidente, siempre de plano, y por tanto, sin dar traslado.

3.- Darle tramitacin: En este caso el tribunal conferir TRASLADO POR TRES DAS a la contraria plazo legal, de
das, fatal, improrrogable y discontinuo y con su respuesta o en su silencio puede:

a) Fallar derechamente el incidente, si a su juicio no hay necesidad de prueba.

b) Recibir el incidente a prueba, si estima que sta es procedente. (Art. 89 primera parte CPC). Cundo el juez
debe recibir el incidente a prueba? La ley no seala expresamente cundo debe recibirse el incidente a prueba pero,
aplicando el Art. 3 CPC, se concluye que ello deber acontecer cuando el juez estime que hay hechos pertinentes,
substanciales y controvertidos. A contrariu sensu, no la recibir cuando a su juicio no haya hechos que revistan estos
caracteres.

b) Fase de prueba:

Se rige en general por las normas relativas del juicio ordinario de mayor cuanta (Art. 323 CPC), con las siguientes
modificaciones:

1) Resolucin que recibe el incidente a prueba:

i).- Notificacin: La resolucin que recibe el incidente a prueba (interlocutoria de segunda clase) se notifica por el
estado diario (Art. 323 Inc. 2 CPCP).

ii).- Fijacin de puntos: En ella el juez debe fijar los puntos sobre los que debe recaer la prueba (Art. 323 Inc. 1
CPC).

210
 iii).- Recursos: Contra la resolucin que recibe el incidente a prueba, procede reposicin del Art. 319 CPC, la cual
debe interponerse dentro de tercero da, y ello por aplicacin del Art. 3 CPC, vale decir, por el carcter supletorio que
tiene el juicio ordinario de mayor cuanta. Al respecto, sin embargo, se genera la siguiente duda interpretativa: De
acuerdo al Art. 319 CPC, cabe la apelacin en subsidio de la reposicin contra la interlocutoria de prueba en el juicio
ordinario. Sin embargo, de acuerdo al Art. 90 CPC, las resoluciones que se pronuncien en el caso de este artculo son
inapelables. De ah que, para algunos, no cabe la apelacin en subsidio, mientras que para otros s cabe, porque en su
concepto el Art. 90 slo se refiere a resoluciones que decretan diligencias probatorias o conceden el trmino probatorio
extraordinario, ya que la resolucin que recibe el incidente a prueba est regulada en el Art. 323 CPC.

2) Trmino probatorio:

i).- Trmino probatorio ordinario: El trmino probatorio ordinario, es decir, el que se contempla para rendir
prueba dentro del territorio jurisdiccional en que se sigue la causa, es de 8 das (Art. 90 Inc. 1 CPC). Comienza a correr
desde la notificacin de la resolucin que recibe el incidente a prueba, si no se interpuso reposicin, o desde la
notificacin de la resolucin que falla la reposicin, si sta se dedujo.

ii).- Trmino probatorio extraordinario: El trmino probatorio extraordinario, que tiene lugar cuando hayan de
practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, es facultativo para el tribunal, pudiendo
concederlo por una sola vez y por motivos fundados, por el nmero de das que estime necesarios, pero sin que el
trmino pueda exceder del plazo total de 30 das (Art. 90 Inc. 3 CPC).

iii).- Trmino probatorio especial: La ley no se ha referido expresamente aqu al trmino probatorio especial,
que es aqul que se concede cuando se produce un entorpecimiento u obstculo que impide la recepcin de toda
prueba (ej. Siniestro, fallecimiento del juez, etc.) o de alguna prueba en especial (inconcurrencia justificada de un testigo
o perito), pero segn la mayora de la doctrina dicho trmino tambin procede en los incidentes, por aplicacin del Art.
3 CPC, de modo que habr que estarse al Art. 339 CPC, es decir, procede por el nmero de da que dure el
entorpecimiento y lo fija prudencialmente el tribunal.

iv).- Prueba testimonial en los incidentes: Para rendir la prueba testimonial, la lista de testigos debe
acompaarse dentro de los DOS primeros das del probatorio, con expresin del nombre y apellido, domicilio, profesin
u oficio, pudiendo examinarse slo los testigos que figuran en la nmina (Art. 90 Inc. 2 CPC). No es necesario que se
presente una nmina de los puntos de prueba sobre los que la declaracin de los testigos deber recaer porque, como
se dijo, estos puntos vienen fijados por el tribunal.

4.- El trmino probatorio reviste el carcter de fatal para la rendicin de la pruebas, por la redaccin del Art. 90
CPC, que dice que si es necesaria la prueba, se abrir un trmino de 8 das para que dentro de l se rinda. Sin
embargo, en la prctica judicial el trmino es fatal para proponer y rendir la prueba testimonial, mientras que respecto
de los otros medios de prueba, slo lo es para proponerlos.

3) Apelacin de las resoluciones que se dicten en virtud del Art. 90 CPC: Todas las resoluciones que se
pronuncien en los casos del Art. 90 son inapelables (Art. 90 Inc. final CPC).

Paralelo entre la prueba incidental y la prueba principal.

Prueba Incidental Prueba principal

- El trmino probatorio ordinario es de 8 das. - El trmino probatorio es de 20 das.
- La lista de testigos se presenta al segundo da de la
- La lista se presenta dentro de los 5 das siguientes a
notificacin del auto de prueba. la notificacin del auto de prueba.
- El tribunal fija los puntos de prueba. - Las partes presentan minuta de los puntos de
prueba
- Se reconoce expresamente al hecho notorio como - No est reconocido expresamente el hecho notorio
un dato que hace innecesario rendir prueba sobre el como un antecedente para excluir la prueba sobre el
particular. particular. Sin embargo entendemos que esta
omisin para la prueba principal no es sinnimo de
que no tenga cabida en la prueba del asunto de
fondo.

c) Fase de fallo.

211
 i) Trmites que no se contemplan en esta fase tratndose de incidentes: En el procedimiento incidental no se
contemplan los trmites de observaciones a la prueba ni el de la citacin para or sentencia. En todo caso, el tribunal
podra ordenar medidas para mejor resolver.

ii) Plazo para dictar el fallo: Vencido el trmino probatorio, se haya o no rendido prueba, el tribunal podr fallar
inmediatamente, o a ms tardar dentro de tercero da (Art. 91 CPC).

iii) Naturaleza jurdica de la resolucin que falla un incidente: La sentencia que falla un incidente tendr
naturaleza de sentencia interlocutoria de primer grado o de un auto, segn establezca o no derechos permanentes para
las partes, respectivamente.

iv) Condena en costas: En cuanto a la condena en costas, el Art. 144 CPC establece que la parte vencida en un
incidente ser condenada en costas, sin perjuicio de la facultad del tribunal de eximirlas de ellas, cuando tuvo motivos
plausibles para litigiar. Ahora bien, tratndose de incidentes dilatorios, el Art. 147 establece la obligatoriedad de la
condena en costas a la parte que los promovi.

Recursos que proceden contra la sentencia que falla un incidente.

Hay que distinguir si se trata de una sentencia interlocutoria (de primer grado) o de un auto.

a) Contra la sentencia interlocutoria que falla el incidente, procede:

i) Apelacin.

ii).- Reposicin muy excepcionalmente, por ejemplo, en el caso de los arts. 201 Inc. 2 y 212, que permiten
interponer el recurso de reposicin en contra las resoluciones que declaran la desercin y la prescripcin de la
apelacin, respectivamente.

iii) Casacin en la forma, si pone trmino al juicio o hace imposible su prosecucin, por ejemplo, la que acoge la
excepcin de incompetencia, el abandono del procedimiento, la nulidad de todo lo obrado.

b) Contra el auto que falla un incidente procede:

i) Reposicin.

ii) Procede apelacin excepcionalmente, pues los autos pueden ser objetos de apelacin cuando alteran la
sustanciacin regular del juicio o recaen sobre trmites no expresamente ordenados por la ley. Tal es el caso, por
ejemplo, del auto que falla un incidente ordenado, sin causa justificada, la comparecencia de personas ajenas al pleito o
que ampla el trmino de prueba por un tiempo superior al permitido.

Medidas tendientes a evitar que los incidentes de utilicen con fines puramente dilatorios.

1.- Que el tribunal pueda rechazar de plano los incidentes inconexos

2.- Que el tribunal pueda rechazar de plano los incidentes extemporneos.

3.- La sancin del Art 88 CPC. De acuerdo a este precepto:

i) La parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio, para promover un nuevo
incidente debe depositar en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que ste determine, la cual podr fluctuar entre
1 a 10 UTM. El tribunal incluso puede aumentar la cuanta del depsito hasta el duplo, si a su juicio la parte ha litigado
de mala fe.

ii) Hecho el depsito, y el litigante promueve el tercero incidente, y nuevamente pierde, el monto depositado de
har efectivo como multa a beneficio fiscal. Si no efecto el depsito, el tercer incidente se tendr por no interpuesto, y
se extinguir el derecho a promoverlo nuevamente.

iii) Todo incidente que requiera de depsito previo deber tramitarse en cuaderno separado, y, por ello, jams
sern de previo y especial pronunciamiento.

iv) La parte que goce de privilegio de pobreza no est obligada a efectuar depsito alguno. Sin embargo, si esta
parte interpone nuevos incidentes en el evento de que haya promovido y perdido dos o ms en el mismo juicio y
stos sean rechazados, el juez podr imponer a su abogado o al mandatario judicial, una multa a beneficio fiscal de 1 a
10 UMT, si estimare que en la interposicin del incidente ha existido mala fe o el claro propsito de dilatar el proceso.
212
 v) Las resoluciones que se dicten en virtud de las disposiciones del Art. 90 CPC, en cuanto al monto de depsitos
y multas son inapelables.

4.-En cuanto a las cosas, de acuerdo al Art. 147 CPC, cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no
obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada en costas.

Incidentes en segunda instancia.

Las cuestiones accesorias que se promuevan en segunda instancia, se fallarn de plano por el tribunal o se
tramitarn como incidentes, siendo facultad discrecional el optar por una u otra. Si decide darle tramitacin de
incidente, podr fallarla en cuenta u ordenar que se traigan los autos en relacin (Art. 220 CPC). La resolucin que se
dicte es inapelable (Art. 210 CPC).

INCIDENTES ESPECIALES.

Prevencin: Teniendo en cuenta la enumeracin que ms arriba hicimos de los incidentes especiales (7, en rigor, 8
contando el de nulidad procesal) aqu slo estudiaremos dos: el desistimiento de la demanda y el abandono del
procedimiento:

DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA (Art. 148 a 151 CPC).

a) Concepto: Es el acto procesal unilateral por medio del cual el actor manifiesta su voluntad de no continuar
ejerciendo su accin en contra del demandado, una vez que la demanda le ha sido notificada.

b) Diferencia con el retiro de la demanda: El retiro de la demanda es un acto material que puede hacer
libremente el demandante antes de que ella sea notificada. El retiro no trae ninguna consecuencia jurdica adversa para
el demandante, pues ella se entiende simplemente como no presentada y el demandante, por consiguiente, no pierde
su derecho a accionar (Art. 148 Inc. 1 CPC).

c) Naturaleza jurdica: Puede analizarse desde dos puntos de vista:

i) De fondo: se trata de un mtodo autocompositivo unilateral intraprocesal.

ii) De forma: se trata de un incidente especial.

d) Sujeto: Puede desistirse exclusivamente el demandante, ya sea principal o reconvencional. (Art. 151 CPC).

e) Capacidad para desistirse: El demandante debe ser plenamente capaz o actuar debidamente representado.
Tratndose del mandatario judicial, ste debe contar con la facultad especial o extraordinaria para desistirse de la accin
deducida (Art. 7 Inc. 2 CPC).

f) Oportunidad: De acuerdo al Art. 148 CPC, se puede desistir de la demanda desde que ella ha sido notificada y
en cualquier estado del juicio, esto es, hasta que se dicte sentencia firme en la causa. Antes de la notificacin, como ya
sabemos, procede el retiro de la demanda y no el desistimiento.

g) Tramitacin: La ley distingue entre la tramitacin del desistimiento de la demanda original y la del
desistimiento de la demanda reconvencional.

1) El desistimiento de la demanda se tramita incidentalmente. Esto significa que, solicitado el desistimiento, el

tribunal deber conferir traslado a la contraria por el plazo de tres das. Dentro de dicho plazo, el demando puede:

i) Aceptar el desistimiento.

ii) Aceptar el desistimiento condicionalmente.

iii) Oponerse (lo que incluye el silencio).

Si se hace oposicin del desistimiento o slo se acepta condicionalmente, resolver el tribunal si contina o no el
juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido al actor (Art. 149 CPC). Si el demando lo acepta, desde luego el
tribunal deber acoger el desistimiento.

213
 2) En cuanto al desistimiento de la reconvencin, ste se entender aceptado, sin declaracin expresa, por el
hecho de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposicin dentro del tercero da despus de notificada. En
este caso se tramitar la oposicin como incidente y podr su resolucin reservarse para la sentencia definitiva (Art.
151 CPC).Por consiguiente, entre el desistimiento de la demanda, y el desistimiento de la reconvencin, hay una
diferencia fundamental:

Mientras el desistimiento de la demanda siempre se tramita como incidente, en cambio, el desistimiento de la

reconvencin debe proveerse tendindose por aceptado, con citacin (como se pide, con citacin). Slo en el evento
de que el demandante principal oponga oposicin dentro de tercero da se generar un incidente, y podr su resolucin
reservarse para la sentencia definitiva.

h) Naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia acerca del desistimiento: Hay que distinguir si el
tribunal acepta o rechaza el desistimiento:

1.- Si acepta el desistimiento: Hay dos opiniones:

a) Para algunos autores se trata de una sentencia interlocutoria de primer grado, porque falla un incidente
estableciendo derechos permanentes a favor de las partes.

b) Para otros, como Lionel Gonzlez, se trata de una verdadera sentencia definitiva, toda vez que el efecto que
produce esta resolucin es extinguir, destruir la accin hecha valer en la demanda o reconvencin.

Una y otra, en todo caso, producen efecto de cosa juzgada.

2.- Si rechaza el desistimiento: Se trata de un auto, ya que resuelve un incidente sin establece derechos
permanentes para las partes. Como sabemos, no produce cosa juzgada.

i) Efectos del desistimiento: Ejecutoriada que est la sentencia que acoge el desistimiento, se generan dos
importantes efectos:

1.- Se extinguen las acciones que se hubieran hecho valer en la demanda o en la reconvencin. La resolucin
producir efecto de cosa juzgada, la cual no slo afecta a las partes, sino tambin a todos a quienes hubiera podido
afectar las sentencia del juicio, de acuerdo al Art. 150 CPC.

2.- Termina el procedimiento, puesto que concluye el conflicto. Si el desistimiento se verifica slo respecto de
una de las varias pretensiones, el trmino del procedimiento se producir solamente respecto de esas pretensiones.

ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO (Arts. 152 a 157 CPC).

a) Concepto: Es la extincin o prdida total del procedimiento que se produce cuando las partes que figuran en
el juicio han cesado en su prosecucin durante cierto espacio de tiempo.

b) Naturaleza jurdica: Tambin hay que distinguir dos aspectos:

i) De fondo: La jurisprudencia seala que se trata de una prescripcin de derechos procesales. Para algunos
autores se trata de una sancin procesal por la inactividad de todas las partes que figuran en el proceso. Para otros, se
trata de una verdadera nulidad procesal de pleno derecho (TAVOLARI).

iii) De forma: es un incidente especial.

c) Requisitos:

i) Inactividad de las partes que figuran en el juicio (Art. 152, primera parte CPC).

-.De la expresin todas las partes que figuren en el juicio algunos autores entienden que se refiere no slo a
las partes directas, sino tambin a los terceros que hayan intervenido en el juicio.

-.La jurisprudencia ha indicado que, para estos efectos, debe considerarse el procedimiento en su totalidad, de
manera que si hay actividad en alguno de los cuadernos del expediente, no se cumplen con este requisito.

ii) Transcurso del tiempo.

214
 1) La regla general, es que el plazo sea de 6 meses, aplicable a toda clase de juicios, incluido el ejecutivo, desde
que se notifica la demanda y hasta que se dicte sentencia firme en la causa. Como se trata de un plazo de meses, no se
suspende durante los das feriados, y para alguna jurisprudencia, incluso, tampoco durante el feriado judicial.

Desde cundo se cuenta este plazo? De acuerdo al Art. 152 CPC, el plazo de 6 meses se cuenta desde la
ltima resolucin recada en alguna gestin til. Al respecto hay jurisprudencia que ha sealado que el plazo de 6
meses debe contarse desde la notificacin de la ltima resolucin recada en alguna gestin til, por cuanto las
resoluciones judiciales, por regla general, no produce efectos sino desde su notificacin (Art. 38 CPC); mientras que otra
jurisprudencia atendindose al tenor de la norma, sostiene que no es necesaria la notificacin, sino que el plazo se
cuenta desde la dictacin de la ltima resolucin que recae sobre alguna gestin til, lo que vendra a ser una excepcin
al Art. 38 CPC, precepto que, por lo dems, expresamente contempla la posibilidad de excepciones a la regla general de
que las resoluciones judiciales slo producen efectos desde su notificacin. Por otro lado, se entiende por gestin til la
que tiene por objeto dar curso progresivo a los autos. As, se ha sealado que no es gestin til la solicitud de
acumulacin de autos; la solicitud de copia o de desarchivo, la fijacin del domicilio etc. Sin embargo, hay que tener
presente que el tema no es pacfico, y que en ocasiones la jurisprudencia ha sido contradictoria, por ejemplo, la Corte
Suprema ha sealado que la designacin de abogado patrocinante es una diligencia til, mientras que otro fallo, de la
misma Corte, y en el mismo ao, a indicando que ello no reviste tal carcter.

2) El juicio ejecutivo tiene un plazo especial de 3 aos para el abandono, el cual se torna aplicable despus de
ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del Art. 472 CPC. Esto significa que el ejecutado puede solicitar el
abandono luego de haberse dictado sentencia definitiva ejecutoriada que rechace las excepciones del ejecutado, o si
ste no hubiere puesto excepciones, en cuyo caso el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de sentencia
ejecutoriada (sentencia ficta del Art. 472 CPC).

Desde cundo se cuenta el plazo? En estos casos, el plazo de 3 aos se cuenta desde la fecha de la ltima
gestin til, hecha en el procedimiento de apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin,
luego de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso. En el evento que
la ltima diligencia til sea de fecha anterior a aquella en que qued ejecutoriada la sentencia definitiva o en que venci
el plazo para oponer excepciones (es decir, con posterioridad a estos momentos no hubo ms gestiones tiles), el plazo
se contar precisamente desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia definitiva o venci el plazo para oponer
excepciones. Finalmente, el legislador contempla una situacin excepcional para estos casos de carcter obligatorio con
el fin de liberar al ejecutante de la condena en costas. Dice la ley, en estos casos, si se declara el abandono del
procedimiento sin que medie oposicin del ejecutante, ste no ser condenado en costas (Art. 153 Inc. 2 CPC).

3) Hay caso en que el plazo de 6 meses, que es la regla general, se reduce en otros procedimientos:

- Juicio de mnima cuanta: 3 meses (Art. 709 CPC).

- Implicancias y recusaciones: 10 das (Art. 123 CPC).

- Accin penal privada: 30 das continuos (Art. 402 CPP).

4) La institucin del abandono no opera en algunos procedimientos civiles:

- Juicios de quiebra.

- Juicios de divisin o liquidacin de herencia, sociedades o comunidades (Art. 157 CPC).

iii) Que sea alegado por el demandado o por el ejecutado, en su caso. No puede ser declarado de oficio y slo
puede solicitarla el demandado (o ejecutado) (Art. 153 Inc. 1 CPC)

d) Oportunidad: De acuerdo al Art. 153 Inc. 1 CPC, el abandono podr hacerse valer durante todo el juicio y
hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa. Por tanto, puede hacerse valer desde que se notifica la
demanda porque slo desde aqu existe procedimiento hasta que se dicte sentencia firme en la causa.

Ello es sin perjuicio de que, en los juicios ejecutivos, ADEMS, pueda solicitarse el abandono desde que queda
ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del Art. 472 CPC (Art. 153 Inc. 2 CPC).

e) Forma de alegarlo: El abandono puede alegarse por va de accin o por excepcin (Art. 154 CPC).

f) Tramitacin: De acuerdo al Art. 154 CPC, la peticin de abandono se tramita como incidente; en consecuencia,
del escrito debe conferrsele traslado al demandante, y seguirse con la tramitacin que ya conocemos.

215
 g) Renuncia al abandono del procedimiento: De acuerdo al Art. 155 CPC, si, renovado el procedimiento, luego
de su paralizacin por los plazos que contempla la ley, el demando hace cualquier gestin que no tenga por objeto
alegar su abandono, se considerar renunciado este derecho. An ms, se ha fallado que si alega el abandono en un
otros de su escrito y no en lo principal, se entiende que se ha producido la renuncia establece en el Art. 155 CPC.

h) Naturaleza jurdica de la resolucin que falla la peticin de abandono: Hay que distinguir: segn si
declara el abandono o lo rechaza:

1.- Si la resolucin declara el abandono: Se trata de una sentencia interlocutoria de primera grado, ya que falla
un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, y ello porque las partes pierden el derecho de
continuar el procedimiento abandono y de hacerlo valer en nuevo juicio (Art. 156 Inc. 1 CPC).

Aqu no encontramos la opinin de que esta resolucin es una sentencia definitiva, toda vez que de acuerdo al
Art. 156 Inc. 1 por el abandono NO se extinguen las acciones y excepciones de las partes.

2.- Si la resolucin rechaza el abandono: Se trata de un auto, ya que resuelve un incidente sin establecer
derechos permanentes a favor de las partes, y ello porque el procedimiento contina, de manera que nada impide que
vuelva a formularse el incidente, si se configuran nuevamente sus requisitos.

i) Efectos de la resolucin que acoge el abandono:

1.- Las partes pierden el derecho de continuar con el procedimiento abandonado.

2.- Las partes pierden el derecho de hacer valer en un nuevo juicio las actuaciones que se hubieran realizado en
el procedimiento abandonado. Sin perjuicio de lo anterior, NO se extinguen las acciones o excepciones de las partes,
(de ah que nada impide que se inicie un nuevo juicio) y subsisten, con todo su valor, los actos y contratos de que
resulten derechos definitivamente constituidos (Art. 156 CPC). Se entienden por derecho definitivamente constituido a
aquel que dice relacin con un derecho material o sustantivo que surge al interior del proceso, y conforme a alguna de
sus frmulas o instrumentos (del proceso) por ejemplo: a) avenimiento parcial; b) conciliacin parcial; c) transaccin
parcial; d) multas a favor del Fisco; los derechos del tercero adquirente en la subasta del juicio ejecutivo.

3.- Hay tambin efectos sustantivos, pues de acuerdo al Art. 2503 n 2 CC, la interrupcin civil no corre cuando
el recurrente se desisti expresamente de la demanda o se declar el abandono del procedimiento. En consecuencia,
declarado el abandono, se entiende que no se ha producido la interrupcin civil de la prescripcin y, por ello, si bien el
abandono no extingue por si solo las acciones u excepciones hechas valer en juicio, su acogimiento abre las puertas para
que ese trabajo lo haga la prescripcin extintiva.

Retiro de la demanda Desistimiento de la demanda Abandono del procedimiento

- No es un incidente. - Es un incidente especial. - Es un incidente especial.
- No extingue la accin. - Extingue la accin. - No extingue la accin.
- La resolucin que lo ordena - La resolucin que la acoge es - La resolucin que la acoge es
es un auto. una sentencia interlocutoria o una interlocutoria, y la que lo
una sentencia definitiva; y la rechaza es un auto.
que la rechaza es un auto.
-Corresponde al demandante -Corresponde al demandante -Corresponde al demandado
-El mandatario no requiere de -El mandatario s requiere -El mandatario no precisa de
poder especial. poder especial. poder especial.

CDULA N 13. LOS MECANISMOS DE IMPUGNACIN DE RESOLUCIONES JUDICIALES EN EL PROCESO CIVIL.

Concepto de mecanismos de impugnacin de resoluciones judiciales.

Son los instrumentos legales puestos a disposicin de las partes, destinados a combatir o refutar una resolucin
judicial, con el objeto de obtener su reforma, revocacin o invalidacin.
216
Mecanismos de impugnacin.

La doctrina suele clasificar los mecanismos de impugnacin en cuatro grandes grupos: a) impugnacin por va de
excepciones; b) La oposicin por incidentes; c) los procesos autnomos o independientes; d) los recursos.

a) Las excepciones.

El ejemplo caracterstico lo encontramos en el juicio ejecutivo, particularmente en la oposicin a la ejecucin.

Sabemos que, presentada la demanda ejecutiva, el juez la provee accediendo a ella con una resolucin que indica:
despchese mandamiento de ejecucin y embargo (sin or al ejecutado). Luego, el ejecutado puede oponerse a la
ejecucin deduciendo alguna de las excepciones que seala el Art. 464. Lo que en estricto rigor hace el ejecutado es
impugnar la resolucin despchese. De ah que las excepciones operen aqu como un mecanismo de impugnacin de
la resolucin judicial antes dicha.
Lo mismo ocurre con la sentencia que ordena cumplir una resolucin judicial con citacin, en la forma prescrita
por el Art. 233 CPC, pues contra ella la parte vencida puede oponerse alegando alguna de las excepciones que
contempla el Art. 234 CPC.

b) Oposicin por incidentes.

Este caso se presenta por antonomasia a propsito de las resoluciones que decretan una actuacin judicial con
citacin. De acuerdo al Art. 69 CPC, cuando el juez decreta una actuacin judicial con citacin, la parte contraria puede
oponerse a ella dentro de tercero da, contado desde su notificacin, en cuyo caso se generar un incidente. Pues bien,
la resolucin que decreta una actuacin judicial con citacin indica: como se pide, con citacin y en estricto rigor
accede a dicha solicitud sin or a la parte contraria, de modo que la oposicin de la contraria acta como un mecanismo
de impugnacin a la resolucin judicial antes dicha (al como se pide).

c) Procesos autnomos.

El ejemplo caracterstico es el de la accin de revisin, que se define como el instrumento procesal que la ley
otorga a las partes para solicitar a la Corte Suprema que invalide una sentencia firme ganada fraudulenta o injustamente
en los casos expresamente sealados por la ley.
La ley habla de recurso de revisin, y en estricto rigor no lo es, ya que los recursos propiamente dichos no
proceden en contra sentencias firmes, y adems, porque este medio de impugnacin opera fuera del proceso en que se
dict la resolucin recurrida. Se trata entonces de un proceso autnomo; independiente. De ah que es conveniente
hablar de accin de revisin, y a ella haremos referencia despus del recurso de casacin en el fondo.
Hay otros casos de procesos autnomos, por ejemplo; el juicio ordinario posterior que puede iniciarse para
impugnar lo resuelto en las querellas posesorias (Art. 581; 563 y 564 CPC); la llamada reserva de derechos del ejecutado
y ejecutante, que los faculta, respectivamente, para impugnar ms tarde en un juicio ordinario la sentencia condenatoria
o absolutoria, segn los casos, dicta en el juicio ejecutivo (Art. 473 y 478 CPC); la llamada renovacin de la accin
ejecutiva, que permite reiniciar las acciones ejecutivas en contra del demandado, quien previamente obtuvo una
sentencia absolutoria por alguno de los casos que seala el Art. 477 (Art. 477 CPC).

d) LOS RECURSOS.

Concepto:

Son aquellos actos jurdicos procesales de impugnacin, en cuya virtud la parte que se considera agraviada
por una resolucin judicial no ejecutoriada, solicita dentro del mismo proceso su revisin, sea por el mismo juez que
la dict o por otro de superior jerarqua, a fin de que sta sean modificada o dejada sin efecto en razn de error de
fondo o de forma.

Caractersticas.

1.- Son actos jurdicos procesales de impugnacin de resoluciones judiciales. Los recursos constituyen el
mecanismo por antonomasia para impugnar una resolucin, pero no es el nico mecanismo de impugnacin, como se
seal ms arriba.

217
 2.- Son actos jurdicos procesales de iniciativa de parte. Luego, no constituyen recursos las actuaciones que
llevan a cabo los tribunales de oficio, como ocurre, por ejemplo, con la casacin en el fondo de oficio y en la forma de
oficio.
Por otro lado, desde el momento en que la ley procesal otorga los recursos a las partes, y como quiera que se
trata de un derecho disponible, ellos pueden renunciarse, en forma expresa o tcita. La renuncia es expresa cuando se
concibe en trminos formales, explcitos y directos. En este sentido, el Inc. 2 del Art. 7 CPC, seala que entre las
facultades que requieren de mencin especial en el mandato judicial, es la de renunciar anticipadamente a los recursos
legales. Es tcita cuando se dejan transcurrir los plazos que la ley prev para la interposicin del recurso respectivo, sin
perjuicio de que tcnicamente aqu opere ms bien la preclusin procesal.
3.- Son actos jurdicos procesales que corresponden a la parte que se considerada agraviada por una
resolucin judicial. Agravio es sinnimo de perjuicio. El agravio existe cuando hay una diferencia (negativa) entre lo
pedido y lo concedido por el juez o, en otras palabras, cuando no se obtiene todo lo que se ha pedido en el proceso. De
ah que es perfectamente posible que ambas partes resulten agraviadas y, en consecuencia, ambas estn legitimadas
para recurrir.
4.- Los recursos proceden nicamente contra resoluciones judiciales no ejecutoriadas, y slo dentro del mismo
proceso en que se dict.
a) Los recursos slo proceden contra resoluciones judiciales que no hayan alcanzado el estado de ejecutoriedad
y firmeza. Ello supone, desde el punto de vista de la cosa juzgada, que no existe cosa juzgada ni material ni formal.
Tratndose de la cosa juzgada material, sta se caracteriza por ser inmutable, razn por la cual ella no puede ser
impugnada ni en el mismo proceso ni en otro. Tratndose de la cosa juzgada formal, ella s es mutable, pero nicamente
en otro proceso; la cosa juzgada formal impide que en el mismo proceso se modifique la resolucin respectiva, y como
los recursos son intraprocesales, es decir, slo operan dentro del mismo proceso, es preciso que la resolucin recurrida
no tenga autoridad de cosa juzgada material ni formal.
b) En cuanto a la exigencia de que el recurso se interponga dentro del mismo proceso, los autores sealan que el
recurso no es ms que una manifestacin del derecho de accin que se ha ejercido dentro del proceso en que se
pronunci la resolucin. En este sentido, Rocco comenta que la impugnacin de la sentencia mediante un recurso
importa una renovacin del proceso ya iniciado; algo as como una nueva fase dentro del mismo, sin romper la unidad
de ste.
5.- Tienen por objeto obtener la revisin de la resolucin recurrida, ya sea por el propio juez que la dicto o por
otro de superior jerarqua, a fin de que sta se modifique o quede sin efecto, en razn de errores de forma o de
fondo. El fin ltimo perseguido por el recurso es la eliminacin del agravio generado en la sentencia.
En trminos generales, los recursos tienen por objeto la revocacin, modificacin o invalidacin (anulacin) de la
resolucin recurrida. Tienen por objeto la modificacin o revocacin la apelacin y la reposicin (recursos de mrito).
Persiguen el tercero objetivo los recursos de casacin (recurso de nulidad).

Fundamentos de los recursos.

La doctrina distingue tres clases de fundamentos: 1) fundamentos objetivos; 2) fundamentos subjetivos; 3) otros
fundamentos que miran al inters social.
1.- Fundamentos objetivos: Los fundamentos objetivos descansan en la nocin de la falibilidad humana. Los
jueces, como todos los hombres, son falibles y pueden equivocarse, de modo que los recursos son concebidos como un
mecanismo para obtener la reparacin de los errores en que haya incurrido un juez al momento de dictar la resolucin
recurrida. Estos errores pueden ser de dos clases:
a) Errores in procedendo: esto es, errores en el procedimiento. El mecanismo propio para corregir este tipo de
errores es la casacin en la forma.
Mario Mosquera y Cristin Maturana sostiene que estos errores consisten en la incorrecta interpretacin y
aplicacin de la ley adjetiva o procesal.
b) Errores in iudicando: Esto es, errores en el juzgamiento. Estos errores pueden ser de hecho o de derecho. Los
mecanismos para corregir este tipo de errores son la apelacin y la casacin en el fondo.
Mario Mosquera y Cristin Maturana, seala que estos errores consisten en la incorrecta interpretacin y
aplicacin de la ley material o sustantiva.
2.- Fundamentos subjetivos: Tavolari plantea que es una condicin natural del hombre sentirse insatisfecho
cuando el tribunal no accede a todo lo pedido, de modo que los recursos, desde esta perspectiva, buscan satisfacer a la
parte que se considera agraviada por la resolucin judicial.
3.- Otros fundamentos: Mario Mosquera y Cristin Maturana sealan que, adems de los fundamentos
anteriormente sealados, existen otros que miran ms bien al inters social. De este modo, es inters de la sociedad
velar por el respeto al debido proceso, lo cual se logra mediante los recursos de casacin y de nulidad; as como es de
inters del Estado lograr la obtencin de una uniformidad de la jurisprudencia, lo que se pretende alcanzar mediante el

218
recursos de casacin en el fondo y en el recurso de nulidad, por la causal de infraccin de ley al existir jurisprudencia
contradictoria emanada de tribunales superiores, al entregar su conocimiento exclusivo a la Corte Suprema.

El derecho a recurrir.

La mayora de los autores estiman que el derecho a recurrir constituye una garanta del debido proceso, de
modo que siempre el legislador debe prever un sistema recursivo para impugnar resoluciones judiciales. Una opinin
contraria detenta Tavolari, para quien el derecho a recurrir no es una garanta del debido proceso, ya que, si los
fundamentos objetivos y subjetivos de los recursos puede ampararse de otro modo, por ejemplo, creando tribunales
colegiados en primera instancia, implementado la oralidad y la inmediacin, etc. Lo que realmente interesa en los
procesos, a su juicio, es la rapidez en el juzgamiento.

Clasificacin de los recursos. Sealaremos cuatro:

1.- Atendiendo al tribunal ante quien se interpone el recurso, y por quien se conoce y falla el mismo.
a) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal dict la resolucin para que el mismo lo conozca y falle.
En doctrina estos recursos reciben el nombre de recurso de retractacin o recurso remedio. Encontramos aqu al
recurso de reposicin y al recurso (solicitud) de aclaracin, rectificacin o enmienda.
b) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dict la resolucin para que los conozca y falle el
superior jerrquico inmediato. En doctrina reciben el nombre de recursos de reforma. Encontramos aqu, por
ejemplo, los recursos de apelacin y de casacin en la forma y en el fondo. En el proceso penal, por regla general, se
encuentra aqu el recurso de nulidad cuando debe ser son conocidos por la Corte de Apelaciones respectiva.
c) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dict la resolucin para que los conozca y falle con
competencia per saltum no su superior jerrquico inmediato, sino que el tribunal de superior jerarqua de ste.
Encontramos aqu el recurso de nulidad en el proceso penal, cuando es conocido excepcionalmente por la Corte
Suprema y no por la Corte de Apelaciones respectiva. En el proceso civil no hay de este tipo de recursos.
d) Recursos que se interponen directamente ante el Tribunal superior jerrquico respectivo, para que lo
conozca y falle el mismo. Encontramos aqu, por ejemplo, el recurso de queja; el recurso de hecho, y el recurso
(accin) de revisin.

Consideracin:

La clasificacin sealada se enmarca dentro de una clasificacin ms amplia, cuyo criterio de clasificacin mira
nicamente al tribunal que conoce y falla el recurso. Se distingue as entre: a) recursos horizontales o no devolutivos,
que son aquellos que son conocidos y resueltos por el mismo tribunal que dict la resolucin impugnada. Encontramos
aqu la reposicin y el recurso (solicitud) de aclaracin, rectificacin o enmienda; b) recursos verticales o devolutivos,
que son aquellos que son conocidos y resueltos por un tribunal distinto de aqul que dict la sentencia recurrida,
normalmente por su superior jerrquico. Encontramos aqu, por ejemplo, el recurso de apelacin; de casacin en la
forma y en el fondo; el recurso de hecho, el recurso de queja y el recurso (accin) de revisin.

2.- Recursos ordinarios y extraordinarios. Los autores no estn de acuerdo en cuanto al criterio de clasificacin.
Destacamos los tres mayormente aceptados.
i) Atendiendo a si el recurso procede o no en contra de la generalidad de las resoluciones judiciales;
a) Recursos ordinarios: Son aquellos que proceden en contra de la generalidad de la resoluciones judiciales. Por
ejemplo, el recurso de apelacin y de reposicin.
b) Recursos extraordinarios: Son aquellos que proceden en contra de ciertas y determinadas resoluciones
judiciales. Por ejemplo, el recurso de casacin en el fondo y en la forma.

ii) Atendiendo a si el legislador ha establecido causales especficas que permite la interposicin del recurso.

a) Recursos ordinarios: Son aquellos en que el legislador no ha establecido causales especficas para la
procedencia del recurso, bastando nicamente la concurrencia del agravio. Por ejemplo, el recurso de apelacin y de
reposicin.
b) Recursos extraordinarios: Son aquellos en que el legislador ha establecido causales especficas para la
procedencia del recurso, no bastando la sola concurrencia del agravio. Por ejemplo, el recurso de casacin en el fondo y
en la forma.

iii) Atendiendo a si el legislador no ha singularizado el agravio que hace procedente el recurso.

219
 a) Recursos ordinarios: Son aquellos en que el legislador no ha singularizado el agravio que hace procedente el
recurso, siendo aqul, en consecuencia, genrico. Por ejemplo, el recurso de apelacin y de reposicin.
b) Recursos extraordinarios: Son aquellos en que el legislador ha singularizado el agravio que hace procedente
el recurso. Por ejemplo, el recurso de casacin en el fondo y en la forma.

3.- Atendiendo a la competencia del tribunal que conoce el recurso.

a) Recursos negativos: Son aquellos en que el tribunal que conoce del recurso slo tiene competencia para
invalidar la resolucin impugnada, sin que pueda pronunciarse sobre el fondo del asunto, reenviando el proceso al
tribunal que corresponda para esos efectos. El ejemplo tpico es el recurso de casacin en la forma, por regla general.
b) Recursos positivos: Son aquellos en que el tribunal que conoce del recurso tiene competencia para invalidar
la resolucin impugnada y para pronunciarse sobre el fondo del asunto. El ejemplo tpico es el recurso de casacin en el
fondo.

4.- Atendiendo a la materia sobre la cual debe pronunciarse el tribunal que conoce del recurso.
a) Recursos de nulidad: Son aquellos en que la materia sobre la cual debe pronunciarse el tribunal que conoce
del recurso est constituida por errores in procedendo. Por ejemplo, el recurso de casacin en la forma.
b) Recursos de mrito: Son aquellos en que la materia sobre la cual debe pronunciarse el tribunal que conoce
del recurso est constituida por errores in iudicando. Por ejemplo, el recurso de apelacin y de casacin en el fondo.

RECURSO DE REPOSICIN (EN EL PROCESO CIVIL).

Regulacin: Art. 181 CPC.

Concepto: Es un recurso ordinario que la ley concede a la parte agraviada por un auto, decreto o, excepcionalmente,
por una sentencia interlocutoria, para solicitar al mismo tribunal que la dict que la modifique o deje sin efecto.

Caractersticas:
1.- Es un recurso horizontal.
2.- Es un recurso ordinario.
3.- Es un recurso positivo.
4.- Es un recurso de mrito o de nulidad.

Resoluciones contra las cuales procede.

1.- La regla general es que procede slo proceden contra autos y decretos.
2.- Excepcionalmente procede contra las siguientes sentencias interlocutorias:
a) Contra la resolucin del Tribunal de Alzada que declara desierta la apelacin (Art. 201 CPC). La reposicin
debe interponerse dentro de tercero da.
b) Contra la resolucin del Tribunal de Alzada que declara inadmisible la apelacin (Art. 201 CPC). La reposicin
debe interponerse dentro de tercero da.
c) Contra la resolucin del declara prescrita la apelacin (Art. 212 CPC). La reposicin debe interponerse
dentro de tercero da y debe estar fundada en un error de hecho.
d) Contra la resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin (Art. 778 y 781 CPC). Procede la
reposicin, dentro de tercero da, contra la resolucin que declare inadmisible el recurso de casacin en el fondo o en la
forma, respectivamente. En el caso de la resolucin que declara la inadmisibilidad del recurso de casacin en el fondo, la
ley exige que la reposicin se funde un error de hecho. En el caso del recurso de casacin en la forma, la ley exige que la
reposicin sea fundada.
e) Contra la resolucin que rechaza el recurso de casacin en el fondo por adolecer de manifiesta falta de
fundamento (Art. 782 Inc. 3 CPC). El recurso de reposicin debe ser fundado e interponerse dentro de tercero da.
f) Contra la resolucin que deniega la solicitud para que el recurso de casacin en el fondo sea conocido y
resuelto por el pleno del tribunal (Art. 782 Inc. 4 CPC). El recurso debe ser fundado e interponerse dentro de tercero
da.
e) Contra la resolucin que recibe la causa a prueba (Art. 319 CPC). De acuerdo a este precepto, procede el
recurso de reposicin, con apelacin subsidiaria, dentro de tercero da, en contra de la resolucin que recibe la causa a
prueba.
f) Contra la resolucin que cita a las partes a or sentencia (Art. 432 Inc. 2 CPC). Segn este precepto procede el
recurso de reposicin fundando en un error de hecho, dentro de tercero da, en contra de la resolucin que cita a las
220
partes a or sentencia. Recordemos que para parte de la doctrina esta resolucin es un decreto y no una sentencia
interlocutoria, de modo que no se tratara, segn ellos, de un caso de excepcin.

Clases de reposicin.

La doctrina distingue entre la reposicin ordinaria y reposicin extraordinaria.

1.- Reposicin ordinaria: Es aquella que se hace valer sin nuevos antecedentes. El plazo para interponer la
reposicin ordinaria es de 5 das, contados desde la notificacin de la resolucin (Art. 181 Inc. 2 CPC)
2.- Reposicin extraordinaria: Es aquella que se hace valer con nuevos antecedentes (Art. 181 Inc. 2 CPC). La
jurisprudencia ha entendido por nuevos antecedentes todo hecho jurdico que no estaba en conocimiento del tribunal
al momento de dictar la resolucin que se impugna. Luego, un precepto legal vigente al momento de dictarse a
resolucin recurrida no constituye un nuevo antecedente que haga procede el recurso de reposicin.

Sujeto y tribunal competente.

El legitimado activo para deducir el recurso de reposicin es la parte agraviada con la resolucin recurrida. La
reposicin debe interponerse ante el tribunal que dict la resolucin recurrida para que sea conocida y fallada por el
mismo.

Oportunidad para deducir el recurso.

Hay que distinguir:

1.- El recurso de reposicin que procede excepcionalmente contra sentencias interlocutorias, debe interponerse
dentro de tercero da.
2.- El recurso de reposicin ordinario, esto es, el que se hace valer sin nuevos antecedentes, debe interponerse
dentro del plazo de 5 das. En los dos casos anteriores se trata de un plazo legal, de das, discontinuo, fatal,
improrrogable e individual.
3.- El recurso de reposicin extraordinario, esto es, el que se hace valer con nuevos antecedentes, puede
interponerse en cualquier tiempo.

Tramitacin.

Hay que distinguir:

a) Tratndose del recurso de reposicin extraordinario: La ley no seala una tramitacin especfica, por lo que se
sostiene que el tribunal debe darle tramitacin de incidente (traslado).
b) Tratndose del recurso de reposicin ordinario: La ley seala que el tribunal se pronunciar de plano sobre
el recurso, es decir, sin ms trmite (Art. 181 CPC) En la prctica, sin embargo, tambin se le da la tramitacin de un
incidente.
c) Tratndose de la interlocutoria que recibe la causa a prueba. En este caso, el tribunal podr o pronunciarse de
plano sobre la reposicin o bien, darle la tramitacin de incidente (Art. 319 Inc. 2 CPC). Se trata de una facultad privativa
del tribunal.

Efectos.

El CPC no ha regulado expresamente los efectos de la interposicin de este recurso. De acuerdo a Mario
Mosquera y Cristin Maturana, hay que distinguir:
a) Tratndose del recurso de reposicin extraordinario: Se sustenta la tesis de que la interposicin del recurso
extraordinario suspende el cumplimiento del auto o decreto en contra del cual se interpuso. Se funda esta tesis en la
primera parte del Inc. 1 del Art. 181 CPC que dispone que los autos y decretos firmes se ejecutarn y mantendrn
desde que adquieran este carcter. Un auto o decreto no se encontrar firme para ser ejecutado mientras penda el
recurso de reposicin.
b) Tratndose del recurso de reposicin ordinario: En este caso, dado que el Inc. 2 del Art. 181 no establece la
suspensin del procedimiento y que la reposicin debe ser resuelta de plano, su interposicin no suspende la ejecucin
de la resolucin en contra de la cual se deduce.
c) Tratndose de la interlocutoria que recibe la causa a prueba. En este caso la interposicin del recurso
suspende el cumplimiento de la resolucin que recibe la causa a prueba. Esta opinin se funda en el Art. 320 CPC, que
seala que la lista de testigos debe presentarse dentro de los primeros 5 das a contar de la ltima notificacin de la
resolucin que recibe la causa a prueba si no se hubiere deducido reposicin; y en caso contrario, dentro de los 5 das
siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie acerca de la ltima solicitud de reposicin. En

221
consecuencia, el trmino probatorio ordinario comienza a correr desde la notificacin de la resolucin que falla la ltima
solicitud de reposicin, suspendindose el procedimiento mientras ella no sea resuelva.

Recursos que proceden en contra de la resolucin que falla la reposicin.

Hay que distinguir si la resolucin que falla la reposicin la deniega o acoge la reposicin.
1.- Resolucin que deniega el recurso de reposicin. En este caso de acuerdo al Art. 181 Inc. final CPC dicha
resolucin es inapelable, sin perjuicio de la apelacin del fallo impugnado, si es procedente el recurso. La doctrina
distingue:
a) Si la parte al deducir el recurso de reposicin ha interpuesto el recurso de apelacin en subsidio, deber darse
curso a este si fuere procedente, de acuerdo con las reglas generales.
b) Si la parte no interpuso el recurso de apelacin subsidiario, no puede deducir la apelacin directamente con
posterioridad en contra a la resolucin que fall la reposicin.
c) La contraparte de aqul que dedujo la reposicin no podr deducir recurso alguno contra la resolucin que
rechaz la reposicin, porque ella no le causa agravio.
2.- Resolucin que acoge el recurso de reposicin. La doctrina distingue:
a) La parte que interpuso el recurso de reposicin no puede deducir recurso alguno contra la resolucin que lo
acoge, porque ella no le causa agravio para legitimarlo a recurrir en contra de ella. Y en el caso de que haya interpuesto
apelacin en subsidio de la reposicin, aqulla no le ser concedida, puesto que al conceder la reposicin se elimina el
agravio que motivo la interposicin de la apelacin subsidiaria.
b) Acogida la reposicin, cabe preguntarse si la contraparte puede intentar algn recurso.
i) Algunos dicen que la contraparte puede apelar de la resolucin que acoge la reposicin, por los siguientes
argumentos:
- El Art. 181 Inc. final dispone: el tribunal se pronunciar de plano y la resolucin que deniegue la reposicin
ser inapelable; sin perjuicio de la apelacin del fallo reclamado si es procedente el recurso. A contrarius sensu, si es
inapelable el fallo que deniega la reposicin, la parte contraria puede apelar el fallo que la acoge.
- El principio de la bilateralidad de la audiencia, es decir, que ambas partes tienen derecho a ser odas.
ii) Otros dicen que la contraparte no puede apelar, porque:
- el espritu del CPC es que, por regla general, los autos y decretos son inapelables. Las sentencias apelables son
las sentencias definitivas y las interlocutorias de primera instancia.
- La expresin sin perjuicio de la apelacin del fallo reclamado, si es procedente el recurso no debe entenderse
referida a la apelacin de la contraparte, sino que a la apelacin subsidiaria que interpone la misma parte que interpuso
el recurso de reposicin.

Con todo, procedera el recurso de apelacin de la contraparte en la medida que la resolucin que acoge la
reposicin se estime como una sentencia interlocutoria. Al respecto, hay las siguientes opiniones:
i) Para algunos, la resolucin que falla la reposicin es un auto o decreto. Para esta opinin procede el recurso
de apelacin conforme a las reglas generales, esto es, de acuerdo al Art. 188 CPC ser apelable en forma subsidiara a la
reposicin.
ii) Para otros, la resolucin que falla la reposicin es un auto o decreto, pero no procede la apelacin, porque no
hay reposicin de reposicin, de modo que no sera posible interponer la apelacin en forma subsidiaria.
iii) Para otros, la resolucin que falla la reposicin es una sentencia interlocutoria, de manera que sera posible
interponer la apelacin directamente en su contra.
Mayoritariamente se ha entendido que la resolucin que falla la reposicin mantiene su naturaleza de auto o
decreto. No es una sentencia interlocutoria de primera clase, porque la reposicin no reviste el carcter de incidente
(estableciendo derechos permanentes para las partes). La reposicin tampoco puede concebirse como un trmite que
ha de servir de base a una sentencia interlocutoria o definitiva, porque en nuestro derecho esos casos son mnimos.

Consideraciones:

1.- La apelacin puede deducirse en subsidio de la reposicin en los siguientes casos:

a) contra un auto o decreto que altera la substanciacin del juicio o recae sobre trmites que no estn
expresamente ordenados por la ley (Art. 188 CPC);
b) Contra la resolucin que recibe la causa a prueba (Art. 319 CPC);
c) Contra otra sentencia interlocutoria respecto de la cual fuere procedente el recurso de reposicin.
2.- El trmino para apelar no se suspende por la solicitud de reposicin (Art. 190 CPC).
2.- No hay reposicin de reposicin, de lo contrario el juicio sera interminable.

222
CDULA N 14. RECURSO DE APELACIN Y DE CASACIN

RECURSO DE APELACIN (EN EL PROCESO CIVIL).

Regulacin: Art. 186 y SS CPC.

Concepto:

Es un recurso ordinario que la ley concede a la parte agraviada con ciertas resoluciones judiciales, para solicitar
al tribunal que dict dicha resolucin, que eleve el conocimiento del asunto al tribunal superior jerrquico, a fin de que
ste la enmienda con arreglo a derecho.
El Art. 186 CPC seala el objeto de la apelacin en los siguientes trminos: el recurso de apelacin tiene por
objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior.

Enmendar con arreglo a derecho.

Enmendar es sinnimo de reformar. La enmienda o reforma puede ser total o parcial:

a) Cuando el tribunal superior enmienda o reforma totalmente la resolucin apelada, lo que hace es revocar
dicha resolucin.
b) Cuando el tribunal superior enmienda o reforma parcialmente la resolucin apelada, lo que hace es modificar
dicha resolucin.
c) Cuando el tribunal superior NO enmienda o reforma la resolucin apelada, esto es, rechaza el recurso de
apelacin, lo que hace es confirmar dicha resolucin.

As las cosas, lo que hace la sentencia de primera instancia es resolver el asunto controvertido, esto es, acoger o
rechazar las acciones o excepciones hechas valer en el juicio. Luego, lo que hace la sentencia de segunda instancia, es
revocar, modificar o confirmar la resolucin apelada. La resolucin de segunda instancia entonces dir: se (revoca,
modifica o confirma) la sentencia de primera instancia. Por tanto, no hagamos el ridculo pidindole a la Corte de
Apelaciones que acoja o rechace la accin.

Fundamento.

El recurso de apelacin existe para permitir una nueva revisin de una resolucin judicial, tanto respecto de los
hechos como del derecho. La apelacin entonces, permite la materializacin de la segunda instancia. Lo que busca este
principio es que una resolucin sea vista en dos oportunidades y a travs de dos tribunales distintos.
De acuerdo al Art. 188 COT, atendiendo la procedencia del recurso de apelacin y a su vista, se determina la
instancia en que un asunto puede ser conocido y resuelto:
a) En nica instancia: un tribunal tiene competencia para conocer y fallar un asunto en nica instancia, en los
casos en que la sentencia que dicte sea inapelable;
b) En primera instancia: un tribunal tiene competencia para conocer y fallar un asunto en primera instancia, en
los casos en que respecto de la sentencia que dice proceda el recurso de apelacin;
c) En segunda instancia: es la competencia que tiene el tribunal superior para conocer y fallar el recurso de
apelacin deducido contra la sentencia de primera instancia.

La doble instancia es una garanta del debido proceso?

Este no es un tema pacfico en la doctrina.

1.- Para algunos la doble instancia es una garanta del debido proceso, y se justifica, entre otras, por las
siguientes razones:
a) La existencia del recurso de apelacin lleva a los tribunales de primera instancia a actuar con mayor celo en el
desempeo de sus funciones jurisdiccionales, al saber anticipadamente que sus superiores podr reparar los errores e
injusticias que ellos cometan en sus resoluciones;
b) La apelacin es el recurso que por excelencia permite la adecuada solucin de un conflicto, pues ste es
resuelto en segunda instancia por una pluralidad de jueces que cuentan con una mayor preparacin, experiencia y
criterio que la de los infractores que pronunciaron la decisin en primera instancia.
2.- Para otros, la doble instancia no es una garanta del debido proceso, de modo que perfectamente podra
concebirse un proceso sin ella. Entre otros argumentos, se cuentan los siguientes:
a) si la existencia de los tribunales de segunda instancia se justifica porque ellos detentan una mayor preparacin
y experiencia, sera recomendable encomendar directamente a stos la resolucin del asunto.

223
 b) Si lo que busca la apelacin, en ltimo trmino, es corregir los errores judiciales, ellos podran disminuirse
drsticamente si el legislador opta por establecer suficientes garantas distintas de la doble instancia, como tribunales
colegiados en primera instancia, los principios de oralidad, inmediacin, concentracin, y continuidad, etc., que son
principios fundamentales que informan el proceso penal, y que han justificado la desaparicin, por regla general, de la
segunda instancia.

Comentarios:

1.- En el proceso penal la regla est dada por la nica instancia, dado que no es procedente el recurso de
apelacin en contra de las sentencias definitivas dictadas en el juicio oral y en el procedimiento simplificado, y porque
en se ha suprimido el trmite de la consulta.
2.- Como el tribunal que conoce de la instancia debe revisar las cuestiones de hecho y de derecho del asunto, es
posible concluir que la casacin en la forma y en el fondo, as como el recurso de nulidad en el proceso penal no
constituyen instancia. Ello es as porque el Tribunal no puede modificar los hechos que se hubieran establecido en el
fallo impugnado, sino que slo el derecho. Por excepcin, la Corte Suprema, conociendo del recurso de casacin en el
fondo por infraccin de las leyes reguladoras de la prueba, puede modificar los hechos que se hubieran establecido en el
fallo impugnado, pero tiene una competencia limitada a la infraccin de ley que se hubiera hecho valer.

Caractersticas.

1.- Es un recurso ordinario.

2.- Es un recurso vertical (se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin recurrida, para que lo
conozca y sea resuelto por el tribunal superior jerrquico)
3.- Es un recurso positivo.
4.- Es un recurso de mrito.
5.- Es un recurso que tiene por objeto enmendar conforme a derecho la resolucin apelada. Ya sabemos que la
enmienda o reforma puede ser total o parcial, y segn ello el fallo de segunda instancia revocar, modificar o
confirmar la resolucin recurrida.

mbito de la apelacin.

A nivel de derecho comparado existen dos grandes sistemas:

1.- Sistema de la apelacin amplia, plena, libre o ilimitada. Se concibe a la apelacin como una revisin de todo
el proceso, algo as como una repeticin del proceso ante el tribunal de segunda instancia, de modo que ste es llamado
a conocer de todos los aspectos de hecho y de derecho que se hayan ventilado en primera instancia, admitindose
adems, la rendicin de nueva prueba, as como nuevas alegaciones, sin otra limitaciones que las que hubieran existido
para en primera instancia.

Crticas a este sistema:

a) Se minimiza la importancia de la primera instancia, dejndola reducida a una mera fase procesal de poco
valor.
b) Permite un gran volumen de discusin y prueba en la segunda instancia, lo que perturbara las funciones del
Tribunal Superior.
c) Choca con el principio de la doble instancia, porque en definitiva el tribunal superior se pronunciar en nica
instancia respecto de las nuevas pretensiones, excepciones y pruebas hechas valer en esta etapa.

2.- Sistema de la apelacin restringida o limitada. Se concibe a la apelacin como un mecanismo para revisar
nicamente la resolucin impugnada, y no todo el proceso, tanto en los aspectos de hecho como de derecho que ella
contenga. La resolucin impugnada es un resumen de todo lo acaecido en la primera instancia, de modo que a travs de
su examen se revisa lo actuado en esa fase del proceso. En este sistema, slo se admite en forma excepcional la
rendicin de nuevas pruebas y nuevas alegaciones en segunda instancia.

Situacin en Chile.

Nuestro CPC sigue el segundo sistema. De ah que por regla general en nuestro sistema procesal no se admitan
nuevas pruebas ni nuevas alegaciones en segunda instancia, salvo algunos casos de excepciones que ms adelante se
analizarn.

224
RESOLUCIONES APELABLES: (Art. 187 y 188 CPC).

1.- Las sentencias definitivas de primera instancia, salvo los casos en que la ley deniegue expresamente este
recurso (Art. 187 CPC);
2.-Las sentencias interlocutorias de primera instancia, salvo los casos en que la ley deniegue expresamente este
recurso (Art. 187 CPC);
3.- Excepcionalmente los autos y decretos de primera instancia, en dos casos (Art. 188 CPC):
a) cuando alteren la substanciacin del juicio;
b) cuando recaen sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley.
En estos dos casos, la apelacin debe interponerse subsidiariamente de la reposicin, y para el evento en que
sta no sea acogida, segn lo ordena el Art. 188 parte final CPC.

Consideraciones.
1.- Slo son apelables las sentencias definitivas, interlocutorias, y los autos y decretos (en los casos de excepcin
sealados) de primera instancia. Por tanto, no son apelables las sentencias definitivas, interlocutorias, autos y
decretos de nica instancia ni de segunda instancia. Muy excepcionalmente son apelables las resoluciones pronunciadas
por el Tribunal de segunda instancia, que tengan por objeto resolver acerca de su competencia (Art. 209 CPC). Las
resoluciones de la Corte Suprema jams son apelables.
2.- Ejemplos en que la ley deniega expresamente el recurso de apelacin:
a)- En los juicios de mnima cuanta (menos de 10 UTM). En efecto, el Art. 45 COT seala que los jueces de letra
conocern en nica instancia las causas civiles y de comercio cuya cuanta no exceda de 10 UTM.
b) - Son inapelables la resolucin que se pronuncia acerca de la habilitacin de da y hora para la prctica de una
actuacin judicial (Art. 60 CPC);
c) - Son inapelables la resolucin que ordena recibir el incidente a prueba (Art. 90 CPC)
d) - Son inapelables la resolucin que ampla el trmino probatorio en materia de incidentes (Art. 90 CPC).
e) - Son inapelables la resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia probatoria, y la que da lugar a la
ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio (Art. 326 Inc. final CPC).
f) - Es inapelable la resolucin que rechaza la reposicin, de acuerdo a lo establecido en el Inc. 2 del Art.
181 CPC.

3.- Ejemplos de de autos y decretos respecto de los cuales procede el recurso de apelacin:
1) auto o decreto que altera la substanciacin del juicio:
a) - es apelable la resolucin que provee una demanda en juicio sumario confiriendo traslado, en lugar de citar a
las partes a comparendo dentro de quinto da.
b) - es apelable la resolucin que provee una demanda en juicio ordinario citando a las partes a comparendo
dentro de quinto da, en vez de conferir traslado.
c) - es apelable la resolucin que ordena tramitar una demanda conforme al juicio ordinario de mayor cuanta,
en circunstancias que por su cuanta deba ser tramitado conforme a las reglas del procedimiento de menor cuanta o de
mnima cuanta.
b) Auto o decreto que recae sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley:
a) - es apelable la resolucin que, al proveer la dplica, concede traslado para una nueva rplica (el periodo de
discusin termina con la dplica).
b) - es apelable la resolucin que establece la citacin a conciliacin en los juicios en que ella no fuere
procedente por falta de concurrencia de alguno de los requisitos que al efecto prev el Art. 262 CPC, si se estimare que
esa resolucin reviste la naturaleza jurdica de un decreto.
c) - es apelable la resolucin que ordenare el trmite de consulta de una sentencia definitiva respecto de
situaciones en que ella no se encuentra contemplada.
4.- Recordemos otra vez: si bien los autos y decretos, en los dos casos de excepcin sealados, son apelables,
ello nunca lo es en forma directa, sino que subsidiariamente de la reposicin y para el evento en que ella no sea acogida
(Art. 188 parte final CPC).

Causal que fundamenta la interposicin del recurso.

Como ya hemos dicho, la causal genrica que fundamenta el recurso de apelacin es el agravio. Agravio es
sinnimo de perjuicio. El agravio existe cuando hay una diferencia (negativa) entre lo pedido y lo concedido por el juez o,
en otras palabras, cuando no se obtiene todo lo que se ha pedido en el proceso.

225
 En doctrina, a aqul agravio se le llama agravio objetivo. En el recurso de apelacin, adems, debe concurrir el
agravio subjetivo, que no es ms que el agravio objetivo, pero concretado y especificado por el recurrente en sus
peticiones concretas. En este sentido, se dice que es el agravio subjetivo es el que otorga la competencia al tribunal
superior, aun cuando el agravio objetivo hubiere sido mayor para el recurrente. Tal sera el caso de una sentencia que
condene a pagar una determinada indemnizacin de perjuicios, y en la que el recurrente, en lugar de pedir su
revocacin, se limite solamente a solicitar la rebaja del monto de dicha indemnizacin. En tal caso, el Tribunal slo
poseer competencia para pronunciarse respecto de la rebaja, aun cuando el agravio objetivo hubiere sido mayor.

Sujetos y tribunal competente.

1.- Est legitimado para interponer el recurso de apelacin la parte que ha sufrido el agravio. En consecuencia,
incluso puede darse el caso de que ambas partes apelaran, lo que acontecer, por ejemplo, cuando se acoge
parcialmente a la demanda, en cuyo caso la sentencia causar agravio al demandante en la parte en que no se dio lugar
a la demanda, y al demandado en la parte que se acogi ella.
2.- El recurso de apelacin se debe interponer ante el Tribunal que dict la resolucin impugnada, para que l
sea conocido y resuelto por el Tribunal superior jerrquico. En consecuencia, en el recurso de apelacin intervienen dos
tribunales:
a) El tribunal a quo: es aqul que dict la resolucin que se intenta impugnar, y ante el cual se interpone el
recurso.
b) El tribunal ad quem: es el tribunal superior que debe conocer y fallar el recurso.

Plazos para interponer el recurso de apelacin.

Reglas generales:

1.- Tratndose de sentencias definitivas apelables, el plazo es de 10 das, contados desde la notificacin de la
parte que entabla el recurso (Art. 189 Inc. 2 CPC)
2.- Tratndose de sentencias interlocutorias y autos y decretos apelables, el plazo es de 5 das, contados desde
la notificacin de la parte que entable el recurso (Art. 189 Inc. 1 CPC).

Plazos especiales:

1.- En los procedimientos en que las partes sin tener la calidad de letrados litiguen personalmente, y la ley
faculte la interposicin verbal del recurso de apelacin, el plazo para apelar es de 5 das, salvo disposicin especial en
contrario (Art. 189 Inc. 3 CPC).
2.- En los casos en que deba interponerse la apelacin en forma subsidiaria a la reposicin, y para el evento en
que sta sea rechazada, la apelacin debe interponerse conjuntamente con la reposicin y dentro del plazo que la ley
contempla en cada caso para deducir este ltimo recurso (3 das).
Recordemos que, de acuerdo al Art. 190 CPC, el trmino para apelar no se suspende por la interposicin del
recurso de reposicin, y tampoco respecto de la solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda.
3.- Hay otros plazos especiales, por ejemplo, el de 24 horas para deducir la apelacin en contra de la resolucin
que se pronuncia acerca del recurso de amparo; el de 15 das para deducir apelacin en contra del laudo y ordenata
(sentencia dictada por un juez rbitro partidor), que se cuenta desde que se notifique a las partes el hecho de su
pronunciamiento (Art. 644 CPC); o en caso de ser necesario la aprobacin de la particin, desde que se notifique la
resolucin que apruebe o modifique el fallo del partidor (Art. 666 CPC), entre otras.

Caractersticas de estos plazos.

1.- Es un plazo legal porque lo establece la ley, y por consiguiente, es improrrogable, de modo que no puede
ampliarse por motivo alguno.
2.- Es un plazo fatal, porque se entiende irrevocablemente extinguido por el solo ministerio de la ley si no se
ejerce en o dentro de el plazo que prescribe la ley.
3.- Es un plazo de das hbiles (discontinuo), de modo que se suspende los das feriados.
4.- Es un plazo individual, pues el trmino comienza a correr para cada parte desde el da que se les notifica,
respectivamente.

Forma de deducir el recurso de apelacin.

De acuerdo a Art. 189 CPC, el recurso de apelacin debe:

226
 1.- Interponerse por escrito. Excepcionalmente, en los procedimientos o actuaciones para los cuales la ley
establezca la oralidad, se podr apelar en forma verbal, siempre que: a) someramente se sealen los fundamentos de
hecho y de derecho en que se apoya, b) y se formulen peticiones concretas, de todo lo cual deber dejarse constancia
en el acta respectiva (Art. 189 Inc. 3 CPC). Procedimientos en los cuales la ley establece la oralidad, por ejemplo, es el
procedimiento sumario. Actuaciones para las cuales la ley establece la oralidad, por ejemplo, es la audiencia de prueba
de testigos.
2.- Contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya.
3.- Contener peticiones concretas.

Excepciones:

1.- cuando la apelacin se interponga subsidiariamente de la reposicin, no ser necesario fundamentarla ni

formular peticiones concretas, siempre que la reposicin cumpla con ambas exigencias (Art. 189 Inc. 3 CPC).
2.- En los procedimientos en que las partes, sin tener la calidad de letrados, litiguen personalmente y la ley
faculte la interposicin verbal del recurso, no es necesario que la apelacin contenga los fundamentos ni las peticiones
concretas (Art. 189 Inc. final). Recordemos que, en este caso, el plazo para apelar es de 5 das fatales, salvo disposicin
especial en contrario.

Consideracin acerca de las peticiones concretas.

Los autores comentan que las peticiones concretas son las que, en definitiva, fijan la competencia del tribunal de
Alzada. En consecuencia, el tribunal no puede proceder a la revisin y anlisis de otras cuestiones de hecho o de derecho
no planteadas por los litigantes en sus respectivos recursos de apelacin, salvo en los casos en que la ley expresamente
le faculte para obrar de oficio. De ah que si un Tribunal de segunda instancia no falla todos los puntos sometidos a su
decisin por medio de las peticiones concretas, se podr deducir en contra de esa resolucin la casacin en la forma, por
la causal de falta de decisin del asunto controvertido (Art. 768 n5 en relacin con el Art. 170 n 6 CPC). Si, por el
contrario, el fallo de la apelacin se extiende a puntos no comprendidos dentro de las peticiones concretas, fallara ultra
petita, y procedera tambin en su contra la casacin en la forma por la causal contemplada en el Art. 768 n 4 CPC.

Comentario.

Antiguamente no era necesario que el recurso de apelacin contuviera los fundamentos de hecho y de derecho
y las peticiones concretas. Exista una oportunidad procesal diversa para ello, llamada expresin de agravios, y era
precisamente en ese momento en que deba fundarse el recurso y hacerse las peticiones. El apelado tena derecho a
contestar la expresin de agravios. Se trata de un breve periodo de discusin en segunda instancia.

Sancin para el caso de que no se d cumplimiento a la exigencia de que la apelacin sea fundada en el hecho y el
derecho o de contener peticiones concretas.

Si la apelacin no cumple con tales exigencias, ser declarada inadmisible, ya sea por el Tribunal de primera
instancia, ya sea por el de segunda, de acuerdo a lo previsto en el Art. 201 CPC.

TRAMITACIN DEL RECURSO DE APELACIN.

Hay que distinguir: 1) tramitacin del recurso ante el tribunal a quo; b) tramitacin del recurso ante el tribunal
ad quem.

1) TRAMITACIN DEL RECURSO ANTE EL TRIBUNAL A QUO.

Aqu encontramos los siguientes trmites o etapas:

1.- Examen de admisibilidad.
2.- Resolucin que concede o deniega el recurso.
3.- Notificacin de la resolucin que concede o deniega al recurso.
4.- Concesin propiamente tal y sus efectos.
5.- Remisin del proceso o fotocopias al Tribunal de Alzada, segn el caso.

1.- Examen de admisibilidad.

227
 Interpuesto el recurso de apelacin, el tribunal de primera instancia debe efectuar un control de admisibilidad
del recurso, el cual comprende los siguientes aspectos:
a) Si la resolucin apelada es de aquellas en contra de las cuales procede el recurso de apelacin.
b) Si la apelacin ha sido interpuesto dentro de plazo,
c) Si la apelacin contiene fundamentos de hecho y de derecho
d) Si la apelacin contiene las peticiones concretas (Art. 201 Inc. 1 CPC).

Se trata de un control meramente formal y no de fondo. As por ejemplo, el control respecto de los fundamentos
de hecho y de derecho deber recaer acerca de si ellos se contienen o no en el recurso de apelacin, y no acerca de si
dichos fundamentos son procedentes o improcedentes respecto del fondo del asunto.
2.- Resolucin que concede o deniega el recurso.

Practicado el examen de admisibilidad, el tribunal de primera instancia debe dictar una resolucin ya sea
concediendo, ya sea denegndolo. En caso de concurrir los requisitos formales antes sealados, el tribunal deber
conceder la apelacin; si falta alguna de las exigencias apuntadas, debe denegarla. Cuando concede el recurso debe
indicar si lo concede en el slo efecto devolutivo. Si nada dice, se entiende concedido en ambos efectos.

Consideraciones:

1.- Contra esa resolucin procede el recurso de hecho, segn veremos ms adelante.
2.- Contra esa resolucin no cabe deducir recurso de reposicin, que slo est prevista para el control que debe
realizar el tribunal de alzada, y no para este control que efecta el tribunal a quo. Excepcionalmente, tratndose de los
casos en que es procedente el denominado falso recurso de hecho, procede en contra de la resolucin que concede la
apelacin el recurso de reposicin (Art. 196 CPC).

3.- Notificacin de la resolucin que concede o deniega el recurso.

Dicha resolucin debe ser notificada a las partes por el estadio diario, de acuerdo con el Art. 50 CPC. La
notificacin de la resolucin que concede el recurso reviste una gran trascendencia, por los siguientes motivos:
a) Ella constituye el primer elemento del emplazamiento para la segunda instancia. De acuerdo al Art. 800 n 1
CPC, constituye un trmite esencial en la segunda instancia el emplazamiento de las partes, hecho antes de que el
superior conozca el recurso. El emplazamiento de segunda instancia comprende los elementos propios de todo
emplazamiento, como son la notificacin y el transcurso del plazo. La particularidad en este caso se presenta porque el
primero de ellos se debe cumplir ante el tribunal de primera instancia, y el segundo ante el tribunal superior.
As entonces, constituyen los elementos del emplazamiento para la segunda instancia:
i.- La notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin, que se practica por el estado diario;
ii.- El transcurso del plazo que tiene el apelante para comparecer ante el Tribunal de Alzada. Adelantamos que,
ingresado el expediente o las fotocopias ante el Tribunal de segunda instancia, el secretario debe certificar este hecho
en el proceso. A contar de dicha certificacin, comienza a correr el plazo del Art. 200 para que las partes comparezcan
en segunda instancia. Es necesario advertir que no se precisa de ninguna notificacin para que comience a correr dicho
plazo, sino que el mismo se cuentan desde el acaecimiento de un hecho material como es el certificado de ingreso del
expediente o fotocopias que estampa el secretario de Corte.
b) A partir de ella comienza a correr el plazo para interponer el verdadero recurso de hecho, en contra de la
resolucin que deniega el recurso de apelacin (Art. 203 CPC)
c) A partir de ella comienza a correr el plazo para que el apelante d cumplimiento a su obligacin de depositar
dinero para las fotocopias o compulsas, en caso de haberse otorgado la apelacin en el slo efecto devolutivo (Art. 197
Inc. 2 CPC).

4.- CONCESIN PROPIAMENTE TAL Y LOS EFECTOS DEL RECURSO DE APELACIN.

Conceptos.

Concepto de concesin del recurso de apelacin.

Es el acto jurdico procesal (resolucin) por el cual el tribunal de primera instancia determina la admisibilidad
del recurso, y se otorga competencia al tribunal superior para el conocimiento y fallo del mismo. En consecuencia, la
declaracin de admisibilidad va implcita en la concesin del recurso

228
Concepto de efectos del recurso de apelacin.

Son las consecuencias jurdicas que se producen con ocasin de la concesin del recurso de apelacin, y que
dicen relacin con la suerte de la resolucin impugnada en cuanto su cumplimiento.

Clases de efectos.

El recurso de apelacin puede ser concedido de tres formas: a) En el slo efecto devolutivo; b) en ambos efectos
o en efecto suspensivo. c) La doctrina tambin habla del efecto diferido.

I.- EFECTO DEVOLUTIVO.

Concepto:

Es aquel en virtud del cual se otorga competencia al tribunal de segunda instancia (ad quem) para conocer y
fallar el recurso de apelacin, pero conservando el tribunal inferior (a quo) su competencia para seguir conociendo del
asunto, de modo que la resolucin impugnada puede cumplirse.

De este modo, el efecto devolutivo implica:

a) Que se otorga competencia al tribunal ad quem para conocer y fallar la apelacin;
b) Que el tribunal a quo mantiene su competencia para seguir conociendo del asunto, de modo que la resolucin
impugnada puede cumplirse. En otras palabas, no se suspende el cumplimiento del fallo impugnado, y ello, porque
tampoco se suspende la competencia del tribunal a quo para conocer del asunto.
De lo dicho tenemos que en el efecto devolutivo habrn dos tribunales con diferente competencia: el tribunal de
segunda instancia, con competencia para conocer y fallar el recurso de apelacin; y el tribunal de primera instancia, que
tendr competencia para seguir conociendo de la causa hasta su terminacin, incluso la ejecucin de la sentencia (Art.
192 Inc. 1 CPC).

Consideraciones:

1.- Los autores comentan que el efecto devolutivo es de la esencia del recurso de apelacin, de modo que se
encuentra comprendido en toda apelacin, puesto que es este efecto el que otorga competencia al tribunal ad quem
para conocer y fallar el recurso en palabra. As entonces, esta competencia no la adquiere el tribunal de alzada por la
simple interposicin del recurso; la adquiere cuando el tribunal de primera instancia concede la apelacin.
2.- El nombre efecto devolutivo tiene una explicacin histrica: proviene de la poca en que se estimaba que
la facultad de juzgar recaa en el emperador y que era ste quien delegaba dicha facultad en los jueces, por lo que al
recurrir ante aqul se produca una verdadera devolucin de poder. Analgicamente, se acu esta expresin para
denotar que, en virtud del efecto devolutivo de la apelacin, el tribunal inferior devuelve la jurisdiccin (de
jurisdiccin habla la ley, y tcnicamente debi decir competencia) al tribunal superior. En la tcnica procesal
contempornea, el efecto devolutivo se traduce en otorgar competencia al tribunal superior.
3.- Las apelacin que se concede en el slo efecto devolutivo respecto de una resolucin, genera las
denominadas sentencias que causan ejecutoria, esto es, aquellas que pueden cumplirse no obstante existir recursos
pendientes en su contra.
4.- Sin perjuicio de lo anterior, todo lo actuado ante el Tribunal de primera instancia, con posterioridad a la
concesin del recurso, se encuentra condicionado a lo que se resuelva el tribunal de alzada, respecto de la apelacin.
De ah que la ejecucin de las sentencias definitivas apeladas, cuando el recurso se ha concedido en el slo efecto
devolutivo, tome el nombre de ejecucin provisional. Como consecuencia de lo anterior, si el tribunal de alzada
confirma el fallo apelado, todo lo actuado ante el tribunal inferior, con posterioridad a la concesin del recurso, ser
vlido. Por el contrario, si el tribunal de alzada revoca o modifica la resolucin impugnada, la causa deber retrotraerse
total o parcialmente, respectivamente, al estado en que se encontraba antes de la concesin del recurso. En virtud de lo
dicho es que los autores concluyen que la resolucin apelada, cuando la apelacin se concede en el solo efecto
devolutivo, reviste la naturaleza de una resolucin sujeta a una condicin resolutoria.

Casos en que debe conceder la apelacin en el slo efecto devolutivo.

El Art. 194 CPC establece taxativamente cinco casos, en que la apelacin debe concederse en el slo efecto
devolutivo:

229
 1.- La apelacin de las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios. Este n
debe entenderse referido a las sentencias definitivas, puesto que el n 2 de este artculo, seala que respecto de las
otras resoluciones, es decir, autos, decretos y sentencias interlocutorias, siempre debe ser concedida en el slo efecto
devolutivo, cualquiera sea el apelante.
Sin embargo, tratndose del juicio sumario, cabe recordar que el Art. 691 CPC establece que la apelacin de la
sentencia definitiva debe ser concedida en ambos efectos, salvo que concedida la apelacin en esta forma hayan de
eludirse sus resultados. En consecuencia, la apelacin de la sentencia definitiva en contra del demandado en juicio
sumario debe ser concedida en ambos efectos, a menos que se configure la excepcin indicada.
2.- La apelacin de los autos, decretos y sentencias interlocutorias. De este nmero, que es el ms importante,
y que fue introducido por la ley 18.705 de 1988, se desprende que el efecto devolutivo es la regla general en nuestro
sistema procesal. En efecto, de aqu se desprende que slo las sentencias definitivas se conceden en ambos efectos, y
siempre que el legislador no haya establecido una norma especial previendo su concesin en el solo efecto devolutivo.
Pese a lo anterior, y no obstante la amplitud de la regla general, debemos tener presente que pueden existir
disposiciones especiales que dispongan la concesin del recurso de apelacin en ambos efectos respecto de sentencias
interlocutorias, autos y decretos. Por ejemplo, el Art. 307 Inc. 2 CPC, seala que la resolucin que deseche una
excepcin dilatoria es apelable en el slo efecto devolutivo. Parte de la doctrina y jurisprudencia, interpretando esta
norma a contrariu sensu, concluye que la resolucin que acoge dichas excepciones es apelable en ambos efectos, y por
tratarse de una norma especial en relacin a los arts. 194 y 195 CPC, debe drsele aplicacin preferente
3.- Las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecucin de una sentencia firme, definitiva o
interlocutoria.
4.- De las resoluciones que orden alzar medidas precautorias. Comentan los autores que el n 3 y 4 se
encuentran en la actualidad comprendidos en el n 2 de esta norma, razn por la cual podran ser perfectamente
eliminados.
5.- De todas las dems resoluciones que por disposicin de la ley slo admitan apelacin en el efecto
devolutivo. Ejemplos de aplicacin de este precepto respecto de sentencias definitivas son el Art. 550 CPC, a propsito
de la resolucin que acoge un interdicto posesorio; el Art. 606 y 614 CPC, a propsito de la resolucin que ratifique el
desahucio; la que ordene su alzamiento; la que d lugar a la retencin; la que disponga la restitucin de la cosa
arrendada, la que diere lugar a la terminacin del arrendamiento.

ORDEN DE NO INNOVAR (Art. 192 Inc. 2 y 3 CPC).

Concepto: Es la resolucin fundada que dicta el Tribunal de Alzada, a peticin del apelante, en los casos en que se
hubiere concedido una apelacin en el solo efecto devolutivo, por la cual dispone la suspensin de los efectos de la
resolucin apelada o la paralizacin de su cumplimiento.

Requisitos:

1.- Que la apelacin se hubiere concedido en el solo efecto devolutivo. Y ello es lgico, porque si la apelacin se
concede en ambos efectos, la competencia del tribunal inferior, por ese slo hecho, se encuentra suspendida.
2.- Que el apelante solicite al tribunal de Alzada que ste decrete la orden de no innovar. La orden de no innovar
slo puede ser otorgada a peticin del apelante, y directamente ante el tribunal de segunda instancia. En la ley no se
seala una oportunidad procesal para ejercer esta facultad, por lo que se ha entendido que ella puede ser solicitada
desde la concesin del recurso en el solo efecto devolutivo, aunque no se encuentren los antecedentes de ste ante el
Tribunal de Alzada, y hasta la vista de la causa.
3.- Que el Tribunal de Alzada dicte una resolucin fundada para los efectos de conceder la orden de no innovar.
Los autores comentan que la resolucin fundada slo es necesaria para los efectos de conceder la orden de no innovar,
no as para los efectos de rechazar sta, en la cual bastar un simple no ha lugar a lo solicitado por el apelante.

Naturaleza jurdica de la orden de no innovar.

Es una potestad que tiene el tribunal de alzada en materia de recurso de apelacin. No debe confundirse con la
figura de orden de no innovar en el recurso de proteccin, donde dicha orden reviste la naturaleza de una medida
cautelar.

Efectos de la orden de no innovar.

1.- Suspende los efectos de la resolucin recurrida o paraliza su cumplimiento, segn el caso. Por resolucin
fundada puede el tribunal restringir este efecto, lo que significa que puede especificar determinadamente el alcance que

230
se le quiere otorgar a una orden de no innovar, la que puede referirse, por ejemplo, slo a ciertas actuaciones dentro del
proceso.
2.- el conocimiento del recurso de apelacin queda RADICADO en la sala que concedi la orden de no innovar.
3.- La apelacin goza de preferencia para figurar en tabla en su vista y falla.
Tramitacin de la orden de no innovar.

Presentada que sea la solicitud de orden de no innovar, ella debe ser distribuida por el presidente mediante
sorteo, entre las salas en que se encuentra divido el Tribunal. La sala sorteada debe proceder a conocer y pronunciarse
en cuenta respecto de la referida orden.

FOTOCOPIAS O COMPULSAS Y DEPSITO DE DINERO DEL APELANTE.

Contenido de la resolucin que concede la apelacin en el solo efecto devolutivo.

Cuando se concede la apelacin en el slo efecto devolutivo, la resolucin del tribunal inferior, junto con
conceder la apelacin, debe indicar las piezas del expediente, que, adems de la resolucin apelada, deben ser
compulsadas o fotocopiadas (Art. 197 CPC).

Consideraciones:

1.- Fotocopia es la reproduccin fotogrfica de las piezas del proceso. Compulsas, son las copias del expediente.
2.- El trmite de sacar compulsas o fotocopias es obligatorio cuando la apelacin se concede en el solo efecto
devolutivo, porque en este caso hay dos tribunales con competencia para seguir conociendo de la causa. De all que
cuando se concede la apelacin en ambos efectos, por suspenderse la competencia del tribunal de primera instancia
hasta el fallo de la apelacin, no es necesario cumplir con el trmite de las compulsas o fotocopias, puesto que toda la
apelacin continuar tramitndose con los autos originales (stos suben).
3.- El tribunal a quo debe determinar las piezas del expediente que debern ser compulsadas o fotocopiadas.
Luego, es perfectamente posible que no se compulse o fotocopie todo el expediente, sino slo la resolucin recurrida
(que SIEMPRE se compulsa o fotocopia) y las dems piezas que se determinen como necesarias por el tribunal de
primera instancia.
Por regla general, se enviarn fotocopias, excepcionalmente se remitirn compulsas cuando exista
imposibilidad para sacar fotocopias en el lugar del asiento del tribunal.

Carga procesal del apelante (Art. 197 Inc. 2 y 3 CPC).

La ley impone al apelante la carga procesal de depositar en la secretara del tribunal la cantidad de dinero que
el secretario estime necesario para cubrir el valor de las compulsas o fotocopias respectivas.
Dicha obligacin debe ser cumplida por el apelante dentro del plazo de 5 das, contados desde la notificacin de
la resolucin que concede el recurso. El secretario deber dejar constancia de esta circunstancia en el proceso,
sealando la fecha y el monto de depsito.
La sancin que se prev para el apelante que no da cumplimiento a esta obligacin dentro de la oportunidad
legal establecida, consiste en que se tendr por DESISTIDO el recurso, sin ms trmite.
En cuanto a la expresin desistido lo autores comentan que el legislador ha incurrido en una impropiedad en
el lenguaje. En efecto, el desistimiento en materia de recursos es la renuncia expresa del recurso efectuado por el
recurrente, de modo que cabe hablar aqu de desercin y no de desistimiento, esto es, el modo anormal de poner
trmino al recurso en los casos en que el apelante no cumpla con las cargas que le impone la ley.

Destino de las compulsas o fotocopias (Art. 197 Inc. 1 CPC).

Al respecto, hay que distinguir:

1.- Si se trata de una apelacin interpuesta contra una sentencia definitiva. Las fotocopias o compulsas
permanecen el poder del Tribunal inferior, debiendo remitirse los autos originales al tribunal de segunda instancia.

Comentario:

Dijimos que, en la prctica, regla general es que la apelacin se conceda en el solo efecto devolutivo, de acuerdo
al Art. 194 n 2 CPC, que seala que la apelacin de los autos, decretos y sentencias interlocutorias deben concederse en
ese efecto. Luego, entendemos que la regla general, respecto de la apelacin en contra de las sentencias definitiva, es
que ella se conceda en ambos efectos. Entonces, en qu caso la sentencia definitiva se conceder en el solo efecto
231
devolutivo? Ser el caso de la apelacin de la sentencia definitiva dictada contra el demandando en el juicio ejecutivo,
de acuerdo al Art. 194 n 1. En consecuencia, en esta hiptesis, los autos originales debern remitirse al tribunal de
alzada.

2.- Si se trata de una apelacin interpuesta contra otras resoluciones. En este caso, los autos originales
permanecen en el tribunal inferior, debiendo remitirse las fotocopias o compulsas al tribunal superior.

II.- EN AMBOS EFECTOS.

Concepto:

Es aquel en virtud del cual se otorga competencia al tribunal de segunda instancia (ad quem) para conocer y
fallar el recurso de apelacin, suspendindose la competencia del Tribunal de primera instancia para seguir conociendo
de la causa, de modo que no puede cumplirse la resolucin impugnada hasta que no sea resuelto el recurso de
apelacin por el tribunal de segunda instancia (Art. 191 Inc. 1 CPC).

En este caso, tambin encontramos:

a) Que se otorga competencia al tribunal de segunda para conocer y fallar el recurso de apelacin (de ah que se
llama ambos efectos porque, como dijimos, el efecto devolutivo es de la esencia del recurso de apelacin);
b) Se suspende la competencia del tribunal de primera instancia para seguir conociendo de la causa, de modo
que no puede llevarse a efecto la resolucin impugnada mientras no sea resuelto el recurso de apelacin.

Aqu, entonces, no habrn dos tribunales competentes para seguir conociendo del asunto, sino que habr uno
solo, cual el Tribunal de segunda instancia, que tiene competencia para conocer y resolver el recurso de apelacin de
deducido. De lo dicho se desprende, entonces, que si el Tribunal de primera instancia contina conociendo del asunto,
todo lo obrado por ste adolecer de nulidad por falta de competencia, al encontrarse ella suspendida en virtud del
efecto suspensivo.

Excepciones al efecto suspensivo.

La suspensin de la competencia del tribunal de primera instancia no es absoluta, ya que el Art. 191 Inc. 2 CPC
permite a dicho tribunal conocer todos los asuntos en que por disposicin expresa de la ley conserve competencia,
especialmente en las gestiones a que da origen la interposicin del recurso de apelacin, hasta que se eleven los autos al
superior, y en las que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelacin antes de la remisin del expediente.
Entonces, no obstante encontrarse suspendida la competencia del tribunal a quo en virtud del efecto
suspensivo; conservar competencia para conocer de:
a) Todos los asuntos en que por disposicin expresa de la ley conserve competencia, especialmente en las
gestiones que de origen la interposicin del recurso de apelacin, hasta que se eleven los autos al superior. Un ejemplo
lo podemos encontrar en la adhesin a la apelacin, la cual si se interpone antes de que se eleven los autos al superior,
puede ser conocida y proveda por el tribunal de primera instancia. Otro ejemplo es la competencia que conserva el
tribunal de primera instancia para sacar las compulsas o fotocopias. Y otro ejemplo es la competencia que mantiene el
tribunal inferior para conocer del falso recurso d hecho que se hubiera interpuesto contra la resolucin que concede en
ambos efectos una resolucin que debi haber concedido la apelacin en el solo efecto devolutivo.
b) Todos las gestiones que se realicen para declarar desierta o prescrita la apelacin antes de la remisin del
expediente.

Contenido de la resolucin del tribunal a quo que concede la apelacin en ambos efectos.

Cuando la apelacin se concede en ambos efectos, la resolucin del tribunal inferior, junto con conceder el
recurso, ordenar elevar los autos al tribunal superior (concdase y elvese). Aqu, a diferencia de cuando se concede
la apelacin en el solo efecto devolutivo, el tribunal a quo no ordena sacar compulsas o fotocopias, sino que lo que se
eleva directamente es el expediente original, y ello, porque la competencia del tribunal de primera instancia para seguir
conociendo del asunto se encuentra suspendida.

Casos en que la apelacin debe concederse en ambos efectos.

Segn los arts. 193 y 195 CPC, se concluye que el efecto suspensivo constituye la regla general.
El Art. 193 CPC dice que cuando se concede simplemente apelacin, sin limitar sus efectos, se entender
concedida en ambos efectos. Por su parte, el Art. 195 CPC seala que fuera de los caso sealados en el Art. 194 (que
232
seala los casos en que el recurso de apelacin debe conceder en el solo efecto devolutivo), la apelacin deber
concederse en ambos efectos.
Sin embargo, actualmente la regla general ha pasado a ser la excepcin, ya que en la prctica el n 2 del Art. 194
CPC ha venido a determinar que la regla general est dada por el solo efecto devolutivo, en atencin a la gran cantidad
de autos, decretos y sentencias interlocutorias que pueden haber en un juicio, mientras que la sentencia definitiva que
se pronuncia en l es siempre una sola. De acuerdo a ese precepto, el solo efecto devolutivo procede respecto de la
generalidad de las resoluciones autos, decretos, y sentencias interlocutorias y, por tanto, slo proceder
excepcionalmente contra las sentencias definitivas, y siempre que el legislador no haya previsto en forma especial que
respecto de ellas la apelacin debe concederse en el solo efecto devolutivo.
Luego, la regla general, respecto de las sentencias definitivas, es que la apelacin interpuesta respecto de ellas
se conceda en ambos efectos. Se concede en ambos efectos, por ejemplo:
a) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en juicio ordinario.
b) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en juicio ejecutivo, cuando sea deducida por el ejecutante.
c) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en juicio sumario, cuando sea deducida por el demandante.
d) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en el procedimiento incidental, cuando sea deducida por el
demandante.

III.- Efecto Diferido.

Concepto: Consiste en la postergacin de la concesin del recurso para despus de la dictacin de la sentencia
definitiva.

Regulacin.

El efecto diferido, denominado as por parte de la doctrina, se encuentra en el Art. 698 n 7 CPC, a propsito de
los juicios de menor cuanta (ms de 10 UTM y menos de 500 UTM).
Dice tal precepto que la apelacin contra resoluciones que no se refieran a la competencia o la inhabilidad del
tribunal, ni que recaigan en incidentes sobre algn vicio que anule el proceso, se tendr por interpuesta para despus
de la sentencia definitiva. El apelante deber reproducir el recurso dentro de los 5 das siguientes al de la notificacin
de la sentencia, y en virtud de esta reiteracin, lo conceder el tribunal.
En los casos de excepcin sealados, como tambin en los incidentes sobre medidas prejudiciales o
precautorias, el recurso se conceder al tiempo de su interposicin.

Objetivos.

1.- El efecto diferido busca fortalecer la celeridad del proceso, de modo que intenta evitar una eventual
paralizacin de juicio.
2.- Busca tambin generar un efecto disuasivo en el recurrente y, por consiguiente, puede provocar que en
definitiva no se persevere en la apelacin.

5.- Remisin del proceso o fotocopias al tribunal superior (Art. 198 CPC).

La regla general es que la remisin del proceso se har por el tribunal inferior al da siguiente al de la ltima
notificacin. Sin embargo, en los casos en que fuera necesario sacar las fotocopias o compulsas por haberse concedido
la apelacin en el solo efecto devolutivo, podr ampliarse este plazo por todos los das que, atendida la extensin de las
copias que haya de sacarse, estime necesario dicho tribunal.
Recordemos que, tratndose de la apelacin concedida en el solo efecto devolutivo, se remitirn al tribunal
superior los autos originales, cuando dicha apelacin se haya interpuesto contra una sentencia definitiva. Si hubiere sido
interpuesta contra otras resoluciones, se remitirn al superior las compulsas o fotocopias. Tratndose de la apelacin
concedida en ambos efectos, nada hay que distinguir, pues aqu no procede sacar compulsas o fotocopias, de manera
que se remitirn al tribunal superior los autos originales.

Comentarios:

1.- La remisin del proceso recae en el Tribunal, por lo que no cabe que se establezca apercibimiento alguno o
sancin (por ejemplo, prescripcin) al apelante para los efectos de franquear el proceso como ocurre en la casacin (Art.
779 CPC). Se trata de un trmite de impulso del propio tribunal, que no es de cargo del apelante.
233
 2.- Con la remisin del expediente al Tribunal superior precluye la facultada de adherirse a la apelacin en
primera instancia, segn el Art. 217 CPC.

2.- TRAMITACIN DEL RECURSO DE APELACIN EN SEGUNDA INSTANCIA.

Aqu encontramos los siguientes trmites o etapas:

1.- Ingreso de la causa al tribunal de Alzada y certificacin de ese hecho por parte del secretario.
2.- Examen de admisibilidad del recurso.
3.- Carga de comparecer en segunda instancia.
4.- La adhesin a la apelacin.
5.- Las notificaciones.
6.- Los incidentes.
7.- La prueba.
8.- Los informes en derecho.
9.- Conocimiento y fallo del recurso.

1.- Ingreso de la causa al tribunal de Alzada y certificacin de ese hecho por parte del secretario.

Llegado el expediente a la secretara del tribunal superior, el secretario debe:

a) Anotar el ingreso en un registro especial, que se denomina precisamente Libro de Ingresos. Acto seguido,
le asignar al proceso un nmero de rol que es distinto al que se le asign a la causa en primera instancia (se llama
rol de ingreso a la Corte), sin perjuicio de que la cartula siga siendo la misma.
b) Certificar el hecho del ingreso de la causa, certificado que acredita la fecha de ingreso;
El certificado, como ya hemos dicho, no se notifica, pero tienen una gran trascendencia, puesto que a partir de
l comienza a correr el plazo que las partes tienen para comparecer en segunda instancia.

2.- Examen de admisibilidad del recurso.

Luego de la certificacin, el Tribunal de Alzada debe proceder de oficio a efectuar un examen en cuenta acerca
de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso (Art. 214 CPC). Los aspectos que debe revisar la Corte son los
mismos aspectos formales que debi haber examinado el Tribunal inferior, conforme a lo establecido en el Art. 201 en
relacin con el Art. 213 CPC. Del examen puede resultar que:
a) El tribunal de Alzada declare inadmisible el recurso por no cumplir con los requisitos vistos. En este caso, el
Tribunal lo declarar as desde luego o despus de haber mandado a traer los autos en relacin sobre este punto (Art.
213 CPC). En efecto, este artculo faculta al Tribunal de Alzada, para declarar inadmisible el recurso desde luego o bien
para mandar traer los autos en relacin si tiene dudas sobre la admisibilidad del recurso. Si sucede esto ltimo, la
apelacin ya no se ver en cuenta, sino que previa vista de la causa (mandar traer los autos en relacin).

Consideraciones:
1.- Si el tribunal de Alzada declara inadmisible al recurso, devolver el proceso al inferior para el cumplimiento
del fallo (Art. 214 Inc. 1 CPC).
2.- Contra el fallo que declara inadmisible el recurso de apelacin cabe reposicin dentro de tercero da (Art. 201
Inc. 2 CPC).

b) El tribunal de Alzada declarada admisible el recurso. En este caso, se le dar tramitacin a la apelacin, y
para saber la resolucin que deber dictar el tribunal de Alzada, hay que distinguir la resolucin en contra de la cual se
dedujo el recurso:
1.- Si la apelacin se dedujo en contra una sentencia definitiva. El Tribunal de Alzada debe ordenar que se
traigan los autos en relacin (Art. 199 y 214 CPC).
2.- Si la apelacin se dedujo en contra de una resolucin que no es sentencia definitiva. Hay que subdistinguir,
segn si las partes pidieron o no alegatos dentro del trmino para comparecer en segunda instancia. As:
a) Si cualquiera de las partes solicita alegatos dentro del plazo para comparecer en segunda instancia. Vencido el
plazo para comparecer en segunda instancia, el Tribunal de alzada deber ordenar traer los autos en relacin (Art. 199
Inc. 2 CPC). En este caso, entonces, la resolucin del Tribunal de Alzada es la misma que para el caso de que la apelacin
se haya deducido en contra de una sentencia definitiva.
b) Si ninguna de las partes solicita alegatos dentro del plazo para comparecer en segunda instancia. Vencido el
plazo para comparecer en segunda instancia, el Tribunal de alzada ordenar dar cuenta del recurso, procediendo el
Presidente de la Corte a distribuir, mediante sorteo, las causas en que funcione el tribunal. Excepcionalmente no se
efectuar este sorteo en caso de que la causa estuviera radicada en alguna sala por haberse otorgado orden de no
234
innovar. las Cortes debern establecer horas de funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las
apelaciones que se vean en cuenta. (Art. 199 CPC)

Consideracin.

La primera resolucin que se dicta en segunda instancia ser, entonces: a) la resolucin que declara inadmisible
el recurso de apelacin; o b) la resolucin que ordena traer los autos en relacin o que ordena darse cuenta, segn fuere
el caso. En estas dos ltimas resoluciones (autos en relacin; y dese cuenta) va implcita la admisibilidad del recurso.

3.- Carga de comparecer en segunda instancia.

Las partes tienen la carga procesal de comparecer ante el Tribunal superior a seguir el recurso interpuesto. Para estos
efectos, el Art. 200 CPC establece un plazo, el cual depende del lugar en que funciona el Tribunal primera instancia, en
relacin con el lugar en que se encuentra el Tribunal de segunda instancia. As:
a) Si los autos se remiten de un Tribunal de primera instancia que funciona dentro de la comuna del lugar en que
funciona el Tribunal de alzada (por ejemplo, se remiten los autos de la apelacin desde el Primer Juzgado Civil de
Santiago a la I. Corte de Apelaciones de Santiago). En este caso, las partes cuentan con el plazo de 5 das para
comparecer ante el Tribunal superior a seguir el recurso interpuesto, contados desde que se reciben los autos en el
Tribunal de Alzada, esto es, desde la fecha de la certificacin del Secretario del ingreso de la causa. Esta es la regla
general (Art. 200 Inc. 1 CPC).
b) Si los autos se remiten de un Tribunal de primera instancia que funciona fuera de la comuna, pero dentro del
territorio jurisdiccional en que funciona el Tribunal de Alzada (por ejemplo, se remite los autos desde un juzgado de
letras de Melipilla a la I. Corte de Apelaciones de San Miguel). En este caso, las partes tendrn para comparecer el plazo
de 5 ms el aumento de otros 3 das, es decir, 8 das en total (Art. 200 Inc. 2 en relacin al Art. 258 CPC).
c) Si los autos se remite desde un Tribunal de primera instancia que funciona fuera del territorio Jurisdiccional en
que funcione el Tribunal de alzada. En este caso, el plazo ser de 8 das ms el aumento contemplado en la tabla de
emplazamiento para contestar demandas (Art. 200 Inc. 2 en relacin al Art. 259 CPC). Los autores comentan que este
caso NO es posible concebirlo en la prctica, porque el Art. 55 del COT establece el territorio jurisdiccional de las
diversas Cortes de Apelaciones, sealando que todos los tribunales de primera instancia que de ellas dependen deben
funcionar dentro de ese territorio jurisdiccional. Muy excepcionalmente podra darse esta situacin, en caso de que se
subrogara una Corte de Apelaciones por otra para conocer del recurso.

Importancia del plazo para comparecer en segunda instancia.

1.- El plazo se cuenta desde el hecho material de la certificacin del secretario del ingreso del expediente ante el
Tribunal de Alzada.
2.- Constituye su transcurso el segundo elemento del emplazamiento de segunda instancia.
3.- Dentro de l las partes no slo deben comparecer, sino que es la oportunidad fatal que establece el legislador
para que cualquiera de ellas:
- Pueda pedir alegatos contra cualquier resolucin que no sea sentencia definitiva
- Pueda adherirse a la apelacin en segunda instancia.
4.- Constituye el plazo dentro del cual las partes deben deducir el falso recurso de hecho de acuerdo al Art. 196
CPC.

Forma de comparecer en segunda instancia.

Hay que distinguir:

1.- Ante la Corte de Apelaciones, la regla general es que se puede comparecer personalmente o representado
por abogado habilitado o procurador del nmero. Excepcionalmente, si se trata de un litigante rebelde, slo puede
comparecer representado por abogado habilitado o procurador de nmero. Tratndose del apelado rebelde, ste slo
puede comparecer a travs de procurador del nmero (Art. 202 Inc. 2 CPC y 398 COT).
2.- Ante la Corte Suprema no se puede comparecer personalmente, sino que slo representado por abogado
habilitado o por procurador del nmero.
No hay formalidades para hacerse parte en el recurso, de manera que basta cualquiera diligencia que importe
una manifestacin de voluntad destinada a ese fin. En la prctica es usual, por ejemplo: a) que se presente un escrito
hacindose parte del recurso; b) que la parte respectiva se notifique de la primera resolucin que dicta el Tribunal de
Alzada (notificacin tcita); c) que se presente un escrito solicitando alegatos respecto de una apelacin interpuesta en
contra de una resolucin que no sea sentencia definitiva.

Sanciones a la no comparecencia.
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 Las sanciones son diversas segn sea la parte que no comparece. As:
1.- Si no comparece el apelante dentro del plazo legal: En este caso, tiene lugar la desercin del recurso, la
que producir sus efectos desde que se dicte la respectiva resolucin y sin necesidad de notificacin (Art. 201 CPC). La
declaracin de desercin procede de oficio o a peticin del apelado. Y contra dicha resolucin el apelante podr deducir
reposicin dentro de tercero da. Tambin procede la casacin en el fondo y en la forma contra la resolucin que
declara desierta la apelacin, ya que el recurso de casacin, en general, procede en contra de sentencias interlocutorias
que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.
2.- Si no comparece el apelado dentro del plazo legal: En esta hiptesis, se tendr por rebelde al apelado
(por el slo ministerio de la ley), sin que sea necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales producirn
sus efectos respecto de l desde que se pronuncien. En todo caso, el apelado rebelde podr comparecer en cualquier
estado del recurso pero slo a travs de procurador del nmero, perdiendo el derecho que posee de hacerlo
personalmente o por medio de abogado habilitado (Art. 202 CPC). As lo dice el Art. 202, pero al parecer en la prctica el
apelante rebelde slo pierde el derecho a comparecer personalmente, de modo que puede hacerlo en cualquier estado
del recurso, mediante procurador del nmero o por abogado habilitado.

4.- La adhesin a la apelacin.

Reglamentacin: Arts. 216 y 217 CPC.

Concepto:

Es la facultad que tiene la parte que no ha interpuesto directamente el recurso de apelacin (es decir, el
apelado), para pedir la reforma de la sentencia en lo que la estime gravosa para l. (Coloquialmente es la apelacin del
apelado).

Comentario:

Algunos autores comentan que esta figura slo tiene lugar en caso de sentencias mixtas, o sea, de aquellas que
no han acogido ntegramente la pretensin de una y otra parte, o en que se han acogido pretensiones de ambas partes,
rechazando otras, de manera que las dos experimentan un perjuicio o agravio con su contenido. De este modo, los
autores comentan que el fundamento de la adhesin en puramente lgico: Si el apelado no apela, es porque se ha
conformada con el fallo, aun cuando no hubiera obtenido todo lo que se propona. Pero si la parte que ha perdido apela,
no cabe duda que el apelado le conviene adherir al recurso, ya que tiene as la oportunidad de obtener todo lo que se
propona.

Naturaleza jurdica.

Al respecto se han planteado dos grandes tesis:

1.- La tesis que sostiene que la adhesin a la apelacin es una apelacin accesoria, de modo que la adhesin
sigue la suerte de la apelacin, que es lo principal.
2.- La tesis que sostiene que la adhesin a la apelacin slo nace condicionada a la existencia de sta, pero luego
pasa a tener una existencia propia, independiente y autnoma de la apelacin, de modo que si la apelacin termina
dentro del proceso por cualquier causa, ello no afecta a la adhesin de la apelacin. Esta es la tesis mayoritaria.

Presupuestos para la adhesin de la apelacin.

1.- Que una de las partes haya interpuesto un recurso de apelacin

2.- Que el recurso de apelacin interpuesto se encuentre pendiente (vigente). Luego, no procede adherirse a la
apelacin en caso de que ya se haya declarado el desistimiento, la desercin o la prescripcin de la apelacin.
3.- Que la sentencia de primera instancia cause agravio al apelado; y
4.- Que el apelado manifieste en la forma y dentro de la oportunidad legal su intencin de adherirse a la
apelacin.

Oportunidad para adherirse a la apelacin.

El Art. 217 CPC establece dos oportunidades para adherirse a la apelacin:

a) En primera instancia: El apelado puede adherirse a la apelacin hasta antes de elevarse los autos al Tribunal
superior.
236
 b) En segunda instancia: El apelado puede adherirse a la apelacin dentro del plazo que las partes tienen para
comparecer en segunda instancia.

Formalidades del escrito de adhesin a la apelacin.

De acuerdo al Art. 217 CPC, debe reunir los mismos requisitos que establece el Art. 189 CPC para la apelacin.
Ello significa que el apelado deber sealar en el escrito de adhesin los fundamentos de hecho y de derecho en que la
apoya y formular peticiones concretas.

Tramitacin.

En esta materia se aplican los arts. 200, 201 y 211 CPC. En consecuencia:
a) Si la parte en su escrito de adhesin no cumple los requisitos del Art. 189 o no se adhiere dentro de plazo, la
adhesin puede ser declarada inadmisible de oficio por el Tribunal correspondiente.
b) El apelado que en primera instancia se hubiere adherido a la apelacin debe comparecer en segunda dentro
del plazo que establece la ley, puesto que si as no lo hace podr declararse la desercin de su adhesin.
c) Puede solicitarse la prescripcin de la adhesin en forma separada a la apelacin.

Efectos de la adhesin a la apelacin.

1.- Se ampla la competencia del Tribunal de Alzada ya que no slo debe pronunciarse acerca de la apelacin,
sino que tambin sobre la adhesin.
2.- El apelado respecto de la apelacin principal se convierte en apelante respecto de la adhesin a la apelacin.
3.- La adhesin sigue su propio curso, en forma autnoma e independiente de la apelacin principal, por lo que
ni el desistimiento de sta produce la terminacin de la adhesin.

5.- Las notificaciones.

El Art. 221 CPC establece una regla especial en materia de notificaciones en segunda instancia.
De acuerdo a esta norma podemos distinguir:
a) La regla general: las resoluciones que dicta el Tribunal de Alzada se notifican por el estado diario.
b) Excepciones:
b.1) Excepciones en las cuales cabe aplicar otro tipo de notificacin:
- La primera resolucin que se dicte en segunda instancia debe notificarse personalmente a las partes (En la
prctica esta notificacin no se practica, sino que las partes se notifican tcitamente al hacerse parte en segunda
instancia).
- El Tribunal puede ordenar la notificacin de una resolucin en forma distinta a la del estado diario, cuando lo
estime conveniente
- La resolucin que ordene la comparecencia personal de las partes debe ser notificada por cdula segn lo
previsto en el Art. 48 CPC, puesto que esa disposicin prima por su especialidad respecto a lo establecido en el Art, 221
CPC, en conformidad al criterio mayoritario de la jurisprudencia.
b.2) Excepciones en las cuales no es necesario practicar notificacin alguna para que la resolucin judicial
produzca efectos.
- La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del apelante, ya que produce sus efectos
respecto de ste desde que se dicte, y sin necesidad de notificacin (Art. 201 Inc. final CPC); y
- Todas las resoluciones que se dicten en segunda instancia producen sus efectos respecto del apelado rebelde
desde que se dicten, sin necesidad de notificacin (Art. 202 Inc. 1 CPC).

6.- Los incidentes en segunda instancia.

Esta materia est tratada en los arts. 220 y 210 CPC.

a) De acuerdo al Art. 220 CPC, los incidentes que se susciten en el recurso de apelacin, pueden tramitarse como
tales, o bien, fallarse de plano por el Tribunal de Alzada. Si el tribunal les da tramitacin de un incidente, debe proveer
traslado por tres das, y el tribunal, con la respuesta de la contraparte o en su silencio, puede fallar la cuestin accesoria
con la sola cuenta del relator u ordenar que se traigan los autos en relacin (es decir en cuenta o previa vista d la
causa).
b) Segn el Art. 210 CPC, las resoluciones que fallen los incidentes son inapelables, de modo que se resuelven en
nica instancia, salvo el incidente que resulte de la incompetencia del Tribunal. Todo Ello sin perjuicio de los casos en
que fuere procedente la reposicin.

237
7.- La prueba en segunda instancia.

La regla general es que en segunda instancia no se admite prueba alguna. Y ello es consecuencia de que en
nuestro sistema procesal, la apelacin importa una revisin del fallo apelado y no de todo el proceso. Sin embargo, el
Art. 207 CPC reconoce las siguientes excepciones:
1.- Si se hacen valer excepciones anmalas (prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda,
cuando sta se funde en un antecedente escrito) antes de la vista de la causa, el Tribunal las tramitar como incidentes y
recibir la prueba si lo estima necesario (Art. 310 CPC).
2.- La prueba documental puede acompaarse hasta antes de la vista de la causa (Art. 348 CPC).
3.- Las partes pueden solicitar la absolucin de posiciones por una sola vez y hasta antes de la vista de la causa,
y una vez ms si se alegaren nuevos hechos (Art. 385 CPC).
4.- La prueba rendida por exhorto, cuando el tribunal de primera instancia la recibiera una vez dictada la
sentencia, pues dicha prueba debe ser agrega al expediente para que sea considerada en segunda instancia, en los
trminos del Art. 431 Inc. 2 CPC.
5.- El tribunal podr decretar como medidas para mejor resolver la prctica de alguna de las diligencias que
contempla el Art. 159 CPC;
6.- El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver la prueba testimonial, siempre que se cumplan
los siguientes requisitos:
a) Que la prueba testimonial haya de recaer sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos;
b) Que la prueba testimonial no se haya podido rendir en la primera instancia;
c) Que los hechos sobre los cuales ha de recaer la prueba testimonial sean considerados por el Tribunal como
estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.
Dndose estos requisitos, el Tribunal debe sealar los hechos sobre los que deber recaer la prueba testimonial
y abrir un trmino especial por el nmero de das que fije prudencialmente, que no puede exceder de 8. La lista de
testigos deber presentarse dentro del segundo da de notificada esa resolucin por el estado.

Comentario:

Para los efectos de que pueda decretarse esta medida para mejor resolver ser necesario que las partes sealen
poseer la prueba testimonial como medida para mejor resolver, puesto que sin esa intervencin ser difcil que el
Tribunal tenga conocimiento de esos testigos, los que deben adems ser incluidos por las partes en las lista que
presenten.

8.- Los informes en derecho.

Los informes en derecho son verdaderos alegatos escritos sobre uno o ms puntos de derecho que se ventilen
en el proceso. De los arts. 228 a 230 CPC se desprenden las siguientes reglas:
1.- Los tribunales pueden ordenar, a peticin de parte, informar en derecho.
2.- El trmino para informar en derecho es el que determine el Tribunal, que no puede exceder de 60 das, salvo
acuerdo de las partes.
3.- Los ejemplares del informe en derecho debe ser acompaados con las firmas del abogado y de la parte o de
su procurador y contener el certificado del relator, dando fe bajo su firma de la conformidad o disconformidad que
notare entre los hechos expuestos en l y el mrito del proceso. Un ejemplar se entrega a cada uno de los magistrados y
otro se agrega a los autos.

9.- Conocimiento y fallo del recurso.

Antecedentes.

En cuanto al funcionamiento de las Cortes de Apelaciones, hay que distinguir primeramente si el asunto
sometido a la decisin de la Corte requiere o no de tramitacin antes de ser resuelto. En el primer caso, dicha
tramitacin corresponde a la llamada Sala Tramitadora, que es la primera sala cuando la Corte se compone de ms de
una (Art. 70 Inc. 1 COT). La sala tramitadora va dictando las resoluciones con la concurrencia de todos sus miembros (por
ejemplo, la resolucin que declara admisible el recurso en segunda instancia, la resolucin que ordena darse cuenta u
ordenar traer los autos en relacin), con la cuenta que debe dar el relator, dando as tramitacin al proceso. Con todo,
las providencias de mera substanciacin (decretos), pueden ser dictados por un solo Ministro (Art. 70 Inc. 2 COT).
Si el asunto no requiere de tramitacin antes de ser resuelto, o si la tramitacin respectiva est cumplida, la
Corte debe entrar a resolverlo en sala o en pleno segn corresponda.
238
 Ahora bien, la Corte resuelve los asuntos sometidos a su conocimiento de dos maneras: 1) En cuenta (la
resolucin en este caso es dese cuenta); 2) Previa vista de la causa (la resolucin en este caso ordena traer los autos
en relacin).

1) EN CUENTA: En este caso, la apelacin se resolver con la sola cuenta que d el relator, esto es, la exposicin
verbal que realiza ste del asunto que debe ser conocido y resuelto por la Corte. En este caso, la Corte dictar la
resolucin dese cuenta, que equivale a la citacin para or sentencia, en primera instancia (tambin equivale a ella la
resolucin autos en relacin, que da lugar a la vista de la causa).
De acuerdo al Art. 199 CPC, la apelacin de toda resolucin que no sea sentencia definitiva se ver en cuenta, a
menos que cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en segunda instancia, solicite alegatos. Vencido
este plazo, el tribunal de Alzada ordenar traer los autos en relacin si se hubiere solicitado oportunamente alegatos. De
lo contrario, el presidente de la Corte ordenar dar cuenta y proceder a distribuir, mediante sorteo, la causa entre las
distintas salas (en consecuencia, cuando el recurso cuando se ve en cuenta no se confecciona tabla, sino que se
distribuyen las causas por sorteo por el Presidente) Cabe recordar que las Cortes debern establecer horas de
funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta.

2.- PREVIA VISTA DE LA CAUSA. (Art. 162 a 166 y 222 a 230 CPC). La vista de la causa es un trmite complejo,
compuesto de un conjunto de actos procesales destinados a que la Corte quede en condiciones para conocer y resolver
el asunto sometido a su decisin.
El recurso se ver previa vista de la causa:
1.- Tratndose de la apelacin contra sentencias definitivas.
2.- Tratndose de la apelacin contra otras resoluciones, siempre que alguna de las partes hubiere solicitado
oportunamente alegatos (dentro del trmino para comparecer en segunda instancia).

Si bien la doctrina no ha sido unnime a la hora calificar qu actos componen propiamente la vista de la causa,
en general se suelen indicar los siguientes, segn el orden en que se realizan: 1) la notificacin de la resolucin que
ordena traer los autos en relacin; 2) la fijacin de la causa en tabla; 3) la instalacin del tribunal; 4) el anuncio; 5) la
relacin; y 6) los alegatos.

1) Notificacin de la resolucin que ordena traer los autos en relacin: Esta resolucin debe ser notificada
personalmente, porque el decreto autos en relacin ser la primera resolucin que se notifique en segunda instancia.
Sin embargo, en la prctica, esta resolucin se notifica tcitamente al momento en que el apelante y el apelado se hacen
parte en segunda instancia. Esta resolucin la dicta la sala tramitadora y pone trmino a la tramitacin del asunto,
quedando ste en estado de tabla.
2) Fijacin de la causa en tabla: Los asuntos que queden en estado de tabla deben ser incluidos en ellas para
los efectos de su vista, segn el orden de la conclusin de su tramitacin (y no segn el orden de ingreso a la Corte, de
acuerdo al Art. 162 Inc. 1 CPC).
El Inc. 2 del Art. 162 CPC, a continuacin establece una serie de excepciones que configuran lo que se llama las
causas que gozan de preferencia. De acuerdo a dicho precepto, gozan de preferencia para su vista, entre otras, las
causas relativas a la desercin de recursos, alimentos provisionales, competencia, acumulaciones, recusaciones, juicios
sumarios y ejecutivos, etc., y en general, las que el Tribunal mediante resolucin fundada decida darles preferencia.
Recordemos que gozan tambin de preferencia para su vista y fallo los recursos de apelacin en los que se hubiere
concedido orden de no innovar (Art. 192 Inc. 2 CPC).

Quin forma la tabla y cundo debe ello hacerse?

Corresponde al presidente de la CA formar la tabla para la semana siguiente, obligacin que debe cumplir el
ltimo da hbil de cada semana, en la forma indicada en el Art. 163 CPC, esto es, debe individualizar las causas con el
nombre de las partes que aparece en la cartula del expediente, y sealar el da en que debe verse y el nmero de orden
que le corresponde.
De acuerdo al Inc. 2 del Art. 163 CPCP, la tabla debe fijarse en un lugar visible, requisito que se cumple en la
prctica fijando un ejemplar de la tabla en un fichero general y otro ejemplar en la puerta de la sala que corresponda.

Comentario:

Si la Corte funciona en varias salas, el presidente debe formar tantas tablas como salas haya, y debe distribuir las
causas entre ellas por sorteo. Excepcionalmente no se sortearn las causas radicadas, por ejemplo, las apelaciones en las

239
que se hubiera decretado orden de no innovar, porque la causa queda radica en la sala que decret dicha orden (Art.
193 Inc. 2 CPC).

3) La instalacin del tribunal. La vista de la causa debe hacerse en el da y en el orden establecido en la tabla,
para cuyo efecto es menester que previamente se instale el Tribunal. La instalacin la hace el presidente de la Corte,
quien debe hacer llamar, si fuere necesario, a los funcionarios que deben integrar cada sala. El presidente levantar un
acta de instalacin en la que sealar el nombre de los ministros asistentes y de los inasistentes, expresando la causa de
la inasistencia. Una copia de esta acta se fijar en la tabla de la correspondiente sala.
Como dijimos, instalado el Tribunal, debe iniciarse la vista de la causa en el orden que aparece en la tabla. Sin
embargo, dicho orden puede verse alterado: por las llamadas CAUSAS QUE SUSPENDE O RETARDAN LA VISTA DE LA
CAUSA.
Estas causas las enumera el Art. 165 CPC, cual dice: slo podr suspenderse en el da designado al efecto la
vista de una cosa, o retardarse dentro del mismo da:
1.- Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferente, o la continuacin de la vista de otra
causa pendiente del da anterior.

Comentario:

a) Por las causas que gozan de preferencia especial, y que permiten que sean agregadas a la tabla en los
primeros lugares son, por ejemplo, el recurso de proteccin; el recurso de amparo; la libertad provisional, en materia
procesal penal; las causas que seala el Inc. 2 del Art. 162 CPC, y las apelaciones en las cuales se ha decretado orden de
no innovar.
b) Cuando una causa queda pendiente en su vista en el da anterior, debe continuarse su vista al da siguiente.
As lo dice el Art. 164: las causas se vern en el da sealado. Si concluida la hora de audiencia, queda pendiente alguno
y no se acuerda prorrogar el acto, se continuar en los das hbiles inmediatos hasta su terminacin, sin necesidad de
ponerla nuevamente en la tabla.

2.- Por falta de miembros del tribunal en nmero suficiente para pronunciar sentencia.
3.- Por muerte del abogado patrocinante, del procurador o del litigante que gestiones por s en el pleito. En
este caso, la vista de la causa se suspende por 15 das, contados desde la notificacin al patrocinando o mandante de la
muerte del abogado o del procurador, o desde la muerte del litigante que obra por s mismo, en su caso.
4.- Por muerte del cnyuge o de alguno de los descendientes o ascendientes del abogado defensor, ocurrida
dentro de los 8 das anteriores al designado para la vista.
5.- Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de comn acuerdo los procuradores o los abogados de ellas.
Cada parte podr hacer uso de este derecho por una sola vez. Y la suspensin de comn acuerdo tambin
proceder por una sola vez. El escrito en que se solicite la suspensin debe ser presentado hasta las 12 horas del da
hbil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuerza de plazo ser rechazada de plano. La sola
presentacin del escrito extingue el derecho a la suspensin aun si la causa no se ve por cualquier otro motivo Este
escrito pagar en la Corte Suprema un impuesto especial (estampillas) de UTM, y en las Cortes de Apelaciones de
UTM.
El derecho de suspender no proceder respecto del amparo.
6.- Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir en el mismo da ante otro
tribunal.
El Presidente respectivo podr conceder la suspensin por una sola vez o simplemente retardar la vista,
atendidas las circunstancias. En caso de que un abogado tenga dos o ms vistas en el mismo da y ante el mismo
tribunal, en salas distintas, preferir el amparo, luego la proteccin y en seguida la causa que se anuncie primero,
retardndose o suspendindose las dems, segn las circunstancias; y
7.- Por ordenarlo as el tribunal, por resolucin fundada, al disponer la prctica de algn trmite que sea
estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa. La orden de traer algn expediente o
documento a la vista, no suspender la vista de la causa y la resolucin se cumplir terminada sta.
Las causas que salgan de tabla por cualquier motivo, volver a ella al lugar que tenan.
Los errores, cambios de letras o alteraciones no sustanciales de los nombres o apellidos de las partes no impiden
la vista de la causa.
Los relatores, en cada tabla, debern dejar constancia de las suspensiones ejercidas en conformidad a la causal
del n 5 y de la circunstancia de haberse agotado o no el ejercicio de tal derecho.

4.- El anuncio. El anuncio de la causa se entiende hecho colocando el nmero de orden que le corresponde a la
causa, afuera de la sala, permaneciendo fijo mientras dure su vista (Art. 163 Inc. 3 CPC).

240
Consideracin.

No hay que olvidar que la ley habla de 3 tipos de anuncios. El primero, que es aquel a que acabamos de
referirnos, y que lo regula el Art. 163 Inc. 2 CPC. El segundo, contemplada en el Art. 222 Inc. 2 CPC, que indica que las
causas que se orden tramitar, la las suspendidas y las que por cualquier motivo no hayan de verse, deben ser anunciadas
antes de comenzar la relacin de las dems. Asimismo, deben anunciarse las causas que no se vern por falta de tiempo.
La audiencia se prorrogar, si fuere necesario, hasta ver la ltima de las causas que resten en la tabla. Y el tercer tipo de
anuncio, es el que hace los abogados antes efectuar sus alegatos, y a que ms adelante haremos breve referencia.

5.- La relacin. (Art. 233 Inc. 1 CPC). La relacin consiste en la exposicin verbal, resumida, objetiva y
sistemtica, que debe hacer el relator al tribunal, a fin de informar suficientemente a ste del asunto que debe resolver.
Con la relacin comienza la vista de la causa propiamente tal.
El relator da a conocer, en primer trmino, el asunto de que se trata; luego, el nombre de las partes; en seguida,
los documentos en que ellas fundan su demanda y contestacin; mencionan la prueba producida, especialmente la
testimonial, y, por ltimo, leen la sentencia en su parte considerativa.
La relacin se efecta en presencia de los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieren anunciado
para alegar. No se permitir el ingreso a la sala de los abogados una vez comenzada la relacin. Los ministros podrn
durante la relacin formular preguntas o hacer observaciones al relator, las que en caso alguno podrn ser consideradas
como causales de inhabilidad. (Art. 233 Inc. 1 CPC)

Consideracin.

La ley impone al relator, antes de hacer la relacin, las siguientes obligaciones:

a) Si el tribunal est integrado por personas que no figuran en el acta de instalacin, el relator debe hacer saber
sus nombres a las partes o a sus abogados, para que puedan hacer valer las implicancias y recusaciones que
correspondan. En estos casos, el reclamo que se deduzca debe formalizarse dentro de tercero da, suspendindose en el
intertanto la vista de la causa (Art. 166 CPC).
a) El relator debe dar cuenta al tribunal de todo vicio u omisin sustancial que notare en el proceso (Art. 373
COT y Art. 222 CPC). En este caso, es posible que el Tribunal ordene que se complete la tramitacin de la causa, de modo
que ella saldr en trmite y se suspender la vista, aunque conservndose el nmero de orden.
b) De las faltas o abusos que pudieran dar lugar al ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal (Art. 373
COT).
Cumpliendo con estas obligaciones, si hubieren tenido lugar, o sin ellas, el relator comenzar la relacin.

6.- Los alegatos (Art. 223 Inc. 2 y SS). Son defensas orales que, en audiencia pblica, pueden hacer los abogados
habilitados para el ejercicio de la profesin ante la Corte, sin perjuicio de que los postulantes que estn realizando su
prctica en las Corporaciones de Asistencia judicial para obtener el ttulo de abogado, puedan tambin hacer tales
alegaciones ante la Cortes de Apelaciones y Marciales.

Reglas:
1.- Slo pueden alegar los abogados que oportunamente se hubieren anunciado. El anuncio puede hacerse en
forma oral (ante el relator), el mismo da de la audiencia, antes de la hora fijada por la Corte; o ben, en forma escrita,
antes de las 12 (del da) del da anterior a la audiencia. A travs del asunto el abogado informa acerca de la materia que
va a alegar y el tiempo que durar su alegato. Sin anuncio oportuno no puede alegarse.
2.- Recordemos que los alegatos deben solicitarse dentro del plazo que tienen las partes para comparecer en
segunda instancia.
3.- Est prohibido leer en la audiencia respectiva y presentas defensas escritas. Sin embargo, al trmino de la
audiencia, los abogados podrn dejar una minuta de sus alegatos (Art. 226 y 223 Inc. 6 CPC).
4.- La duracin de los alegatos de cada abogado no puede exceder de 30 minutos. Sin embargo, el tribunal, a
peticin del interesado, puede prorrogar ese tiempo por el plazo que estime conveniente (Art. 223 Inc. 4 CPC).
5.- Slo puede alegar un abogado por cada parte (Art. 225 CPC). Debe alegar primero el abogado del apelante, y
a continuacin el del apelado. Si son varios los apelantes, alegarn los abogados en el orden que hayan interpuesto las
apelaciones. Si son varios los apelados, los abogados intervendrn por el orden alfabtico de aqullos. (Art. 223 CPC).
6.- El presidente de la sala, durante los alegatos, podr invitar a los abogados a que extienda sus consideraciones
a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el proceso, pero esta invitacin no obstar a la libertad del
defensor para el desarrollo de su exposicin. Una vez finalizados los alegatos, y antes de levantar la audiencia, podr
tambin pedirles que precisen determinados puntos de hecho o de derecho que considere importantes (Art. 223 Inc. 5
CPC).

241
 7.- Terminados los alegatos, los abogados puede hacer nuevamente uso de la palabra pero slo para rectificar
errores de hecho que observen en el alegato de la parte contrario, sin que les sea permitido replicar en lo concerniente a
los puntos de derecho (Art. 233 Inc. 3 CPC).
8.- Pesa en el relator la obligacin de dar cuenta a la sala de los abogados que hubiesen solicitado alegatos o se
hubieren anunciado para alegar y no concurrieren a la audiencia respectiva para or la relacin ni hacer el alegato. En
este caso, el Presidente de la sala oir al interesa, y, si encontrare mrito para sancionarlo le aplicar una multa de 1 a 5
UTM, la que se duplicar en casa de reiteracin de la falta dentro de un mismo ao calendario. El sancionado no podr
alegar ante esa misma Corte mientras no certifique el secretario de ella que se ha pagado la multa impuesta (Art. 223
Inc. final CPC).

Trmino de la vista de la causa.

La vista de la causa termina con la relacin, si no hubo alegatos, o con stos, en caso contrario. Se cierra el
debate y e juicio queda en estado de dictarse resolucin.
Terminada la vista, esta puede ser fallada de inmediato o quedar en estado de acuerdo. Esto ltimo suceder en
los siguientes casos:
a) Cuando se decrete una medida para mejor resolver (Art. 227 CPC);
b) Cuando el Tribunal ordene, a peticin de parte, informar en derecho.
c) Cuando el Tribunal resuelva dejarla en acuerdo para un mejor estudio de ella.
En estos casos, las causas deben fallarse en un plazo no superior a 15 o 30 das, segn si la causa ha quedado en
acuerdo a peticin de varios o de un ministro.

Comentario.

Como la memoria humana es demasiado frgil, es imposible que los jueces puedan recordar todas y cada una de
las causas en que intervinieron en su vista, para los efectos de concurrir, posteriormente, al acuerdo. De ah que el Art.
372 COT n 4 seala que, si la causa no fuere despacha inmediatamente, pesa sobre el relator la obligacin de anotar el
da de la vista de cada causa y los nombres de los ministros que hubieran concurrido en ella.

Breve referencia a los acuerdos de las Cortes de Apelaciones (Art. 72 al 89 COT).

Los acuerdos constituyen la forma en que las Cortes resuelven el asunto sometido a su decisin.
Por regla general, los acuerdos se toman por mayora absoluta, debiendo votar los ministros en el orden inverso
a su antigedad, siendo el ltimo el presidente. Se resuelven primeramente las cuestiones hecho; luego las de derecho;
las resoluciones parciales se toman como base para dictar la resolucin final; y hay acuerdo cuando existe mayora legal
sobre la parte resolutiva del fallo y sobre un fundamento a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos que dicho fallo
comprenda.
El tema de los jueces que deben intervenir en la adopcin del acuerdo (regla general: slo los magistrados que
han intervenido en la vista de la causa), as como la discordia de votos, estn tratados en los arts. 72 al 89 COT.

MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE APELACIN.

Se distingue entre: 1) Modo normal; 2) Modos anormales; 3) Modos indirectos.

1).- MODO NORMAL.

El modo normal de poner trmino a la apelacin es la dictacin de la resolucin (sentencia) que falla la
apelacin, la cual, como ya sabemos, puede:
1.- Confirmar la sentencia de primera instancia, es decir, rechaza la apelacin. En este caso, si la sentencia de
primera instancia que se confirma cumple con los requisitos del Art. 170 CPC, la de segunda instancia puede omitirlos
(Art. 170 Inc. 2 CPC). Pero si la sentencia de primera instancia no contempla todos o alguno de los requisitos del Art. 170
CPP, la de segunda instancia deber contener los requisitos que faltan.
2.- Modificar la sentencia de primera instancia, esto es, acoger parcialmente el recurso de apelacin.
3.- Revocar la sentencia de primera instancia, vale decir, acoger ntegramente la apelacin.
En estos dos casos, si la sentencia de primera instancia que se modifica o revoca rene todos los requisitos del
Art. 170 CPC, la de segunda instancia no necesita contener los requisitos de los n 1, 2 y 3 de dicho artculo, bastando
que cumpla los otros tres requisitos y que se refiera a ella.

Naturaleza jurdica de esta resolucin de segunda instancia que falla la apelacin.

242
 a) Para algunos se trata de una sentencia definitiva, porque pone fin a la segunda instancia, resolviendo el
asunto objeto del recurso.
b) Para otros tiene la misma naturaleza jurdica que la resolucin apelada.

Lmites del Tribunal de segunda instancia en su conocimiento y fallo.

Se distinguen bsicamente tres lmites:

I.- Lmites de la competencia del tribunal de segunda instancia.
II.- Lmites impuestos por el principio del tantum devolutum quantum apellatum, que tiene dos manifestaciones:
a) el Tribunal de segunda instancia no puede extender su fallo ms all de lo pedido por el apelante (principio
de congruencia)
b) El tribunal de segunda instancia no puede dictar un fallo que sea ms gravoso para el apelante que el fallo
impugnado (prohibicin de la reforma in peius)

I.- Lmites de la competencia del Tribunal de segunda instancia.

Mario Mosquera y Cristin Maturana, distinguen dos grados de competencia, para precisar los lmites de la
competencia del tribunal de alzada.

1 grado de competencia.

Es aplicable al juicio ordinario civil de mayor cuanta y a todos los procedimientos en los cuales no exista una
norma especial diversa.

Regla general:

De acuerdo 160 CPC, el Tribunal de segunda instancia slo puede pronunciarse acerca de las cuestiones de
hecho y de derecho que se hubieren discutido y resuelto por la sentencia pronunciada en primera instancia.
Entonces, la competencia del Tribunal de alzada, en este caso, queda limitada, copulativamente a:
a) Las cuestiones que se hubieren discutido en primera instancia (llamada cuestin controvertida)
b) Las cuestiones que hubieran sido resueltas por la sentencia de primera instancia (llamado fallo apelado)
Si el Tribunal llegara a pronunciarse acerca de cuestos de hecho y de derecho que no se hubieren discutido y
resuelto en la sentencia de primera instancia, incurrir en la causal ultra petita.

Excepciones:

Hay ciertas excepciones en que el Tribunal de segunda instancia puede pronunciarse acerca de cuestiones no
discutidas o resueltas por el fallo de primera instancia:
a) El Tribunal de Alzada puede fallar las cuestiones ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya
pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo resuelto en ella, sin que se requiera nuevo
pronunciamiento del inferior (Art. 208 CPC). Por ejemplo, si en la primera instancia se oponen por el demandado las
excepciones de nulidad y de pago, y el Tribunal inferior acogi la de nulidad sin pronunciarse por incompatible respecto
de la de pago, puede el Tribunal de Alzada pronunciarse sobre la segunda excepcin si la rechaza la de nulidad, sin que
sea necesario obtener un pronunciamiento del tribunal inferior. Otro ejemplo: Si yo pido el cumplimiento de un contrato
o la resolucin del mismo, con indemnizacin de perjuicios. Si el tribunal de primera instancia acoge la accin sobre el
cumplimiento de contrato y no se pronuncia sobre la resolucin, por incompatible, el tribunal de alzada puede resolver
la ejecucin forzada del contrato o la resolucin del mismo con indemnizacin de perjuicios.
b) El tribunal de segunda instancia puede, previa audiencia del Ministerio Pblico, hacer de oficio en su
sentencias las declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces, aun cuando el fallo apelado no las contenga (Art.
208 CPC). As por ejemplo, el tribunal de segunda instancia puede declarar, previa vista fiscal, la nulidad absoluta cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato (Art. 1683 CC); la incompetencia absoluta del tribunal, la implicancia, etc.
c) El tribunal de segunda instancia puede casar en la forma de oficio el fallo de primera instancia cuando
aparezca de manifiesto un vicio que d lugar a este recurso por cualquiera de las causales que establece la ley (Art. 778
Inc. penltimo CPC). Si el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia fuere uno de los vicios consistentes en
ultra petita; omisin de requisitos de la sentencia; cosa juzgada o; decisiones contradictorias, el Tribunal de segunda
instancia no slo debe casar el fallo de primera instancia, sino que acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente,
debe dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley.

243
 Tratndose de otros vicios, el Tribunal debe limitarse a invalidar el fallo, determinando el estado en que queda el
proceso, remitindolo para su conocimiento al Tribunal de primera instancia.
d) Si el Tribunal de segunda instancia advierte que el fallo de primera instancia adolece del vicio consistente en
la omisin del pronunciamiento acerca de una accin o excepcin que se ha hecho valer en el juicio, puede limitarse a
ordenar al juez de la causa que complete su sentencia. En este caso, hay que tener presente que el Tribunal de segunda
instancia, tiene dos caminos a seguir: a) Devolver el expediente al Tribunal inferior para que falle la accin u excepcin
omitida; b) o bien, puede casar de oficio la sentencia, invalidndola por falta de decisin del asunto controvertido. (Art.
768 Inc. final CPC).

2 grado de competencia.

Es aplicable al juicio sumario.

Seala el Art. 926 CPC que el Tribunal de segunda instancia, a solicitud de parte, puede pronunciarse sobre todas
las cuestiones que se hayan debatido en primera instancia aunque no hayan sido resueltas en el fallo apelado.
En consecuencia, en el juicio sumario el Tribunal de Alzada tiene una competencia ms amplia que en el juicio
ordinario, porque su competencia slo est limitada a las cuestiones de hecho y de derecho que se hayan promovido en
primera instancia, sin que sea necesario que la sentencia del tribunal inferior se haya pronunciado sobre dichas
cuestiones.

Comentario:

Para que el Tribunal de segunda instancia posea esta competencia, es menester que exista solicitud de parte, no
pudiendo actuar as de oficio. La jurisprudencia ha sustentado diversos criterios en cuanto a la forma en que debe
materializarse en el proceso esta solicitud. Algunos fallos sostienen que la sola interposicin del recurso de apelacin
implica la solicitud contemplada en el Art. 926 CPC. En cambio, otros fallos han sostenido que para que el Tribunal
pueda ejerce esa facultad, es menester que exista una solicitud expresa de la parte en ese sentido.

II.- Lmites impuestos por el principio del tantum devolutum quantum apellatum.

En virtud de este principio, el efecto devolutivo de la apelacin otorga al Tribunal de Alzada para conocer en
segunda instancia, todo aquello que en virtud del recurso de apelacin es elevado a su conocimiento.
La delimitacin de la competencia del tribunal de alzada, en este caso, se determina por el apelante en las
peticiones concretas que debe formular al presentar el escrito de apelacin.
Todos los dems extremos de la sentencia recurrida, que no fueron objeto del recurso de apelacin, pasan a
tener la autoridad de cosa juzgada, por quedar firmes e irrecurribles.

El principio antes indicado significa que:

1.- El Tribunal de segunda instancia no puede extender su fallo ms all de lo pedido por el apelante en su
apelacin, especficamente, en sus peticiones concretas.
2.- El tribunal de segunda instancia no puede dictar un fallo que sea ms gravoso para el apelante que el fallo
impugnado (prohibicin de la reforma in peius. La prohibicin de reformar en perjuicio o reforma peyorativa, consiste
en que el Tribunal de Alzada no puede modificar el fallo de primera instancia en perjuicio del apelante, es decir, no lo
puede hacer ms gravoso para l, salvo que se encuentre facultado por la ley para actuar de oficio.
En este sentido, Mario Mosquera y Cristin Maturana, sealan que la prohibicin de la reforma in peius,
contempla dos dimensiones: la prohibicin de modificacin cualitativa en perjuicio de los intereses del apelante; y la
prohibicin de modificacin cuantitativa en perjuicio de los intereses del apelante.
a) La prohibicin de modificacin cuantitativa en perjuicio del apelante, significa que el tribunal de alzada no
puede imponer nuevas prestaciones de dar, hacer o no hacer en contra de aqul, que no estuvieran contempladas en la
sentencia impugnada.
b) La prohibicin de modificacin cualitativa en perjuicio del apelante, significa que el tribunal de alzada no
puede aumentar el monto de las obligaciones que debe cumplir, determinadas en la sentencia impugnada.

Lgicamente este principio se atena cuando ambas partes han apelado, o cuando el apelado adhiere a la
apelacin, ya que en estos casos, se produce un incremento del alcance devolutivo del recurso, ampliando, en
consecuencia, los poderes de decisin del rgano de apelacin; la cosa juzgada no afectar ahora respecto de aquellos
extremos sobre los que fundamentan su impugnacin la contraparte apelante y/o el apelando adherido.

244
 Los dos lmites sealados encuentran su fundamento en el principio dispositivo (Art. 160) y en el principio de
congruencia. Si el Tribunal de segunda instancia no respeta estas reglas, incurrir en el vicio de ultra petita, puesto que
el fallo otorgara ms de lo pedido por las partes o se extendera a puntos no sometidos a su resolucin, a menos que
existe ley que lo faculte para actuar de oficio.

La personalidad del recurso: la apelacin interpuesta por una de las partes no aprovecha a la otra.

El recurso de apelacin, en caso de ser acogido, slo favorece al apelante, esto es, al que interpone al recurso o
al que adhiere a l. Sin son varias las partes demandantes, por ejemplo, y una de ellas apela, el recurso favorecer
exclusivamente al que lo interpuso; en ningn caso a los dems codemandantes (litisconsortes activos, en este ejemplo).
En la apelacin hay, entonces, una diferencia con la casacin, porque como con sta se persigue invalidar el
fallo, no podra ser nula la sentencia para una de las partes y vlida para la otra.

Excepcin.

En doctrina se reconoce como excepcin a este principio, todos aquellos casos en que los litisconsortes se
encuentren en una situacin jurdica o fctica inseparable, y que es, por tanto, comn a ellos, por ejemplo, se estima
que si el tribunal de segunda instancia revoca el fallo y acoge una excepcin de prescripcin extintiva, con motivo de una
apelacin entablada por un codeudor solidario, ella debe extenderse o beneficiar a los dems codeudores solidarios.

2).- MODOS ANORMALES.

Son aquellos medios que ponen trmino al recurso de apelacin, sin que el Tribunal de Alzada hubiere revisado
el fallo impugnado de primera instancia.
Son cuatro: 1) La declaracin de inadmisibilidad; 2) la desercin del recurso; 3) el desistimiento del recuso; y 4) la
prescripcin del recurso;
Cabe tener presente que, en estos casos, de todas formas se dictar una resolucin: la que declarar
inadmisible, desierto o prescrito el recurso de apelacin, o la que acoger el desistimiento.

1) La declaracin de inadmisibilidad.

Es un modo anormal de terminacin del recurso de apelacin, que tiene lugar cuando se han omitido ciertos
requisitos formales del recurso. Puede tener lugar ya sea en primera o en segunda instancia, de acuerdo a los arts. 201 y
213 CPC, respectivamente. Recordemos que contra la resolucin de primera instancia que declara la inadmisibilidad,
procede el recurso de hecho. Contra la resolucin de segunda instancia que declara la inadmisibilidad, procede
reposicin dentro de tercero da (Art. 201 CPC).

Comentario:

Algunos autores no consideran la declaracin de inadmisibilidad como un modo anormal, por cuanto ella se
refiere a situaciones en las cuales derechamente no puede considerarse existente el recurso de apelacin.

2) La desercin del recurso de apelacin.

Concepto:

Es un modo anormal de terminacin del recurso de apelacin, que tiene lugar cuando el apelante no cumple
con ciertas cargas que la ley le impone. Es una verdadera sancin procesal al apelante, por no dar cumplimiento a ciertas
cargas establecidas en la ley.
Casos: Hay dos casos, uno en primera y otro en segunda instancia.

a) En primera instancia, cuando habindose concedido el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo, el
apelante no deposita la cantidad de dinero que el secretario estime necesario para sacar las fotocopias o compulsas,
dentro del plazo de 5 das contados desde la resolucin que concede el recurso (Art, 197 CPC).

Comentarios:

245
 1.- En cuanto a su tramitacin, el apelado presentar un escrito que solicite la desercin, y el tribunal resolver
de plano la solicitud, con el slo mrito de la certificacin del secretario.
2.- En contra de la resolucin que acoge la desercin procede el recurso de apelacin, por tratarse de una
sentencia interlocutoria, y de casacin en la forma, por ser de aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin. En cambio, en contra de la resolucin que rechaza la desercin slo procede el recurso de apelacin, al no
ser una interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin.

b) En segunda instancia, cuando el apelante no comparece en segunda instancia dentro del pazo legal (Art. 200 y
201 CPC).

Comentarios:

1.- En cuanto a su tramitacin, el tribunal de oficio o a peticin de parte, con el certificado del secretario del
tribunal proceder a pronunciarse acerca de la desercin.
2.- De esta resolucin se puede pedir reposicin dentro de tercero da (Art. 201 CPC); y tambin procede el
recurso casacin, respecto de la resolucin que declara la desercin, por tratarse de una sentencia interlocutoria que
pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin.

3) El desistimiento del recurso de apelacin.

Concepto: Es el acto jurdico procesal por medio del cual el apelante manifiesta expresamente su voluntad de no
perseverar en el recurso que ha interpuesto.

Regulacin.

La ley no regula expresamente esta forma de poner trmino a la apelacin. Sin embargo, s se refiere a ella,
indirectamente, en dos preceptos:
a) El Inc. final del Art. 217 CPC, que seala que la adhesin a la apelacin no ser admisible desde el momento
en que se hubiere presentado un escrito de desistimiento, debiendo el secretario colocar en ambos escritos, esto es, en
el de adhesin y desistimiento, la hora en que se presentan.
b) El Art. 768 n 8 CPC, que dice que procede el recurso de casacin en la forma respecto de las sentencias que
han sido dadas en apelacin legalmente declarada desierta, prescrita o desistida.

Comentarios:

1.- El desistimiento puede producirse en primera o en segunda instancia, aun cuando se haya producido la vista
de la causa y alcanzado el acuerdo.
2.- Recordemos que si el apelado adhiere a la apelacin, el desistimiento posterior del apelante no afecta a la
adhesin. Recordemos tambin que el Art. 193 inc. 3 CPC, a propsito de la sancin al apelante que no cumple con la
carga establecida por el legislador para las fotocopias o compulsas, la ley habla de desistimiento en circunstancias de
que no estamos en presencia de l, puesto que no existe una manifestacin expresa de voluntad. La sancin en comento
es una verdadera desercin por falta de cumplimiento de una carga procesal.
3.- El escrito de desistimiento del recurso debe ser resuelto de plano.
4.- No cabe confundir el desistimiento con la renuncia. El primero tiene lugar despus de interpuesto el recurso.
El primero, antes de esa circunstancia (Art. 7 Inc. 2 CPC).

4) Por la prescripcin de la apelacin.

Concepto:

Es un modo anormal de poner trmino a la apelacin, y que tiene lugar cuando todas las partes han dejado
transcurrir el plazo que seala la ley, sin realizar gestin til alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en
estado de fallarse por el Superior

Requisitos.

Esta materia est regulada en los arts. 211 y 212 CPC, y los requisitos para que proceda la prescripcin son:
a) Inactividad de las partes. Es necesario que las partes dejen de practicar una gestin til, necesaria para que la
apelacin se lleve a efecto y quede en estado de fallarse. Por consiguiente, cuando las partes ya han realizado todo lo
246
que establece la ley para el cumplimiento de tales fines, ya nada puede exigrseles. De ah que, es necesario que la
inactividad sea imputable a las partes, y no a causas ajenas a su voluntad. As por ejemplo, si la causa no se pone en
tabla para su vista, no ser procedente declarar la prescripcin por depender ello del Tribunal y no de las partes. Lo
mismo sucede con la remisin del expediente al Tribunal de Alzada, que de acuerdo a la jurisprudencia mayoritaria es de
impulso del tribunal inferior.
b) Transcurso del plazo. Tratndose de sentencias definitivas, el plazo es de 3 meses, contados desde la ltima
gestin til; tratndose de sentencias interlocutorias, autos o decretos, el plazo es de 1 mes, contado desde la ltima
gestin til.
c) Solicitud de parte. Cualquiera de las partes debe pedir que se declare la prescripcin. Ello puede hacerse ante
el tribunal de primera instancia o ante el de segunda, segn sea el tribunal que tenga el expediente. El tribunal no puede
declararla de oficio.

Comentarios:

1.- La prescripcin se interrumpe por cualquier gestin til que se haga en juicio antes de alegarla (Art. 211 Inc.
2 CPC).
2.- La resolucin que acoge la prescripcin es susceptible de reposicin dentro de tercero da y siempre que se
funde en un error de hecho (Art. 212 CPC). Si la resolucin se dictare en primera instancia, proceder el recurso de
apelacin en forma subsidiaria a la reposicin.
Adems procede en su contra la casacin, por tratarse de una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio
o hace imposible su continuacin.
En contra de la resolucin que rechaza la prescripcin no procede reposicin, por establecerse ella slo respecto
de la resolucin que admite la prescripcin; y tampoco el recurso de casacin, por no ser d aquellas interlocutorias que
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin. En consecuencia, slo proceder la apelacin en el evento
que dicha resolucin se hubiere pronunciado por el Tribunal de primera instancia, puesto que la dicta por el de segunda
es inapelable, segn lo establece el Art. 210 CPC.
3.- En cuanto a la tramitacin de la solicitud de prescripcin, la ley nada dice. Sin embargo, por tratarse de una
cuestin accesoria al juicio, el tribunal de primera instancia, conforme a las normas de los incidentes, podr resolver de
plano, por fundarse la solicitud en hechos que constan en el proceso (Art. 89 CPC). Tratndose del tribunal de segunda
instancia, la solicitud de prescripcin podr ser resuelta de plano o tramitarla como incidente (Art. 220 CPC).

Efectos de los modos anormales.

Todos estos modos producen el trmino de la apelacin. En consecuencia, la sentencia impugnada por el recurso
de apelacin quedar ejecutoriada si no se hubieren interpuesto en su contra otros recursos.
Si el Tribunal de Alzada continuara con la tramitacin de la apelacin no obstante haberse declarado la
desercin, el desistimiento o la prescripcin (o la inadmisibilidad), y pronunciara sentencia, en contra de ella se podr
deducir recurso de casacin en la forma, por la causa contemplada en el n 8 del Art. 768 CPC.

Medios indirectos.

Algunos autores, como Mario Mosquera, Cristin Maturana y Daro Benavente, contemplan en sus respectivos
manuales, adems de los modos normales y anormales, los medios indirectos, que son aquellos que ponen trmino al
proceso mismo en su totalidad, y consecuencialmente producen el trmino del recurso de apelacin. Aqu se
mencionan:
a) desistimiento de la demanda.
b) abandono del procedimiento.
c) la transaccin.
d) el avenimiento.
e) la conciliacin

EL RECURSO DE CASACIN.

Regulacin.

Ttulo XIX del libro III CPC (Arts. 764 al 809 inclusive). Se regula conjuntamente a la casacin en la forma y en el
fondo.

247
Comentario:

Recordemos que en el proceso penal no se contempla el recurso de casacin, sino que el de nulidad, el cual
viene a ser un verdadero recurso de casacin, que tiene por objeto obtener la invalidacin de la sentencia recurrida por
haberse incurrido en vicios de procedimiento contemplados expresamente en la ley como causales genricas, o
especficas de nulidad, o por haberse pronunciado la sentencia con un error de derecho que influya sustancialmente en
lo dispositivo del fallo.

Concepto.

El recurso de casacin es un recurso extraordinario que la ley otorga a la parte agraviada con ciertas
resoluciones judiciales, para obtener la invalidacin de sta cuando ha sido pronunciada con infraccin de leyes
ordenatoria litis (en la forma) o de leyes decisoria litis (en el fondo).

Comentario:
Explica la doctrina, que las leyes ordenatoria litis son aquellas que regulan las formas y el avance del
procedimiento, por ejemplo, la que establece la oportunidad para hacer valer la excepcin de cosa juzgada.
Las leyes decisoria litis son aquellas con arreglo a las cuales debe resolverse el conflicto, por ejemplo, aquella
que establece la triple identidad de la cosa juzgada.

Caractersticas generales de la casacin.

1.-Tanto la casacin en el fondo como en la forma son recursos extraordinarios, porque slo proceden
respecto de ciertas resoluciones judiciales y por las causales que taxativamente la ley prev, de manera que el agravio se
encuentra especificado en ella.
2.- Ambos recursos son verticales. En efecto, la casacin en la forma se interpone ante el Tribunal que
pronunci la resolucin que motiva el recurso (Juzgado de letras o Corte de apelaciones) para que conozca su superior
jerrquico (Corte de Apelaciones o Corte Suprema, segn el caso). El recurso de casacin en el fondo se presenta ante el
tribunal que dict la resolucin que motiva el recurso (Corte de Apelaciones o tribunal arbitral de segunda instancia,
compuesto por rbitros de derecho, en los casos en que stos rbitros hayan conocido asuntos de la competencia de
dichas cortes) para que lo conozca (siempre) la Corte Suprema.
3.- El recurso de casacin en el fondo siempre es positivo, porque la Corte suprema est facultada para
invalidar la resolucin impugnada, y para pronunciarse sobre el fondo del asunto, a travs de la sentencia de reemplazo.
En cambio, el recurso de Casacin en la forma slo en algunos casos es positivo, y ello sucede cuando se acoge por las
causales de ultra petita; infraccin al Art. 170; cosa juzgada; y decisiones contradictorias (causales n 4, 5, 6 y 7 del Art.
768 CPC), ya que en estas hiptesis, adems de invalidar el fallo impugnado, el Tribunal de Alzada debe dictar en acto
continuo, sin nueva vista, pero separadamente, la sentencia que corresponda conforme a la ley para la resolucin del
conflicto (Art. 786 n 3 CPC). Lo mismo ocurre cuando el tribunal casa de oficio en la forma, por las mismas causales. En
consecuencia, el recurso de casacin en la forma, por regla general, es un recuro negativo, ya que fuera de los casos
mencionados, el Tribunal superior jerrquico se limita a invalidar la resolucin impugnada, sin que pueda pronunciarse
sobre el fondo del asunto, reenviando el proceso al tribunal correspondiente para esos efectos.
4.- El recurso de de casacin en el fondo es un recurso de mrito, porque la Corte Suprema se pronuncia sobre
materias que estn constituidas por errores in iudicando. El recurso de casacin en la forma es un recurso de nulidad,
porque el Tribunal superior se pronuncia sobre materias que estn constituidas por errores in procedendo.
5.- Tanto la casacin en el fondo como en la forma tienen por objeto invalidar la sentencia recurrida, esto es,
anularla en los casos expresamente sealados por la ley (Art. 764 CPC).
6.- Tanto la casacin en el fondo como en la forma son de derecho estricto. Esto se traduce, en que en su
interposicin deben observarse las formalidades y exigencias prescritas por el legislador. En consecuencia, respecto de
las normas que regulan la casacin no se admite interpretacin analgica ni extensiva.
7.- Ninguno de los dos recursos da lugar a instancia, esto es, un grado de conocimiento y fallo tanto de los
hechos como del derecho involucrado en el asunto. Lo que caracteriza a la instancia es que da al tribunal aptitud
jurdica para revisar todas las cuestiones de hecho y derecho que se hayan ventilado en el juicio y sobre las cuales se
pronuncia el fallo. El tribunal que conoce de la casacin debe limitarse, simplemente, a conocer del derecho (no conoce
de los hechos); o, en otras palabras, a establecer si a los hechos tal cual estn establecidos en el pleito se haya aplicado
bien o no el Derecho. De esta circunstancia fluye que, por regla general, en la casacin no se rinde prueba, por cuanto
los hechos han sido establecidos en la instancia anterior a su conocimiento. Sin embargo, existen dos circunstancias que
miran a los hechos, y que rompen el principio sobre la imposibilidad de prueba.

248
 a) La prueba de la causal invocada en el recurso de casacin en la forma. En este caso, lo que se va a acreditar
son los hechos que constituyen la causal, por ejemplo, las implicancias, las recusaciones, la integracin defectuosa del
tribunal, etc. Como aqu no se estn probando los hechos que se refieren al fondo del asunto, no se altera el principio de
que la casacin no constituye instancia.
b) En el recurso de casacin en el fondo pueden modificarse los hechos que miran al fondo del asunto cuando la
infraccin de ley que motiv el recurso, se refiere a las que regulan la prueba. En este caso tampoco se rompe el
principio, ya que primera habr que analizar si existe o no infraccin a las leyes reguladora a las prueba (errores de
derecho), y slo despus el Tribunal puede pasar a ocuparse de los hechos.

Consideracin.

Las cuestiones de hecho son las circunstancias fcticas del conflicto. Las cuestiones de derecho son los aspectos
jurdicos vinculados al mismo. Un ejemplo puede ser bastante ilustrativo al respecto: A demanda a B la restitucin de
$100.000, entregados en calidad de mutuo y que se encuentra en mora de devolver. En este caso se debe acreditar:
- Si ha existido o no la entrega de la suma indicada;
- Si la entrega de A a B se debi al cumplimiento del contrato sealado;
- Ante qu contrato nos encontramos; y
- En caso de haberse establecido lo anterior, si B est o no obligado a restituir la suma indicada.
Tanto las letras a) como b) son cuestiones de hecho. Las letras c) y d) son cuestiones de derecho.

8.- Es un recurso en que est involucrado el inters pblico. Y esto es as, porque en general ambos recurso
persiguen la correcta aplicacin de la ley. De ah que, tanto en la casacin de forma como en el fondo, existe la
denominada casacin de oficio.

Fundamento del recurso de casacin.

En general, ambos recursos tienen por objeto velar por la correcta aplicacin de la ley; particularmente, de las
leyes ordenatoria litis, tratndose de la casacin en la forma; y de las leyes decisoria litis, en el caso de la casacin en el
fondo. Sin perjuicio de ello, el recurso de casacin tiene un fundamento adicional y especfico, el cual difiere segn se
trate de la casacin en el fondo o en la forma.
a) Casacin en el fondo: Adems de velar por la correcta aplicacin de la ley, persigue la unificacin de la
interpretacin judicial (uniformidad de la jurisprudencia).
b) Casacin en la forma: Adems de velar por la correcta aplicacin de la ley, persigue la observancia de las
garantas procesales de las partes en el proceso, por ejemplo, la bilateralidad de la audiencia, la imparcialidad del
tribunal, etc. De ah que las causales del recurso de casacin en la forma verse sobre los denominados trmites
esenciales.
El fundamento Constitucional indirecto de la casacin se encuentra en la garanta constitucional de la igualdad
ante la ley.

CDULA N 15. CASACIN EN LA FORMA Y CASACIN EN EL FONDO.

RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA.

Concepto.

Es un recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada con ciertas resoluciones judiciales, para
solicitar al Tribunal superior jerrquico que invalide stas, por haber sido pronunciadas por el Tribunal inferior con
presidencia de las formalidades legales, o por emanar de un procedimiento vicioso.

Caractersticas:

1.- Es un recurso extraordinario, porque slo procede respecto de ciertas resoluciones judiciales y por las
causales que taxativamente la ley prev, de manera que el agravio se encuentra especificado en ella (causales del 768
CPC)
2.- Es un recurso vertical, porque se interpone ante el tribunal que pronunci la resolucin que motiva el recurso
(juzgado de letras o Corte de Apelaciones), para que conozca su superior jerrquico (Corte de Apelaciones o Corte
Suprema, respectivamente).
3.- Es un recurso negativo, por regla general, ya que el superior jerrquico se limita a invalidar la resolucin
impugnada, reenviando el proceso al tribunal correspondiente para que se pronuncie sobre el fondo del asunto. Slo
249
excepcionalmente, el recurso de casacin en la forma es positivo, en el caso de las causales n 4, 5, 6, 7 del Art. 768 CPC,
y en los casos en que proceda la casacin de oficio por las mismas causales, ya que en estas hiptesis el tribunal superior
debe dictar la correspondiente sentencia de reemplazo.
4.- Es un recurso de nulidad, ya que la materia sobre la cual debe pronunciarse el tribunal superior est
determinada por error in procedendo.
5.- Es un recurso que tiene por objeto invalidar la sentencia recurrida, esto es, anularla en los casos
expresamente sealados por la ley.
6.- Es un recurso de derecho estricto, porque en su interposicin deben observarse las formalidades y exigencias
que la ley prescribe, de modo que a su respecto no cabe la analoga ni la interpretacin extensiva.
7.- Es un recurso que no constituye instancia, porque el tribunal que conoce de la casacin debe limitarse,
simplemente, a conocer del derecho; o, en otras palabras, a establecer si a los hechos tal cual estn establecidos en el
pleito se haya aplicado bien o no el Derecho.
8.- Es un recurso en que est involucrado el inters pblico, porque persigue, en general, la correcta aplicacin
de la ley y la observancia de las garantas procesales de las partes. Por esta razn, en la casacin en la forma existe la
casacin de oficio.

Renuncia del recurso.

La casacin en la forma es renunciable, sea expresa o tcitamente, dado que est concedido a favor de la parte
agraviada, y su renuncia no est prohibida.
Pero ella no puede ser anticipada, porque las normas que regulan la casacin son de orden pblico.
Excepcionalmente, tratndose de los rbitros arbitradores, la ley permite la renuncia anticipada del recurso en el
compromiso, pero segn ha dicho la Corte Suprema, esa renuncia jams podr extenderse a las causales de
incompetencia y ultra petita.

Resoluciones impugnables.

De acuerdo al Art. 766 CPC, la casacin en la forma procede contra las siguientes resoluciones:
1.- Sentencias definitivas, de primera, nica o segunda instancia (salvo las dictadas por la Corte Suprema)
2.- Sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, de primera,
nica o segunda instancia (salvo las dictadas por la Corte Suprema)
Ejemplos de sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio:
a) La resolucin que declara la prescripcin de un recurso.
b) La resolucin que declara la desercin de un recurso.
c) La resolucin que declara el abandono del procedimiento.
c) La resolucin que declara el desistimiento de la demanda.

Ejemplos de sentencias interlocutorias que hacen imposible la continuacin del juicio:

a) La resolucin que acoge la excepcin de incompetencia del tribunal.
b) Las actas de la Comisin mixta sealan como ejemplo, la resolucin que recae sobre el privilegio de pobreza
que impiden de hecho proseguir el juicio al litigante que carece de recursos.
3.- Excepcionalmente, contra sentencias interlocutorias de segunda instancia que no ponga trmino al juicio ni
hagan imposible su continuacin, siempre que:
a) se hubieren dictado en segunda instancia, y
b) se hubieren dictado sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para la vista de la
causa.

Comentario:

Respecto de este ltimo requisito de dictarse la sentencia interlocutorias sin sealar da para la vista de la causa,
para algunos autores, como Mosquera y Maturana, slo tiene lugar tratndose de las apelaciones que deben ser
conocidas previa vista de la causa, por haber las partes solicitado alegatos dentro del plazo para comparecer, puesto que
si no se hubiere formulado la peticin, la causa se debe ver en cuenta y en ese evento no se configura el vicio. Para
250
otros, como Tavolari, tambin se exige este requisito para las apelaciones que deben ser conocidas en cuenta, porque
en este caso tambin debe sealarse da para su vista, conforme al Inc. 3 del Art. 199 CPC, que seala que las Cortes
debern establecer horas de funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en
cuenta. (Art. 199 CPC).

4.- Tambin procede el recurso de casacin en la forma, contra sentencias que se dicten en juicios o
reclamaciones regidos por leyes especiales, salvo los que se refieren a la constitucin de juntas electorales, a las
reclamaciones de avalos, y a los dems que prescriban las leyes.

Causales del recurso de Casacin en la forma.

Siendo el recurso de casacin un recurso extraordinario y de derecho estricto, slo puede ser interpuesto por las
causales que expresamente seala el legislador en el Art. 768 CPC.

Clasificacin de las causales.

Las causales de casacin en la forma se clasifican en: I) vicios cometidos en la dictacin de la sentencia (nmeros
1 al 8); II) vicios cometidos durante la tramitacin del proceso (causal n 9 en relacin con los arts. 795 y 800)

Nociones generales.

1.- Slo las causales n 4, 5, 6 y 7 dan lugar a la sentencia de reemplazo.

2.- Las causales si bien son taxativas, algunas no son exhaustivas sino que genricas (como el caso del n 9).

I) Causales referidas a vicios cometidos en la dictacin de la sentencia (nmeros 1 al 8 del Art. 768 CPC).

N 1.- Por haber sido la sentencia pronunciada por un Tribunal incompetente o integrado en contravencin a
lo dispuesto en la ley.

Consideraciones.

a) Por haberse dictado la sentencia por un Tribunal incompetente. Para algunos autores, como Mosquera,
Maturana y Benavente, la incompetencia puede ser absoluta o relativa, ya que la ley no distingue, y adems, porque si
bien la competencia relativa puede prorrogarse, la oposicin del demandado mantiene la incompetencia de tribunal,
dejando, en consecuencia, subsistente la causal de casacin que estudiamos.
b) Por haber sido dictada por un tribunal integrado en contravencin a lo dispuesto en la ley. Se ha entendido
que esta causal se aplica slo a los tribunales colegiados.

N 2.- Por haber sido pronunciada la sentencias por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente
implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya sido declarada por tribunal competente.

Consideraciones.

1.- Recordemos que las implicancias y recusaciones son inhabilidades personales para poder conocer y fallar
imparcialmente un asunto. Las primeras se reclaman ante el mismo juez, y las segundas, ante el Tribunal superior
jerrquico.
2.- Este numeral se aplica tanto a los tribunales unipersonales como colegiados.
3.- Las implicancias, por ser de orden pblico, basta con que el juez est legalmente implicado, no siendo
necesaria declaracin alguna. En cambio, las recusaciones al ser de orden privado, y por ello, naturalmente renunciables,
es necesario que la recusacin se haya hecho valer, y que ella se encuentre pendiente o haya sido declarada.

N 3.- Por haber sido la sentencia acordada en los tribunales colegiados por menor nmero de votos o
pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia de jueces que no
asistieron a la vista de la causa, y viceversa.

Consideraciones.
1.- La expresin viceversa quiere significar que tambin existe causal de casacin en la forma cuando los
ministros asistieron a la vista de la causa, pero no participaron en el pronunciamiento del fallo.

251
 2.- En definitiva, este numeral se desglosa en cuatro situaciones, aplicndose exclusivamente a las sentencias
dictadas por tribunales colegiados. Tales son:
a) haber sido la sentencia acordada por menor nmero de votos;
b) haber sido la sentencia pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley.
c) haber sido la sentencia pronunciada con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa; y
d) haber sido la sentencia pronuncia sin la concurrencia de jueces que asistieron a la vista de la causa.
3.- Respecto de la concurrencia de esta causal se ha fallado que ella no se configura por la circunstancia de que
un ministro haya asistido a la vista de la causa y tambin haya concurrido al acuerdo, pero no firmado la sentencia, por
cuando el vicio se produce cuando la sentencia ha sido acordada.

N 4.- Por haber sido la sentencia dada en ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o
extendindola a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la facultad que este tenga para fallar
de oficio en los casos determinados por la ley.

Consideraciones.

1.- La primera parte del numeral, establece la llamada ultra petita propiamente tal, que se configura cuando el
juez en la sentencia otorga ms de lo pedido por las partes en el proceso, por ejemplo, si yo pido al tribunal que concede
a Juan a restituirme $200.000 y ste ordena la devolucin con el 10% de inters. La segunda parte del numeral, habla de
lo que en doctrina se denomina extra petita, esto es, extender la resolucin a puntos no sometidos a la decisin del
tribunal, como si se pide nulidad de un contrato y se declara la resolucin del mismo.
2.- Parte de la doctrina, ha distinguido la llamada minus petita, o sea, que el juez en la sentencia otorga menos
de lo pedido por las partes en el proceso. Esta situacin claramente no configura la causal en comento, puesto que la
resolucin se encuadra dentro de lo pedido por las partes. En este sentido, la jurisprudencia ha sealado que no puede
extenderse esta causal por analoga (ni por interpretacin extensiva) al caso que se otorgue menos de lo pedido, puesto
que, como se trata de una disposicin de excepcin, debe interpretarse restrictivamente. Se distingue tambin la
llamada infra petita, que se configura cuando el juez falla menos de lo pedido por las partes, caso en el cual se
configurara el vicio del n 5 del 768 CC, esto es la de pronunciar se la sentencia con omisin de cualquiera de los
requisitos del Art. 170 CPC, y en lo que aqu interesa, aqul contemplado en el n 6 de aquella disposicin, a saber, el
fallo de las acciones y excepciones hechas valer en el juicio.
3.- El vicio de ultra petita debe hacerse patente en la parte resolutiva del fallo. Luego, si en la fundamentacin
de la sentencia se tocan puntos o formulan argumentaciones diversas a las planteadas por las partes en el proceso, no
se configura el vicio. Por esta razn, se ha fallado que para definir si existe ultra petita, en cualquiera de sus dos formas,
ha de analizarse el petitorio de los escritos fundamentales del juicio (demanda, contestacin) y compararlo con lo
decisorio del fallo.
4.- La causal en comento no opera en aquellos casos en que se permite al Tribunal obrar de oficio, por ejemplo,
para declarar nulidad absoluta de un acto jurdico cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; lo mismo ocurrir
cuando el acogimiento de una accin o excepcin deducida en juicio, haga imposible un pronunciamiento respecto de
otra accin o excepcin, por ser incompatible con la ya acogida, y as ocurre con el acogimiento de la accin de
cumplimiento de un contrato que impide pronunciarse respecto de la resolucin del mismo; lo mismo ocurre con la
excepcin de incompetencia absoluta, que impide pronunciarse respecto de cualquiera otra excepcin perentoria (Art.
1683 CC).
5.- En este caso, el Tribunal de Alzada debe dictar la correspondiente sentencia de reemplazo.

N 5.- Por haber sido pronunciada la sentencia con omisin de cualquiera de los requisitos que establece el Art. 170.

Consideraciones.

1.- Primeramente, los autores sealan que esta causal no es aplicable a las sentencias interlocutorias, ya que el
Art. 170 CPC slo se refiere a las sentencias definitivas. Formalmente, las sentencias interlocutorias estn reglamentadas
en el Art. 171 CPC.
2.- La causal slo se configura por la omisin de los requisitos del Art. 170 CPC, y no por infraccin del auto
acordado de la Corte Suprema de 1920, sobre la forma de las sentencias, puesto que la norma en comento es de
derecho estricto, de modo que no cabe interpretacin analgica ni extensiva.
3.- La jurisprudencia, respecto de algunos numerales del Art. 170 ha dicho:
a) Tratndose del numeral n 4, esto es, contener las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de
fundamento a la sentencia.
i.- La jurisprudencia entiende que se configura la causal cuando se omiten los fundamentos de hecho y de
derecho, esto es, no se desarrollan los razonamientos en que se apoyo el fallo y carece de normales legales o de equidad
252
que tiendan a fundamentar el mismo; pero no cuando estos no se ajustan a la tesis sustentada por la parte que reclama
y ni aun cuando ellas resulten equivocadas (en este caso sera procedente la casacin en el fondo)
ii.- Este vicio si se configura cuando los argumentos de hecho y de derecho entre s son contradictorios, pues en
este caso se destruyen unos a otros, y las consideraciones desaparecen.
iii.- Se estima tambin que configura la causal la falta de anlisis o anlisis defectuoso de la prueba rendida,
siempre que se refiera a las consideraciones de hecho (la valoracin de la prueba es un error de derecho que, en rigor no
da lugar a esta causal).
b) Tratndose del n 6 del Art. 170 CPC, es decir, la decisin del asunto controvertido. De acuerdo a este
precepto, la decisin debe comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio, pudiendo
omitirse aquellas que sean incompatibles con las aceptadas. Respecto a esta causal se ha sealado que la causal en
comento se configura cuando la sentencia no resuelve la materia del conflicto sometido a la consideracin del Tribunal.
De ah que, por ejemplo, la regulacin de las costas, que es una medida entregada por entero a la discrecin judicial, no
forma parte del asunto controvertido.
4.- En este caso, el Tribunal de Alzada debe dictar la correspondiente sentencia de reemplazo.

N 7.- Por haber sido la sentencia dictada contra otra (sentencia) pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que
sta se haya alegado oportunamente en el juicio.

Consideraciones.

1.- El legislador ha sido cuidadoso de la cosa juzgada como causal de casacin en la forma, pues, no obstante el
hecho de que se parte de la base de que el recurso en comento debe ser preparado, la ley insiste en que la cosa juzgada
haya sido alegada oportunamente. En el juicio ordinario de mayor cuanta, la cosa juzgada s puede alegar: a) como
excepcin dilatoria; b) como excepcin perentoria; y c) como excepcin mixta o anmala.
2.- As las cosas, la alegacin oportuna de la cosa juzgada hace procedente el recurso de casacin en la forma; y
su falta de alegacin hace procedente el recurso de revisin (Art. 810 n 4 CPC).
3.- En este caso, el Tribunal de Alzada debe dictar la correspondiente sentencia de reemplazo.

N 7.- Por contener la sentencia decisiones contradictorias.

Consideraciones.

1.- Al respecto la jurisprudencia ha sealado que, como es sabido, las sentencias de la clase a que se refiere el
Art. 170 CPC, contienen tres secciones: la expositiva, consagrada en los nmeros 1, 2 y 3; la considerativa, referida en los
nmeros 4 y 5; y finalmente la decisoria o resolutiva, contenida en el n 6. La ley dice claramente que el vicio consiste en
contener decisiones contradictorias. Por lo tanto, las contradicciones deben estar contenidas en la parte resolutiva del
fallo, y no en otra de sus secciones, porque aqulla es la que contiene las decisiones.
Sin perjuicio de lo anterior, se debe tener presente que hay casos en que sentencias contienen verdaderos
considerandos resolutivos, los que pueden ser contradictorios con la decisin final. Tal es ejemplo, de una sentencia
de primera instancia que en uno de sus consideraciones declara la nulidad absoluta del contrato de compraventa, y en la
resolucin finalidad no da lugar a la peticin de nulidad. En este sentido se ha declarada que si uno de los fundamentos
dice que la demanda debe ser acogida y en cambio en la parte resolutiva se termina rechazando, es procede el recurso
de la casacin en la forma, por la causal en comento.
2.- Como consecuencia de lo anterior, la existencia de consideraciones contradictorias, podra, eventualmente,
configurar otro vicio, particularmente el de falta de consideraciones de hecho o de derecho que sean fundamento de la
sentencia (n 5 768 CPC), ya que considerando que contengan argumentaciones contradictorias se anula, lo que en
definitiva determina la omisin de todos o de algunos de los requisitos del Art. 170.
3.- A mayor abundamiento, la Corte Suprema ha interpretado este precepto sealando que existen decisiones
contradictorias cuando las que contiene un fallo son incompatibles entre s, de manera que no pueden cumplirse
simultneamente, pues interfieren una con otras. De ah que, si la parte resolutiva contiene tan slo una decisin,
aunque sta pudiera estar deficientemente planteada y fundada, resulta imposible que las haya contradictorias.
4.- En este caso, el Tribunal de Alzada debe dictar la correspondiente sentencia de reemplazo.

N 8.- Por haber sido la sentencia dada en apelacin legalmente desierta, prescrita o desistida.

Consideracin.

La desercin, prescripcin y desistimiento de la apelacin son maneras anormales de poner trmino al recurso y,
en consecuencia, si el tribunal, a pesar de ello, dicta sentencia, lo hace con manifiesta incompetencia.
253
II) Causales referidas a vicios cometidos durante la tramitacin del proceso (nmero 9 del Art. 768 CPC).

El numeral n 9 da el carcter de genrica a la enumeracin taxativa del Art. 768 CPC. Esta causal dice Por
haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o cualquier otro requisito por cuyo
defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad
Por consiguiente, se pueden distinguir dos hiptesis genricas:

1.- Por haber faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley.
Para que configure esta hiptesis, es menester que exista un texto legal expreso que d a un trmite o diligencia
determinada el carcter de esencial, o que prevenga que la omisin de dicho trmite o diligencia acarrea la nulidad. El
legislador califica de esenciales, los trmites sealados en el Art. 795 CPC, para la primera o nica instancia en los juicios
de mayor o menor cuanta y en los juicios especiales; y los indicados en el Art. 800 CPC, para la segunda instancia de los
juicios de mayor o menor cuanta y en los juicios especiales. Se tratarn en seguida.

2.- Por haber faltado cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay
nulidad.

Comentan los autores que esta situacin prcticamente no existe en Chile, salvo el caso del Inc. 3 del Art. 61
CPC, que regula la situacin que se produce cuando las resoluciones judiciales no son autorizadas por un ministro de fe
competente. Dice este artculo: la autorizacin del funcionario a quien corresponde dar fe o certificado del acto es
esencial para la validez de la actuacin. Esto configura la nulidad de una actuacin judicial y no de una resolucin.

TRMITES ESENCIALES DE PRIMERA O NICA INSTANCIA.

De acuerdo al Art. 795 CPC: en general (no taxativo), son trmites o diligencias esenciales en la primera o en
nica instancia en los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales:
1.- El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley.
2.- El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que corresponda con acuerdo a la ley.
3.- El recibimiento de la causa a prueba cuando procede con arreglo a la ley. Recordemos que no siempre es
procedente la recepcin de la causa a prueba. Segn sabeos, ella procede cuando, a juicio del tribunal, hay en el pleito,
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. Tampoco proceder cuando el demando se allana, o cuando las
partes piden que se falle el pleito sin ms trmite (Art. 313 CPC). En estos casos, el tribunal debe citar a las partes,
derechamente, a or sentencia.
4.- La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin. Segn la jurisprudencia, la
omisin de la inspeccin personal del tribunal no da lugar a esta causal, porque se trata de una diligencia facultativa del
mismo.
5.- La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo el
apercibimiento legal que corresponda, respecto de aquella contra la cual se presentada.
6.- La citacin (notificacin) para alguna diligencia de prueba. Todas las diligencias probatorias deben
practicarse con citacin (Art. 324 en relacin con el Art. 69 CPC).
7.- La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trmite.

TRMITES ESENCIALES EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

Dice el Art. 800 CPC: En general (no taxativo), son trmites o diligencias esenciales en la segunda instancia de
los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales.
1.- El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del recurso. El emplazamiento en
segunda instancia se compone de dos elementos: la notificacin de la resolucin que concede el recurso, y el transcurso
del plazo para hacerse parte.
2.- La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo
apercibimiento legal que corresponda, respecto de aquella contra la cual se presentan. Se aplica fundamentalmente a
la prueba documental en segunda instancia (Art. 207 CPC).
3.- La citacin para or sentencia definitiva. La citacin para ori sentencia en segunda instancia constituye un
trmite complejo, formado por todos los trmites que integran la vista de la causa. En otras palabras, la citacin para or
sentencia comienza con la notificacin del decreto que ordena traer los autos en relacin, y concluye con la vista.
4.- La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma establecida en el Art.
163 y;

254
 5.- Los indicados en los nmeros 3, 4 y 5 del Art. 795, en caso de haberse aplicado lo dispuesto en el Art. 207.
En otras palabras, en caso de haber lugar a la prueba en segunda instancia, son trmites esenciales:
- El recibimiento de la causa a prueba cuando procede con arreglo a la ley (esto es confuso, porque el Tribunal
en segunda instancia no dicta la resolucin que recibe la causa a prueba)
- la prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin.
- La citacin para alguna diligencia de prueba.

PLAZO PARA INTERPONER EL RECURSO.

Para estos efectos hay que distinguir la resolucin contra la cual procede el recurso:

1.- Si procede en contra de una sentencia de nica o de segunda instancia. En este caso, debe interponerse
dentro de los 15 das siguientes a la notificacin de la resolucin contra la cual se recurre. En caso de que se deduzca
recurso de casacin en la forma y en el fondo en contra de una misma resolucin, ambos recursos debern interponerse
simultneamente y en un mismo escrito (Art. 770 Inc. 1 CPC).

2.- Si procede en contra de una sentencia pronunciada en primera instancia. En este caso, debe interponerse
dentro del plazo concedido para deducir el recurso de apelacin, y si tambin se deduce este ltimo recurso,
conjuntamente con l (Art. 770 Inc. 2 CPC).

Consideraciones:
1.- De lo dicho se desprende que, por regla general, el plazo para recurrir de casacin en la forma en contra de
una sentencia definitiva de primera instancia ser de 10 das, y de 5 das en contra de las sentencias interlocutorias que
pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin (Art. 189 CPC).
2.- En cuanto a la forma de la interposicin conjunta de la apelacin y casacin, no importa el orden que se siga
para ello en el escrito, pues la ley no ha dicho que ninguno de ellos debe interponerse en subsidio del otro. Sin perjuicio
de ello, cabe tener presente que por motivos de lgica procesal deben hacerse valer primero los recursos que importan
la nulidad, y luego los que se refiere a su mrito (Art. 17 CPC)
3.- En cuanto a la forma de la interposicin conjunta de la casacin en la forma y en el fondo, tampoco importa
el orden que se siga para ello en el escrito, por la misma razn anterior. Sin embargo, por motivos de lgica procesal,
corresponde hacer valer primero la casacin en la forma y en subsidio la casacin en el fondo, porque el primero
persigue la invalidacin del fallo por vicios in procedendo, y el segundo por vicios in iudicando (Art. 17 CPC).

3.- Si procede en contra de una sentencia dictada en juicio de mnima cuanta. El recurso debe interponerse en
el plazo falta de 5 das (Art. 791 CPC).

Comentario.

El plazo para recurrir de casacin no es susceptible de ampliacin alguna conforme a la tabla de emplazamiento.
El plazo, en consecuencia, es siempre el mismo, cualquiera sea el lugar donde funcione el tribunal a quo en relacin al
tribunal ad quem.

Tribunales que intervienen.

El recurso de casacin en la forma se interpone ante el tribunal que dict la resolucin que se trata de invalidar
tribunal a quo, para que sea conocido por el tribunal superior jerrquico tribunal ad quem. (Art. 771 CPC). As, por
ejemplo, del fallo de un juez de letras se ir de casacin ante la Corte de Apelaciones que corresponda, y, del de sta, se
podr recurrir a la Corte Suprema.

Limitaciones al recurso de casacin en la forma.

Concepto.

Son aquellas circunstancias cuya ocurrencia obstan a que el recurso de casacin en la forma pueda ser acogido,
no obstante la efectiva existencia del vicio que se denuncia.
Se trata, por tanto, de factores que impiden que el recurso en palabra se acoja, aun cuando se configure la
causal que se reclama. Estas circunstancias o factores son tres:
a) Falta de preparacin del recurso.
b) Ausencia de perjuicio.
255
 c) Decisin de completarse el fallo.

a) Falta de preparacin del recurso.

Concepto de preparacin del recurso de casacin en la forma.

Preparar el recurso de casacin en la forma consiste en reclamar del vicio que se invoca como causal del recurso,
ejerciendo oportunamente y en todos sus grados, los recursos establecidos por la ley (Art. 796 Inc. 1 CPC).

Comentario.

La preparacin slo se exige respecto del recurso de casacin en la forma, no requirindose para la interposicin
del recurso de casacin en el fondo.

Requisitos.

1.- Que la parte que entabla el recurso haya reclamado previamente del vicio que constituye la causal.
2.- Que dicho reclamo se haya verificado ejerciendo, oportunamente, y en todos sus grados, los recursos
establecidos por la ley.
Respecto a este segundo requisitos, cabe precisar que:
a) La voz recursos no se utiliza en el Art. 769 CPC en el sentido exclusivo de un acto jurdico procesal de
impugnacin, sino que en un sentido ms amplio, de todo medio o facultad que la ley otorga a las partes para
reclamar del vicio.
b) Se precisa de un ejercicio oportuno e integral de todos los medios que establece la ley para reclamar el
vicio, y no una utilizacin parcial de ellos. As por ejemplo, si se quiere preparar el recurso de casacin en la forma por
incompetencia del tribunal en el juicio ordinario civil, ser menester que se oponga la respectiva excepcin dilatoria; si
ella es rechazada, se debe apelar de dicha resolucin; si la apelacin no es concedida, debe recurrirse de hecho, y si
tampoco prospera este recursos, entonces se entiende preparada la casacin.

Fundamento.

1.- La conveniencia que representa la preparacin para la buena administracin de justicia, al permitir la ley ir de
casacin slo cuando no hayan podido obtenerse anlogos resultados con la interposicin de los recursos pertinentes.
2.- La lealtad y buena fe que debe existir en el proceso, pues a travs de la preparacin del recurso se impide
que las partes omitan reclamar de los vicios durante el curso del procedimiento, reservndolos para hacerlos valer en
contra de la sentencia segn la conveniencia que sta tenga para sus intereses.
3.- La figura de la convalidacin en materia de nulidad procesal. En efecto, las partes pueden sanear los vicios
de un acto procesal de manera expresa o tctica. Una forma de convalidacin tcita consiste en no reclamar del vicio
dentro de los plazos legales (Art. 83 Inc. 2 CPC).

Excepciones.

Hay casos en que no es menester preparar el recurso de casacin en la forma. Los establece el Art. 769 Inc. 2 y 3
CPC:
1.- Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de la resolucin que se trata de casar.
2.- Cuando el vicio haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata de casar.
Esto ocurre, por ejemplo, en la causal de ultra petita; en la causal de haber sido pronunciada la sentencia con
omisin de los requisitos del Art. 170 CCP; en la causal de haber sido pronuncia la sentencia en contra de otra pasada en
autoridad de cosa juzgada alegada oportunamente en el juicio; y en la causal de contener la sentencia decisiones
contradictoras.
3.- Cuando el vicio ha llegado al conocimiento de la parte despus de pronunciada la sentencia.
Por ejemplo, se dicta una sentencia sin que se hubiere citado a las partes a or sentencia.
4.- Cuando el recurso de casacin se interpusiera contra una sentencia de segunda instancia por las causales
de: a) ultra petita, b) cosa juzgada y, c) decisiones contradictorias, aun cuando estos vicios se encontraren contenidos
en el fallo de primera instancia, y no se hubieren reclamado oportunamente.

Comentario respecto de esta ltima excepcin.

256
 Por la importancia que el legislador le asigna a las tres causales referidas, se establece la improcedencia de
preparar el recurso de casacin en la forma si el fallo de segunda instancia las contiene, aun cuando estos vicios se
encontraren contenidos en el fallo de primera instancia y el fallo de segunda los hubiere hecho suyos al confirmar la
sentencia.
As entonces, si la sentencia de primer instancia contuviera cualquier otro vicio fuera de los referidos, y la
sentencia de segunda instancia los hiciera suyos, ser menester que el recurso de casacin en la forma se hubiere
preparado. As por ejemplo, si la sentencia de primera instancia incurre en el vicio de haber sido dictada con infraccin
del Art. 170 CPC, deber interponerse en contra de sta el recurso de casacin en la forma para los efectos de poder,
con posterioridad, recurrir de casacin en contra de la sentencia de segunda instancia que hubiere hecho suyos esos
vicios al confirmarla. En estos casos, el recurso de casacin en contra de sentencias de primera instancia constituye el
medio para preparar el recurso de casacin en la forma en contra de la sentencia de segunda instancia.

Sancin a la falta de preparacin.

Obsta a que sea acogido el recurso de casacin en la forma. De acuerdo al Inc. 1 del Art. 769 CPC, la preparacin
del recurso de casacin en la forma es un requisito para que pueda ser admitido el recurso.
Sin embargo, la preparacin del recurso no constituye uno de los requisitos el tribunal a quo (Art. 778 CPC) y el
ad quem (Art. 781 CPC), deban examinar para pronunciarse en el control de admisibilidad.
De ah que, en estricto rigor, la falta de preparacin del recurso no habilita a los tribunales sealados a declarar
la inadmisibilidad del recurso, pero s podr con posterioridad ser rechazado por improcedente por el tribunal ad quem.
En consecuencia, especficamente, la sancin a la falta de preparacin es su rechazo por improcedente.

b) Ausencia de perjuicio.

El perjuicio es el dao procesal que experimenta el recurrente con el vicio en que se funda el recurso, y este
perjuicio puede consistir en la privacin de algn beneficio o facultad, o en un impedimento para cumplir una carga
procesal.
El Art. 768 Inc. 3 CPC establece expresamente que el Tribunal podr desestimar el recurso de casacin en la
forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la
invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo.

Fundamento.

Se encuentra en el principio de la trascendencia, consistente en la mxima de que no hay nulidad sin perjuicio
(Art. 83 CPC).

Sancin a la ausencia de perjuicio.

Obsta a que se acoja el recurso de casacin en la forma. Especficamente, la falta de perjuicio autoriza al Tribunal
para desestimar el recurso, esto es, para rechazarlo por improcedente. Y ello, cuando de los antecedentes aparece de
manifiesto que el reclamante no ha sufrido un perjuicio reparable con la sola invalidacin del fallo o cuando el vicio no
ha influido en lo dispositivo del mismo. Por ejemplo, si el demandante de la causa reclama que el vicio es la falta de una
diligencia probatoria, y el tribunal de la misma acogi la demanda.

Comentario.

En esta materia la jurisprudencia ha sealado que, conforme al principio de la trascendencia, el recurso de

casacin en la forma debe ser el nico medio para los efectos de poder reparar el perjuicio, por lo que s es posible
lograr ese objetivo por otro medio, deber ser rechazado el recurso deducido.
Dando aplicacin a este principio, se ha resuelto reiteradamente que en caso de interponerse conjuntamente el
recurso de casacin en la forma y el de apelacin, que si conociendo de ste ltimo se modifica el fallo de modo que se
elimina el agravio que motiva la casacin en la forma, sta debe ser rechazado.

c) Decisin de completarse el fallo.

Es la facultad que tiene el tribunal ad quem para ordenar al tribunal de la causa que complete la sentencia
cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya
hecho valer oportunamente en el juicio (Art. 768 Inc. final CPC)

257
 Por consiguiente, el tribunal ad quem tiene esta facultad nicamente cuando el vicio consiste en no haber sido
resuelta una accin o excepcin que se haya hecho valer oportunamente en juicio.

Efectos de esta limitacin.

Obsta a que se acoja el recurso de casacin en la forma. Y, especficamente, el expediente debe ser devuelto al
tribunal de la causa para que se pronuncie acerca de la accin o excepcin correspondiente.

Forma de interponer el recurso de casacin en la forma.

Ya sabemos que el recurso de casacin en la forma debe ser interpuesto por la parte agraviada; tambin
sabemos ante qu tribunal se debe entablar, y qu plazos existen para ello.
Ahora bien, la ley regula detalladamente el escrito en que se interpone el recurso, (algunos lo llaman escrito de
formalizacin) el cual debe cumplir con los siguientes requisitos:
1.- Los requisitos comunes a todo escrito.
2.- Debe mencionar expresamente el vicio en que se funda (Art. 772 Inc. 2 CPC). Al respecto, es menester tener
presente que interpuesto el recurso no puede hacerse en l variaciones de ninguna especie. Por consiguiente, aun
cuando en el progreso del recurso se descubra alguna nueva causal en que haya podido fundarse, la sentencia recaer
nicamente sobre las alegadas en tiempo y forma (esto se conoce como la inmutabilidad del recurso de casacin (Art.
774 CPC). Todo ello sin perjuicio, naturalmente, de la casacin de oficio que pueda proceder en los casos y en la forma
que ms adelante veremos.
3.- Debe sealarse de modo expreso la ley que concede el recurso por la causal que se invoca (Art. 772 Inc. 2
CPC). As por ejemplo, si la sentencia se ha dado ultra petita, el recurrente debe redactar su escrito sealando
expresamente que tal causal est prevista en el n 4 del Art. 768 del CPC. Si la sentencia ha sido dada sin
emplazamiento del demandado, habra que causarla especficamente, invocando la causal del n 6 del Art. 768 del CPC,
en relacin con el n 1 del Art. 800. Si la sentencia ha sido pronunciada con omisin de los requisitos del Art. 170 CC,
debe invocarse expresamente el n 5 del Art. 768, y relacionarlo con el nmero omitido del Art. 170 CC. No bastan, por
consiguiente, referencias generales.
4.- Debe ser patrocinado por un abogado habilitado, que no sea procurador del nmero (Art. 772 Inc. final
CPC).

Importancia de este escrito.

a) Porque en el control de admisibilidad que deben realizar los tribunales a quo y adquem se contemplan los
requisitos de este escrito. Especficamente, el tribunal a quo examina, entre otras cosas, si el recuro ha sido patrocinado
por abogado habilitado; y el tribunal ad quem, entre otras cosas, tambin debe examinar si el recurso ha sido
patrocinado por abogado habilitado, y adems, si se menciona expresamente el vicio o defecto en que se funda, y la ley
que concede el recurso por la causal que se invoca.
b) Por la llamada inmutabilidad del recurso de casacin en la forma (Art. 774 CPC), mencionada ms arriba.

TRAMITACIN.

I.- Tramitacin del recurso de casacin en la forma ante el tribunal a quo (juzgado de letras o Corte de apelaciones,
segn el caso).
Los trmites que deben seguirse ante el tribunal a quo son:
a) Control de admisibilidad.
b) Fotocopias o compulsas, y
c) Remisin del expediente.

a) Control de admisibilidad.

De acuerdo al Inc. 1 del Art. 776 CPC, el examen que realiza el tribunal a quo debe limitarse a dos aspectos:
1.- Si el recurso se interpuso dentro de plazo.
2.- Si el recurso ha sido patrocinado por abogado habilitado.
En el caso de que el recurso se interpusiere ante un tribunal colegiado, el referido examen se efectuar en
cuenta.

Del anlisis de estos antecedentes puede resultar que:

258
 a) Que el recurso no cumpla con uno o con ambos requisitos. En este caso, el tribunal a quo lo declarar
inadmisible sin ms trmite.
En contra de esta resolucin procede reposicin, dentro de tercero da, la cual debe fundarse en un error de
hecho. La resolucin que resuelva la reposicin es inapelable (Art. 778 Inc. 1 CPC).
b) Que el recurso cumpla con ambos requisitos. En este caso, de acuerdo al Inc. 2 del Art. 776, el tribunal a quo
lo declarar admisible (esto es, lo conceder), y dar cumplimiento a lo establecido en el Inc. 1 del Art. 197, esto es,
determinar las piezas del expediente, que adems de la resolucin apelada, deben compulsarse o fotocopiarse,
disponiendo luego la remisin de los autos originales al tribunal ad quem y de las compulsas o fotocopias al tribunal que
deba conocer de la ejecucin de la sentencia si hubiere lugar a ello (Art. 776 Inc. 2 CPC).
As entonces, si la casacin en la forma se interpuse ante la Corte de Apelaciones (porque se recurri de
una sentencia de segunda instancia), se enviarn los originales a la Corte Suprema para que conozca del recurso, y se
remitirn las fotocopias o compulsas al juzgado de letras, para que d cumplimiento al fallo, si ello fuere procedente. Si
se interpuso el recurso ante el Juzgado de letras (porque se recurri de una sentencia de primera instancia), se enviarn
los originales a la Corte de Apelaciones, y ninguna fotocopia o compulsa hay que remitir, sino que ellas permanecen en
dicho juzgado, para que d cumplimiento al fallo, si ello fuere procedente.

Efectos de la concesin del recurso de casacin.

Esta materia la regula el Art. 773 CPC, la cual es comn tanto para el recurso de casacin en la forma como en el
fondo.

Regla general:

El recurso de casacin NO suspende el cumplimiento de la sentencia (Art. 773 Inc. 1 CPC).

En consecuencia, por regla general la sentencia impugnada a travs de un recurso de casacin como la
concedida en el slo efecto devolutivo en la apelacin es un ejemplo tpico de sentencias que causan ejecutoria.

Excepciones.

El recurso de casacin suspende la ejecucin de la sentencia en dos casos excepcionales, y el ltimo de ellos
reconoce una contra excepcin. Son los siguientes:
a) Cuando el cumplimiento de la sentencia impugnada haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge
el recurso, como sera, por ejemplo, si se tratare de una sentencia que declara la nulidad de un matrimonio o permite el
de un menor (Art. 773 Inc. 1 CPC)
b) La parte vencida (recurrente) puede solicitar que no se lleve a efecto el cumplimiento de la sentencia
impugnada, mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal que dict la sentencia
recurrida (Art. 773 Inc. 2 CPC). Sobre esta excepcin cabe agregar:
i.- El derecho en comento debe ejercerlo el recurrente conjuntamente con interponer el recurso de casacin y
en solicitud separada, que se agregar al cuaderno de fotocopias o compulsas que deber remitirse al tribunal que
deba conocer del cumplimiento del fallo.
ii.- El tribunal a quo se pronunciar de plano y en nica instancia a su respecto, y fijar el monto de la caucin
antes de remitir el cuaderno al respectivo tribunal. El tribunal a quo conocer tambin, en nica instancia, todo lo
relativo al otorgamiento y subsistencia de la caucin (Art. 773 Inc. 3 CPC)
iii.- Este derecho reconoce una contraexcepcin. En efecto, el recurrente no tiene derecho a solicitar la
suspensin de la ejecucin de la sentencia impugnada, siempre que a su respecto concurran los siguientes requisitos
copulativos:
a) Que se trate de un demandado;
b) Que interponga el recurso de casacin contra una sentencia definitiva;
c) Que dicha sentencia se hubiere pronunciado en un juicio ejecutivo, en juicios posesorios, en los de desahucio
o en los de alimentos (Art. 773 Inc.2 CPC).

b) Fotocopias o compulsas.

Como ya dijimos, el Tribunal a quo al declarar la admisibilidad del recurso de casacin en la forma, debe ordenar
que se proceda a sacar fotocopias o compulsas de acuerdo a lo establecido en el Inc. 1 del Art. 197 CPC.
El recurrente, por su parte, tiene la carga procesal de depositar en la secretaria del tribunal los fondos
suficientes para cubrir dichas fotocopias o compulsas. Si el recurrente no cumpliere con esta carga, se aplica lo dispuesto
en el Inc. 3 del Art. 197 CPC, esto es, se le tendr por desistido (desercin) el recurso, sin ms trmite.
259
Excepcionalmente, el recurrente no debe cumplir con esta carga, cuando contra la misma sentencia se hubiese
interpuesto y concedido apelacin en ambos efectos (Art. 776 Inc. final CPC). Esto es de toda lgica, porque en este
caso habr un solo Tribunal competente y, por tanto, no hay necesidad de sacar compulsas o fotocopias.

Comentario.

Respecto a la sancin del recurrente que no deposita los fondos, el Art. 766 CPC se remite al Art. 197 Inc. 2 CPC,
y en dicho precepto no se establece sancin alguna para el apelante, sino que ella est establecida en el Inc. 3.
Sin embargo, la mayora de los autores estima que se trata simplemente de una remisin errada, todava ms,
en el Cdigo hay una nota del editor que seala expresamente que la referencia al Inc. 1 del Art. 197 debe entenderse
hecha l Inc. 3 del mismo artculo.

c) Remisin del proceso.

Declarado admisible el recurso, el tribunal a quo deber disponer que se remitan los autos originales al tribunal
ad quem (y de las compulsas o fotocopias al tribunal que deba conocer de la ejecucin de la sentencia si hubiere lugar a
ello (Art. 776 Inc. 2 CPC)).
De acuerdo al Art. 777 CPC, corresponde al recurrente franquear la remisin del proceso (cubrir los costos de
correo), de modo que, si no lo hace, podr pedir la contraparte al tribunal que lo requiera para ello, bajo apercibimiento
de declararle no interpuesto el recurso.

II.- Tramitacin ante el tribunal ad quem (Corte de Apelaciones o Corte Suprema, segn el caso).
Aqu encontramos las siguientes etapas:
a) Ingreso del expediente y certificado de ese hecho.
b) Control de admisibilidad.
c) Comparecencia de las partes.
d) Designacin de abogado patrocinante.
e) Prueba ante el tribunal adquem.
f) Vista de la causa.

a) Ingreso del expediente y certificado de ese hecho por parte del secretario del tribunal ad quem.

Se aplica todo lo visto respecto del ingreso del expediente a propsito del recurso de apelacin, puesto que el
Art. 779 CPC se remite a los arts. 2001, 201 (en cuanto a la no comparecencia del recurrente dentro de plazo) y 202 del
mismo cdigo.

b) Control de admisibilidad.

Ingresado el expediente ante el tribunal ad quem, este debe revisar en cuenta si el recurso cumple o no con los
siguientes requisitos:
a) Si la sentencia recurrida es de aquellas contra las cuales procede el recurso de casacin en la forma;
b) Si el recurso ha sido interpuesto dentro de plazo;
c) Si el recurso fue patrocinado por abogado habilitado;
d) Si el recurso menciona expresamente el vicio o defecto en que se funda y la ley que concede el recurso por la
causal que se invoca (Art. 781 Inc. 1 CPC).
As entonces, los requisitos mencionados en las letras b) y c) precedentes, tienen un doble control de
admisibilidad, tanto en el tribunal a quo como en el ad quem. En cambio, los previstos en las letras a) y d) slo se analiza
por el tribunal ad quem.

De este examen pueden resultar tres cosas:

1.- Que el recurso cumpla con todos los requisitos. En este caso el recurso ser declarado admisible, y el tribunal
ad quem deber dictar la resolucin autos en relacin. (Art.781 Inc. 3 CPC)
2.- Que el recurso no cumpla con uno o ms de los requisitos de admisibilidad. En este caso, si el tribunal
encuentra mrito para considerarlo inadmisible, lo declarar sin lugar desde luego, por resolucin fundada.
3.- Que el recurso no cumpla con uno o ms de los requisitos de admisibilidad, pero sea procedente una
casacin de oficio. En este caso, el tribunal declarar la inadmisibilidad del recurso, y podr decretar autos en relacin,
si estima posible una casacin de oficio (Art. 781 Inc. 3 CPC).
En contra de la resolucin que declare inadmisible el recurso, procede reposicin, la cual debe ser fundada e
interponerse dentro de tercero da (Art. 781 Inc. final CPC).
260
c) Comparecencias de las partes.

Se aplica todo lo dicho respecto de la comparecencia y desercin en el recurso de apelacin, por remitirse all el
Art. 779 CPC (hace remisin a los arts. 200, 201 (slo en cuanto a la no comparecencia del recurrente dentro de plazo),
202 y 211 CPC).

d) Designacin de abogado patrocinante.

En los recursos de casacin contra sentencias pronunciadas en segunda instancia en segunda instancia, del cual,
en consecuencia, va a conocer la Corte Suprema, el recurrente, hasta antes de la vista de la causa, puede designar un
abogado para que lo defienda ante el tribunal ad quem, que podr ser o no el mismo que patrocin el recurso (Art. 803
CPC).
Las partes pueden, hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito firmado por un abogado, que no
sea procurador del nmero las observaciones que estimen convenientes para el fallo del mismo (Art. 783 Inc. final CPC)

e) La prueba ante el tribunal ad quem.

Si la causal alegada en el recurso de casacin en la forma requiere de prueba, el tribunal abrir para rendirla un
trmino que no exceda de 30 das (Art. 799 y 807 Inc. 2 CPC).
Como ya dijimos, la prueba del recurso queda restringida a los hechos que sirven de fundamento a la causal
invocada por el recurrente.

f) La vista de la causa.

El recurso de casacin en la forma se resuelve previa vista de la causa. En esta materia se aplican las reglas
establecidas para las apelaciones (Art. 783 Inc. final CPC).
Respecto de los alegatos, eso s, hay una norma especial. En efecto, en la casacin en la forma los alegatos de
cada abogado no pueden durar ms de una hora (y en la casacin en el fondo ms de dos horas). El tribunal puede, sin
embargo, por unanimidad, prorrogar por igual trmino dicho espacio de tiempo. (Art. 783 Inc. 2 y 3 CPC). Tratndose de
una materia distinta de la casacin, las alegaciones slo podrn durar media hora, pero la prrroga de la duracin de
estas alegaciones requiere simple mayora del tribunal.
Recordemos, por ltimo, que las partes podrn hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito
firmado por un abogado, que no sea procurador del nmero, las observaciones que estimen convenientes para el fallo
del recurso (Art. 783 Inc. final CPC).

Manera de proceder a la vista cuando se ha interpuesto apelacin conjuntamente con casacin en la forma.

El recurso de casacin en la forma contra la sentencia de primera instancia se ver conjuntamente con la
apelacin. Deber dictarse una sola sentencia para fallar la apelacin y desechar la casacin en la forma.
Cuando se d lugar al recurso de casacin en la forma, se tienen como no interpuesta la apelacin.
Si slo se ha interpuesto recurso de casacin en la forma, se mandarn a traer los autos en relacin (Art. 798
CPC).

Comentario.

Si se acoge el recurso de casacin, se tiene por no interpuesto el recurso de apelacin, porque el primero anula
la sentencia recurrida, y no puede haber apelacin de una resolucin que ha dejado de existir.
Sin embargo, en la prctica, suele pronunciarse primeramente sobre el recurso de apelacin, y si llega ste a
acogerse, se procede a rechazar el recurso de casacin en la forma, puesto que ste no sera entonces el nico medio
necesario para obtener la reparacin del perjuicio causado con el vicio.

Manera de proceder a la vista cuando se ha interpuesto el recurso de casacin en la forma conjuntamente con el de
casacin en el fondo.

Si contra una misma sentencia se interponen los recursos de casacin en la forma y en el fondo, estos se
tramitarn y vern conjuntamente y se resolvern en un mismo fallo.
Si se coge el recurso de forma se tendr como no interpuesto el de fondo (Art. 808 CPC).

261
Modos de terminar el recurso de casacin en la forma.

Encontramos tres modos: a) modo normal; y b) modos anormales; c) medios indirectos.

a) Modo normal: Es la sentencia que falla el recurso de casacin en la forma.

Consideraciones.
1.- El tribunal de casacin debe fallar la causa en el trmino de 20 das, contados desde aqul en que termin la
vista (Art 806 CPC).
2.- La competencia del tribunal de casacin queda determinada en el escrito de formalizacin (escrito que
contiene el recurso)

Actitudes que puede asumir el tribunal de casacin antes de fallar el recurso.

Antes de fallar el recurso, el tribunal ad quem puede asumir dos actitudes:

a) Ordenar al tribunal de la causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea la
falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer oportunamente en juicio (Art. 768
Inc. final CPC). Tengamos presente, sin embargo, que el tribunal ad quem puede ejercitar esta facultad o bien, invalidar
de oficio el fallo por la causal del n 5 del Art. 768, y fallar el fondo del asunto
b) Casar de oficio de la sentencia y fallar el fondo del asunto, en los casos y en la forma que seala la ley.
Actitudes que puede asumir el tribunal al pronunciarse sobre el recurso.

El tribunal ad quem puede 1) acoger el recurso; 2) rechazar el recurso.

Antes de analizar estas actitudes, los autores comentan que el tribunal ad quem, para determinar si acoge o
rechaza el recurso, debe analizar los siguientes puntos:
a) Si la causal invocada es de aquellas que establece la ley.
b) Si los hechos invocados constituyen verdadera y realmente la causal que se aduce.
c) Si los hechos que configuran la causal estn suficientemente acreditados
d) Si el vicio ha producido al recurrente un perjuicio reparable slo por medio de la invalidacin del fallo
e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo.

Comentario.

Recordemos que la ley facultad al tribunal para denegar el recurso en el supuesto del Inc. penltimo del Art. 768
CPC, esto es, cuando de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable
slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo

Anlisis de las actitudes que puede asumir el tribunal al fallar el recurso de casacin en la forma.

1) El tribunal ad quem acoge el recurso. Si el recurso es acogido, se aplica al Art. 786 CPC, en cuya virtud el
tribunal de casacin deber proceder al reenvo o, excepcionalmente, a la sentencia de reemplazo, segn sea la
causal que se invoca en el recurso. As:
a) Si el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia fuere alguno de los contemplados en las causales 4
(ultra petita); 5 (omisin de los requisitos del Art. 170 CPC); 6 (cosa juzgada); 7 (decisiones contradictorias) del Art.
768 CPC, el tribunal debe, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia que corresponda
con arreglo a la ley (sentencia de reemplazo). Lo anterior regir tambin, en los casos en que el tribunal respectivo
invalida de oficio la sentencia por alguna de las causales antes sealadas (Art. 786 Inc. 3 y 4 CPC). En consecuencia, en
estos caso, el tribunal ad quem debe fallar el fondo del asunto, en el evento de acogerse el recurso de casacin o de
casar de oficio por alguna de las causales indicadas.
La naturaleza jurdica de la sentencia de reemplazo es la misma de la sentencia impugnada.
b) En los dems casos, la misma sentencia (ojo: la misma sentencia) que invalida el fallo recurrido debe indicar el
estado en que quedar el proceso, el cual se remitir para su conocimiento al tribunal correspondiente. Este tribunal es
aquel a quien tocara conocer del negocio en caso de recusacin del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada
(esto es, el tribunal no inhabilitado) (Art. 786 Inc. 1 y 2 CPC). Esto es lo que se conoce como el reenvo del expediente,
o sea, la remisin del expediente al tribunal que legalmente tiene que conocer el asunto y pronunciar nueva sentencia.
La sentencia de casacin que invalida la sentencia y reenva el asunto, no encuadra dentro de la clasificacin
clsica que hace el Cdigo de las resoluciones judiciales (Art. 158 CPC). En efecto, no es una sentencia definitiva, ni una
interlocutoria, ni un auto ni aun decreto; es, simplemente, una sentencia de casacin. Por tanto, sta es su naturaleza
jurdica: una sentencia de casacin.
262
 2.- El tribunal ad quem rechaza el recurso. En este caso, se mantiene la resolucin recurrida y no existen
mayores complicaciones. Por consiguiente, no procede ni el reenvo ni la sentencia de reemplazo.
En cuanto a la naturaleza jurdica de esta sentencia de casacin, se dice que simplemente es eso, una sentencia
de casacin, que no encuadra en la clasificacin clsica que el Cdigo hace de las resoluciones judiciales (Art. 158 CPC).

b) Modos anormales: Son los siguientes:

1.- Declaracin de inadmisibilidad. Dijimos ya que puede efectuarse tanto por el tribunal a quo, como por el
tribunal adquem, y nos remitimos en general a lo expresado ms arriba.
2.- Desercin del recurso. Se produce en los siguientes casos.
a) Cuando el recurrente no comparecer ante el Tribunal superior dentro de plazo (Art. 779 CPC).
b) Cuando el recurrente no deposita los fondos suficientes para cubrir las fotocopias o compulsas (Art. 776 CPC).
c) Cuando el recurrente no franquea la remisin de proceso (costos del correo) al tribunal ad quem, una vez que
hubiere sido apercibido el recurrente por el tribunal a quo (Art. 777)
3.- Por la prescripcin del recurso, en virtud de la remisin expresa que efecta el Art. 779 al Art. 211 CPC, en
materia de apelacin. Aqu cabe tener presente que el Art. 779 slo se remite al Art. 211 en la materia y no al Art. 212, y
es este ltimo precepto el que establece la procedencia de la reposicin contra la resolucin que declara prescrito el
recurso de apelacin. Luego, por ser la casacin un recurso de derecho estricto, no cabra reposicin contra la resolucin
que declara la prescripcin de ste recurso.
4.- Por el desistimiento del recurso, que se rige por las reglas generales.

c) Modos indirectos. Son todos los motivos que ponen fin al proceso judicial, por ejemplo, el desistimiento de la
demanda; el abandono del procedimiento, etc.

Referencia a las disposiciones especiales del recurso de casacin contra sentencias pronunciadas en juicios de mnima
cuanta.

1.- En los juicios de mnima cuanta slo hay lugar al recurso de casacin en la forma por la causales de los
nmeros 1, 2, 4, 6, 7 y 9 del Art. 768 CPC (Art. 788 CPC).
2.- En estos juicios slo se consideran trmites esenciales, el emplazamiento del demandado en la forma
prescrita por la ley para contestar la demanda; y el acta en que debe consignarse las peticiones de las partes; y el
llamado a conciliacin (Art. 789 CPC).
3.- El recurso se interpondr verbalmente o por escrito, y slo se har mencin expresa de la causa en que se
funde. Si se interpone verbalmente, se dejar constancia de ella en un acta que firmar el juez y el recurrente (Art. 790
CPC).
4.- El recurso de casacin se interpondr en el plazo fatal de 5 das (Art. 791 CPC).

LA CASACIN EN LA FORMA DE OFICIO (Art. 775 CPC).

Concepto.

Es la facultad que otorga la ley fundamentalmente a los tribunales superiores de justicia, para invalidar, de
propia iniciativa, una resolucin judicial de que conoce, por va de apelacin, consulta, casacin o cualquier otra
incidencia, cuando aparece de manifiesto en ella vicios que autorizan la interposicin del recurso de casacin en la
forma.

Fundamento: El inters pblico que se haya comprometido en el recurso de casacin en la forma.

Caractersticas.

1.- Constituye una excepcin al principio dispositivo de que los jueces no puede intervenir sino a requerimiento
de parte. Algunos autores, pero en el mismo sentido, sealan que se trata de una aplicacin del principio inquisitivo.
2.- Constituye una mera facultad del tribunal superior jerrquico.
3.- El tribunal puede casar de oficio en virtud de cualquiera de las causales del Art. 768 CPC, aunque el recurso
de casacin en la forma no se haya interpuesto; no se haya preparado; haya sido declarado inadmisible, o se haya
intentado en virtud de otra causal.

Requisitos para que el tribunal pueda casar de oficio.

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 1.- Que el tribunal est conociendo del asunto por alguno de los siguientes medios: a) apelacin; b) consulta;
c) casacin (de forma o de fondo), o d) alguna incidencia.
2.- Que exista un vicio que autorice la casacin en la forma, que en principio puede ser cualquiera de las
causales del Art. 768 CPC, ya que la ley no distingue. Sin embargo, existe una excepcin, tratndose de la causal n 5 del
Art. 768 CPC. En efecto, el Inc. 2 del Art. 775 dispone que si el vicio que se advierte es la omisin del fallo sobre alguna
accin o excepcin que se haya hecho valer en juicio, el tribunal superior podr limitarse a ordenar al de la causa que
complete la sentencia, dictando resolucin sobre el punto omitido, y entre tanto suspender el fallo del recurso.

3.- Que de los antecedentes del recurso aparezca de manifiesto la existencia del vicio.

Limitacin a la casacin en la forma de oficio.

Tavolari postula que no puede invalidarse un fallo de oficio por cualquiera causal, sino que ello slo es posible
cuando no ha operado la convalidacin. En efecto, si hay convalidacin, entonces se elimina el perjuicio, de manera que
la casacin de oficio slo puede tener lugar cuando se trate de vicios insubsanables, esto es, respecto de aquellos que
atentan contra el orden pblico.

Tramitacin de la casacin de oficio.

1.- En primer lugar, el tribunal debe or a los abogados que concurran a alegar en la vista de la causa, e indicarles
los posibles vicios sobre los cuales debern alegar (Art. 775 Inc. 1 CPC).
2.- Fuera de ello, la casacin de oficio no se encuentra sujeta a ninguna tramitacin especial, puesto que no hay
necesidad de pedirla. Naturalmente que las partes pueden pedir, en forma oral o por escrito, que se case de oficio el
fallo.

Efectos de la casacin de oficio.

El fallo que dicta el tribunal en la casacin de oficio produce los mismos efectos que el fallo que acoge el recurso
de casacin en la forma. En consecuencia, por regla general, la sentencia de casacin de oficio invalidar la sentencia
recurrida y determinar el estado en que quedar el proceso, remitiendo los autos al tribunal que corresponda para que
siga tramitando el proceso y dicte nueva sentencia. Excepcionalmente, cuando la casacin de oficio se realice por las
causales sealadas en los ns 4, 5, 6, y 7 del Art. 768 CPC, proceder a dictar la sentencia de reemplazo.

Caben recursos contra la resolucin que casa de oficio?

Los autores sealan que no caben recursos, porque stos en rigor proceden en contra de sentencias definitivas,
interlocutorias, autos y decretos, y la resolucin en palabra no tiene la naturaleza de ninguna de ellas.
Esto sera aplicable a todas las sentencias de casacin que no tienen una naturaleza jurdica definida, salvo la
sentencia de reemplazo que, como dijimos, tiene la misma naturaleza jurdica que la resolucin recurrida, de manera
que si contra sta proceden recursos, tambin deberan ser admitidos a su respecto.

RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO.

Concepto.

Es un recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada con ciertas resoluciones judiciales, para
solicitar a la Corte Suprema que invalide stas, por haber sido pronunciadas con infraccin de ley, y siempre que sta
infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo del fallo (Art. 764 y 767 CPC).

Caractersticas:

1.- Es un recurso extraordinario, porque slo procede respecto de ciertas resoluciones judiciales y por una causal
especfica que la ley prev, de manera que el agravio se encuentra especificado en ella (la infraccin de ley que influye
substancialmente en lo dispositivo del fallo).
2.- Es un recurso vertical, porque se interpone ante el tribunal que pronunci la resolucin que motiva el recurso
(Corte de Apelaciones o tribunal arbitral de segunda instancia, compuesto por rbitros de derecho, en los casos en que
stos rbitros hayan conocido asuntos de la competencia de dichas cortes) para que conozca la Corte Suprema.

264
 3.- Es un recurso positivo, porque la Corte Suprema est facultada para invalidar la resolucin impugnada, y para
pronunciarse sobre el fondo del asunto, a travs de la sentencia de reemplazo.
4.- Es un recurso de mrito, ya que la materia sobre la cual debe pronunciarse la Corte Suprema est
determinada por error in iudicando.
5.- Es un recurso que tiene por objeto invalidar la sentencia recurrida, esto es, anularla en los casos
expresamente sealados por la ley.
6.- Es un recurso de derecho estricto, porque en su interposicin deben observarse las formalidades y exigencias
que la ley prescribe, de modo que a su respecto no cabe la analoga ni la interpretacin extensiva.
7.- Es un recurso que no constituye instancia, porque la Corte Suprema no va a conocer de las cuestiones de
hecho, sino que solamente de las de derecho y por las infracciones de ley denunciadas en el recurso (Art. 808 y 807
CPC).
8.- Es un recurso en que est involucrado el inters pblico, porque persigue, en general, la correcta aplicacin
de la ley y la unificacin de la interpretacin judicial (unificacin de la jurisprudencia). Por esta razn, en la casacin en el
fondo existe la casacin de oficio.

Renunciabilidad del recurso.

La casacin en la forma es renunciable, sea expresa o tcitamente, dado que est concedido a favor de la parte
agraviada, y su renuncia no est prohibida.

Resoluciones en contra de las cuales procede el recurso.

De acuerdo a. Art. 767 CPC, el recurso de casacin en la forma procede en contra de:
1.- Sentencias definitivas inapelables, que hayan sido pronunciadas por las Cortes de Apelaciones o por un
Tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos rbitros hayan
conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes.
2.- Sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o haga imposible su continuacin, y que hayan sido
pronunciadas por las Cortes de Apelaciones o por un Tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de
derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes.

Consideraciones:

a) Las sentencias definitivas y las sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
continuacin, deben ser inapelables. De aqu que jams podr interponerse conjuntamente los recursos de apelacin
y de casacin en el fondo, por existir una evidente incompatibilidad: si procede la apelacin, no procede la casacin en
el fondo.
b) Como se aprecia, la casacin en el fondo procede nicamente contra sentencias de segunda instancia
pronunciadas por la Corte de Apelaciones o por un Tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de
derecho. Luego, en este ltimo caso, no puede interponerse casacin en el fondo en contra de una sentencia dictada en
segunda instancia por rbitros arbitradores.

Causal que autoriza la interposicin del recurso.

En la casacin en el fondo slo existe una causal genrica, establecida en el Art. 767 CPC: la infraccin de ley
que influya substancialmente en lo dispositivo del fallo.
En consecuencia, la causal se compone de dos requisitos copulativos:
a) Que la sentencia recurrida haya sido dictada con infraccin de ley.
b) Que dicha infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo del fallo.

Anlisis.

a) Que la sentencia recurrida haya sido dictada con infraccin de ley.

Alcance de la voz ley.

La Corte Suprema ha dado un amplio significado a dicha expresin, entendiendo por ley:

265
 a) La Constitucin Poltica. Aqu, una observacin. Hablamos de una sentencia dictada con infraccin a la
Constitucin Poltica. Naturalmente, si lo que se reclama es la inconstitucionalidad de la ley, el procedimiento correcto
para denunciar ella es la accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
b) La ley propiamente tal.
c) Los decretos leyes, decretos con fuerza de ley y los tratados internacionales.
d) Excepcionalmente la costumbre, en los casos en que la ley se remite a ella o ms excepcionalmente en
silencio de la misma, en los casos en que as se prev.
E) Excepcionalmente la ley extranjera, cuando la ley chilena la hace aplicable.

Problema: Qu ocurre con la ley del contrato?

a) Para algunos autores, la infraccin a la ley del contrato autoriza la casacin en el fondo, porque el Art. 1545
CC seala expresamente que todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes.
b) La opinin mayoritaria sostiene que en este caso no cabe la casacin en el fondo, porque la ley del contrato
no es una ley propiamente tal. Lo que el legislador ha hecho en el Art. 1545 CC es simplemente indicar metafricamente
que el contrato tiene la fuerza de una ley; que las partes quedan obligadas a cumplirlo como si estuvieran ligadas en
virtud de una ley, pero sin confundirlo con sta.
En todo caso, excepcionalmente se acepta la interposicin del recurso de casacin en el fondo, en los casos de
desnaturalizacin del contrato, o sea, en aquellas situaciones en que los jueces de la instancia alteran la naturaleza
jurdica del contrato, por lo que aplican un estatuto jurdico incorrecto.

Comentario:

Indiscutidamente no se comprenden dentro de la expresin ley normas de inferior jerarqua que sta, como
seran los reglamentos; los decretos supremos; las circulares; las instrucciones; los autos acordados, etc.

Alcance de la expresin infraccin.

La doctrina y la jurisprudencia han sealado que la infraccin de ley puede revestir tres formas:
1.- Contravencin formal de la ley, o sea, en aquellos casos en que el tribunal a quo falla en oposicin al texto
expreso de la ley, por ejemplo, si la Corte de Apelaciones da por establecida la existencia de un contrato de promesa que
no consta por escrito; o si declara vlido un pacto sobre sucesin futura, que no sea el pacto de no mejorar.
2.- Errnea interpretacin de la ley, es decir, cuando el tribunal a quo da al precepto legal un sentido y alcance
diverso de aquel que deba haberle dado, si hubiera aplicado las normas de interpretacin de la ley que establecen los
arts. 19 al 24 CC por ejemplo, si en materia de responsabilidad extracontractual, la Corte de Apelaciones seala que slo
procede la indemnizacin por dao patrimonial, en circunstancias que el Art. 2329 CC habla de todo dao, sin
distinguir, y el Art. 2314 CC indica que el que ha cometido un delito o cuasidelito es obligado a la indemnizacin,
tambin sin distinguir.
3.-Falsa aplicacin de la ley, vale decir, cuando el tribunal a quo aplica la ley a un caso no previsto por el
legislador (por ejemplo, que aplica la costumbre en silencio de la ley en materia civil); o bien, cuando deja de aplicar la
ley a un caso previsto por l (por ejemplo, el tribunal a quo da por establecida una prenda civil con desplazamiento, sin
aplicar las normas especiales que regulan su constitucin):

Naturaleza de la ley transgredida.

Hay que distinguir:

1.- La infraccin de la ley material o sustantiva siempre es susceptible de casacin en el fondo.
2.- En cuanto a la infraccin de la ley adjetiva o procesal, la Corte Suprema ha sentado los siguientes criterios:
a) Nunca procede la casacin en el fondo contra una infraccin de ley procesal, si esa infraccin es susceptible
de invalidarse por va del recurso de casacin en la forma.
b) Siempre procede la casacin en el fondo por infraccin de leyes decisoria litis,que se caracteriza porque sirven
para resolver la cuestin controvertida, por ejemplo, aquella que establece la triple identidad de la cosa juzgada.
c) No procede la casacin en el fondo por infraccin de leyes ordenatoria litis, vale decir, aquellas que regulan
las formas y el avance del procedimiento, por ejemplo, la que establece la oportunidad para hacer valer la excepcin de
cosa juzgada.

b) Que dicha infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo del fallo.

266
 La infraccin de la ley influye substancialmente en lo dispositivo del fallo cuando la correccin del vicio
cometido en la sentencia recurrida importa la modificacin total o parcial de su parte resolutiva.En otras palabras, ello
sucede cuando la infraccin ha sido de tal naturaleza, que ha hecho que el pleito se resuelva de una mera distinta a lo
que habra sido de aplicarse correctamente la ley.
En consecuencia, la casacin en el fondo procede cuando la infraccin incide en la parte resolutiva del fallo,
haciendo la jurisprudencia aplicable tambin el recurso en el caso de considerandos resolutivos. Luego, si una sentencia
contiene falsas interpretaciones de la ley en sus considerando propiamente tales (es decir, que no sean resolutivos),
pero lo dispositivo est ajustado a derecho, no procede la casacin en el fondo.

Limitaciones al recurso de casacin en el fondo

Son dos:
1.- Los hechos de la causa.
2.- Las causales invocadas en el recurso de casacin.

1.- Los hechos de la causa. La Corte suprema no puede revisar los hechos de la causa, sino que slo el derecho.
En otras palabras, la Corte Suprema debe limitarse a examinar las cuestiones de derecho, para determinar si a los
hechos, tal cual como estn establecidos en la sentencia recurrida, se les ha aplicado o no correctamente el derecho.
Esta limitacin fluye de lo dispuesto en los arts. 785 y 807 CPC, y es una natural consecuencia del principio de que la
casacin no constituye instancia.
El Art. 785 CPC obliga a la Corte Suprema, cuando acoge el recurso, a mantener los hechos tal como han sido
establecidos en el fallo recurrido, reproduciendo los fundamentos de derecho que la resolucin casada que no se
refieran a los puntos que hayan sido materia del recurso y la parte del fallo no afectada por este (Inc. 1)
El Art. 807 CPC, ms categrico an, seala que en el recurso de casacin en el fondo, no se podrn admitir ni
decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos
controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia (Inc. 1)

Excepcin.

Se presente en el caso de infraccin a las leyes reguladoras de la prueba, ya que en este caso la Corte Suprema
debe analizar si existe o no vulneracin a dichas leyes, a fin de comprobar si los hechos se han establecido en
conformidad a la ley. En consecuencia, por esta va la Corte puede, indirectamente, conocer y entrar a modificar los
hechos del juicio.

Consideraciones:

a) Reiteradamente la jurisprudencia ha sealado que las infracciones a las leyes reguladoras de la prueba que
hacen procedente el recurso de casacin en el fondo, son
i) Cuando el tribunal a quo altera el peso o la carga probatoria (Art. 1698 Inc. 1 CC)
ii) Cuando el tribunal a quo admite un medio probatorio que la ley no autoriza, por ejemplo, en materia civil el
juez da por probado un contrato que contiene la obligacin de dar una cosa que vale ms de 2 UTM en virtud de la
declaracin de testigos.
iii) Cuando el tribunal a quo rechaza un medio probatorio que la ley autoriza, por ejemplo, rechaza la confesin
personal para acreditar un hecho, por otorgarle un carcter de indisponible a un hecho que no revista tal carcter.
iv) Cuando el tribunal a quo altera el valor probatorio que la ley establece, por ejemplo, si da por acreditada la
existencia de un contrato solemne por una va distinta a su solemnidad.
b) La jurisprudencia ha sealado reiteradamente que no cabe el recurso de casacin en el fondo en contra de
una infraccin que regula la apreciacin o valoracin de la prueba por el tribunal, porque esa es una competencia
exclusiva de los jueces de instancia.

2.- Las causales del recurso de casacin. Esto se proyecta en dos sentidos:
a) La Corte Suprema se encuentra limitada por el escrito en que se present el recurso, o sea, conocer de la
infraccin de la ley que se hubiera reclamado en el referido escrito. Es por ello que el Art. 774 CPC, en las disposiciones
generales de la casacin, seala que interpuesto el recurso, no puede hacerse en l variacin de ningn gnero. Por
consiguiente, aun cuando en el progreso del recurso se descubra alguna nueva causa en que haya podido fundarse, la
sentencia recaer nicamente sobre las alegas en tiempo y forma.
b) Las causales del recurso de casacin en la forma tambin representan una limitacin, pues, como ya dijimos,
la jurisprudencia ha sealado reiteradamente que no cabe la casacin en el fondo cuando la infraccin de ley a su vez

267
constituye una causal de casacin en la forma. Por ejemplo, si la casacin en el fondo se funda en haber infringido las
normas de competencia absoluta del tribunal, ya que ello es una causal de casacin en la forma, por el Art. 768 n 1 CPC.

Tribunales que intervienen.

El recurso de casacin en el fondo se interpone directamente ante el Tribunal que pronunci la resolucin
recurrible para que conozca una sala de la Corte Suprema (Art. 771 CPC).

Forma de interponer el recurso de casacin en el fondo.

El recurso de casacin en el fondo se interpone mediante la presentacin de un escrito (que algunos llaman de
formalizacin), el cual debe cumplir con los siguientes requisitos:
1.- Requisitos comunes a todo escrito.
2.- Debe expresar en qu consiste el o los errores de derecho que adolece la sentencia recurrida (Art. 772 letra
a) CPC). Aqu cabe sealar que la jurisprudencia ha reiterado que no es posible en el recurso de casacin en el fondo
formular peticiones subsidiarias. De ah que el recurso de casacin en el fondo no puede plantear infracciones diversas,
una en subsidio de otras, sino que todas ellas deben plantearse simultneamente, siguiendo una sola lnea de
argumentacin jurdica. Al procederse de otra manera, no se respeta el carcter de recurso de derecho estricto que
tiene este recurso, y que exige que las infracciones legales se planteen franca y derechamente, y no en forma dubitativa,
contradictoria o subsidiaria.
3.- Debe sealar de qu modo ese o esos errores de derecho influyen substancialmente en lo dispositivo del
fallo (Art. 772 letra b) CPC). En otras palabras, el recurrente debe demostrar que el Tribunal, aplicando correctamente la
ley, debi fallar a su favor y no en su contra.
4.- Debe ser patrocinado por un abogado habilitado que no sea procurador del nmero (Art. 772 Inc. final
CPC).

Comentario.

a) La jurisprudencia ha sealado que en caso de interponerse en forma simultnea los recursos de casacin en la
forma y en el fondo en un mismo escrito, ello debe hacerse separadamente, y no con una fundamentacin y petitorio
comn. Tampoco debe hacerse uno en subsidio del otro. Lo lgico ser que en lo principal se deduzca el recurso de
casacin en la forma, y en otros la casacin en el fondo, si tenemos presente que si se acoge el recurso de firma, se
tendr como no interpuesto, segn el Art. 808 CPC.
b) Tambin ha dicho la jurisprudencia que no basta que en la parte petitotira del escrito de casacin en el fondo
se solicite que se acoja el recurso y se anule la sentencia impugnada, sino que, adems de ello, debe pedirse que se dicte
la sentencia de reemplazo.

Plazo para interponer el recurso.

De acuerdo al Art. 770 CPC, el recurso debe interponerse dentro del plazo de 15 das contados desde la fecha de
la notificacin de la sentencia contra la cual se recurre.

Efectos de la interposicin del recurso de casacin en el fondo.

Son los mismos que ya vimos en la casacin de forma. Recordemos que todo recurso de casacin no suspende el
cumplimiento del fallo, por regla general; esta norma tiene dos excepciones, que ya examinamos en su oportunidad
(Art. 773 CPC).

TRAMITACIN.

I.- Tramitacin ante el tribunal a quo.

Es exactamente la misma que vimos a propsito de la tramitacin ante el tribunal a quo en materia de casacin
en la forma, y a lo dicho all nos remitimos (son aplicables las mismas normas)

II.- Tramitacin ante el tribunal ad quem.

Es bsicamente la misma que la ley prev para la tramitacin del recurso de casacin en la forma ante el tribunal
ad quem (se aplican, por tanto, las mismas normas)con las siguientes modificaciones:
268
 1.- Interpuesto el recurso, cualquiera de las partes podr solicitar, dentro del plazo para hacer parte en el
tribunal ad quem, que el recurso sea conocido y resuelto por el pleno del tribunal. La peticin slo podr fundarse en
el hecho que la Corte Suprema, en fallos diversos, ha sostenido distintas interpretacin sobre la materia de derecho
objeto del recurso (Art. 780 CPC).
Las caractersticas de esta facultad son:
a) Cualquiera de las partes puede ejercer esta facultad, y no slo el recurrente. Por consiguiente, procede slo a
peticin de parte y no de oficio.
b) La solicitud debe ejercerse ante la Corte Suprema dentro del plazo para hacerse parte ante el tribunal ad
quem.
c) De acogerse la solitud, el tribunal conocer y resolver el recurso en pleno, lo que constituye una excepcin a
la regla general que dice que la casacin en el fondo debe ser resuelto por una sala de la Corte Suprema.
d) El fundamento de la solicitud debe tener un solo fundamento, el cual consiste en el hecho de que a Corte
Suprema en fallos diversos haya sostenido distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso. En
este sentido, la doctrina estima que para dar cumplimiento a este requisito, al menos deben sealarse cules son los
referidos fallos, acompandolos idealmente a la solicitud, y adems demostrar como la existencia de esas diversas
interpretaciones tiene incidencia en la materia de derecho que debe ser conocida por el Suprema Tribunal. Esos fallos
slo pueden emanar de la Corte Suprema y no de otros tribunales. La ley no ha precisado la fecha que deben tener los
mismos.
e) La oportunidad en que la sala respectiva de la Corte debe pronunciarse sobre la solicitud es al efectuar en
cuenta el examen de admisibilidad del recurso. Contra la resolucin que se pronuncia denegando la peticin de vista del
recurso por el pleno procede reposicin, el que debe ser fundado e interponerse dentro de tercero da de notificada la
resolucin. En consecuencia, no cabe reposicin contra la resolucin que acoge dicha solicitud. (Art. 782 Inc. 4 CPC).
2.- El control de admisibilidad que debe realizar el tribunal adquem, debe recaer en los siguientes aspectos:
a) Si la sentencia recurrida es de aquellas contra las cuales procede el recurso de casacin en la forma;
b) Si el recurso ha sido interpuesto dentro de plazo;
c) Si el recurso fue patrocinado por abogado habilitado;
d) Si el recurso menciona expresamente en qu consiste el o los errores de derecho de que adolece la sentencia
recurrida, y si se seal de qu modo ese o esos errores de derecho influyen substancialmente en lo dispositivo del fallo
(Art. 782 Inc. 1 CPC).
3.- La ley faculta a la sala respecto de la Corte Suprema, al ejercer el control de admisibilidad del recurso, a
que, no obstante que se cumplan los requisitos formales de su interposicin, pueda rechazarlo de inmediato, si en
opinin unnime de sus integrantes, adolece de manifiesta falta de fundamento. Esta resolucin debe ser
someramente fundada y ser suceptible de recurso de reposicin, el cual debe ser fundado e interponerse dentro de
tercero da de notificada la resolucin (Art. 781 Inc. 3 CPC). Este rechazo se conoce en doctrina con el nombre de
rechazo in limine.
Las caractersticas de esta facultad son las siguientes:
a) Se contempla respecto de los recursos de casacin en el fondo que han cumplido con los requisitos legales en
su interposicin, puesto que si as no ocurriera, procede la declaracin de inadmisibilidad del recurso.
b) Este pronunciamiento versa sobre el fondo del asunto (manifiesta falta de fundamento) y no sobre la forma.
c) La oportunidad para que se emita ese pronunciamiento es al efectuarse por la respectiva sala el control de
admisibilidad del recurso de casacin en el fondo, el que se efecta en cuenta.
d) Este rechazo requiere de un qurum especial, cual es la unanimidad de los integrantes de la sala respectiva.
e) La resolucin de la Corte en la cual se ejerce la facultad debe ser someramente fundada, y contra la resolucin
que rechaza el recurso de casacin en el fondo por manifiesta falta de fundamento, procede reposicin, el que deber
ser fundado e interponerse dentro de tercero da de notificada la respectiva resolucin.
4.- En materia de casacin en el fondo no se admite prueba de ninguna especie, toda vez que la Corte Suprema
debe sujetarse a los hechos tal cual aparecen establecidos en el fallo recurrido. El Art. 807 CPC es categrico: en el
recurso de casacin en el fondo, no se podrn admitir ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase
que tiendan a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida.
5.- Las partes tienen la facultad de presentar informes en derecho. Dispone el Art. 805 que tratndose del
recurso de casacin en el fondo, cada parte podr presentar por escrito, y aun impreso, un informe en derecho hasta el
momento de la vista de la causa. No se podrn sacar los autos de la secretara para estos informes. En cuanto a la
naturaleza jurdica, se ha sealado que el informe en derecho a que se refieren los artculos 228 y 805 CPC,
jurdicamente no es un medio de prueba, porque las evidencias o probanzas deben referirse o recaer sobre hechos, y los
informes sealados versan sobre el derecho.
6.- En cuanto a los alegatos, tambin hay reglas especiales. En primer lugar, el alegato en el recurso de casacin
en el fondo se encuentra restringido a los puntos de derecho que se hicieron valer en el recurso (Art. 805 Inc. 3 CPC). En
segunda lugar, la duracin de los alegatos de cada abogado debe limitarse a dos horas, sin perjuicio de que el tribunal
por unanimidad, prorrogue por igual trmino el plazo en referencia (Art. 783 CPC).
269
 7.- El plazo para fallar el recurso de casacin en el fondo es de los 40 das siguiente a aquel en que se haya
terminado la vista (Art. 805 Inc. final CPC).

FORMAS DE TERMINAR EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO.

Encontramos aqu tambin: a) Modos normales; b) Modos anormales, c) Modos indirectos.

a) Modo normal: Es la resolucin que falla el recurso de casacin en el fondo.

Actitudes que puede asumir la Corte Suprema al fallar el recurso.

1.- La Corte Suprema acoge el recurso. En este caso, la Corte debe, en un soloacto, y sin nueva vista, dictar dos
sentencias separadas.
a) La primera sentencia se denomina sentencia de casacin, mediante la cual se invalida el fallo recurrido, y se
indica la infraccin de ley que se ha cometido, cmo se ha cometido, y la forma en que ella ha influido substancialmente
en lo dispositivo del fallo. Esta sentencia no encuadra en la clasificacin tradicional de las resoluciones judiciales (Art.
158 CPC), de modo que, en cuanto a su naturaleza jurdica, se trata simplemente de una sentencia de casacin.
b) La segunda es la sentencia de reemplazo, por cual la cual la Corte resuelve el asunto de fondo aplicando
correctamente la ley, pero manteniendo los hechos tal como se han establecido en la sentencia recurrida, y tambin los
fundamentos de derecho, que no se refieran a los puntos que hayan sido materia del recurso y la parte no afecta por
ste.
Por consiguiente, la Corte al resolver el asunto, mantendr en el fallo de remplazo:
i) Las consideraciones de hecho del fallo recurrido (a menos que se acoja la casacin en el fondo por la infraccin
de leyes reguladoras de la prueba)
ii) Los fundamentos de derecho que no hayan sido objeto del recurso (los que son objeto del recurso, se
modificarn total o parcialmente, para los efectos de subsanar la infraccin que se cometi en la resolucin recurrida).
ii) La parte del fallo recurrido que no haya sido objeto del recurso.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la sentencia de reemplazo, sta tiene la misma naturaleza que el fallo
impugnado, y ste ltimo siempre ser un fallo de segunda instancia, la sentencia de reemplazo de la Corte confirmar,
modificar o revocar la de primera instancia.

Comentario.

Por la razn sealada es menester que en el escrito de casacin en la forma se solicite a la Corte Suprema que se
invalide el fallo recurrido y que dicte la correspondiente sentencia de reemplazo, confirmando, revocando o
modificando la sentencia de primera instancia, segn sea el caso.

2.- La Corte Suprema rechaza el recurso. En este caso la Corte Suprema dicta una sentencia por la cual indica las
razones que la han llevado a estimar que no se ha producido infraccin de ley o que la infraccin, si la hubo, no lleg a
influir substancialmente en lo dispositivo del fallo. En esta situacin, los autos se devolvern a la Corte de Apelaciones o
al Tribunal Arbitra de segunda instancia que, a su vez, los remitirn al de primera instancia para el cumplimiento de la
sentencia.
Esta resolucin, en cuanto a su naturaleza jurdica, tampoco en encuadra en la clasificacin tradicional de la
resoluciones judiciales (Art. 158 CPC). Es, por tanto, simplemente una sentencia de casacin.

b) Forma anormal.
Son los siguientes:
a) Declaracin de inadmisibilidad.
b) Desercin del recurso, en tres casos:
- por falta de comparecencia;
- por no depositar los fondos necesario para sacar las compulsas o fotocopias;
- por no haber franqueado la remisin del proceso;
c) Por la prescripcin.
d) Por el desistimiento del recurso.
e) Adems de los casos anteriores, que son comunes con la casacin en la forma, encontramos en el casacin en el
fondo el rechazo in limine del recurso por unanimidad de los integrantes de la sala por adolecer el recurso de manifiesta
falta de fundamento.
270
C) Formas indirectas.
Son todas aquellas que ponen fin al proceso sobre el que versa la casacin, como consecuencia del cual sta
tambin termina, por ejemplo, el desistimiento de la demanda; el avenimiento; la transaccin; la conciliacin; el
abandono del procedimiento, etc.

CASACIN EN EL FONDO DE OFICIO (Art. 785 Inc. 2 CPC).

Concepto.

Es la facultad que la ley concede a la Corte Suprema para invalidar, de propia iniciativa, la sentencia recurrida,
cuando conociendo de un recurso de casacin en el fondo que deba ser rechazado por defectos de su formalizacin,
aparezca de los antecedentes que dicha sentencia adolece de infraccin de ley que ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo.

Fundamento. El inters pblico que se haya comprometido en el recurso de casacin en el fondo.

Caractersticas.

1.- Constituye una excepcin al principio dispositivo de que los jueces no puede intervenir sino a requerimiento
de parte. Algunos autores, pero en el mismo sentido, sealan que se trata de una aplicacin del principio inquisitivo.
2.- Constituye una mera facultad de la Corte Suprema.
3.- Slo puede ejercer esta facultad cuando est conociendo de un recurso por va de casacin en el fondo, y
cuando se deseche dicho recurso por defectos de su formalizacin, y esto ltimo, en trminos modernos, equivale a los
casos en que se declara la inadmisibilidad del recurso.
4.- Si ejerce esta facultad, la Corte Suprema debe dictar la correspondiente sentencia de reemplazo, en los
trminos ya sealados.

CDULA N 16 PROCESO PENAL Y FORMAS DE SOLUCIN DEL CONFLICTO PENAL.

I.- EL PROCESO PENAL COMO NICA VIA DE SOLUCIN DEL CONFLICTO PENAL.

El conflicto penal, en trminos generales, se origina cada vez que un sujeto ejecuta un acto que revista
caracteres de delito.
En el estado actual de las cosas, el proceso penal se presenta como la nica va de solucin del conflicto penal
el proceso penal es de aplicacin necesaria y la razn de ello radica en que el derecho criminal se encarga de la
represin o castigo de las conductas ms desviadas o intolerables respecto ordenamiento jurdico, no pudiendo, por
consiguiente, el Estado quedar indiferente frente a la solucin del conflicto penal; por ello es que opta por monopolizar
el poder punitivo, transformndose en el nico titular del derecho a castigar a los ciudadanos.
Desde luego esta facultad punitiva del Estado no opera de manera arbitraria e irracional, por el contrario,
requiere necesariamente de una serie de actos reglados y racionales, que constituyen el proceso penal. Luego, para que
una persona pueda ser sancionada, requiere de un debido proceso legal (Art. 19 n 3 Inc. 5), idea que se expresa en la
siguiente frmula: nulla pena sine procesum o nulla poena sine iudicio, que es la concrecin procesal de la garanta
de la legalidad penal: nullum crimen nulla pena sine lege44.
En este sentido, el proceso penal cumple una doble funcin: como una limitacin al ius puniendi y, a la par,
como una garanta de las personas (ambas recogidas en el Art. 1 Inc. 1 CPC):
a) Es una limitacin a la potestad punitiva en la medida que las sanciones penales (penas o medidas de
seguridad) solamente pueden ser impuestas legtimamente por una sentencia basada en un proceso previo
legalmente tramitado.
b) Es una garanta de las personas, pues asegura el respecto y la inmunidad de ciudadanos inocentes frente a
puniciones arbitrarias.
Por otro lado, tengamos presente que en el proceso penal existen las llamadas salidas alternativas (que son
los acuerdos reparatorios y la suspensin condicional del procedimiento) las cuales se presentan como verdaderos

44En lo medular, estas garantas nos indica que el Derecho Penal slo es legtimo cuando la conducta sancionada ha sido descrita en forma
previa por el legislador; cuando, adems, la sancin ha sido establecida en forma previa por la ley, y cuando, por fin, la ley penal y la sancin
son aplicadas en el marco de un proceso jurisdiccional (processus, iudicio).
271
equivalentes jurisdiccionales, pues se traducen en una solucin del conflicto por medio de algo distinto a la sentencia.
Sin embargo, estas salidas alternativas se valen igualmente del proceso, pues necesariamente deben verificarse
dentro de l, de modo que an en estos casos el proceso penal sigue siendo el nico instrumento para la solucin del
conflicto penal.

Breve referencia a los sistemas procesales penales.

A nivel de derecho comparado es posible advertir la existencia de tres sistemas procesales penales, a saber: a) el
sistema acusatorio; b) el sistema inquisitivo; c) sistema mixto:
a) El sistema acusatorio: El sistema acusatorio se caracteriza por imponer una distribucin de las funciones de
investigar, acusar y juzgar. Podemos distinguir las siguientes variantes:
1) Sistema acusatorio puro: Responde a un sistema acusatorio histrico, en donde el proceso penal era siempre
entre partes. Aqu no exista el principio de oficialidad (que luego veremos), de modo que los propios interesados, de
propia iniciativa, y sin intervencin del Estado, sometan a un tercero la solucin del conflicto.
2) Sistema acusatorio formal: Surge este sistema cuando el ESTADO asume la tarea de investigar, acusar y
juzgar, pero asignando stos roles a autoridades diversas, a saber: la autoridad de acusacin, quien cumple las dos
primeras funciones, y el tribunal, que se encarga nicamente de juzgar.
Dentro del sistema acusatorio formal, encontramos un subsistema, que se conoce con el nombre de sistema
acusatorio adversarial, caracterizado porque las partes del conflicto penal, esto es, el imputado y el encargado de la
persecucin penal, se encuentran en igualdad de condiciones, sin que el tribunal tome partido a favor de una de ellas,
sino que nicamente se limita a realizar su funcin de administrar justicia. El juez no tiene ningn tipo de iniciativa
probatoria, sino que se conforma con los hechos tal cual se los presentan las partes en conflicto (rige el principio de
aportacin de parte). A este sistema responde el nuevo proceso penal chileno.
b) El sistema inquisitivo: Este sistema, inverso al anterior, se caracteriza por concentrar en el juez las funciones
de investigar, acusar y juzgar.
Nuestro antiguo proceso penal responda a un sistema inquisitivo puro, ya que el juez asuma las tres funciones
antes dichas. La fase de investigacin, llamada sumario, se desarrollaba sin plazo, de modo secreto. Si bien es verdad,
al concluir el sumario, sobrevena una etapa pblica y contradictoria denominada plenario, lo que permita que se
sumaran algunas caractersticas del proceso acusatorio, la contaminacin del juez ya era irreversible y perda con ello su
imparcialidad objetiva y subjetiva.
La principal crtica que se haca a este sistema era que involucraba la imparcialidad del juez; llegando a afirmarse
incluso que un proceso con estas caractersticas no era un proceso jurisdiccional sino que meramente administrativo,
pues se dilua el elemento identificatorio del acto jurisdiccional, cual es la imparcialidad del juez.
c) Sistema mixto: Son aquellos en los que el procedimiento pena se divide en dos fases bien diferenciadas: la
fase de instruccin, regida por el principio inquisitivo; y la fase de juicio oral, por el acusatorio.

SALIDAS ALTERNATIVAS.

Concepto.

Son equivalentes jurisdiccionales que permiten la solucin del conflicto penal por una va distinta de la
sentencia de fondo, y que consisten en un acuerdo que celebra el fiscal del MP con el imputado, o bien, la vctima con el
imputado, sujetos a requisitos legales, los que, una cumplidos, hacen operar el sobreseimiento definitivo en la causa.

El Cdigo no utiliza la nomenclatura salidas alternativas; sin embargo, en el mensaje hay expresa referencia a
esta expresin. En Chile, con este nombre se alude a la suspensin condicional del procedimiento y a los acuerdos
reparatorios.

Enunciacin.

1) Suspensin condicional del procedimiento (SCP).

2) Acuerdos reparatorios (AR).

Fundamento

El principal fundamento es la racionalizacin de la persecucin penal pblica; permiten, en efecto, discernir

cules casos penales se resolvern a travs del juicio oral y la sentencia, y cuales a travs de una forma no ortodoxa pero
272
aceptable desde puntos de vista poltico-criminales, o desde la perspectiva de los intereses y necesidad de la vctima.
Junto a ello, existen razones de descriminalizacin, de eficiencia, y de resocializacin, que explican la ratio de estos
mecanismos, que a fin de cuentas- permiten sustraer a una persona (generalmente primeriza), de ser sometido al
sistema penal propiamente tal.

Estos mecanismos se basan en la idea de que la pena privativa o restrictiva de la libertad debe ser la ltima ratio,
permitiendo dar aplicacin a criterios de poltica-criminal en relacin con los fines preventivos de la pena, en aquellos
casos en que las referidas consecuencias penales en poco o nada servirn a tales fines. Pensemos, por ejemplo, en el
padre responsable de un accidente de trnsito que le ocasiona la muerte a su hijo (cuasidelito de homicidio).

Adems, se debe agregar los volmenes excesivos de ilcitos en comparacin con los escasos recursos
disponibles. Necesidad de contar con formas de solucin alternativas y giles.

Por lo dems, las respuestas tradicionales aparecen como socialmente inconvenientes en muchos casos. Con
pocas probabilidades de rehabilitacin e insatisfaccin de las vctimas o afectados civiles.

Por lo dems, las respuestas tradicionales aparecen como socialmente inconvenientes en muchos casos. Con
pocas probabilidades de rehabilitacin e insatisfaccin de las vctimas o afectados civiles.

Oportunidad (de ambos):

Pueden solicitarse y decretarse en cualquier momento POSTERIOR A LA FORMALIZACIN de la investigacin, y

hasta la AUDIENCIA DE PREPARACIN del juicio oral (art. 245 CPP).
Tengamos en cuenta, eso s, que una vez cerrada la investigacin, estas salidas alternativas solo podrn
adoptarse en la audiencia de preparacin de juicio oral (art. 245 inc 2 CPP) Art 245 CPP.

Registro:

Tanto el acuerdo reparatorio como la suspensin condicional del procedimiento estn sujetas a condiciones,
alguna de las cuales supone cerciorarse que el imputado no haya sido en el pasado beneficiado con una salida
alternativa (letra c) art. 237 CPP) o haya incurrido reiteradamente en hechos como los que se investigaren en el caso
particular (art. 241 inc. 3 parte final), para lo cual, el legislador obliga que el MP mantenga un registro cuyo objeto es,
precisamente, que el imputado cumpla con las condiciones que le habilitan a acceder a las salidas alternativas de la
suspensin condicional o el acuerdo reparatorio, Art. 246 CPP.

I. LA SUSPENSIN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO (Art. 237 y SS).

Concepto.

Es una convencin o acuerdo que celebra el fiscal del Ministerio Pblico (MP) y el imputado, por medio del cual
se paraliza o detiene la tramitacin de la causa, por un plazo no inferior a 1 ao ni superior a 3, periodo dentro del cual
el imputado estar sujeto a la observancia de ciertas condiciones que se someten a la aprobacin judicial, las que, una
vez cumplidas, conducen al sobreseimiento definitivo de la causa. Art 237 CPP (Lionel).

Consiste en la interrupcin temporal del procedimiento en los casos que autoriza la ley siempre que el
imputado cumpla las condiciones que fija el juez de garanta por un periodo determinado. (Balbontin)

Objeto.

Hacerse cargo de una realidad, que es que siempre va a ser mejor, tanto para el imputado como para el sistema
penal, el poder terminar un proceso sin tener que llegar al enjuiciamiento. Esto cuando se trata de favorecer a una
persona que por primera vez ha cometido un delito.

Fundamento.

El fundamento poltico-criminal de la SPC consiste en evitar oportunamente los efectos crimingenos del
procedimiento penal; el estigma y etiquetamiento que apareja la pena privativa de libertad, respecto de imputados que
han cometido delitos menores o que no afectan gravemente el inters pblico, y que tienen bajo o inexistente
prontuario delictual previo.
273
 La suspensin condicional del procedimiento, por tanto, favorece primordialmente al imputado que cae por
primera vez en el sistema penal, stos pueden eludir la pena privativa de libertad si son capaces de cumplir una
condicin que aceptan voluntariamente.

No obstante lo anterior, se critica la suspensin condicional del procedimiento, en aquellas hiptesis que se
producen cuando, no obstante que el imputado puede haber cumplido una condicin por ejemplo, por la mitad del
tiempo que fij el juez, si luego incumple la condicin exigida, la suspensin condicional del procedimiento puede ser
revocada, quedando ste de todas formas expuesto al cumplimiento de una pena ntegra en el evento de ser
condenado. Por estos inconvenientes, se entiende que el consentimiento del imputado es fundamental para la
procedencia de la suspensin condicional del procedimiento.

Iniciativa: Le corresponde al fiscal proponerle al juez la suspensin condicional del procedimiento.

Requisitos de procedencia:

1) Acuerdo del imputado

Este un requisito fundamental, y se considera con esto la posibilidad de negociacin que puede haber entre el
Estado representado por el fiscal y el imputado.

En definitiva si hay acuerdo, el Estado renuncia a aplicar efectivamente el castigo que la ley ha previsto para el
hecho que est siendo investigado.

Por otro lado, el imputado en la negociacin acepta que se le apliquen medidas de resguardo que le impongan
determinadas conductas previstas en el Cdigo, sobre la base de presumir que efectivamente ha cometido el delito.
Entonces, para el imputado aceptar un acuerdo de esta naturaleza implica renunciar a su derecho a juicio.

El consentimiento del imputado no dice relacin con un reconocimiento de culpabilidad, sino con una
aceptacin de la salida alternativa y una renuncia al juicio oral.

Para esta salida alternativa no es necesario contar con el asentimiento de la vctima.

2) Que la Pena que pudiere imponerse al imputado en caso de sentencia condenatoria no excediere de 3 aos de
privacin de libertad. Art. 237 inc. 3 letra a CPP.
En este caso debe considerarse tanto el grado de participacin del Imputado como las circunstancias
modificatorias de la responsabilidad penal, es decir, se trata de una pena concreta.

El Fiscal debe someter su decisin de solicitar la suspensin condicional del procedimiento al Fiscal Regional si se
trata de Imputados por delitos muy graves, es decir delitos de: homicidio; secuestro; robo con violencia o intimacin en
las personas o fuerza en las cosas; sustraccin de menores; aborto; los contemplados en los arts. 361 al 357 del CP
(violaciones, abusos sexuales, promover o facilitar la prostitucin de menores de edad); los del art. 367 bis del CP
(promover o facilitar la entrada o salida de personas del pas para que ejerzan la prostitucin); y conducir en estado de
ebriedad causando la muerte o lesiones graves o gravsimas 14. En todos estos casos el Fiscal debe solicitar la venia del
Fiscal Regional (art. 237 inc. 6, agregado por la ley 20.253 de 14/03/2008) para decretar la suspensin condicional del
procedimiento.

3) Que el Imputado no haya sido condenado anteriormente por crimen o simple delito. Art. 237 inc. 3 letra d) CPP

4) Que el Imputado no tuviere vigente una suspensin condicional del procedimiento al momento de verificarse
los hechos materia del nuevo proceso. Este requisito est en el art. 237 inc. 3 letra c) agregado por la ley
20.253 de 14/03/2008.

5) Que el imputado se someta a una condicin durante un plazo determinado.

Respecto de este requisito nos dice el art. 237 que el Juez de Garanta al decretar la suspensin condicional del
procedimiento debe establecer una o ms de las condiciones que menciona el art. 238 por un plazo no menor a 1 ao ni
superior a 3 aos. Es decir, estas condiciones las propone el fiscal del MP, pero debern ser aprobadas por el Juez de
Garanta.

Las condiciones que seala el art. 238 son las siguientes:

i. Residir o no en un lugar determinado.

274
ii. Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas.
iii. Someterse a un tratamiento psicolgico o de otra naturaleza.
iv. Tener o ejercer un trabajo, oficio, profesin o empleo, o asistir a algn programa educacional o de capacitacin.
v. Pagar a titulo de indemnizacin a la vctima o garantizar debidamente su pago. Se podr autorizar al pago en
cuotas o dentro de un determinado plazo, el que en ningn caso podr exceder el perodo de suspensin del
procedimiento.
vi. Acudir peridicamente ante el Ministerio Pblico, ye en su caso acreditar el cumplimiento de las dems
condiciones impuestas.
vii. Fijar domicilio e informar al ministerio pblico de cualquier cambio del mismo, y
viii. Otra condicin que resulte adecuada en consideracin con las circunstancias del caso concreto de que se tratare y
fuere propuesta, fundadamente, por el Ministerio Pblico.

Durante el perodo de suspensin y oyendo en una audiencia a todos los intervinientes que concurrieren a ella, el
juez podr modificar una o ms de las condiciones impuestas.

Tratndose de delitos de violencia intrafamiliar el juez impondr como condicin una o ms de las medidas
accesorias establecidas en el art 9 de la ley 20.066 (art 17 de la ley).

6) Requisito de Validez: presencia del abogado defensor del imputado en la audiencia en que se ventile la
solicitud de salida alternativa, bajo sancin de nulidad. Art. 237 inc. 4 CPP.
Impugnacin:

La adopcin de esta salida alternativa, que consiste en un acuerdo entre el fiscal y el imputado, puede lesionar
los intereses de la vctima, lo cual explica que el legislador haya establecido expresamente el deber de orla si asistiere a
la audiencia de suspensin condicional del procedimiento, reconociendo adems en su favor el legislador el derecho a
impugnar la resolucin que apruebe la suspensin condicional del procedimiento (art. 237 inc. Final).
El mismo derecho a impugnar la resolucin que aprueba la suspensin condicional del procedimiento lo tienen el fiscal
del MP y el imputado, quienes podrn interponer el recurso cuando la aprobacin de esta salida alternativa agravie sus
pretensiones originales.

Efectos de la suspensin condicional del procedimiento:

La suspensin condicional del procedimiento produce efectos penales, civiles y procesales.

Los efectos penales de la suspensin condicional del procedimiento aparecen contemplados en el inciso 2 del
art. 240 CPP, norma conforme a la cual transcurrido el plazo que el tribunal hubiere fijado para la suspensin
condicional, sin que esta hubiere sido revocada, se extinguir la accin penal, debiendo el juez decretar el
sobreseimiento definitivo.

Efectos civiles: conforme al inciso final del art. 237 CPP la suspensin condicional del procedimiento no impedir
el derecho de la victima para perseguir por la va civil las responsabilidades pecuniarias derivadas del mismo hecho. Esta
norma debe conectarse con lo previsto en el art. 240 CPP, norma segn la cual si la victima recibiere pagos en virtud de
lo previsto en el art. 238 e), ellos se imputaran a la indemnizacin de perjuicios que le pudiere corresponder.

Por ltimo la suspensin condicional del procedimiento trae consigo efectos procesales, ya que durante el
trmino que estuviere vigente dicha suspensin no se reanudar el curso de la prescripcin de la accin penal. As
mismo durante dicho lapso se suspender el plazo legal o judicial de investigacin. Art. 237 CPP.

*En sntesis, los efectos son:

1) Suspende la persecucin penal.
2) Suspende el curso de la prescripcin de la accin penal, de acuerdo con el art. 237 inc. 4.
3) Suspende el plazo para que el Fiscal declare cerrada la investigacin (art. 237 inc. 4).
4) Se extingue la accin penal si transcurrido el plazo de la suspensin condicional ella no fuere revocada, debiendo
el tribunal de oficio o a peticin de parte dictar sobreseimiento definitivo (art. 240 inc. 2).
5) No se extinguen las acciones civiles de la vctima o de terceros. Sin embargo si la victima recibiere pagos a titulo
de indemnizacin, stos pagos se imputarn a la indemnizacin de perjuicios que le pudiere corresponder (art.
240 inc. 1). Solamente nos referimos a la victima porque esto tendramos que armonizarlo con el 238 letra e) en

275
 el sentido de que una de las condiciones puede ser el pago de una determinada suma a titulo de indemnizacin a
favor de la vctima.

Revocacin de la suspensin condicional del procedimiento:

Segn el art. 239 CPP la suspensin condicional del procedimiento est expuesta a una eventual revocacin en dos
casos:

1. Cuando el imputado incumpliere, sin justificacin, grave o reiteradamente las condiciones impuestas, o

2. Cuando fuere objeto de una nueva formalizacin de la investigacin por hechos distintos, evento en el cual el juez
de garanta dejara sin efecto esta salida a pedido del fiscal.

Iniciativa de la revocacin: Ntese, que la revocacin no opera de pleno derecho sino que el propio fiscal del MP se
lo solicita al juez, aunque tambin lo puede solicitar la vctima (normalmente esto primero es convenido por el imputado
y su defensor). Art 239 CPP.

La revocacin es susceptible de recurso de apelacin: Art 237 CPP La resolucin que se pronunciare acerca de la
suspensin condicional del procedimiento ser apelable por el imputado, por la vctima, por el ministerio pblico y por
el querellante

Un tema discutible se presenta en el caso de una nueva formalizacin de la investigacin absolutamente infundada
o arbitraria, pues, en tal caso, resulta procedente la revocacin de la suspensin condicional del procedimiento? La
anterior cuestin, nos lleva a preguntarnos en torno a la posibilidad del juez de entrar a valorar el mrito de la
formalizacin para decidir en torno a la revocacin de la suspensin condicional del procedimiento. Se ha comprendido
que el juez podra valorar el mrito de la formalizacin y por ende su funcin no sera meramente constatadora respecto
de la formalizacin que efecta el fiscal respecto del imputado, lo que tiene sentido si se considera que si su funcin
fuera meramente constatadora no se entendera cmo la resolucin que revoca la suspensin condicional del
procedimiento podra ser apelable.

Regla del artculo 335 CPP

Los antecedentes que sirvieron de base para que se decretara la suspensin condicional del procedimiento, no
pueden hacerse valer como pruebas en el juicio oral. Esta norma procura garantizar la imparcialidad del tribunal de
juicio oral en lo penal, evitando que frente a una eventual revocacin de la suspensin condicional del procedimiento se
utilice la informacin obtenida como prueba en el juicio oral.

Recursos: Son apelables:

a) La resolucin del Juez de garanta que se pronuncie sobre la suspensin condicional del procedimiento puede
ser apelada por el Imputado, por la Victima, por el Ministerio Pblico y por el Querellante. Art. 237 inc. 5 CPP

b) La resolucin que revocare la suspensin condicional (art. 239 inc. 2). En este caso el nico que puede apelar
es el Imputado, ya que es el nico agraviado (ver art. 352) Art. 237 CPP.

II. ACUERDOS REPARATORIOS

- Es la segunda alternativa que contempla el CPP.

- El sistema antiguo (Cdigo de Procedimiento Penal) buscaba hacer respetar el inters del Estado de hacer
pagar a la vctima, o sea que favoreca el inters del Estado, y no el inters personal.

- La virtud de estos acuerdos es que es una forma de solucin de un conflicto penal (no estn involucrados
efectos civiles).

Concepto.

Es una salida alternativa del proceso penal que consiste en un acuerdo que celebran entre s el imputado y la
vctima, a fin de reparar los efectos perjudiciales ocasionados por el hecho, sujeto a la aprobacin judicial, el cual,
ajustndose a los lmites o requisitos legales trae como consecuencia el sobreseimiento definitivo en la causa, y con ello
la extincin de la responsabilidad penal del imputado.

276
 Se critica esta salida, por cuanto siempre estar disponible para las personas de mayor capacidad econmica,
quedando reservado el proceso penal y la pena como forma de resolucin del conflicto penal nicamente para los ms
desposedos.

La reparacin es una figura ms amplia que la indemnizacin, cuyo contenido puede ser patrimonial o
extrapartimonial. Puede ser tanto el pago de una suma de dinero, como el compromiso de someterse a algn
tratamiento, o una solicitud de disculpas. Lo que importa es volver al statu quo ante a la perpetracin del hecho.

Procedencia
Los acuerdos reparatorios proceden cuando:

1) Se trata de hechos que afecten bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial. Por ejemplo en los
delitos de estafa.
2) Se trata de lesiones menos graves, y
3) En el caso de cuasidelitos.

Requisitos que deben concurrir.

Para que prospere un acuerdo reparatorio deben cumplirse los siguientes requisitos:

1. En cuanto a la naturaleza del hecho (delito): Debe tratarse de hechos que afecten bienes jurdicos disponibles de
carcter patrimonial, consistentes en lesiones menos graves o que constituyeren delitos culposos.

No tiene que ver con la gravedad del delito sino que con la forma en que el delito ha ocurrido.

Art 241 inc. 2CPP: Los acuerdos reparatorios slo podrn referirse a hechos investigados que afectaren bienes
jurdicos disponibles de carcter patrimonial, consistieren en lesiones menos graves o constituyeren delitos
culposos.

Esto significa, por ejemplo que no cabe en ellos los delitos de fraude tributario, porque en definitiva esto no es un
bien jurdico disponible.

2. Convencin (acuerdo) de la vctima e imputado: El acuerdo consiste en que el Imputado acepte efectuar una
prestacin a favor de la vctima con el objeto de reparar los perjuicios causados por el hecho ilcito que se
investiga.

3. Que no exista inters pblico prevalente en la persecucin penal: Este inters pblico no est definido por el
legislador, pese a lo cual, el inc. 3 del art. 241 CPP formula una pauta orientadora estableciendo que se
considerar especialmente que concurre este inters si el imputado hubiere incurrido reiteradamente en hechos
como los que se investigaren en el caso particular.

4. Que se otorgue aprobacin judicial: la cual no se conceder en el evento que el acuerdo tenga lugar en hechos
que la ley no permite que sean objeto de un acuerdo reparatorio, o bien, cuando el consentimiento del
imputado o de la vctima no apareciere libremente prestado o, en fin, cuando existiere inters pblico
prevalente en la persecucin penal.

As, el Juez de Garanta aprobar en una audiencia a la que citar a los intervinientes con el objeto de escuchar
sus planteamientos si verifica que los concurrentes al acuerdo han prestado su consentimiento libre y con pleno
conocimiento de sus derechos (art. 241 inc. final).

En cambio el Juez de Garanta de oficio o a peticin del Ministerio Pblico negar su aprobacin al acuerdo en
los casos que seala el art. 241 inc. 3.

Efectos del acuerdo reparatorio.

- Efectos penales: conforme al art. 242 una vez cumplidas las obligaciones contradas por el imputado en el
acuerdo reparatorio, o garantizadas debidamente a satisfaccin de la vctima, el tribunal dictar sobreseimiento
definitivo, total o parcial en la causa. Es decir, se extingue la responsabilidad penal.

- El efecto civil: acuerdo reparatorio se contendr materialmente en un registro, que bien podr ser de audio o de
otra ndole y que deje constancia de su contenido.

277
 Lo importante, en trminos civiles, del acuerdo reparatorio, es que representa un titulo ejecutivo que permite a
la victima solicitar su cumplimiento ante el juez de garanta y conforme al procedimiento que el CPC contempla en los
arts. 233 y ss. (Art. 243 CPP). Es decir, una vez ejecutoriada la resolucin aprobatoria, puede pedirse la ejecucin,
conforme a los art 233 y siguientes CPC. Esto se pide ante el juez de garanta (no ante el juez civil).

De lo anterior se desprende que en el evento de un incumplimiento del acuerdo reparatorio, en los casos en que
este ultimo suponga una prestacin que se extienda en el tiempo, el juez no decretar el sobreseimiento definitivo sino
hasta que conste el total e integro cumplimiento del acuerdo reparatorio, y mientras esto ltimo no ocurra, la victima
podr pedir la revocacin de la resolucin que aprob las bases del acuerdo y solicitar que la causa prosiga su curso. Por
otra parte, el mismo incumplimiento del acuerdo habilitar a la victima para exigir su cumplimiento de la forma antes
indicada. Tengamos en cuenta que la letra c) del art. 147 CPP establece que el plazo de investigacin se suspender
desde el momento en que se alcance un acuerdo reparatorio y hasta el cumplimiento de las obligaciones contradas o
hasta que el imputado hubiere garantizado su cumplimiento a satisfaccin de esta ltima.

- Efectos procesales: el efecto procesal del acuerdo reparatorio consiste en que deviene el plazo judicial o legal de
investigacin. En efecto, en el evento que el acuerdo reparatorio suponga una prestacin que no sea de
ejecucin instantnea, sino que se extienda en el tiempo, como ocurre con las obligaciones a plazo, el juez se
limitar a aprobar las bases del acuerdo reparatorio y dejar en suspenso la dictacin del sobreseimiento
definitivo hasta el momento del pago total del acuerdo reparatorio, art. 242 CPP. Durante el lapso en que se
encuentre vigente el acuerdo reparatorio quedar suspendido el plazo legal o judicial de investigacin, de
acuerdo a lo establecido en la letra c) del art. 247 CPP.

- Efectos subjetivos: slo alcanza a quienes hubiesen aceptado el acuerdo.

El acuerdo reparatorio no puede ser dejado sin efecto por ninguna accin civil?

El inc. 2 del art. 243 CPP establece que el acuerdo reparatorio no podr ser dejado sin efecto por ninguna accin civil. La
norma arriba indicada nos merece las siguientes observaciones:

a. Entendemos que el fundamento del inc. 2 del art. 243 descansa en el efecto de cosa juzgada que traera
consigo el sobreseimiento definitivo resultante de un acuerdo reparatorio cumplido ntegramente, del que como
sabemos, surge como consecuencia la extincin de la responsabilidad penal del imputado. Cerrndole el paso a
una accin civil dirigida contra el acuerdo reparatorio, el legislador busca proteger el non bis in dem, que
proviene de un acuerdo reparatorio cumplido al que le sucede un sobreseimiento definitivo

b. Pese a lo dicho, estimamos que los efectos del acuerdo reparatorio se producen una vez cumplida la prestacin
en que consiste. Por ende, nada impedira impugnar el acuerdo por una accin civil cuando no estuviese
presente el sobreseimiento definitivo.

c. Por ltimo, aun en el evento de encontrarse cumplido un acuerdo reparatorio, y dictado un sobreseimiento
definitivo en la causa, solo los efectos penales del acuerdo reparatorio estaran cubiertos por el non bis in dem,
pero no resulta posible hacer igualmente extensivos dichos efectos al mbito civil, de lo cual inferimos que un
vicio en la convencin o acto jurdico bilateral en que consiste el acuerdo reparatorio, podra eventualmente
justificar que se le dejara sin efecto por una accin civil.

Los mecanismos de seleccin y las salidas alternativas:

El CPP contempla dos figuras que permiten poner trmino al conflicto penal por una va que no consiste en la
dictacin de una sentencia que recaiga sobre el fondo del asunto: Se trata de las salidas alternativas, representadas por
la suspensin condicional del procedimiento y el acuerdo reparatorio.

Las salidas alternativas producen efecto de cosa juzgada, y una vez reunidos los requisitos legales, obligan a
dictar el sobreseimiento definitivo en la causa, por lo que podemos decir que nos encontramos frente a autnticos
equivalentes jurisdiccionales.

Los mecanismos de seleccin y las salidas alternativas tienen en comn el que ambos representan excepciones
al principio de legalidad, ya que implican, de algn modo, una suspensin o terminacin anticipada de la causa conforme
a polticas de persecucin penal, pero se diferencia en que los mecanismos de seleccin no entraan o suponen una
solucin del conflicto penal como si ocurre con las salidas alternativas, por otra parte, mientras los mecanismos de
278
seleccin, con excepcin del principio de oportunidad, reciben aplicacin antes de que intervenga el juez de garanta, las
salidas alternativas, en cambio, se aplican en cualquier momento posterior a la formalizacin de la investigacin y hasta
la audiencia de preparacin de juicio oral (art. 245 CPP), de lo cual nos ocuparemos enseguida.

Paralelo entre los mecanismos de seleccin y las salidas alternativas:

Los mecanismos de seleccin: Las salidas alternativas:

El archivo provisional, la facultad de no inicio y el El acuerdo reparatorio y la suspensin condicional del
principio de oportunidad. procedimiento.
No resuelven el conflicto penal. S lo resuelven: aunque por una va distinta a la
sentencia de fondo.
Los mecanismos de seleccin operan antes que Las salidas alternativas operan desde la formalizacin
intervenga el juez de garanta, salvo el principio de y hasta la APJO.
oportunidad.
El marco de penalidad que contempla el art. 160 CPP se El marco de penalidad de la letra a) del art. 237 CPP
mide en concreto. se mide en concreto, o sea, se contempla grado de
desarrollo del delito, participacin, atenuantes, etc.

El control se traduce en, vas administrativas (art. 167 El control se traduce en recursos, como el recurso de
inc. 3), o bien, interponiendo querella ante el juez de apelacin, art. 237 inc. Penltimo.
garanta (art. 169 CPP)

Por otro lado, ya dijimos que los acuerdos reparatorios y las salidas alternativas constituyen tambin una
excepcin al principio de legalidad procesal. Anotemos ahora las diferencias que ellas presentan con los mecanismos de
seleccin:

a) En cuanto a su oportunidad: Los mecanismos de seleccin operan por regla general antes de la intervencin del juez
de garanta, es decir, se adoptan por el rgano persecutor sin intervencin judicial, sin perjuicio de su eventual
reclamacin; al contrario de lo que ocurre con las salidas alternativas, que operan en cualquier momento posterior a la
formalizacin de la investigacin y hasta la audiencia de preparacin del juicio oral, extremos ambos que suponen la
intervencin del juez de garanta (art. 245 CPP).

b) En cuanto a su utilidad para resolver el conflicto penal: Los mecanismos de seleccin no dan solucin al conflicto
penal de modo alguno, sea por la precariedad de antecedentes (archivo provisional), sea porque sencillamente se decide
no investigar o abandonar la investigacin de un hecho (principio de oportunidad en sentido estricto), cuestin que es
distinta a resolver el conflicto penal por un modo distinto a la sentencia, por conducto de un acuerdo entre el fiscal y el
imputado (suspensin condicional del procedimiento, art. 237) o por un acuerdo entre la vctima y el imputado (acuerdo
reparatorio, art. 241 CPP). De all que los mecanismos de seleccin no constituyan un equivalente jurisdiccional,
mientras que las salidas alternativas si lo son.

MECANISMOS DE SELECCIN.

Generalidades.
Ya hemos dicho en otra parte que en nuestro sistema procesal penal adopta una postura intermedia entre el
principio de legalidad y el principio de oportunidad. En efecto, en Chile rige el principio de oportunidad reglada,
consagrado expresamente en el Art. 166 Inc. 2 CPP, segn el cual el MP cuando tomare conocimiento de la existencia de
un hecho que revista carcter de delito, debe promover la persecucin penal sin que pueda suspender, interrumpir o
hacer cesar su curso, SALVO EN LOS CASOS PREVISTOS EN LA LEY. Una de estos casos previstos por la ley son,
precisamente, los mecanismos de seleccin.

Concepto.

Los mecanismos de seleccin son formas de descarte o desestimacin de casos penales por resultar inviables,
ya sea por la falta de antecedentes, sea porque se consideran irrelevantes, ya sea porque no se trata de materias
susceptibles de persecucin penal.

279
Enunciacin.

1) Facultad de no iniciar la investigacin (Art. 168 CPP).

2) El archivo provisional (Art. 167 CPP).
3) El principio de oportunidad en sentido estricto (Art. 170 CPP).

Anlisis.

1) FACULTAD DE NO INICIAR LA INVESTIGACIN (Art. 168 CPP).

Concepto.

Potestad que tienen los fiscales del MP, antes de que intervenga el JG, para abstenerse de toda actividad de
investigacin cuando los hechos relatados en la denuncia no fueren constitutivos de delito, o cuando los antecedentes
suministrados permiten determinar que se encuentra extinguida la responsabilidad penal45.

De no utilizar este mecanismo procesal, lo ms probable es que el procedimiento acabe en la peticin del fiscal
en orden a que se declare el sobreseimiento definitivo de la causa, de acuerdo al art. 250 a) y d) CPP.

Es un genuino mecanismo de seleccin?

Los autores sealan que, en rigor, la facultad de no iniciar la investigacin no es un genuino mecanismo de
seleccin, ya que estos mecanismos (archivo provisional y principio de oportunidad en sentido estricto) proceden
respecto de hechos que son susceptibles de ingresar al sistema penal para ser investigados y eventualmente
sancionados, pero que por razones poltico-criminales son desestimados por el MP; en cambio, las hiptesis que hacen
proceder la facultad de no iniciar la investigacin que el hecho denunciado no revista caracteres de delito o que la
responsabilidad penal se encuentre extinguida no renen la cualidad antes indicada, de modo que la facultad de no
iniciar la investigacin sera simplemente un mecanismo de expulsin de hechos no susceptibles de enjuiciamiento o
procesamiento penal. En pocas palabras, en esto casos el Estado carece de fundamento para hacer actuar el ius
puniendi.

Requisitos:
1) Que se haya efectuado una denuncia.
La querella requiere examen de admisibilidad por parte del juez de garanta.

2) Es necesario que no haya intervenido an el tribunal.

El JG puede haber intervenido con motivo de algunas de las siguientes situaciones: si se formaliz la investigacin (art.
229 CPP); si se pidi autorizacin para practicar diligencias sin conocimiento del afectado (art. 236 CPP); si el JG se
pronunci sobre la admisibilidad de la querella (art. 114 CPP); si se produjo un control judicial anterior a la formalizacin
de la investigacin (art. 186 CPP); si tuvo lugar la audiencia de control de la detencin (art. 132 CPP).

3) Los hechos relatados en la denuncia no sean constitutivos de delito.

4) Los antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que se encuentra extinguida la responsabilidad
penal del imputado.

5) Que no se haya realizado ninguna diligencia a fin de determinar la responsabilidad de alguien.

La norma, no obstante sus trminos, no impide que el fiscal realice alguna actividad de investigacin para determinar si
se trata o no de un hecho delictivo, o si se encuentra o no extinguida la responsabilidad penal. Ejemplo, hallazgo de un
cadver del art. 201 CPP, se ordena una autopsia, si la persona falleci por una enfermedad natural no tiene sentido
iniciar una investigacin criminal.

6) El fiscal har constar su decisin en una resolucin escrita y fundada (debe sealar cul es el motivo por el cual
ejerce esta facultad)

45
En todo caso, como comentan Horvitz/Lpez, habrn casos en que para tomarse la decisin de no perseverar en la investigacin, se
requerir de una mnima actividad de investigacin, a fin de determinar si se trata o no de un hecho delictivo o si se encuentra o no
extinguida la responsabilidad penal.
280
 7) Dicha resolucin fundada debe ser aprobada por el juez de garanta. (examinar si se cumple con las condiciones
legales para ejercer esta facultad)

Oportunidad.

La facultad de no iniciar la investigacin se aplica slo en la medida que no haya intervenido el juez de garanta
en el procedimiento (Art. 168 CPP). El juez de garanta podr intervenir con motivo de alguna de las siguientes
situaciones: si se formaliz la investigacin (art. 229 CPP); si se pidi autorizacin para practicar diligencias sin
conocimiento del afectado (art. 236 CPP); si el JG se pronunci sobre la admisibilidad de la querella (art. 114 CPP); si se
produjo un control judicial anterior a la formalizacin de la investigacin (art. 186 CPP); si tuvo lugar la audiencia de
control de la detencin (art. 132 CPP).

Efecto de no iniciar la investigacin

La resolucin aprobatoria del JG a la decisin del fiscal de no iniciar la investigacin, equivale a un

sobreseimiento definitivo. Aunque la ley no lo dice explcitamente, se entiende que provoca el mismo efecto por ser
coincidentes las causales de ambos mecanismos (art. 251 CPP).

Mecanismo de control (Derechos de la vctima).

La vctima, puede recurrir al juez de garanta deduciendo QUERELLA. Si el juez de garanta admite a tramitacin
la querella, la decisin del fiscal se revierte, de modo que deber seguir adelante la investigacin conforme a las reglas
generales (Art. 169 CPP)46. En este sentido, la declaracin de admisibilidad de la querella opera como control judicial de
la causal invocada por el fiscal para no dar inicio a la investigacin

2) EL ARCHIVO PROVISIONAL (Art. 168 CPP).

Concepto:

Potestad que tienen los fiscales del MP, antes de que intervenga el JG, para suspender una investigacin en las
que no aparecieren antecedentes que permitieren desarrollar actividades conducentes al esclarecimiento de los
hechos.

Constituye una excepcin al principio de legalidad. El fiscal goza de un grado de discrecionalidad para
seleccionar de entre las denuncias aquellas que ofrezcan mayores posibilidades para conducir a una investigacin
productiva. Las otras investigaciones pueden no llevarse a cabo mientras no surjan nuevos antecedentes.

Esta facultad tiene sentido, por ejemplo, en los mltiples delitos contra la propiedad que se denuncian donde el
autor es desconocido por la vctima, donde no hay testigos ni se puede establecer con precisin el lugar donde ocurri el
hecho.

Se evita con esta facultad una sobresaturacin del sistema y un agotamiento de los recursos introduciendo
criterios de racionalidad a la actividad de persecucin penal. Por lo mismo, lo ideal es que se utilice en los momentos
iniciales de la persecucin penal, aplicndose al respecto criterios transparentes y conocidos.

Ahora bien, como se trata de un mecanismo basado en la falta de antecedentes, el caso archivado puede
siempre ser reactivado por la sola decisin del fiscal en la medida que aparezcan nuevos datos que as lo permitan.

Requisitos:

1) Que no haya intervenido el juez de garanta

Al ser necesario que no haya intervenido el JG, una vez formalizada la investigacin, el fiscal no puede archivar
provisionalmente el procedimiento (art. 233 c) CPP).

2) Que no haya antecedentes que permitan continuar la investigacin.

3) Que el delito no merezca pena aflictiva (tres aos y un da), o si la merece que este archivo haya sido aprobado
previamente por el fiscal regional.

46Debe recordarse, en todo caso, que la querella puede ser declarada inadmisible por los mismos motivos (Art. 114 c) y d)).
281
Oportunidad:

El archivo provisional solo puede recibir aplicacin en la medida que no haya intervenido previamente el juez de
garanta.

Mecanismos de control por parte de la vctima (Derechos de la vctima).

La ley confiere a la vctima dos mecanismos de control; uno de carcter administrativo (o interno) y otro de
ndole judicial (o externo):

a) Control administrativo: La vctima puede solicitar al MP la reapertura del procedimiento y la realizacin de

diligencias de investigacin, pudiendo incluso reclamar de la denegacin de dicha solicitud ante las autoridades del MP
(Art. 167 Inc. 3 CPP).

b) Control judicial: La vctima puede provocar la intervencin del JG deduciendo QUERELLA; si el juez de garanta
admite a tramitacin la querella, la decisin del fiscal se revierte, de modo que deber seguir adelante la investigacin
conforme a las reglas generales (Art. 169 CPP). No se crea, sin embargo, que la interposicin de la querella tendr por s
sola el efecto de mejorar los antecedentes de una investigacin que carece de los elementos necesarios para la
determinacin del hecho punible; el procedimiento podra terminar igualmente si, cerrada la investigacin, el fiscal
decide comunicar su decisin de no perseverar en el procedimiento, por no haberse reunido durante la investigacin los
antecedentes suficientes para fundar una acusacin (Art. 148 c) CPP).
En todo caso, cabe tener presente que, como se trata de un mecanismo basado en la falta de antecedentes, el
caso archivado puede siempre ser reactivado por la sola decisin del fiscal en la medida que aparezcan nuevos datos
que as lo permitan.

3) PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EN SENTIDO ESTRICTO (Art. 170 CPP).

Concepto.

Es una potestad de los fiscales del MP para no iniciar una persecucin penal o abandonar una ya iniciada,
cuando se trate de un hecho que, no obstante revestir caracteres de delito, no comprometiere gravemente el inters
pblico, y siempre y cuando la pena mnima asignada al delito no exceda la de presidio o reclusin menores en su grado
mnimo, ni se trate de un delito cometido por funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.

Fundamento
1) Excluir del sistema penal aquellos hechos que se estima no afectan gravemente la convivencia social.
2) Potenciar la capacidad punitiva del Estado, respecto de hechos que si deben ser castigados.

Esta facultad est llamada a ser ejercitada fundamentalmente respecto de delitos de bagatela, o de poca monta.

El afectar gravemente el inters pblico es un concepto sujeto a la poltica criminal que se siga en un pas y con las
polticas persecutorias que va a adoptar el MP con la asesora del consejo general del MP.

A partir de lo dispuesto por el art. 170 CPP, podemos entender que este mecanismo puede ser aplicado durante
toda la etapa de investigacin, haya o no intervenido el JG, por lo que podra operar incluso despus de la formalizacin
de la investigacin.

Requisitos:

a) Que se trate de un hecho que no comprometiere gravemente el inters pblico;

b) Que la pena (en abstracto) asignada al mismo no excede de presidio o reclusin menores en su grado mnimo
(Art. 61-540); y
c) Que no se trate de un delito cometido por funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.

Como se aprecia, se trata de un mecanismo de seleccin que se aplica respecto de los delitos bagatelarios o de
poca monta, como sera el caso, por ejemplo, de un hurto de media UTM que no excede de cuatro; delito de daos
entre una UTM a cuatro.

282
 Por otro lado, Horvitz/Lpez comentan que cuando la pena asignada al delito excede de presidio o reclusin
menores en su grado mnimo, o cuando ha sido cometido por funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones,
hiptesis en las cuales no procede aplicar el principio de oportunidad en sentido escrito, la ley ha presumido de derecho
la concurrencia del inters pblico.

Oportunidad:

Arriba se dijo que el principio de oportunidad permite no solo no iniciar una investigacin sino tambin
abandonar una ya iniciada, de lo que cabe inferir que el campo de aplicacin de este principio es desde el comienzo de
la investigacin hasta que sta se declara cerrada, haya o no intervenido el JG durante ese intervalo, por lo que podra
operar incluso despus de la formalizacin de la investigacin.

Mecanismos de control de la vctima.

La ley confiere prev dos mecanismos de control, los cuales operan de modo sucesivo, a saber:

a) Control judicial (o externo): Comunicada por el fiscal su decisin motivada acerca de la adopcin de este mecanismo
de seleccin, el juez notificar a los dems intervinientes los que, dentro del lapso de los 10 das siguientes a la
comunicacin del principio que comentamos, podrn pedir que se deje sin efecto, El juez de oficio o a peticin de
cualquiera de los intervinientes podr dejar sin efecto la aplicacin del principio de oportunidad cuando considerare que
el fiscal ha excedido sus atribuciones en cuanto a la pena mnima prevista para el hecho de que se trate, o bien, cuando
el delito lo hubiere cometido un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.
Si fuere la victima quien formulare la oposicin el juez dejar sin efecto la aplicacin de este principio con el
solo merito de su oposicin, y aun cuando en su adopcin el fiscal se haya ajustado a los parmetros de penalidad que
la ley establece como limites.

b) Control administrativo (o interno): Vencido el plazo de 10 das a que se hizo referencia anteriormente o rechazada
por el JG la reclamacin respectiva; los intervinientes contarn con otro plazo de 10 das para reclamar de la decisin del
fiscal ante las autoridades del MP, quienes, conociendo de la reclamacin, podrn dejarlas sin efecto si se comprueba
que no se ajusta a las polticas generales del servicio y a las normas que hubieren sido dictadas al efecto.

Efectos:

La aplicacin del principio de oportunidad, habiendo pasado todos los mecanismos de control, si se dedujeron
oposiciones, trae consigo la extincin de la accin penal (Inc. 6 Art. 170 CPP). Entendemos que el juez debe decretar el
sobreseimiento definitivo de la causa por sobrevenir un hecho que, con arreglo a la ley, pone fin al proceso (art. 250
letra e)).
En todo caso, la extincin de la accin penal no perjudicar en modo alguno el derecho a perseguir por la va civil las
responsabilidades pecuniarias derivadas del mismo hecho.

(Faltan los requisitos para aplicar el procedimiento abreviado)

CDULA N 17. JUICIO ORAL EN MATERIA PENAL.

Etapas.

El Libro II del CPP, arts. 166- 351 CPP, regula el procedimiento penal ordinario, el cual normativamente se divide
en tres etapas: a) investigacin; b) preparacin del juicio oral y c) juicio oral; aunque en trminos doctrinarios podemos
hablar de cinco etapas: a) investigacin, b) intermedia, c) juicio oral, d) recursos y e) ejecucin.

a) Fase de investigacin: Se extiende esta etapa desde que el procedimiento se inicia por alguno de los modos que
contempla el Art. 172 CPP (oficio, denuncia, querella) y termina con la decisin de cierre de la investigacin, adoptada
espontneamente por el fiscal o bien despus de apercibido, conforme al art. 247 CPP. Ello es sin perjuicio de que la ley
contempla numerosos supuestos en que puede terminar el procedimiento en esta etapa, por ejemplo, los mecanismos
de seleccin; por la adopcin de una salida alternativa; o por la concurrencia de alguna causal de sobreseimiento
temporal o definitivo de la causa.

283
 Se dice tambin que, en la fase de investigacin, puede distinguirse dos sub-etapas; la primera, antes de la
formalizacin de la investigacin, en la cual el JG puede o no, segn las circunstancias, intervenir en las actuaciones de
esa fase; y la segunda, que se ubica desde la formalizacin de la investigacin en adelante, formalizacin ante la cual el
JG necesariamente debe intervenir.

Tengamos presente, en fin, que esta etapa CARECE, salvo calificadas excepciones, de TODO VALOR
PROBATORIO. Por eso se dice que, aunque la fase de investigacin integra el procedimiento penal, no constituye
proceso penal, precisamente porque los antecedentes recolectados durante esta fase no pueden ser usados como
pruebas idneas (Art. 296 y 340 CPP).

b) Fase intermedia. Esta fase se inicia con la acusacin y termina con la dictacin del auto de apertura del juicio oral
(como se aprecia la fase intermedia abarca ms que la sola audiencia de preparacin).

La fase intermedia puede subdividirse en dos, una etapa previa a la audiencia de preparacin de juicio oral, que
se traduce en una fase postulatoria y de carcter escrito, y la audiencia de preparacin del juicio oral, que se constituye
una fase depuratoria y oral. Esta audiencia representa la ltima oportunidad procesal para terminar anticipadamente el
proceso a travs de una salida alternativa o un procedimiento especial.

c) Juicio oral: Se inicia con la resolucin que declara iniciado el juicio oral (Art. 325 CPP) y concluye con la audiencia de
comunicacin de la sentencia (Art. 346 CPP)

I
LA ETAPA DE INVESTIGACIN.

Concepto.

Conjunto de actos encaminados a determinar si existen o no antecedentes que permitan sustentar una
acusacin en contra de una persona a quien se le atribuye participacin en un hecho punible.
Objetivos.

i. Objetivo preparatorio
Consiste en la recopilacin de los antecedentes que permitan al fiscal adoptar una decisin acerca del destino del
caso y, dentro de ello, de la posibilidad de sustentar una acusacin.

ii. Objetivo racionalizador de la carga de trabajo del sistema penal.

En efecto, la etapa de investigacin debemos concebirla como una fase de decisiones poltico-criminales, donde el
MP tendr que sopesar el mrito del caso y la viabilidad de dirigir una persecucin criminal. Esto explica que el
sistema admita los mecanismos de seleccin y las salidas alternativas.

iii. Objeto protector de la posicin de la vctima

En relacin con la cual los rganos pblicos que actan en la investigacin, y en especial medida el MP, tienen que
velar por el resguardo de las necesidades de este interviniente. Es lo que vemos en el ya citado art. 6 CPP.

Caractersticas.

1).- Su direccin corresponde exclusivamente al MP.

2).- Est sujeta a plazo.
3).- Predomina el principio de legalidad.
4).- Predomina el principio de objetividad.
5).- Las actuaciones de investigacin carecen de valor probatorio.
6).- Es desformalizada y flexible.
7).- Es pblica.
8).- La afectacin de garantas est sujeta a control judicial.

Anlisis.

284
1).- Su direccin corresponde exclusivamente al MP: De acuerdo al Art. 80 Inc. 1 CPP, los fiscales dirigirn la
investigacin y podr realizar por s mismos o encomendar a la polica todas las diligencias de investigacin que
consideren conducentes al esclarecimiento de los hechos. En consonancia con ello, el Art. 183 CPP seala que durante la
etapa de investigacin podrn solicitar a los fiscales todas las diligencias de investigacin que estimen pertinentes; y, en
caso de denegarlas, pueden reclamar ante las autoridades del MP (Art. 33 LOCMP).

De ah que el JG no tenga ninguna injerencia en la prosecucin de la investigacin; l no puede pronunciarse

acerca de la conveniencia o inconveniencia de la persecucin penal. Como sabemos, las actuaciones del JG estn
orientadas, primero, a resguardar los derechos de las personas, en particular de los intervinientes, y en especial del
imputado; y, en segundo lugar, a velar por la legalidad de ciertas actuaciones del MP. El JG no decreta diligencias de
investigacin; a lo sumo, las puede recomendar al MP (Art. 98 CPP). El nico caso en que tiene una injerencia en este
rubro es en la reapertura de la investigacin (Art. 257 CPP), que tiene lugar una vez cerrada la investigacin.

Como contrapartida de lo dicho, al MP le est prohibido constitucionalmente ejercer funciones jurisdiccionales

(Art. 83 CPR).

2).- Est sujeta a plazo: La investigacin est sometida a un plazo legal mximo de duracin de dos aos, contados
desde la formalizacin de la investigacin (Art. 247 Inc. 1 CPP), plazo legal que puede ser disminuido por decisin judicial
(Art. 234 CPP).
Vencido el plazo de investigacin, sea legal o judicial, deber el fiscal adoptar alguna de las tres opciones de que
trate el art. 248 CPP (solicitar el sobreseimiento; acusar; o comunicar su decisin de no perseverar en la investigacin)
debiendo destacarse que solo la formulacin de la acusacin, abre las puertas de la fase intermedia

Agreguemos, finalmente, que el fundamento de la existencia de un plazo de investigacin se halla en la garanta

del imputado a ser juzgado dentro de un plazo razonable o sin dilaciones indebidas.

3).- Predomina el principio de legalidad: Recordemos que este principio consiste en aquella mxima segn la cual el MP
est obligado a iniciar y sostener la persecucin penal de todo delito que llegue a su conocimiento, sin que pueda
suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en los casos previstos por la ley. Este principio impone al Estado,
como tambin vimos, la obligacin de perseguir por igual TODOS los delitos, sin que pueda discriminar entre algunos de
ellos.

El principio opuesto al de legalidad procesal es el principio de la oportunidad, conforme al cual el MP puede

elegir discrecionalmente cundo y bajo qu condiciones se endereza una persecucin penal, en virtud de criterios
poltico-criminales. Dentro del principio de oportunidad se subdistingue entre una oportunidad libre y una oportunidad
reglada o normada. El principio de oportunidad libre se configura cuando la ley deja a la absoluta discrecionalidad del
MP decidir qu delitos sern materia de investigacin, mientras que el principio de oportunidad reglada o normada
tiene lugar cuando la ley establece los casos y condiciones bajo las cuales el MP puede ejercer tal facultad.

Como dijimos en su momento, en Chile rige el principio de la OPORTUNIDAD REGLADA, consagrado

expresamente en el Art. 166 Inc. 2 CPP, segn el cual el MP cuando tomare conocimiento de la existencia de un hecho
que revista carcter de delito, debe promover la persecucin penal sin que pueda suspender, interrumpir o hacer cesar
su curso, SALVO EN LOS CASOS PREVISTOS EN LA LEY. Las excepciones a que se refiere este precepto, estn
representadas bsicamente por los mecanismos de seleccin (aunque, como veremos unas pginas ms adelante, la
facultad de no iniciar la investigacin no constituye, en realidad, un genuino mecanismo de seleccin), y por las salidas
alternativas.

4).- Predomina el principio de objetividad: Recordemos que este principio rige las actuaciones del MP, y consiste en que
los fiscales del MP debe investigar con IGUAL CELO no slo los hechos y circunstancia que funden o agraven la
responsabilidad del imputado, sino que tambin los que le eximan de ella, la extingan o atenen (Art. 83 CPR; 3 LOCMP;
Art. 93 c) CPP). En el proceso penal chileno, el MP no es una parte preocupada nicamente de acumular pruebas de
cargo en contra del imputado, sino que tiene como criterio de actuacin preponderante velar por la correcta aplicacin
de la ley penal.

5).- Las actuaciones de investigacin carecen de valor probatorio: La fase de investigacin tiene como objetivo
establecer los hechos constitutivos de delito y la responsabilidad que en ellos corresponda a los autores, cmplices o
encubridores. Con dicho propsito el MP puede impartir instrucciones directas a la polica, recibir declaraciones de
testigos, ordenar la prctica de peritajes, recoger o incautar evidencia, hacerse de documentacin de cargo y, en
general, premunirse de cualquier antecedente que permita establecer el hecho punible y la participacin. Todas las
285
diligencias antes indicadas tienen como nico objetivo formar la CONVICCIN ACUSADORA del fiscal, sin embargo,
dicho material no constituye prueba, ya que la nica prueba susceptible de formar la CONVICCION CONDENATORIA del
tribunal es la que se rinde durante la audiencia de juicio oral, por mandato del Art. 296 CPP.

En palabras de Meneses, los antecedentes que se obtienen durante esta fase, en estricto sentido, no son medios
de prueba, sino que son fuentes de prueba, es decir, elementos que pueden ser ofrecidos como evidencia para el juicio
oral. En rigor, slo podemos hablar de prueba cuando la evidencia ha sido ofrecida y admitida oportunamente (en la
preparacin del juicio oral), y cuando se ha producido durante el juicio oral ante el TJOP.

La excepcin a la regla anterior la constituyen la prueba anticipada de testigos y peritos, cuando respecto de
unos u otros sobrevienen impedimentos que hagan temer su ulterior comparecencia al juicio oral, caso en el cual deber
recibirse su testimonio o declaracin ante el juez de garanta, en la forma prevista por los arts. 280 y 191 CPP47.

6).- Es desformalizada y flexible: En el proceso penal actual se supera el ritualismo propio del sistema inquisidor, y se da
paso a un sistema en que las actuaciones de investigacin no estn sujetas a rigurosas formalidades; y que, por lo
dems, es tambin flexible, pues esta etapa debe desarrollarse en un sentido dinmico y ajustado a cada caso, de cara a
lograr eficiencia y eficacia en la persecucin penal.

Seran manifestaciones de esta caracterstica, por ejemplo, el Art. 227 CPP, que ordena al MP dejar constancia
de las actuaciones que realice, pero permitindole utilizar al efecto cualquier medio idneo que garantice la fidelidad
e integridad de la informacin, as como el acceso a la misma; el Art. 31 CPP, que permite otras formas de notificacin;
el Art. 23 CPP, que permite al MP citar por cualquier medio idneo; el Art. 9 Inc. 3 CPP que tratndose de las medidas
intrusivas permite, en casos urgentes, que la autorizacin judicial previa se otorgue por cualquier medio idneo, sin
perjuicio de la constancia posterior.

7).- Es pblica: Respecto de las actuaciones de investigacin realizadas por el MP y la polica, el Art. 182 Inc. 1 y 2 CPP
establece la publicidad de las mismas respecto del imputado y de los dems intervinientes; pero impone, en cambio, el
secreto, en relacin a los terceros.

En cuanto a las actuaciones judiciales, segn el Art. 44 CPP tambin rige la publicidad respecto del imputado y de
los dems intervinientes; e incluso tambin en relacin a los terceros, pero slo cuando se tratare de actuaciones que
fueren pblicas de acuerdo a la ley.

Pese a lo dicho, el carcter pblico de las actuaciones de investigacin experimenta una excepcin en el caso del
inc. 3 del art. 182 del CPP, conforme al cual, el fiscal del MP podr disponer temporalmente (por un plazo no superior a
40 das) que determinadas actuaciones sean mantenidas en secreto o reserva respecto del imputado o de los dems
intervinientes, cuando lo considerare necesario para la eficacia de la investigacin, debiendo precisar las piezas o
actuaciones respectivas que a ese secreto quedan afectas (Art. 182 Inc. 4 CPP).

Por su lado, el imputado o cualquier otro interviniente podrn solicitar al juez de garanta que ponga trmino al
secreto o que lo limite, en cuanto a su duracin, a las piezas o actuaciones abarcadas por l, o a las personas a quienes
afectare (Art. 182 Inc. 5 CPP). Con todo, NO podr decretarse el secreto o reserva respecto de: a) la declaracin del
imputado o de cualquier otra actuacin en que ste hubiere intervenido o tenido derecho a intervenir; b) las
actuaciones en que participe el tribunal; y c) Ni los informes evacuados por peritos respecto del imputado o de su
defensor (Art. 182 Inc. 5 CPP).

8) La afectacin de garantas est sujeta a control judicial: Esta caracterstica arranca de lo dispuesto en el art. 9 CPP,
segn el cual, las diligencias de investigacin que supongan perturbar, restringir o privar al imputado o a terceros de los
derechos que le reconocen la constitucin, los TI o las leyes (medidas intrusivas) requieren de la obtencin de una

47 En relacin a esta materia cabe preguntarse dos cosas: puede el MP puede ofrecer como prueba algn elemento que no fue recolectado
y registrado como tal durante la etapa de investigacin (un testigo, por ejemplo, que nunca fue entrevistado pero que es ofrecido al JG
como un medio probatorio); y a la inversa: puede la defensa del imputado presentar como prueba algn elemento no recolectado por el
MP durante la investigacin?
En cuanto a la primera pregunta, se estima que los registros de la investigacin son VINCULANTES para el MP (a diferencia de
la Defensora, para quienes no es vinculante), toda vez que de acuerdo al Art. 227 CPP tiene la obligacin de dejar constancia de las
actuaciones que realice tan pronto tuvieren lugar, de modo que si se trata de un elemento de prueba que no est registrado en la carpeta de
investigacin, en principio, no debera ser admitido como medio de prueba. La gran excepcin est dada por las evidencias que fueron
absolutamente desconocidas para el MP, caso en el cual la ley permite que aquellas sean incorporadas como prueba nueva en el juicio
oral (art. 336 inc. 1 CPP); y aplicando por analoga esta norma, no habra razn para denegarla al momento del ofrecimiento de la misma.

286
autorizacin judicial previa por parte del juez de garanta, la que, en casos urgentes, podr ser solicitada y concedida por
medios ms expeditos, tales como telfono, fax o correo electrnico, sin perjuicio de dejar registro de dichas
autorizaciones por escrito. Lo mismo corresponde aplicar a las medidas cautelares, que tambin requieren de previa
autorizacin del JG.

Sobre este punto solo cabe recordar que la autorizacin judicial previa no es necesaria, en general, en los casos
de flagrancia.

FORMAS DE INICIAR EL PROCEDIMIENTO.

De acuerdo al Art. 172 CPP, la el procedimiento puede iniciarse por tres modos, a saber: a) de oficio por el MP;
b) por denuncia; y c) por querella.

En la doctrina nacional tambin se incluye la detencin en caso de flagrancia.

Anlisis:

a) Inicio de oficio por el MP: Art. 172 CPP, en relacin con los arts.166 y 180 CPP.
Cada vez que un fiscal del MP tome conocimiento de un hecho que revista caracteres de delito de accin penal pblica,
debe iniciar la investigacin, dentro de las 24 horas siguientes a dicha circunstancia (Art. 180 Inc. 2 y 166 Inc. 2 CPP).

Tratndose de los delitos de accin penal previa instancia particular, sabemos que el MP no puede proceder de
oficio sin que previamente se haya denunciado el hecho; excepcionalmente el MP podr actuar oficiosamente en estos
casos, pero slo para realizar los actos urgentes de la investigacin o los absolutamente necesarios para impedir o
interrumpir la comisin del delito (Art. 166 Inc. 3 CPP).

En la doctrina extranjera se ha sostenido que es indiferente si el fiscal del MP ha tomado conocimiento directo
de los hechos o por otras vas (por ejemplo, noticias de la prensa, informaciones pblicas, e incluso, extraoficialmente,
como sera el caso de alguna reunin social).

No podr sin embargo dar inicio a una investigacin penal tratndose de delitos de accin pblica previa
instancia particular ni en los de accin privada.

b) Inicio por denuncia (Art. 173 a 179 CPP).

b.1) Concepto: Es la noticia o aviso de la probable comisin de un delito penal con base en la cual podr iniciarse una
investigacin penal.

b.2) Quin puede denunciar: En los delitos de accin penal pblica, cualquier persona. En los delitos de accin penal
pblica previa instancia particular, debe denunciar la vctima o los sustitutos del artculo 108 CPP; si la vctima est
imposibilitada de denunciar, y los que pueden hacerla por ella tambin estn imposibilitados o estn implicados en el
hecho, el MP puede proceder de oficio (Art. 54 inc. penltimo CPP).

Recordemos aqu que en el caso de delitos de accin penal privada, no cabe la denuncia, y slo podr iniciarse el
procedimiento por querella (Art. 53 Inc. 3, 55 y 400 CPP).

b.3) Ante quin se puede formular la denuncia?: Ante el MP, la polica o un tribunal con competencia en lo penal (Art.
173 CPP).

b.4) Forma de la denuncia: Debe contener las menciones del Art. 174 CPP, y puede formularse en forma escrita o verbal,
aunque en este ltimo caso, debe luego levantarse un acta (Art. 174 CPP).

Dentro de estas menciones, la ley exige la identificacin de denunciante. Sin embargo, tratndose de denuncias
annimas, Horvitz/Lpez sealan que, si esa denuncia se refiere a un delito perseguible de oficio, el MP debe darle curso
a la investigacin, solucin que resulta anloga a la prevista en el Art. 117 CP, para el caso de una querella rechazada por
incumplimiento de sus requisitos formales.

287
 b.5) Denuncia obligatoria: Estn obligadas a denunciar las personas indicadas en el Art. 175 CPP y en las circunstancias
que el mismo precepto indica, por ejemplo, funcionarios pblicos respecto de los delitos que tomaren conocimiento en
el ejercicio de sus funciones; las autoridades de hospitales o clnicas particulares y profesiones vinculados al rea de la
salud cuando notaren en una persona o en un cadver seales de delito; las autoridades de establecimientos
educaciones de todo nivel, respecto de los delitos que afectaren a los alumnos o que hubieren tenido lugar en el
establecimiento. Todas estas personas deben hacer la denuncia dentro del plazo de 24 horas contados desde el
momento que tomaren conocimiento del hecho criminal, so pena de incurrir en sanciones penales, a menos que la
denuncia arriesgare la persecucin penal propia, del cnyuge, de su conviviente o de ascendientes, descendientes o
hermanos (Art. 175, 176 y 177 CPP).

b.6) Autodenuncia: la ley faculta a toda persona que haya sido imputada por otra como responsable de un delito, para
concurrir al MP y solicitar se investigue la imputacin de que hubiere sido objeto (Art. 179 CPP). En opinin de los
autores esta figura recibe aplicacin cuando la imputacin se hace en un marco o contexto ajeno a los regulados por el
proceso, como los periodsticos o los informales en general

b.7) Facultades del denunciante en el procedimiento: A diferencia del querellante, el denunciante carece de facultades
para intervenir con posterioridad en el procedimiento, salvo el caso del denunciante-vctima que cuenta los derechos del
Art. 109 CPP y los dems consagrados en el CPP.

c) Inicio por querella: Arts. 111 a 121 CPP.

Concepto: Se trata de un acto jurdico procesal solemne que tiene por objeto ejercitar la accin penal con la
intencin de figurar e intervenir como parte en el proceso.

Puede ser el primer acto del procedimiento por el cual se da inicio a la investigacin, pero tambin es posible que en un
procedimiento ya iniciado se comparezca ejercitando querella.

Oportunidad para presentar la querella

La querella puede presentar para dar inicio a la investigacin o una vez iniciada sta, en cualquier momento, hasta que
el fiscal declara cerrada la investigacin.

Caractersticas de la querella

i. Constituye un acto de apersonamiento al proceso penal.

ii. Es limitada en cuanto a su titular

La querella puede ser presentada slo por:

1) La vctima, su representante legal o su heredero testamentario.
2) Cualquier persona capaz de comparecer en juicio domiciliada en la provincia, respecto de hechos punibles cometido
en la misa que constituyeren delitos terroristas, o delitos cometidos por un funcionario pblico que afectaren
derechos de las personas garantizadas por la Constitucin o contra la probidad pblica.
3) Los rganos y servicios pblicos slo podrn interponer querella cuando sus respectivas leyes orgnicas les
otorguen expresamente las potestades correspondientes.

iii. Es desistible, lo cual puede efectuarlo en cualquier momento, debiendo soportar sus propias costar y quedar
expuesto a los que el tribunal resuelva e general sobre ellas al terminar el proceso.

Efectos del desistimiento:

Regla general: el querellado podr ejercer la accin penal o civil a que diere lugar la querella o acusacin
calumniosa y demandar los perjuicios que se le hubieren causado en su persona o bienes, y las costas. Art. 401 CPP

Excepcin: el querellado no podr ejercer dichas acciones cuando hubiere aceptado expresamente el desistimiento
del querellante.

iv. Se trata de un acto solemne.

Requisitos formales de la querella:

i. Deber presentarse por escrito. Art.113.

288
 ii. Deber presentarse ante tribunal competente.
iii. La designacin del tribunal ante el cual se entablare
iv. La individualizacin completa del querellante.
v. La individualizacin del querellado. Si se ignoraren, se podr presentar igualmente la querella, para que se
proceda a la investigacin del delito y castigo de los culpables.
vi. Una relacin circunstanciada de los hechos que la motiva.
vii. La expresin de las diligencias cuya prctica se solicitare al ministerio pblico.
viii. Firma del querellante o la de otra persona a su ruego, si no supiere o no pudiere firmar.
ix. Patrocinio y poder.

A pesar de lo dicho cabe tener presente que, en rigor, existe procedimiento desde que se realiza CUALQUIER
ACTUACIN por o ante la polica, el MP o un tribunal con competencia en lo penal, lo que se desprende el Inc. 2 del Art.
7 CPP que seala que se entender por primera actuacin del procedimiento(Horvitz/Lpez).

d. Inicio por detencin en caso de flagrancia.

No est en el art. 172 CPP, pero en doctrina se ha dicho que es una cuarta forma de inicio de la investigacin,
encontrndose su regulacin en los arts. 129-132 CPP.

Tal como hemos expuesto, existe inicio del procedimiento desde que se realice cualquier actuacin por o ante la
polica, el ministerio pblico o un tribunal con competencia en lo criminal. En efecto, el art. 7 inc. 2 CPP, establece que
se entender por primera actuacin del procedimiento cualquiera diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter
cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el ministerio publico o
la polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible".

Aunque esta norma tiene por funcin principal sentar el momento preciso en que el imputado puede hacer valer
las facultades, derechos y garantas que la Constitucin, el CPP y otras leyes le reconocen, no cabe duda que resulta
aplicable para determinar el momento en que se ha iniciado un procedimiento penal en contra del mismo.

El inicio del procedimiento no est, en consecuencia, determinado por la realizacin de actos formales, sino por
la realizacin de actuaciones que significan la imputacin de un delito y, con ello, la afectacin de derechos
fundamentales.

La detencin en casos de flagrancia (art. 129 CPP) implica la judicializacin inmediata del procedimiento, esto es,
la intervencin del JG desde su inicio, por la necesidad de hacer comparecer al detenido ante la presencia judicial dentro
del plazo mximo de 24 horas desde que la detencin se hubiere practicado con el fin, entre otros, de proceder al
control de legalidad de la medida.

FORMALIZACIN DE LA INVESTIGACIN (Art. 229 y SS.)

Concepto.

El Art. 299 CPP la define como: la comunicacin que el fiscal efecta al imputado, en presencia del juez de
garanta, de que se desarrolla actualmente una investigacin en su contra respecto de uno o ms delitos determinados.

Es un acto procesal unilateral del MP, el cual no puede ser dejado sin efecto por el Juez de Garanta (JG). La
formalizacin de la investigacin, por tanto, no constituye una resolucin judicial, razn por la cual, respecto de sta no
caben recursos. Con todo, el imputado puede reclamar ante las autoridades del MP cuando considere que la
formalizacin ha sido arbitraria (art. 232 inc. 3 CPP).

Funcin de la formalizacin

Su funcin consiste en asegurar el correcto ejercicio del derecho de defensa por parte del imputado, evitando
que ste se vea expuesto a acusaciones sorpresivas. Por lo mismo, la informacin debe ser precisa, clara y formulada en
trminos asertivos, tanto del hecho punible como de la participacin que se atribuye al imputado.

En este mismo sentido, se explica el derecho del imputado a solicitar al JG la aclaracin de la formalizacin de la
investigacin, pues, si bien no se le puede pedir al JG que evale, deje sin efecto, o resuelva sobre la pertinencia de la
misma, s es posible solicitar que este tribunal ordene al fiscal aclarar la formalizacin de la investigacin lo suficiente

289
como para que el imputado y su defensa queden en situacin de comprenderla y defenderse.

Es importante considerar, en relacin con el mismo punto, que el contenido de garanta que rodea y explica la
formalizacin de la investigacin, se proyecta hasta el momento mismo de la acusacin, toda vez que sta quedar
limitada a los trminos de la formalizacin, sin que resulten procedentes acusaciones sorpresivas (art. 259 inc. 3 CPP).

Efectos:

La formalizacin de la investigacin hace surgir los siguientes efectos:

a) Comienza a correr el plazo previsto en el art. 247, es decir, el plazo legal de 2 aos para la investigacin. Letra b) art.
233.

b) El MP pierde la facultad de archivar provisionalmente el procedimiento. Letra c) art. 233.

c) El MP pierde la facultad de no iniciar la investigacin, en razn de intervenir el juez de garanta, merced a la

formalizacin.

d) Suspende la prescripcin de la accin penal? La letra a) del art. 233 del CPP establece que la formalizacin de la
investigacin suspende la prescripcin de la accin penal, precepto que puede inducir a pensar que solo el acto de
comunicacin de los cargos tiene eficacia suspensiva sobre la prescripcin de la accin; sin embargo, no debe perderse
de vista que la misma letra a) del art. 233 CPP prosigue indicando que la suspensin de la prescripcin operar de
conformidad a lo establecido en el art. 96 CP. Esta ltima norma precisa que la suspensin de la prescripcin tiene lugar
cuando El procedimiento se dirige en contra del imputado, norma que la CS ha interpretado en el sentido que
actuaciones previas a la formalizacin a la investigacin tienen eficacia suspensiva, como ocurre con la querella, pues
dicho libelo produce el efecto de dirigir el procedimiento en contra del imputado. En consecuencia, si bien es verdad que
la formalizacin suspende la prescripcin de la accin penal, no es menos cierto que existen otros mecanismos,
anteriores incluso a la formalizacin, que tienen la misma eficacia suspensiva: ejemplo la querella.

e) Se genera el primer eslabn de la congruencia procesal: la congruencia procesal es la unidad del enjuiciamiento
factico y consiste en una prohibicin impuesta al tribunal de fondo en orden a no poder condenar al imputado por
hechos que no le hayan sido previamente comunicados, sirviendo la formalizacin de la investigacin como el primer
eslabn de la cadena del enjuiciamiento, al cual luego le sucede la acusacin (art. 259 inc. final) y concluye con la
sentencia (art. 341 CPP)

Importancia de la formalizacin:

1. Como elemento de la congruencia procesal:

La formalizacin es importante porque sin ella no es posible continuar la cadena del enjuiciamiento penal
constituida por la formalizacin, la acusacin y la sentencia penal. La congruencia procesal consiste en un principio
formativo del proceso penal y se traduce en una prohibicin impuesta al tribunal de fondo en el sentido de no poder
condenar a personas o por hechos que no estn comprendidas en la formalizacin de la investigacin. La congruencia
procesal es un principio derivado del derecho de defensa, ya que, si el imputado desconociera los cargos que se le
formulan, no estara en condiciones de defenderse competentemente, precisamente por esta razn el art. 93 a) CPP
establece como primer derecho el imputado al que se le informe de manera especfica y clara acerca de los hechos que
se le imputaren, norma que tambin reproducen los tratados. Tngase en cuenta, eso s, que la congruencia es la
unidad del enjuiciamiento fctico, lo cual no implica que el tribunal se encuentre vinculado a las calificaciones jurdicas
que el acusador formule respecto de los hechos o cargos materia de la investigacin, en este sentido resulta plenamente
aplicable el brocardo latino del iura novit curia, o sea, el derecho lo conoce el juez.

El primer trnsito que debe cumplir el principio de congruencia es el que media entre la formalizacin y la acusacin,
en el evento de producirse una desconexin entre uno y otro extremo de la congruencia, la ley contempla como
mecanismo reparador la alegacin de vicios formales en la acusacin, que podrn adoptarse de oficio por el juez o a
instancia del imputado, bajo la conminacin de que si no procede a subsanar dichos defectos el juez de garanta
decretar el sobreseimiento definitivo, a menos que existiere querellante particular (art. 270 inc. 3 CPP). Nada impide
que el fiscal del MP haga en la acusacin una calificacin jurdica diversa de aquella que planteo en la formalizacin de la
investigacin, siempre y cuando mantenga inalterable los hechos que fueron comunicados al imputado al formalizar la
investigacin (art. 259 inc. final).

290
 El segundo tramo que debe recorrer la congruencia procesal es el que existe entre la sentencia condenatoria y la
acusacin, no pudiendo el tribunal de fondo exceder el contenido de la acusacin en cuanto a los hechos y personas
comprendidas en ellos, ya que si se produjera una desconexin entre uno y otro eslabn de la cadena se generara un
vicio en la dictacin de la sentencia, susceptible de ser impugnado a travs del recurso de nulidad, configurndose la
causal prevista en el art. 374 letra f), en relacin con el art. 341, ambos CPP.

En suma dos son los mecanismos para corregir las desconexiones fcticas en la cadena del enjuiciamiento penal: uno
es la correccin de los vicios formales del art. 370 CPP (formalizacin-acusacin) y otro es el recurso de nulidad
(acusacin-sentencia condenatoria) art. 374 f).

2. Como requisito para el ejercicio de la accin penal pblica por parte de la vctima:

La vctima es titular de la accin penal pblica y tiene su derecho asegurado incluso a nivel constitucional, por
mandato de lo dispuesto en los arts. 83 inc. 2 y 19 n 3, ambos CPR, sin embargo, para ejercer la accin penal pblica la
victima debe ajustarse a los trminos de la formalizacin, de suerte que no pueda deducir acusacin particular por
hechos o imputados que no estn comprendidos en la formalizacin de la investigacin (art. 261 a) CPP), lo que
determina que la suerte del ejercicio de la accin penal publica por parte de la victima est subordinada a la conducta
procesal de otro interviniente, representado por el MP. Esta subordinacin ha sido materia de pronunciamientos del TC
en fallos dictados en los Roles 815-2008, 1341-2009, 1337-2009, fallos de los que ha resultado como doctrina que la
decisin de no formalizar la investigacin, entendiendo esta ultima como facultad privativa del MP, afecta el derecho a
la tutela judicial efectiva del ofendido por el delito, para quien se entiende existe como remedio la facultad de acudir al
mecanismo del art. 186 CPP, que permite al juez de garanta imponerle al fiscal del MP un plazo para formalizar la
investigacin, cuestin que veremos ms adelante.

Naturaleza jurdica:

La formalizacin de la investigacin es un acto procesal de un interviniente de un proceso penal. Los autores

coinciden en que se trata de un acto de garanta, es decir, un acto que permite al imputado ejercer los derechos que la
ley le confiere, especialmente conocer el contenido de la imputacin o de la investigacin y articular su defensa. La
formalizacin de la investigacin no es un acto jurisdiccional y por su intermedio el imputado endereza su defensa en los
trminos que la estrategia procesal de la teora del caso le resulte aplicable.

La reformalizacin de la investigacin:

Llmese reformalizacin de la investigacin al acto procesal por el cual el fiscal del MP modifica o deja sin efecto
una comunicada con anterioridad, sea con el propsito de adicionar nuevos hechos, suprimir o modificar los
previamente comunicados. La reformalizacin no es un acto procesal que tenga regulacin expresa en el cdigo, pero
resulta plenamente admitida dado que el progreso de la investigacin determina tambin la mudanza de los hechos
investigados, amplindolos y restringindolos subjetiva y objetivamente. Si hubiremos de hacer un parangn con el
sistema inquisitivo la referencia obligada sera al auto de procesamiento, resolucin judicial esencialmente elstica
que podra dejarse sin efecto en cualquier momento segn los resultados de la investigacin sumarial. Las mismas
necesidades de modificar los trminos de la investigacin que tena el juez del crimen en el sistema inquisitivo las tiene
en la actualidad el fiscal del MP en el sistema acusatorio, lo que justifica la existencia de la reformalizacin, que se ha
impuesto unnimemente como prctica procesal.

Tramitacin:

La formalizacin de la investigacin es una comunicacin que realiza el fiscal del MP al imputado, en presencia
del juez de garanta, de que se efecta en su contra una investigacin por uno o ms hechos determinados. Esto significa
que la formalizacin de la investigacin tiene lugar en el contexto de una audiencia judicial, a la cual debe concurrir el
imputado. Para que tengan lugar la audiencia de formalizacin de la investigacin es necesario subdistinguir 2
situaciones:

a. Situaciones no flagrantes: en el caso de un imputado respecto de quien el MP estuviere en condiciones de formalizar la

investigacin y no se tratare de un sujeto puesto a disposicin del tribunal detenido como autor de un delito flagrante,
el mecanismo que se activa para solicitar la formalizacin de la investigacin consiste en una peticin que realiza el
tribunal al juez de garanta requiriendo la realizacin de una audiencia en fecha prxima, mencionando la
individualizacin del imputado, la indicacin del delito que se le atribuyere, la fecha y lugar de su comisin y el grado de
291
 participacin del imputado en el mismo. A esta audiencia se citar al imputado, a su defensor y a los dems
intervinientes en el procedimiento.

Si el imputado no asiste a la audiencia de formalizacin de la investigacin, y hubiere sido debidamente citado

con dicho fin, podr decretarse en su contra una orden de detencin, de conformidad con lo previsto en el art. 127 inc.
2 CPP. La misma orden de detencin podr decretarse contra el imputado, aun sin previa citacin, cuando su
comparecencia se vea demorada o dificultada, de conformidad con lo previsto en el inc. 1 art. 127 CPP.

b. Sujeto detenido por delito flagrante: si el imputado es puesto a disposicin del tribunal en razn de su detencin por
delito flagrante, el fiscal del MP o el abogado asistente del fiscal, actuando expresamente facultado por ste, proceder
directamente a formalizar la investigacin y a solicitar las medidas cautelares que procedieren en su contra, siempre que
contare con los antecedentes necesarios y se encontrare presente el defensor (Art. 132 inc. 2 CPP). En caso de que no
pudiere procederse de la manera indicada, el fiscal o el abogado asistente del fiscal podr solicitar una ampliacin del
plazo de detencin hasta por 3 das, con el fin de preparar su presentacin.

En este caso, a diferencia del anterior, la presencia del imputado en la audiencia de control de la detencin
facilita el trmite de formalizacin de la investigacin, haciendo innecesario una presentacin escrita pidiendo una
formalizacin para fecha posterior, todo ello, claro est, en la medida que se cuenten con los antecedentes para
formalizar la investigacin.

Oportunidad para formalizar la investigacin:

El art. 230 del CPP establece que el fiscal del MP podr formalizar la investigacin CUANDO LO CONSIDERARE
OPORTUNO. Esto significa que es el fiscal del MP, encargado exclusivo de la investigacin de los hechos constitutivos de
delito quien determina el momento en que comunica los cargos al imputado sujeto a investigacin. Pese a lo dicho,
existen 2 situaciones que colocan al fiscal del MP en la obligacin de formalizar la investigacin, o bien, lo colocan en la
necesidad de practicar dicho trmite para practicar diligencias de tipo intrusivo, pedir medidas cautelares o anticipar la
prueba, segn veremos enseguida:

1) Formalizacin facultativa:
El fiscal puede formalizar la investigacin cuando considere oportuno formalizar el procedimiento por medio de la
intervencin judicial (art. 230 inc. 1 CPP).

2) Formalizacin obligatoria:
Ahora bien, el fiscal requiere formalizar la investigacin de manera previa y necesaria, en los siguientes tres casos:

a) Practicar diligencias de investigacin que afecten derechos fundamentales;

b) Solicitar medidas cautelares y,
c) Recibir anticipadamente prueba de testigos (art. 230 inc. 2 CPP).

Con todo, debe tenerse presente, que la ley permite excepcionalmente solicitar diligencias de investigacin que
afecten derechos fundamentales aun antes de la formalizacin de la investigacin, y sin que el afectado tenga
conocimiento (art. 236 CPP).

Formalizacin provocada

Por ltimo, es importante tener presente que el JG puede fijar un plazo para formalizar la investigacin en el
caso del art. 186 CPP.

Este artculo recibe aplicacin respecto de la persona que fuere objeto de una investigacin que no ha sido
formalizada, evento en el cual, podr acudir al juez de garanta para que este ltimo decrete alguna de estas 2 cosas:

i. Que se le ordene al fiscal informar acerca de los hechos que fueren objeto de la investigacin, o bien,
ii. Que se le fije un plazo al fiscal para que formalice la investigacin en contra del imputado.

En este caso, a diferencia del carcter voluntario o facultativo que tendra la formalizacin de la investigacin, la
comunicacin de cargos se hace imperativa. Se echa de menos en la norma el establecimiento de una consecuencia
procesal derivada de la negativa del fiscal a formalizar la investigacin, ya que, al estar desprovista de una sancin por la
inactividad del fiscal, se transforma en una norma ineficaz o inoperante en la prctica. Pese a lo dicho, podra recibir

292
aplicacin en este caso una cautela de garantas, de que trata el art 10 del CPP, entre cuyas consecuencias se cuenta el
sobreseimiento temporal de la causa.

La necesidad de formalizar: hemos visto que la formalizacin se hace imperativa u obligatoria en el caso previsto en
el art 186 CPP, toca ahora examinar el caso en que la formalizacin de la investigacin se hace necesaria para el fiscal, en
la medida que se comporta como un requisito de procedencia o admisibilidad para impetrar solicitudes intrusivas,
cautelares o probatorias que sean de inters del fiscal.

En efecto, el inc 2 del art 230 CPP establece que si el fiscal debiere requerir la intervencin judicial para la prctica
de determinadas diligencias de investigacin, cul sera el caso de las llamadas intrusivas, o la recepcin anticipada de
la prueba o la resolucin de medidas cautelares, la formalizacin de la investigacin se presenta como un trmite o
requisito indispensable, encontrndonos aqu con una hiptesis en que existe algn grado de necesidad o conveniencia
por parte del fiscal en cuanto a formalizar la investigacin, de modo de acceder a tramites que son de su inters.

En suma, la formalizacin es imperativa en el caso del art 186 y es necesaria en el caso del art 230 inc 2 CPP.

Es indispensable formalizar para practicar diligencias intrusivas?

Diligencias intrusivas son aquellas que privan, restringen o perturban los derechos y garantas establecidos en
los tratados, la CPR o las dems leyes de la Repblica. Salvo los casos de flagrancia, examinados en otra parte, no es
posible practicar dicha clase de diligencias sin previa autorizacin judicial. Cuestin distinta a la indicada consiste en
preguntarse si para la prctica de diligencias intrusivas es condicin necesaria e imprescindible que se encuentre
formalizada previamente la investigacin, esta interrogante se responde negativamente, ya que el propio art. 230
introduce una excepcin a la necesidad de la formalizacin para la prctica de diligencias intrusivas, cuya regulacin la
encontramos en el art. 236 CPP, norma conforme a la cual aun antes de la formalizacin pueden practicarse dichas
diligencias dependiendo de la gravedad de los hechos o la naturaleza de la diligencia cuya eficacia dependiese el que se
proceda sin previa comunicacin o formalizacin del imputado.

Incluso es posible que encontrndose formalizada la investigacin, y en la medida de que hubiere necesidad de
mantener reservada la diligencia, se proceda sin conocimiento del imputado, para asegurar el xito de la misma (Art.
236 inc. 2), de este modo, una interceptacin telefnica, una entrada y registro domiciliario, una incautacin de
documentos u otro tipo similar de diligencias solo sern eficaces en la medida que se practiquen sin conocimiento del
imputado, atendido el temor que se destruya la evidencia o no sea posible demostrar el hecho, mecanismo para el cual
se encuentra concebida la figura excepcional del art. 236.

Audiencia de formalizacin de la investigacin

Al inicio de esta audiencia el JG ofrecer la palabra al fiscal para que formalice la investigacin contra el
imputado (exponga los cargos), y formule solicitudes al tribunal (art. 232 CPP), luego se da la palabra al imputado para
que manifieste lo que estime conveniente.

Respecto de esta audiencia, debe enfatizarse el que sta no es una audiencia de prueba, ni tampoco es la
audiencia en que el imputado debe formular sus descargos, sino tan slo un momento procesal de informacin acerca
de la investigacin que se desarrolla en contra de una persona imputada de la comisin de un delito.

En la audiencia de formalizacin de la investigacin pueden formularse el siguiente tipo de solicitudes:

a) Medidas cautelares personales y reales:

El art 142 CPP establece que la prisin preventiva podr plantearse verbalmente en la audiencia de formalizacin de la
investigacin. La regla aplicable a la prisin preventiva lo es tambin para las medidas cautelares del art. 155 CPP, por
mandato expreso del inc. Final de este mismo artculo.

b) Plazo judicial para el cierre de la investigacin:

El art 234 del CPP faculta al juez de garanta para que, de oficio, o a peticin de alguno de los intervinientes, fije un plazo
judicial de duracin de la investigacin, para lo cual deber or a los intervinientes y atender a las caractersticas de la
investigacin. Se trata de un importante mecanismo para hacer efectivo el derecho a ser juzgado dentro de un plazo
razonable, en cuanto a la fijacin del plazo, el JG puede proceder de oficio o peticin de la defensa.

Un punto discutible es determinar si slo en esta audiencia es posible fijar un plazo de cierre de la investigacin,
o si ste tambin podra determinarse en una audiencia posterior; la ley al referirse a este instrumento procesal, seala
que el plazo de cierre la investigacin debe fijarse en la misma audiencia; lo cual, no obstante, nos parece no debe ser

293
interpretado restrictivamente, dejando subsistente por tanto, la facultad de la defensa de solicitar en otro momento un
plazo para el cierre de la investigacin. En cualquier caso, por tratarse de un plazo judicial, ste es prorrogable y no fatal.

El JG fijar el plazo de cierre de la investigacin en resguardo de los derechos del imputado, lo cual no implica
intromisin en las facultades privativas del MP; si el fiscal discrepa del plazo fijado por el JG, no obstante que no cuenta
con una va recursiva expresa, en todo caso, podr interponer recurso de apelacin en contra del sobreseimiento
definitivo a que se refiere el art. 247 CPP.

c) Juicio inmediato: (o mecanismo de aceleracin):

El art 235 CPP permite al fiscal del MP solicitar al juez de garanta, en la misma audiencia de formalizacin de la
investigacin, que la causa pase directamente a juicio oral. Si el juez acogiere dicha solicitud, el fiscal deber en la misma
audiencia formular verbalmente su acusacin y ofrecer prueba. El querellante, por su lado, podr adherirse a la
acusacin fiscal o acusar particularmente, si estuviere presente en la audiencia. El imputado, a su vez, podr hacer las
alegaciones que correspondiere y ofrecer prueba.

Al trmino de la audiencia el juez dictar auto de apertura del juicio oral. No obstante, el juez podr suspender
la audiencia y postergar la dictacin del auto de apertura, otorgando al imputado un plazo no menor a 15 ni mayor de 30
das, dependiendo de la naturaleza del delito, para plantear sus solicitudes de prueba.

El juicio inmediato no es un procedimiento especial, como s lo son el abreviado y el simplificado, tan solo se
trata de una modalidad abreviadora o aceleradora del procedimiento ordinario en el cual el trnsito de la fase de
investigacin a la fase intermedia se hace sin solucin de continuidad y en una sola audiencia.

Segn Balbontn, el Cdigo no contempla un plazo para que el querellante recabe los antecedentes necesarios,
se le debera dar un plazo tambin dado que se le toma por sorpresa.

d) Declaracin anticipada de testigos y peritos:

Conforme al art 296 del CPP toda la prueba que hubiere de servir de base al juicio oral deber producirse en la
misma audiencia de juicio oral. Esta regla reconoce como excepcin la situacin de la prueba anticipada que recibe
aplicacin en el caso de testigos y peritos, respecto de quienes se tema no puedan concurrir a la audiencia de juicio oral,
inconveniente para el cual el legislador contempla la anticipacin de la prueba de testigos y peritos, que deber
practicarse con la presencia del imputado y su defensor en la audiencia que el tribunal fije al efecto, de conformidad con
los art 191, 191 bis., 192 y 280 CPP, siendo importante destacar que la prueba anticipada es una de las posibles
solicitudes que pueden formularse en la audiencia de formalizacin de la investigacin.

e) Salidas Alternativas:
Conforme al art 245 del CPP las salidas alternativas, sea se consistan en la suspensin condicional del
procedimiento o en el acuerdo reparatorio podrn plantearse en la misma audiencia de formalizacin de la investigacin
y hasta la audiencia de preparacin de juicio oral, restringindose a esta ltima oportunidad procesal la posibilidad de
formular salidas alternativas una vez que hubiese operado el cierre de la investigacin.

f) Declaracin judicial del imputado:

La declaracin judicial del imputado es en el nuevo sistema procesal penal un medio de defensa y no puede
estimarse que el imputado est obligado a prestar declaracin, ya que uno de sus derechos consiste en el de no auto
incriminarse. La declaracin judicial del imputado podr verterse durante todo el procedimiento y en cualquiera de sus
etapas, segn establece el art 98 del CPP, no pudiendo tomrsele juramento, limitndose el juez o presidente del
tribunal a exhortarlo a que diga la verdad.

g) Procedimiento abreviado:
Segn el art 407 del CPP, una vez formalizada la investigacin la tramitacin de la causa podr sujetarse a las
reglas del procedimiento abreviado. Los extremos entre los que es posible impetrar este procedimiento especial es
entre la formalizacin de la investigacin y hasta la audiencia de preparacin de juicio oral.

LAS DILIGENCIAS DE INVESTIGACIN

Concepto:
Son aquellas que realiza en el encargado de la persecucin penal, por s mismo, o con el auxilio de las policas con el
propsito de establecer el hecho punible y la identificacin de los partcipes en el mismo (art 181 del CPP).

Naturaleza:
Las diligencias de investigacin no son, ni pueden considerarse como actuaciones judiciales, desde que las desarrolla un
interviniente que bajo ninguna circunstancia puede ejercer funcin jurisdiccional. Se trata de diligencias cuya nica
294
finalidad es formar la conviccin acusadora del rgano persecutor y a diferencia de las diligencias probatorias no estn
sometidas al principio contradictorio que rige a stas ltimas, as mismo, las diligencias de investigacin se vierten o
desarrollan en la primera etapa del proceso penal, es decir, a la fase de instruccin o de investigacin del delito,
mientras que las diligencias probatorias se despliegan en la etapa del juicio oral. En base a lo dicho es posible establecer
las siguientes diferencias entre una diligencia de investigacin y una actuacin o diligencia probatoria.

Diligencia de investigacin Diligencia probatoria

En cuanto a la En la primera fase del proceso penal Durante del juicio oral, salvo que
oportunidad se trate de la prueba anticipada
de testigos y peritos
En cuanto al Las diligencias de investigacin no estn sujetas estrictamente Las diligencias probatorias, en
principio al principio contradictorio, de all que incluso sea posible cambio, si estn sometidas al
contradictorio ejecutar alguna de ellas sin previo conocimiento del imputado principio contradictorio.
o afectado por las mismas
En cuanto a sus Las diligencias de investigacin apuntan a formar la Las diligencias probatorias se
objetivos conviccin acusadora encaminan a demostrar y a
formar la conviccin
condenatoria

Lmites:
Las diligencias de investigacin reconocen como lmite el respeto de las garantas y derechos establecidos por la
constitucin, las leyes y los tratados internacionales. De esta manera, segn establece el art 9 del CPP, toda diligencia de
investigacin que prive, restrinja o perturbe los derechos del imputado o de terceros requerirn de autorizacin judicial
previa para poder practicarse.

CIERRE DE LA INVESTIGACIN

La investigacin la declara cerrada el fiscal cuando considere que se han practicado las diligencias de investigacin
necesarias (art. 248 CPP).

Oportunidad
1) Plazo legal se extiende hasta el plazo de dos aos (art. 247 inc. 1 CPP),
2) Plazo judicial se establece en el artculo 234 CPP.
3) En ambos casos los plazos se cuentan desde la formalizacin de la investigacin. En relacin con el cierre,
pueden darse dos situaciones jurdicas, con consecuencias diversas.

PRIMERA SITUACIN JURDICA: EL FISCAL NO CIERRA DENTRO DE PLAZO (ART. 247 CPP)

La consecuencia jurdica es el sobreseimiento definitivo. Para esto se tienen que cumplir ciertas diligencias previas:

a) El imputado o querellante deben solicitar al juez de garanta que aperciba al fiscal, para que declare cerrada
la investigacin;
b) El JG debe citar a los intervinientes a una audiencia;
c) Si el fiscal no concurre a la audiencia o si concurre y se niega a declarar cerrada la investigacin, el juez
deber decretar el sobreseimiento definitivo.

Si el fiscal concurre y se allana a cerrar la investigacin, deber declararlo en la misma audiencia y tendr un plazo
de 10 das para deducir la acusacin.

Si el fiscal no deduce acusacin dentro del plazo de 10 das, el juez deber citar a una audiencia y dictar
sobreseimiento definitivo, lo cual pondr trmino al proceso con autoridad de cosa juzgada.

Una de las interrogantes que surgen en esta materia, es si dentro de los 10 das que tiene el fiscal una vez cerrada
la investigacin, ste solamente tiene la opcin de acusar, restringindose por tanto a una opcin, las que en casos
normales, son tres posibilidades de accin del fiscal (art. 248 CPP). Dos posibles interpretaciones, una doctrina ha
sealado que el texto de la ley es claro, pudiendo el fiscal en este caso tan slo acusar, lo que adems constituira una
sancin al fiscal negligente; para la segunda interpretacin, el fiscal cuenta con las tres opciones que le concede el art.
248 del CPP, en consideracin a que los preceptos de los arts. 247 y 248 del CPP, deben interpretarse armnicamente.
295
 Existe con todo, un segundo tema debatible, el cual se relaciona con el plazo judicial para el cierre de la
investigacin, consistente en la posibilidad que tiene el fiscal de interponer recurso de apelacin en contra de la
resolucin que decreta el sobreseimiento definitivo sealado en el artculo 247 CPP, logrando por intermedio de la
revocacin del sobreseimiento una ampliacin de plazo, todo lo cual fund en que el plazo judicial que se le fij para el
cierre de la investigacin result breve, razn por la cual no cerr la investigacin, decretndose el sobreseimiento
definitivo.

SEGUNDA SITUACIN JURDICA: EL FISCAL CIERRA DENTRO DE PLAZO (ART. 248 CPP)

En cuyo caso podr adoptar alguna de las opciones que seala el art. 248 CPP. Tiene 10 das para decidir por alguna de
estas opciones,

a) Pedir sobreseimiento;
b) Formular acusacin o;
c) Comunicar la decisin de no perseverar en el procedimiento.

a. Sobreseimiento. Arts. 250-256 CPP

Concepto:

Es la resolucin judicial por la cual se pone trmino o suspende el procedimiento penal, concurriendo las
causales legales y puede ser definitivo o temporal, total o parcial.

Clases de sobreseimiento:

i. Segn los efectos

1) Sobreseimiento Definitivo:
Es aqul que pone trmino al procedimiento, agregando la ley, que adems, tiene la autoridad de cosa juzgada (art.
251 CPP)

Causales del sobreseimiento definitivo: las que contempla el art 250 del CPP.

a) Cuando el hecho investigado no fuere constitutivo de delito.

b) Cuando apareciere claramente establecida la inocencia del imputado.
c) Cuando el imputado estuviere exento de responsabilidad criminal en conformidad al artculo 10 de Cdigo Penal
o en virtud de otra disposicin legal.
d) Cuando se hubiere extinguido la responsabilidad penal del imputado por alguno de los motivos establecidos en
la ley.
e) Cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley, pusiere fin a dicha responsabilidad.
f) Cuando el hecho de que se tratare hubiere sido materia de un procedimiento penal en el que hubiere recado
sentencia firme respecto del imputado.

Lmites al sobreseimiento definitivo:

El inc. final del Art 250 contempla un lmite impuesto al juez en cuanto al sobreseimiento definitivo ya que
establece que ste tipo de sobreseimiento no tendr lugar respecto de los delitos que, conforme a los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no puedan ser
amnistiados, salvo los casos del n1 y 2 del art 93 del CP.

Efectos del sobreseimiento definitivo: pone trmino al procedimiento y tiene la autoridad de cosa juzgada (art 251
del CPP).

2) Sobreseimiento Temporal
El sobreseimiento temporal, que es aquel que suspende el procedimiento, permitiendo por tanto la reapertura del
mismo, una vez que cese la causal que lo motiva (art. 254 CPP).

Causales del sobreseimiento temporal:

a) Las que puede dictar el juez de garanta. Art. 252 CPP
i) Cuando para el juzgamiento criminal se requiere la resolucin previa de una cuestin civil, de acuerdo a lo

296
dispuesto en el artculo 171. (cuestiones prejudiciales civiles)

ii) Cuando el imputado no compareciere al procedimiento y fuere declarado rebelde, de acuerdo con lo dispuesto
en los artculos 99 y ss.

iii) Cuando, despus de cometido el delito, el imputado cayere en enajenacin mental, de acuerdo a lo dispuesto en
el Ttulo VII del Libro Cuarto.

b) El tribunal de juicio oral en lo penal dictar sobreseimiento temporal cuando el acusado no hubiere comparecido
a la audiencia de juicio oral y hubiere sido declarado rebelde de conformidad con lo dispuesto en los artculos 100 y
101 del Cdigo Procesal Penal.

ii. Segn el alcance

1) Sobreseimiento total
Es aquel que abarca todos los hechos punibles y/o a todos los imputados

2) Sobreseimiento parcial
Es aquel que abarca slo alguno de los hechos punibles y/o a ciertos imputados.

Continuar el procedimiento respecto de aquellos delitos o de aquellos imputados a que no se extendiere aqul.
Art. 255 CPP

Oportunidad:
Tanto el sobreseimiento definitivo como el sobreseimiento temporal puede decretarse en cualquier etapa del
procedimiento, aun cuando la investigacin no se encuentre formalizada, prueba de lo cual es que entre las causales
del sobreseimiento definitivo se cuenta la letra E del art 250 del cpp, que puede tener su fundamento en la muerte
del imputado, la que puede ocurrir en cualquier etapa del procedimiento. En abono de lo dicho puede citarse la letra
F del art 93 del cpp que permite al imputado solicitar el sobreseimiento de la causa en cualquier momento. Lo mismo
puede decirse del sobreseimiento temporal que tiene lugar en las hiptesis a que alude el art 252 del cpp las que
tambin pueden sobrevenir en cualquier momento e incluso pueden tener su origen en lo resuelto en el contexto de
una cautela de garantas, en los trminos que alude el art 10 del cpp, la que tambin podr suceder en cualquier
momento.

En consecuencia la facultad a que alude la letra A del Art 248del cpp no debe verse como la nica oportunidad
para solicitar el sobreseimiento definitivo, tan slo ocurre que se trata de una oportunidad reglada o especialmente
prevista para que se adopte al trmino de la investigacin en el evento de que al concluir esta ltima se configure
alguna de las hiptesis que contempla el art 250 o 252 del cpp.

Tramitacin:
En el evento que la solicitud de sobreseimiento se formule por el fiscal dentro de los 10 das siguientes al cierre
de la investigacin corresponder al juez citar a una audiencia para que se conozca en esta ltima de su peticin y se
resuelva sobre la misma con asistencia de todos los intervinientes (art 249 cpp).

Cmo puede pedir el sobreseimiento definitivo el imputado?, lo anterior, por cuanto el cdigo contempla un
solo procedimiento para el sobreseimiento definitivo, en virtud del cierre de la investigacin y a solicitud del fiscal.
De manera que el imputado deber solicitarle al fiscal, para que ste se lo pida al juez de garanta.
Se discute, porque es un derecho y como tal debiera reclamarse o pedirse ante el juez y no ante el fiscal, ante quin
lo puede solicitar? aun cuando no se encuentra regulado en el Cdigo, lo lgico es entender que el ejercicio de este
derecho se debe efectuar ante el JG.

Oposicin al sobreseimiento
El querellante particular podr formular oposicin a la solicitud que en ese sentido plantee al fiscal, caso en el
cual el juez dispondr que los antecedentes sean remitidos al fiscal regional, a objeto de que ste revise la decisin
del fiscal a cargo de la causa, dentro del plazo de tres das, pudiendo al efecto en consecuencia darse dos situaciones:
1) El fiscal regional decidiere que el ministerio pblico formule acusacin. Adems, dispondr si el caso habr de
continuar a cargo del mismo fiscal o designar a otro y la acusacin deber ser formulada dentro de los diez das
siguientes.
2) El fiscal regional decidiere ratificar la decisin del fiscal a cargo del caso.

297
 En este ltimo caso, el juez podr disponer que la acusacin correspondiente sea formulada por el querellante,
quien la habr de sostener en lo sucesivo de la misma manera en que lo debera haber hecho el MP (forzamiento de
la acusacin) o decretar el sobreseimiento correspondiente.

Facultades del juez respecto del sobreseimiento:

El juez de garanta, al trmino de la audiencia a que se refiere el art 249 del cpp, se pronunciar respecto de la
solicitud de sobreseimiento del fiscal pudiendo a su respecto:

- Acogerla:
- Sustituirla:
- Decretar un sobreseimiento distinto del requerido:
- Rechazarla: si no la considera procedente. el art. 256 CPP deja abiertas las otras dos opciones del art. 248 CPP, a
saber, comunicar la decisin de no perseverar o acusar.
-
Recursos

Las resoluciones que negaren lugar a alguna de las solicitudes que el querellante formulare, son inapelables, sin
perjuicio de los recursos que procedieren en contra de aquella que pusiere trmino al procedimiento.

b. Formular acusacin: art.248 b) CPP

Con esto comienza la etapa de preparacin de juicio oral.

c. Comunicar la decisin de no perseverar en el procedimiento: art. 248 c) CPP

Se trata de una comunicacin que efecta el fiscal, cuando no existen antecedentes suficientes para fundar una
acusacin.

Efectos que produce esta comunicacin (art. 248 inc. 2 CPP):

a) Dejar sin efecto la formalizacin;

b) Dar lugar a que el juez de garanta revoque las medidas cautelares;
c) Prescripcin de la accin penal, sigue corriendo como si nunca se hubiere interrumpido.

Podr reabrirse el caso?

Si nos atenemos al art. 248 inc. 2 CPP, deberamos concluir que s, porque el modo de su redaccin, en ninguna parte
impide la reapertura; adems que del propio inciso se puede deducir que se puede reabrir, pues, la ltima parte se
refiere a la continuacin de la prescripcin de la accin penal.

Por nuestra parte, pensamos que no es posible por cuanto afecta la garanta non bis in idem, siempre y cuando exista un
imputado perfectamente determinado que pueda invocar este derecho.

REAPERTURA DE LA INVESTIGACIN (ART. 257 CPP)

Previamente hemos expuesto las 3 actitudes posibles que puede adoptar el fiscal del MP dentro de los 10 das
siguientes al cierre de la investigacin y que, como dijimos, consisten en solicitar el sobreseimiento, bien sea definitivo o
temporal, formular acusacin o comunicar la decisin de no perseverar en el procedimiento.

Dichas actitudes dan lugar a una distinta tramitacin o itinerario procesal dependiendo de cul sea la decisin
que se adopte sobre el particular, sin embargo, es posible que esos distintos itinerarios procesales queden de algn
modo suspendidos a la espera de que se resuelva una cuestin anterior a ellos, consistente en la reapertura de la
investigacin y a la cual hace referencia el art 257 CPP. En efecto, dentro de los 10 das siguientes al cierre de la
investigacin los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigacin que oportunamente
hubieren formulado durante la investigacin y que el ministerio pblico hubiere rechazado o respecto de los cuales no
se hubiere pronunciado. Si el juez de garanta acogiere la solicitud de reapertura, ordenar reabrir la investigacin y
proceder al cumplimiento de las diligencias, en el plazo que se fije al efecto, el cual podr ampliarse a peticin del fiscal
por una sola vez.

El juez no decretar ni renovar aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de
los intervinientes y no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren
298
manifiestamente impertinentes, las que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios ni, en general, todas
aquellas que hubieren sido solicitadas con fines puramente dilatorios.

Vencido el plazo de la reapertura o de su ampliacin, o an antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias,
el fiscal cerrar nuevamente la investigacin y proceder en la forma contemplada en el art 248 CPP (art 257 CPP).

En consecuencia, podr ocurrir que adoptada por el fiscal del MP, una de las tres actitudes a que se refiere el art
248 CPP, los efectos o tramitacin ulterior que tengan ellas previstas experimenten una modificacin que implique
postergar el pronunciamiento definitivo sobre ellas en la medida de que se decrete la reapertura de la investigacin,
peticin que puede formularse dentro de los mismos 10 das siguientes al cierre de la investigacin.

Concepto

Es el derecho que tienen los intervinientes para reiterar ante el JG solicitudes de diligencias precisas de
investigacin que hubieren formulado durante la investigacin y que el MP hubiera rechazado.

Se vincula, por tanto, con el art. 183 CPP que regula las solicitudes de diligencias que se pueden solicitar durante
la investigacin al MP.

Qu puede hacer el juez de garanta? si accede a la solicitud, ordenar la reapertura de la investigacin y la

prctica de las diligencias, siendo el fiscal el encargado de practicarlas.

Como la norma se refiere al MP, podra entenderse que es necesario haber usado el mecanismo de reclamacin
que prev el art. 33 LMP, en caso que un fiscal adjunto haya denegado alguna diligencia.

Iniciativa: cualquier interviniente.

Oportunidad: 10 das desde el cierre de la investigacin.

Procedimiento: solicitud al juez de garanta.

Resolucin:

Si acoge: el juez ordena al fiscal reabrir y su realizacin. Fija plazo. Ampliacin

Si rechaza: causales 257 inc. 3

Cumplidas: cierre y opciones del art. 248.

FORZAMIENTO DE LA ACUSACIN (art. 258):

Concepto:

Es el acto por el cual el querellante que no se conforma con la decisin del fiscal del MP en cuanto a sobreseer
definitivamente la causa O NO PERSEVERAR EN EL PROCEDIMIENTO, solicita al juez de garanta que le autorice a
sostener de modo individual la acusacin en los mismos trminos que la ley plantea para el MP. (Lionel)

Algunos hablan que es un caso de privatizacin de la acusacin penal pblica.

No consiste en obligar al fiscal a acusar, sino en el derecho del querellante para oponerse a la decisin del fiscal.
Es una forma de control positivo.

Hiptesis de procedencia o aplicacin: Las hiptesis que hacen procedente el forzamiento de la acusacin son:

i. Que el fiscal hubiere resuelto solicitar sobreseimiento definitivo de la causa con la confirmacin del fiscal regional.
ii. Que el fiscal hubiere resuelto no perseverar en el procedimiento (248 letra c)

Condicin habilitante:

Para que tenga lugar el forzamiento de la acusacin ha de haber precedido en la causa formalizacin de la
investigacin ya que no es posible acusar, ni an de modo particular sin previa formalizacin de la investigacin (art 261
letra a) CPP).

Forzamiento de la acusacin?:
299
 El art 258 CPP llama al instituto que comentamos forzamiento de la acusacin, pero en verdad se trata de una
denominacin inapropiada ya que no se aprecia un forzamiento o actuacin procesal contraria a la voluntad de un
interviniente adoptada en un caso como el que tratamos, tan solo ocurre que el segundo de los titulares de la accin
penal pblica, es decir, el querellante, pide al tribunal que se le autorice a sostener la acusacin en lugar de aquel que
no apreci la configuracin de un delito (de all que pidiera el sobreseimiento definitivo) o bien el que no se convenci
de su perpetracin o de la participacin culpable del imputado en l (en razn de lo cual opt por la facultad de la letra
c) del art 248 CPP).

Tramitacin:

El forzamiento de la acusacin tiene una distinta tramitacin segn el motivo que le sirva de fundamento, as:

Si el forzamiento de la acusacin fuera la solicitud de sobreseimiento definitivo hecho por el fiscal del MP: Ocurrir
que el juez de garanta dispondr que los antecedentes sean remitidos al fiscal regional a objeto que este revise la
decisin del fiscal a cargo de la causa (art 258 inc 1 CPP). Si el fiscal regional, dentro de los 3 das siguientes decidiere
que el MP formular acusacin, dispondr simultneamente si el caso habr de continuar a cargo del fiscal que hasta el
momento lo hubiere conducido, o si designar uno distinto.

Por el contrario, si el antecedente del forzamiento de la acusacin fuere el ejercicio de la facultad de que trata la letra
c) del art 248 CPP (No preservar en el procedimiento): la ley no contempla un mecanismo de consulta al superior
jerrquico del fiscal que adopt la decisin de no perseverar, quedando de este modo entregado al juez de garanta la
facultad de conferir al querellante el derecho de sostener la acusacin en los mismos trminos que el MP.

En otras palabras, si el MP no sigue adelante con la acusacin por estimar que procede el sobreseimiento
definitivo, hay un mecanismo de consulta al superior jerrquico del fiscal responsable de la investigacin, mientras que
si lo que sustenta la decisin del fiscal es su falta de convencimiento respecto del hecho punible o de la participacin, no
se contempla tal mecanismo de consulta.

Resolucin que rechaza solicitud: inapelable. Art 258 inc final CPP. El art 370 seala las causales por las cuales se
puede interponer recurso de apelacin, que en el sistema penal es excepcional. Es inapelable salvo que dicha resolucin
ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin.

II

LA FASE INTERMEDIA (O FASE DE PREPARACIN DEL JUICIO ORAL)

Concepto:

Es aquella que tiene lugar en el procedimiento ordinario y que comprende el perodo que va desde la acusacin
hasta la dictacin del auto de apertura y cuya finalidad es depurar la imputacin penal, los medios de prueba que se
invoquen para sostener la acusacin o para lograr la exculpacin del imputado.

Balbontn seala que la fase de preparacin del juicio oral es muy importante para lo que ser posteriormente
el desarrollo del proceso, ya que el objeto de esta etapa es despejar todas las dificultades de tipo formal y probatorias
que sean conveniente despejar antes de entrar a la etapa propiamente judicial, la discusin sobre el objeto del juicio
(constituido por los hechos que revisten carcter de delito y que van a tener que ser evaluados por el tribunal del juicio
oral en virtud de lo sealado por el fiscal y el querellante). Esta etapa es de saneamiento.

Inicio y trmino:

La fase intermedia se inicia con la acusacin del MP y concluye con la resolucin del juez de garanta que toma el
nombre de auto de apertura de juicio oral.

Tribunal competente: Juez de Garanta.

Funcin de esta etapa

La principal funcin de esta etapa es, por una parte la delimitacin del objeto del juicio en cuanto a los hechos
que sern debatidos, y por otra parte las pruebas que se aportaran para acreditar estos hechos.

Subfases:

La etapa intermedia reconoce dos etapas o subfases al interior de la misma:

300
 1. Fase postulatoria, en la cual predominan las presentaciones por escrito de los intervinientes, y se extiende desde la
presentacin de la acusacin hasta la apertura de la audiencia de preparacin de juicio oral.

2. Fase depuradora, en la que predomina la oralidad y que se desarrolla en la audiencia de preparacin de juicio oral, y
termina con el auto de apertura del juicio oral.

1. Fase Postulatoria

1) Acusacin: Esta fase se inicia con la acusacin.

Concepto

Es el acto procesal escrito cumplido ante el juez de garanta por el que se le imputa un delito especfico a persona
determinada sealando su participacin en el mismo, las circunstancias modificatorias de su responsabilidad penal y la
pena que se debe aplicar. (Balbontin, extrado del art. 259 CPP).

Es el escrito por el cual el fiscal del ministerio pblico o el querellante, en su caso, deducen accin penal para obtener el
castigo del culpable de un delito que ha sido materia de una investigacin previa (Lionel).

Legitimados

a. El fiscal.
Debe formularla dentro del plazo de los 10 das siguientes al cierre de la investigacin

b. El querellante. Art 261.

Hiptesis

a) Adhesin a la acusacin del fiscal (seala que hace suya la acusacin que realiz el fiscal).

b) Si el querellante no comparte lo sealado por el fiscal, formular su propia acusacin, pudiendo:

i. Plantear una calificacin de los hechos distinta a la efectuada por el MP.
ii. Sostener otras formas de participacin del acusado.
iii. Solicitar una pena distinta.
iv. Ampliar la acusacin del fiscal, extendindola a hechos o imputados distintos, siempre que hubieren sido objeto de la
formalizacin de la investigacin.

c) Continuar con la acusacin en los caso de sobreseimiento.

Adems el querellante en esta etapa podr:

- Ofrecer prueba necesaria para sustentar su acusacin, lo que deber hacerse en los mismos trminos previstos en el art
259 CPP; y
- Deducir demanda civil.
Oportunidad:

Tratndose del procedimiento ordinario el plazo para formular acusacin es de 10 das siguientes al cierre de la
investigacin (art 248 inc1 cpp), o bien, dentro de los 10 das siguientes al vencimiento del plazo de reapertura de la
investigacin o del cumplimiento de las diligencias que en ella se hubieren decretado (art 248, 257 inc final CPP).

Hecha esta presentacin, el art 260 CPP ordena al juez de garanta citar a todos los intervinientes a una
audiencia de preparacin de juicio oral, la que deber tener lugar en un plazo no inferior a 25 ni superior a 35 das
siguientes. Al acusado se le entregar copia de la acusacin, en la que se dejar constancia, adems, del hecho de
encontrarse a su disposicin, en el tribunal, los antecedentes acumulados durante la investigacin.

En caso de que la causa tome forma de juicio inmediato, en los trminos previstos en el art 235 del CPP, la
oportunidad para formular la acusacin ser en la misma audiencia en que el fiscal hubiese cerrado la investigacin y
comunicado su peticin de que la causa pase directamente a juicio oral.

Si la causa se sujetare a las reglas del procedimiento abreviado la acusacin podr formularse de modo verbal en
cualquier estado del proceso posterior a la formalizacin, en audiencia a la que el tribunal citar a todos los
intervinientes con dicho propsito. (art 407 inc2 cpp)

Hasta 15 das antes de la fecha fijada para la audiencia de preparacin de juicio oral el querellante podr, por

301
 escrito, ejercer el derecho que le confiere el art 261 CPP. De igual modo el imputado, tambin podr por escrito hasta la
vspera del inicio de la audiencia de preparacin de juicio oral ejercer las facultades que le confiere el art 263 CPP. El
material escrito, constituido por la acusacin del fiscal del MP, y las presentaciones del querellante en su caso, hechas
de conformidad al art 261 CPP, o las que llegase a deducir, hasta la vspera de la audiencia de preparacin de juicio oral
el imputado por escrito, en uso de la facultad que le confiere el art 263 CPP constituye la fase postulatoria de la fase
intermedia. Son estas presentaciones por escrito las que sern ulteriormente sometidas a depuracin en una audiencia
verbal, denominada de preparacin de juicio oral, que tendr lugar en el rango de tiempo a que alude el art 260 CPP.

Contenido o formalidades: Art 259 CPP

i. La individualizacin de el o los acusados y de su defensor;

ii. La relacin circunstanciada de el o los hechos atribuidos y de su calificacin jurdica;
iii. La relacin de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal que concurrieren, aun subsidiariamente de la
peticin principal;
iv. La participacin que se atribuyere al acusado;
v. La expresin de los preceptos legales aplicables;
vi. El sealamiento de los medios de prueba de que el ministerio pblico pensare valerse en el juicio;
vii. La pena cuya aplicacin se solicitare,
viii. En su caso, la solicitud de que se proceda de acuerdo al procedimiento abreviado.

Lo ms importante destacar es el punto de la oferta de los medios de prueba, es decir se debe sealar
previamente cuales son los medios de prueba con los que cuenta, y que van a ser producidos luego en el juicio oral, los
dems contenidos son explicaciones de hechos generales.

De entre las menciones que contempla dicho precepto destacaremos aquella que permite la solicitud de
procedimiento abreviado (letra H del art 259) con lo cual es posible que un procedimiento ordinario pueda transitar a
uno especial conforme a la solicitud respectiva que se haga en la acusacin.

Tambin destacaremos la mencin a que hace referencia la letra G del art 259, ya que esta ultima consiste en
una peticin especifica de pena, cuya aplicacin se pide por parte del tribunal, esta indicacin es relevante ya que los
procedimientos ordinarios y especiales que contempla el cpp estn sujetos a la solicitud especfica y concreta de pena
que formule el acusador.

De este modo si el fiscal del ministerio publico formulare una acusacin por un delito y pidiere una sancin
superior al presidio menor en su grado mnimo, esto es, que exceda los 541 das la causa se sujetar a las reglas del
procedimiento ordinario, salvo que, concurriendo la voluntad del imputado, se decidiere someter la causa a
procedimiento abreviado. Cabe destacar, sin embargo, que si el fiscal del ministerio pblico formulare acusacin en
procedimiento ordinario y pidiere una sancin que quepa o se inserte dentro del presidio menor en su grado mnimo,
esto es, que no exceda los 540 das la propia ley establece que la causa se sujetar a las reglas del procedimiento
simplificado, debiendo la acusacin tenerse como suficiente requerimiento (art 390 inc2 cpp).

Actitud del querellante y demandante civil:

Sobre el particular el art 261 CPP establece las actitudes que puede adoptar el querellante (ya analizadas).

Sobre la actitud del querellante y actor civil haremos los siguientes comentarios:

1. Su presentacin debe anteceder en a lo menos 15 das a la fecha fijada para la audiencia de preparacin de juicio oral.
Ntese que el plazo de 15 das ser tambin el lapso de antelacin que el imputado tendr para hacerse cargo de la
acusacin particular y demanda civil deducida en su contra, conservndose de ese modo un equilibrio o simetra con el
trmino de emplazamiento que tiene el demandado en juicio ordinario civil.

2. El querellante acusando particularmente, no puede exceder el contenido de la acusacin. Esto significa que si bien
puede extender su acusacin a otros imputados u a otros hechos, unos y otros deben haber quedado captados por la
formalizacin, de lo contrario se rompera el principio de congruencia procesal.

3. El querellante tendr con frecuencia la condicin de actor civil y para el ejercicio de la demanda civil habr de acoplar
esta ltima al escrito de acusacin particular o adhesin a la acusacin, ajustndose en lo formal a los requisitos que
para la demanda civil contempla el CPC, conforme a lo previsto en los art 60 y siguientes CPP. Recurdese, adems, que
la interposicin de la demanda civil tendr el efecto de consolidar la interrupcin de la prescripcin de la accin civil,
que en trminos provisorios haba alcanzado dicho efecto merced a la preparacin de la demanda civil a que alude el art
261.
302
 4. El querellante y actor civil tendr en este momento una oportunidad para ofrecer prueba debiendo, para ello,
ajustarse a los mismos requisitos que se exigen para el ministerio pblico, especialmente en lo que concierne a la prueba
testimonial y pericial.

5. Conforme al art 262 CPP las actuaciones del querellante, las acusaciones particulares, adhesiones y la demanda civil
debern ser notificadas al acusado, a ms tardar 10 das antes de la realizacin de la audiencia de preparacin de juicio
oral.

2) Contestacin del imputado

Deducida acusacin por el Ministerio Pblico, las actuaciones del querellante que ya vimos: adhesin,
acusacin o demanda civil se notifican al acusado a ms tardar 10 das antes de la audiencia de preparacin del juicio
oral (art. 262).

Facultades del acusado

Hasta la vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral y por escrito, el acusado puede hacer lo
siguiente:

a. Vicios formales: El acusado puede sealar los defectos formales de que adolezca la acusacin del fiscal, la del
querellante o la demanda civil y solicitar su correccin.

b. Deducir excepciones de previo y especial pronunciamiento (excepciones dilatorias), estas son:

i. la incompetencia del juez de garanta.
ii. La litis pendencia.
iii. La cosa juzgada.
iv. Falta de autorizacin para proceder criminalmente cuando la constitucin o la ley lo exigieren.
v. Extincin de la responsabilidad penal.

Todas estas excepciones dilatorias se encuentran en el art. 264.

Por su importancia las excepciones de cosa juzgada y extensin de la responsabilidad penal si no fueren
deducidas para ser discutidas en la audiencia de preparacin del juicio oral, ellas podrn ser planteadas en el juicio oral.
(art. 265)

c. Alegaciones de fondo: de acuerdo a la letra del art. 263 letra c: el imputado puede exponer los argumentos de defensa
que considera necesario.

d. Sealar los medios de prueba en los mismos trminos del art. 259.

e. El acusado puede aceptar la propuesta hecha por el Fiscal en su escrito de acusacin para que la causa sea conocida y
resuelta en juicio abreviado, para lo cual debe aceptar los hechos contenidos en la acusacin y los antecedentes de la
investigacin acompaados por el Fiscal de acuerdo con lo dispuesto en el art. 406 inc. 2.

En relacin a esto, lo cierto es que la posicin del acusado le permite simplemente guardar silencio, no hacer
nada, por lo tanto no es un requisito que haya defensa. Precisamente el principio de inocencia seala que nadie puede
ser condenado si no se ha probado su participacin en un hecho que tenga carcter de delito. Ni siquiera se trata en que
la defensa tenga que demostrar la inocencia del acusado. Esto tiene importancia porque el Principio de inocencia ac se
manifiesta con toda potencia. Art. 340 CPP.

Referencias al ofrecimiento de la prueba testimonial y pericial:

Hemos dicho que las partes activas del proceso, es decir el MP, el querellante y el actor civil, pueden ofrecer
prueba a fin de sustentar las acciones por ellos deducidas. En el caso del MP la exigencia del sealamiento de los medios
de prueba aparece en el art 259 letra f) CPP, mientras que el caso del querellante y actor civil tal imperativo o
circunstancia la contempla el art 261 letra b) CPP. Por su lado, el art 263 letra c) CPP contempla el mismo requisito para
el imputado.

En consecuencia, y en base a las normas antedichas, puede concluirse que el ofrecimiento de los medios de
prueba en el proceso penal tiene lugar en la fase intermedia, especficamente, en la subetapa postulatoria que hemos
303
venido describiendo.

De los varios medios de conviccin que es posible ofrecer para acreditar las acciones deducidas merecen
especial referencia la prueba testimonial y la prueba pericial y ello en atencin a que para la rendicin de la prueba
testimonial el interesado deber presentar una lista de testigos, individualizndolos con nombre, apellidos, profesin y
domicilio o residencia, y sealando, adems, los puntos sobre los que habrn de recaer sus declaraciones. En el mismo
escrito en que se ofrezca la prueba podr ofrecerse prueba pericial pero para ello ser necesario que el interesado
individualice al perito cuya comparecencia solicita, indicando sus ttulos o calidades, y cumpliendo adems con la
exigencia contemplada en el art 315 CPP, en orden a acompaar el informe pericial que cumpla con las exigencias que el
art 315 seala, de modo que el tribunal quede en condiciones de pronunciarse sobre la admisibilidad de dicha prueba
(art 316 CPP).

En consecuencia, quien quiera rendir prueba testimonial y/o pericial deber ofrecerla en su respectivo escrito de
acusacin (si fuere parte activa) o en el escrito de contestacin de la acusacin cuando no se hiciere verbalmente (si
fuera imputado) y deber, en el primer caso (o sea en la prueba testimonial) presentar lista de testigos y minuta de
puntos de prueba, y en el segundo (o sea prueba pericial) individualizar al perito con sus ttulos y calidades y acompaar
el contenido del informe.

Digamos, por ltimo, que en opinin de la mayora de los juzgados de garanta la prueba pericial consiste
nicamente en la exposicin del peritaje por el perito en la audiencia respectiva, no siendo posible incorporar el propio
documento que contiene el peritaje ya que con ello se vulnerara el principio de inmediacin que resguarda el art 334
CPP. Pese a lo dicho, sin embargo, el art 315 inc 2 CPP permite, de modo excepcional, que las pericias consistentes en
anlisis de alcoholemia, de ADN y aquellas que recayeren sobre sustancias estupefacientes o psicotrpicas, podrn ser
incorporadas al juicio oral mediante la sola presentacin del informe. Sin embargo, si alguna de las partes lo solicitare
fundadamente la comparecencia del perito no podr ser substituida por una presentacin del informe.

2. Fase Depuradora: Audiencia de preparacin de juicio oral.

Objetivos: Saneadores, agilizadores, conciliatorios y probatorios.

Concepto:
La audiencia de preparacin de juicio oral es aquella que tiene lugar dentro de la fase intermedia del juicio
ordinario por crimen o simple delito, dirigida por el juez de garanta conforme a los principios de oralidad e inmediacin
y en la cual se ventilan o producen un conjunto de actividades que buscan sanear o subsanar vicios del procedimiento, o
bien implementar medidas agilizadoras del mismo, o bien desarrollar actividades de naturaleza probatoria, segn el
orden lgico y preclusivo que corresponda.

Fijacin de la audiencia y citacin (Oportunidad)

Presentada la acusacin, el Juez debe ordenar su notificacin a todos los intervinientes y dentro de las 24 horas
siguientes cita a la audiencia de preparacin del juicio oral, la que debe tener lugar en un plazo no inferior a 25 das ni
superior a 35 das.

Hay que tener presente que al acusado debe entregrsele copia de la acusacin en la que se deja constancia de
encontrarse a su disposicin en el tribunal los antecedentes acumulados durante la investigacin, lo que en la prctica
se conoce como la carpeta investigativa. Esto se encuentra en el art. 260.

Condicin habilitante: Para que tenga lugar la audiencia de preparacin de juicio oral es necesario que haya precedido
acusacin por parte del fiscal, o en su defecto, forzamiento de la acusacin por parte del querellante particular.

La audiencia

Se rige por los principios de oralidad e inmediacin, esto quiere decir que la audiencia es dirigida por el Juez de
Garanta, quien la presenciar en su integridad, se desarrolla oralmente y durante su realizacin no se admitir
presentacin de escritos. (art. 266)

Requisitos de la celebracin de la audiencia: Art 266 CPP

304
1) Artculo 266.- Oralidad e inmediacin. La audiencia de preparacin del juicio oral ser dirigida por el juez de garanta,
quien la presenciar en su integridad, se desarrollar oralmente y durante su realizacin no se admitir la presentacin
de escritos.

Al legislador le interesa dejar claro que ac no se va a admitir la delegacin de funciones, como ocurra en el
sistema antiguo

2) Presencia del fiscal y defensor: requisito de validez: el juez de garanta debe estar atento a la presencia de esos 2
interviniente, y si no se presentan, el juez debe tomar las medidas pertinentes. Art. 269 CPP.

3) Actitud del juez de garanta ante la ausencia del fiscal o del defensor

Objetivos:

En la audiencia de preparacin de juicio oral tienen lugar un conjunto de actividades que, a grandes rasgos,
apuntan a depurar la litis despojndola de los vicios del procedimiento de que sta adolezca, sea a travs de la
correccin de los vicios formales o de la resolucin de las excepciones de previo y especial pronunciamiento, tambin
estarn presentes actividades de tipo probatorio tales como las que conciernen a la exclusin de las pruebas obtenidas
con infraccin de garantas fundamentales o que provengan de actuaciones o diligencias declaradas nulas, a lo que
podr sumarse acuerdos entre las partes sobre ciertos hechos cuya existencia no podr ser rebatida o discutida en el
juicio oral, todo ello a travs del mecanismo de las convenciones probatorias, de igual modo podr solicitarse en esta
audiencia la prueba anticipada de testigos y peritos. Por ltimo, dentro del conjunto de actividades habremos de incluir
las que apuntan a agilizar el procedimiento y la resolucin del conflicto permitiendo el trnsito del procedimiento
ordinario a uno de carcter abreviado, o bien, adoptndose en esta audiencia las salidas alternativas consistentes en la
suspensin condicional del procedimiento o los acuerdos reparatorios, materias que desarrollamos a continuacin.

1) Objetivo saneador: (Art 270 y 271 CPP)

El objetivo saneador se cumple a travs del planteamiento y resolucin de las excepciones de previo y especial
pronunciamiento, al igual que a travs de la formulacin de las correcciones formales al escrito de acusacin. Sobre
estas actividades saneadoras digamos lo siguiente:

a) Respecto a las excepciones de previo y especial pronunciamiento

a. Enunciacin: Son excepciones de previo y especial pronunciamiento la incompetencia del juez de garanta, la litis
pendencia, la cosa juzgada, la falta de autorizacin para proceder criminalmente cuando la constitucin o la ley lo
exigiere y la extincin de la responsabilidad penal (art 264 CPP).

b. Naturaleza jurdica: Confluyen en este tipo de excepciones las que pueden calificarse de formales o dilatorias, como
ocurre con la incompetencia, litis pendencia y falta de autorizacin para proceder criminalmente, junto a otras que
deben reputarse de naturaleza perentoria como ocurre con la cosa juzgada y la extincin de la responsabilidad penal. De
all que el nombre que reciban estas excepciones no sea excepciones dilatorias si no que excepciones de previo y
especial pronunciamiento.

c. Rgimen de oposicin: Las excepciones de previo y especial pronunciamiento las opone el imputado, por escrito,
hasta la vspera de la audiencia de preparacin del juicio oral, o verbalmente, al inicio de la audiencia de preparacin del
juicio oral.

Haciendo excepcin a la oportunidad antes indicada, el art 265 CPP permite que las excepciones perentorias de
cosa juzgada y de extincin de la responsabilidad penal que no fueren opuestas en la oportunidad prevista en el art 263
CPP, lo sean en el propio juicio oral.

d) Resolucin: El juez de garanta resolver de inmediato las excepciones de incompetencia, litis pendencia y falta de
autorizacin para proceder criminalmente (art 271 inc 2 CPP). Tratndose de las restantes excepciones previstas en el
art 264 CPP, es decir la cosa juzgada y la extincin de la responsabilidad penal, el juez podr acoger una o ms de las
que se hubieren deducido y decretar el sobreseimiento definitivo, siempre que el fundamento de la decisin se
encontrare suficientemente justificado en los antecedentes de la investigacin. En caso contrario, dejarn la resolucin
de la cuestin planteada para la audiencia de juicio oral.

As, las excepciones que deben ser falladas de inmediato son:

305
1. Incompetencia del juez de garanta

2. Litis pendencia

3. Falta de autorizacin para proceder criminalmente, cuando la Constitucin o la Ley lo exigieren.

Excepciones que pueden ser falladas de inmediato o dejarse para el juicio oral:

1. Cosa juzgada
2. Extincin de la responsabilidad penal

b) Correccin de los vicios formales:

El art 270 CPP permite al juez de oficio abrir debate sobre la correccin de los vicios formales de que adoleciere
la acusacin del fiscal, la del querellante o la demanda civil, ordenando la correccin de los mismos o la subsanacin del
defecto, sin suspender la audiencia, si ello fuere posible.

Si la naturaleza del defecto no fuere susceptible de subsanacin dentro de la misma audiencia el juez ordenar
la suspensin de la misma por el perodo necesario para permitir la correccin, el que no podr exceder en ningn caso
de 5 das.

Transcurrido este plazo, si la acusacin del querellante o la demanda civil no hubieren sido rectificadas, se
tendrn por no presentadas. Si no lo hubiese sido la acusacin del fiscal, a peticin de ste, el juez podr conceder una
prrroga hasta por otros 5 das. Si el MP no subsanare oportunamente los vicios el juez proceder a decretar el
sobreseimiento definitivo de la causa, a menos que existiere querellante particular que hubiere deducido acusacin o se
hubiere adherido a la del fiscal. En este caso, el procedimiento continuar solo con el querellante y el MP no podr
volver a intervenir en el mismo (art 270 inc 3 CPP).

2) Objetivo probatorio: (arts. 272, 275, 276, 278, 279, 280)

El propsito de la audiencia de la preparacin del juicio oral es que llegue al juicio oral sin ningn vicio formal,
entonces lo que tenga que ver sobre la admisibilidad probatoria debe ser discutida en esta audiencia para que en el
juicio oral las partes se preocupen solamente de rendir sus pruebas.

Fases de la actividad probatoria:

1. proposicin Audiencia de preparacin del juicio oral

2. admisin
3. ejecucin
4. ponderacin Juicio oral

Enunciacin: El objetivo probatorio se cumple a travs de estos mecanismos:

El debate de exclusin o reduccin de prueba

Las convenciones probatorias
La solicitud de prueba anticipada de testigos o peritos.

1. El debate de exclusin o reduccin de pruebas: El art 272 CPP faculta las partes para formular solicitudes,
observaciones y planteamientos que estimare relevantes con relacin a las pruebas ofrecidas por las dems, para los
fines previstos en los incisos 2 y 3 del art 276 CPP.

El art 276 CPP contiene la regla de exclusin de pruebas para el juicio oral. Dicha regla recibir aplicacin
respecto de aquellas o aquellos medios probatorios que fueren manifiestamente impertinentes y los que tuvieren por
objeto acreditar hechos pblicos y notorios. Tambin habr aplicacin de la regla de exclusin para la denominada
prueba ilcita que en nuestro ordenamiento adopta una forma binominal ya que se aplica tanto cuando se trate de
pruebas que hubieren sido obtenidas con infraccin de garantas fundamentales, como cuando provengan de
actuaciones o diligencias declaradas nulas.

306
 Junto con la regla de exclusin de pruebas la ley tambin consulta un mecanismo de reduccin de prueba que
opera solo respecto de la prueba testimonial y documental cuando el nmero de testigos o la cantidad de documentos
ofrecidos produzca efectos puramente dilatorios en el juicio oral, caso en el cual el juez dispondr que el respectivo
interviniente reduzca el nmero de testigos o documentos, cuando mediante ellos deseare acreditar unos mismos
hechos o circunstancias que no guarden pertinencia sustancial con la materia que se someter a conocimiento del
tribunal de juicio oral en lo penal (art 26 inc 2 CPP).

De lo dicho anteriormente concluimos a modo de corolario lo siguiente: Las pruebas quedan sujetas a un
mecanismo de exclusin o de reduccin. Habr exclusin en el caso de la prueba ilcita, en cualquiera de sus 2
manifestaciones, adoptndose igual predicamento respecto de las pruebas que apunten a probar hechos pblicos o
notorios o cuestiones que fueren manifiestamente impertinentes. La reduccin de prueba se aplicar en el caso de la
sobreabundancia de la prueba testimonial o documental, a menos que se tratare de un hecho que si guarde pertinencia
sustancial con los hechos que se sometern a conocimiento del tribunal de juicio oral.

Motivos de la exclusin de pruebas:

1. Manifiestamente impertinentes
2. Hechos pblicos y notorios
3. Testigos y documentos en exceso: la norma es bastante especfica y clara. Le interesa al legislador que el juicio
oral no se prolongue mucho, el juez puede evaluar si vale la pena admitir todas las pruebas o si puede exigir que las
partes reduzcan sus testigos y documentos
4. Provenientes de diligencias viciadas de nulidad: casos que se dan excepcionalmente, por ejemplo una
autorizacin para interceptar y grabar conversaciones telefnicas, para esto hay que pedir rdenes, si no se cumplen
estas rdenes o hay defectos, entonces esas pruebas van a tener que ser excluidas.
5. Obtenidos con infraccin de garantas fundamentales: se incorporan a la prueba ilcita.

Devolucin de documentos
En la audiencia de preparacin de juicio oral el juez de garanta puede haber tenido en su poder documentos
que deben ser entregados al interviniente interesado para que l luego lo incorpore al juicio oral.

2. Convenciones probatorias:

a) Concepto: Son acuerdos a que arriban el fiscal, el querellante y el imputado en orden a dar por acreditados
ciertos hechos, que no podrn ser discutidos en la audiencia de juicio oral, pudiendo el juez de garanta formular
proposiciones a los intervinientes sobre la materia (art 275 inc 1 CPP).

O bien, constituyen acuerdos de los intervinientes sobre hechos no controvertidos en el procedimiento que, al
ser aprobados por el juez de garanta, dispensa de la carga de probarlos a travs de los medios de prueba legal, hechos
que luego no podrn ser discutidos durante el debate.

En el sistema antiguo, no exista esta posibilidad porque el juez tena el protagonismo probatorio, lo que hicieron
las partes en materia probatoria realmente no era relevante.

El juez de garanta no tiene que ms que dar por establecidos esos hechos y consignarlos como hechos en el
auto de apertura del juicio oral, y con eso, el TJOP no puede aceptar pruebas contra esos hechos. Art. 275 CPP El juez de
garanta solo podr formular proposiciones a los intervinientes sobre la materia, es decir, lo ms que el juez puede hacer
son sugerencias, pero si las partes insisten que ese hecho debe darse por establecido y el juez debe aceptarlo.

b) Lmites: Dos lmites podemos anotar para las convenciones probatorias, uno de ellos tiene consagracin legal
expresa y el otro puede inferirse del propio sistema.

El primer lmite lo contempla el art 275 inc 2 CPP cuando establece que la solicitud de convencin probatoria
ser aprobada en la medida ...se conforme a las alegaciones que hubieren hecho los intervinientes..., expresin con la
cual se pone de manifiesto que si los intervinientes hubieren disentido, discordado o no hubieren estado de acuerdo
sobre un hecho en la fase de investigacin no podrn ulteriormente, en la audiencia de preparacin de juicio oral,
convenir en su existencia porque una convencin de ese tipo no se conforma con las alegaciones que hubieren hecho
los intervinientes.
307
 El segundo lmite, a diferencia del primero no tiene consagracin explcita, puede inferirse del propio sistema ya
que la convencin probatoria no puede llegar al extremo de establecer el ncleo central del hecho punible que conduzca
a la inequvoca sentencia condenatoria, ya que una convencin de ese tipo le permitira al fiscal del MP ejercer
indirectamente una funcin jurisdiccional, cuestin que para l se encuentra prohibida constitucionalmente. El tribunal
de juicio oral no puede ser en esta materia un simple espectador de lo obrado por los intervinientes.

3. Solicitud de prueba anticipada de testigos y peritos: Finalmente, apuntemos como ltimo objetivo o actividad
probatoria aquella que permite solicitar en la audiencia de preparacin de juicio oral la prueba anticipada de testigos y
peritos de conformidad a lo establecido en el art 280 CPP, dndose, claro est, el supuesto contemplado en el art 291
CPP, es decir, el impedimento o inhabilidad que obstaculiza la declaracin del testigo o perito en el juicio oral.

El juez de garanta fijar una audiencia para recibir la prueba anticipada de testigos y peritos la que ser
ulteriormente reunida en juicio conforme al mecanismo que contempla el art 331 letra a) CP. Si con posterioridad a la
audiencia de preparacin de juicio oral sobreviniere alguna de las circunstancias que consulta el art 291 CPP el juez de
garanta podr nuevamente decretar una audiencia con la finalidad de recibir la prueba anticipada.

3) Objetivo agilizador: (Art 274 CPP)

Enunciacin:
El objetivo agilizador se cumple a travs de actividades que permiten la pronta solucin el conflicto adoptando al
efecto una salida alternativa o bien, permitiendo el trnsito de la causa desde el procedimiento ordinario al
procedimiento abreviado.

Las salidas alternativas susceptibles de ser acordadas:

En la audiencia de preparacin del juicio oral son la suspensin condicional del procedimiento y el acuerdo
preparatorio. Recordemos que si se hubiese declarado el cierre de la investigacin estas salidas alternativas solo podrn
ser acordadas en la audiencia de preparacin del juicio oral (art 245 inc 2 CPP).

El procedimiento abreviado:
ste se matricula entre los objetivos agilizadores del procedimiento ya que la causa transita a una ritualidad
especial en la que el imputado junto con aceptar los hechos contenidos en la acusacin acepta los antecedentes
recabados durante la fase de investigacin, haciendo con ello ms expedito su enjuiciamiento. El art 407 CPP permite en
la audiencia de preparacin de juicio oral solicitar que la causa se tramite conforme al procedimiento abreviado.

Unin de acusaciones:

El juez puede ordenar que se unan acusaciones separadas, para que todas ellas sean tratadas en conjunto. Pero
esto no tiene mucha aplicacin ya que la forma en que estn organizados los tribunales de garanta y por la forma en
que actan los involucrados es muy posible que los fiscales no se atrevan a presentar diversas acusaciones en forma
conjunta.

Condiciones para la unin de acusaciones ART. 274 CPP:

a) Que el fiscal presente diversas acusaciones

b) Cuando en esas condiciones pudiere provocar:

1. Graves dificultades para la organizacin y desarrollo del juicio oral

2. Detrimento para el derecho de defensa
3. No implique riesgo de decisiones contradictorias

4) Objetivo conciliatorio:

De acuerdo a lo previsto en el art 273 CPP conforme a la cual el querellante y el imputado pueden ser llamados a
conciliacin respecto de las acciones civiles que hubiere deducido el primero, proponiendo el juez las respectivas bases
de acuerdo.
308
*Orden consecutivo de las actividades u objetivos sealados:

La ley no seala cual es el orden que deben seguir las distintas actividades que arriba hemos denominado
saneadoras, agilizadoras, conciliatorias y probatorias. Lo anterior, en pero, no impide formular un orden de estas
actividades cindonos a los principios que surgen de la preclusin procesal, institucin de la cual recordaremos que no
solo se aplica para el evento de que la parte deje de evacuar un trmite dentro del plazo legal, si no tambin cuando
ejecuta uno que resulta incompatible con otro ya deducido o formulado (si contesto la demanda no puedo alegar la
incompetencia relativa del tribunal).

En este sentido, podramos estructurar el siguiente orden consecutivo de las actividades al interior de la
audiencia de preparacin del juicio oral:

1. Excepciones de previo y especial pronunciamiento: Esta debe anteceder a toda otra actividad porque entre estas
excepciones est la incompetencia del tribunal. Proceder de otro modo hara al juez incurrir en decisin contradictoria.

2. Discusin sobre salidas alternativas: Porque si se acepta una de ellas o tiene mayor sentido corregir los vicios formales
del procedimiento.

3. Correccin de los vicios formales del procedimiento: Sea que la causa se tramite en juicio ordinario o en
procedimiento abreviado, deben subsanarse los vicios formales.

4. Planteamiento de procedimiento abreviado: Porque si se plantea un procedimiento abreviado no tiene sentido

discutir la exclusin de pruebas, ya que el imputado acepta los antecedentes en un procedimiento abreviado.

5. Debate de exclusin de pruebas.

6. Convenciones probatorias.

7. Conciliacin.

El auto de apertura de juicio oral.

Concepto:
El auto de apertura de juicio oral es la resolucin que pronuncia el juez de garanta al concluir la audiencia de
preparacin de juicio oral y que sirve de antecedente para que el tribunal de juicio oral reciba las pruebas y se atenga a
la imputacin y calificacin jurdica hecha por la parte acusadora en la causa.

Naturaleza jurdica:
Se trata de una sentencia interlocutoria que sirve de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva
posterior, en este caso, la sentencia de nica instancia que pronuncia el tribunal de juicio oral en lo penal.

Menciones:
Las menciones del auto de apertura de juicio oral son las siguientes:

a) El tribunal competente para conocer del juicio oral.

b) La o las acusaciones que debern ser objeto del juicio y las correcciones formales que se hubieren realizado en ellas.
c) La demanda civil.
d) Los hechos que se dieron por acreditados, en conformidad a lo dispuesto en el art 275 CPP.
e) Las pruebas que debern rendirse en el juicio oral.
f) La individualizacin de quienes debieren ser citados a la audiencia del juicio oral, con mencin de los testigos a los que
debiere pagarse anticipadamente sus gastos de traslado y habitacin, y los montos respectivos.

Esta resolucin es apelable slo por el Ministerio Pblico y por una causal de agravio bien especfica, que es la
exclusin de prueba decretada por el Juez. Art 277 inc 2. Este recurso, se concede en ambos efectos.

309
Impugnacin: El auto de apertura de juicio oral solo puede ser impugnado por un solo interviniente y por un solo
motivo.

Conforme al art 277 inc 2 CPP el nico interviniente habilitado para impugnar el auto de apertura es el MP y
solo a travs de un recurso de apelacin que tiene una sola causal de interposicin, a saber, la exclusin de pruebas
decretada por el juez de garanta en el caso de la prueba ilcita. En este sentido nos encontramos con una curiosidad
consistente en que un recurso de apelacin no se comporta como un recurso ordinario si no como uno extraordinario en
que es la propia ley la que predefine el perjuicio y limita con ello el objeto del recurso.

Balbontn seala que las facultades que tiene fiscal por exclusin de pruebas (art 277- 2 y 3) son:

-. Apelar:

- Exclusivo del fiscal

- En ambos efectos

-. Sobreseimiento definitivo:

- Si se excluyen las pruebas de cargo por resolucin firme

- Cuando las considere esenciales para sustentar la acusacin

Sin perjuicio de la posibilidad de interponer posteriormente recurso de nulidad contra la sentencia definitiva

Y en que condicin quedan los dems intervinientes agraviados por el auto de apertura?:
Haciendo a un lado por ahora lo resuelto por el tribunal constitucional en el rol 1535-09, y estndonos
exclusivamente a lo dispuesto en el art 277 inc 2 CPP, cabe concluir que el imputado que resulte agraviado con la
exclusin de prueba lcita de descargo podr echar mano al recurso de nulidad, invocando al efecto la causal del 373
letra a) CPP en la medida de haberse configurado en cualquier etapa del procedimiento una infraccin a los derechos
establecidos en la CPR o en los tratados internacionales, cuyo sera el caso del imputado despojado o desprovisto de un
medio de prueba que debi incluirse entre los elementos de descargo.

Sin perjuicio de lo dicho, el tribunal constitucional ha resuelto que la expresin cuando lo interpusiere el MP
que contiene el art 277 CPP produce efectos contrarios a la CPR cuando se lo interpreta en el sentido de impedir al
querellante impugnar el auto de apertura por exclusin de prueba ilcita de cargo, ya que se encuentra en idntica
situacin legal a la del MP y no se ve razn para que quede impedido de impugnar la resolucin va recurso de apelacin.
As mismo, el tribunal constitucional en el rol 1535-09 ha entendido que el imputado se encuentra frente a la prueba
ilcita de descargo en una situacin equivalente a la del MP y debe tambin concedrsele recurso de apelacin contra el
auto de apertura que le excluya algn medio probatorio.

En nuestra opinin, sin embargo, la parte acusadora (fiscal o querellante) no se encuentra respecto de la prueba
ilcita en la misma condicin que el imputado ya que el ordenamiento procesal debe tolerar la inclusin de una prueba
ilcita de descargo pues no es posible que por mantener la supremaca constitucional se llegue al extremo de condenar a
un inocente, razn por la cual el sistema procesal penal es armnico no reconociendo el recurso de apelacin al
imputado ya que la prueba ilcita de descargo no es susceptible de exclusin.

III
JUICIO ORAL.

Introduccin

Constituye una garanta fundamental de toda persona que es objeto de una imputacin penal, el derecho a
tener un juicio previo, oral y pblico ante un tribunal imparcial.

El derecho a un juicio previo no es sino consecuencia del principio de la inocencia que favorece a todo imputado
de un ilcito penal.

Este juicio previo se encuentra rodeado de garanta, tales como la formalizacin de la acusacin, la carga de la
prueba que le corresponde al Estado, que en nuestro actual sistema acta por medio del Ministerio Pblico; el derecho a
310
 defensa, la motivacin de la sentencia, la aplicacin del principio de la oralidad, inmediacin y publicidad. La centralidad
del juicio se asegura porque las actuaciones realizadas con anterioridad al juicio carecen por regla general de valor
probatorio.

Principios del juicio oral

1. Imparcialidad: es un principio esencial, identifica y distingue la funcin jurisdiccional de otras funciones del Estado.

2. Acusatorio: el proceso penal solo puede iniciarse a travs de la acusacin iniciada por un sujeto distinto del rgano
jurisdiccional

3. Contradiccin

4. Publicidad: Roxin da sus fundamentos sealando que el significado esencial reside en:

a. Consolidar la confianza pblica en la administracin de justicia

b. Fomentar la responsabilidad de los rganos de la administracin de justicia, y
c. Evitar la posibilidad de que circunstancias ajenas a la causa influyan en el tribunal y, con ello, en la sentencia.

Art 289 CPP.

- Excepciones: una o ms medidas, a peticin de parte y por resolucin fundada. Para proteger: intimidad, honor
o seguridad de cualquier persona, o evitar divulgacin de secreto protegido por ley.

- Trabajo de medios de comunicacin: hay que evitar el exceso de publicidad.

5. Oralidad: Art. 291 CPP. Todo lo que ocurra en la audiencia debe hacerse bajo el principio de la oralidad, no se pueden
presentar actuaciones escritas. Incluso los documentos se deben leer.

6. Inmediacin: (nulidad de actuaciones delegadas): importancia para que el Tribunal puede emitir una decisin a travs
de lo que el tribunal pudo percibir directamente por los sentidos.

7. Continuidad: se trata de que el juicio oral exige la atencin permanente de los jueces que deben resolver y exige que
la decisin este fundada en lo que ha sido su experiencia. Para esto es necesario que exista una continuidad en las
actuaciones. Por eso el juicio oral no se puede interrumpir, una vez que ha comenzado, continua sin interrupcin.

-.Suspensin: Arts. 282 y 283 CPP

a) El tribunal podr suspender la audiencia hasta por 2 veces solamente por razones de absoluta necesidad y por el
tiempo mnimo necesario de acuerdo con el motivo de la suspensin.

b) Se suspender el juicio por sobreseimiento temporal (art 252).

c) La suspensin de la audiencia o la interrupcin del juicio oral por un perodo que excediere de diez das impedir su
continuacin. En tal caso, el tribunal deber decretar la nulidad de lo obrado en l y ordenar su reinicio.

d) Cuando fuere necesario suspender la audiencia, el tribunal comunicar verbalmente la fecha y hora de su
continuacin, lo que se tendr como suficiente citacin.

8. Concentracin.

9. Igualdad de partes.

10. Presencia judicial ininterrumpida de jueces y fiscal (Art 284CPP):

-.Se permite la substitucin de un juez por un juez alterno.

-.Puede continuar el juicio oral cuando falte un juez y los 2 restantes logren dictar la sentencia por unanimidad
(art 76)
-.La ausencia del fiscal solo se admite en el caso de forzamiento de la acusacin. En rigor no hay ausencia.

311
 -.Sancin: nulidad de la sentencia y del juicio
-.Caso querellante: si ste se ausenta o no comparece en la audiencia, el procedimiento sigue adelante con su
ausencia.

11.Presencia del acusado (art 285 CPP):

-.Se concibe como un derecho, es lo que justifica y legtima la facultad del rgano para dictar medidas de
cautelas contra el imputado.
Se puede pedir la salida del imputado de la audiencia, pero siempre mantenerse a disposicin de TJO

-.El tribunal puede autorizar u ordenar la salida del imputado, pero mantenindose en lugar en que pueda
reincorporarse a la audiencia cuando sea necesario

-.Deber del presidente de informar al acusado que se reintegra a la audiencia

12. Presencia del defensor (Arts. 286 y 287 CPP)

-.Ausencia del defensor, se califica como abandono de la defensa: designacin de defensor de oficio
-.No se suspende la audiencia por ausencia del defensor elegido por l imputado, el tribunal debe nombrar a un
Defensor penal pblico
-.Sancin para el defensor (y para el fiscal en su caso)

Fecha del Juicio Oral (Actuaciones previas al juicio oral)

El juez de garanta debe hacer llegar el auto de apertura del juicio oral al tribunal de juicio oral pertinente dentro
de las 48 horas siguientes al momento de que quede firme. (art.289)

Cundo va a quedar firme esta resolucin?

Depende si hay apelacin o no, este es uno de los pocos casos que se concede en ambos efectos.

Una vez distribuida la causa cuando procediere el juez de la sala deber hacer la siguiente actividad:

1. Decretar la fecha de celebracin de la audiencia la que debe tener lugar no antes de 15 ni despus de 60 das
desde la notificacin del auto de apertura.
2. Sealar la localidad en que se desarrollara el juicio
3. Debe indicar los jueces que integraran la sala (3) e incluso pueden ser ms que 3 veces si no se da cumplimiento
del art. 84 la presencia es interrumpida de los jueces en el juicio.

Debe ordenara citar a todos lo que deben concurrir en la audiencia esto segn al art 180.

Direccin y disciplina

Dar direccin como el ejercicio de las facultades disciplinarias para obtener el orden o de qurum le
corresponder al Presidente de la Sala, de acuerdo con el art.292 CPP.

Conducta durante la audiencia

- El debate lo dirige el juez presidente. Mantiene el debate dentro de los lmites del objeto del juicio. Art 292 CPP.

- Ordenar la rendicin de las pruebas, exigir el cumplimiento de las solemnidades que correspondieren y
moderar la discusin. Podr impedir que las alegaciones se desven hacia aspectos no pertinentes o
inadmisibles, pero sin coartar el ejercicio de la acusacin ni el derecho a defensa.

- Tambin podr limitar el tiempo del uso de la palabra a las partes que debieren intervenir durante el juicio,
fijando lmites mximos igualitarios para todas ellas o interrumpiendo a quien hiciere uso manifiestamente
abusivo de su facultad.

- El presidente de la sala podr ordenar la limitacin del acceso de pblico a un nmero determinado de
personas.

312
 - Tambin podr impedir el acceso u ordenar la salida de aquellas personas que se presentaren en condiciones
incompatibles con la seriedad de la audiencia.

- Deberes de los asistentes a la audiencia. Art 293 CPP.

- Sanciones. Facultad de expulsar a los infractores. Art 294 CPP.

Desarrollo de la audiencia

1. Apertura del juicio oral

El tribunal se constituye en audiencia con la asistencia del fiscal, del acusado, del defensor del acusado y de los
dems intervinientes debiendo adems verificarse la disponibilidad de testigos, peritos, intrpretes y dems
personas que hubieren sido citadas a la audiencia.

Luego el presidente de la sala dar inicio al juicio sealando las acusaciones que dan origen al juicio contenidas
en el auto de apertura y advertir al acusado que debe estar atento a lo que oir y dispondr que los peritos y
testigos hagan abandono de la sala. Art. 325 inc. 1 y 2.

2. Alegato de apertura

En seguida, el presidente de la sala conceder la palabra al fiscal para que exponga su acusacin. Art. 325 inc.
Final.

Este es el denominado relato de apertura, es decir el relato de los hechos que se propone probar el Fiscal, y el
o los delitos que esos hechos constituiran.

Lo mismo har el querellante para sostener su acusacin y la demanda civil si la hubiere interpuesto, en
conformidad con el art. 325 inc.final.

Los intervinientes que hablen (fiscal, querellante y demandante civil) deben hacer el esfuerzo de concordar sus
dichos con las pruebas que tengan para acreditarlos, esto porque el tribunal entiende que esos hechos son los que
sustentan el objeto del juicio. Se fijar el marco de su propia actividad probatoria.

3. Alegato de defensa

Luego el Presidente de la Sala ofrecer la palabra al abogado defensor para que exponga su teora del caso, esto
sin perjuicio de que el acusado puede prestar declaracin para formular su propia teora, caso en el cual el
Presidente de la Sala le permitir que manifieste libremente lo que considere pertinente respecto de la o de las
acusaciones formuladas.

Luego, el acusado que ha querido prestar declaracin puede ser interrogado por el Fiscal, por el Querellante y
por el Defensor (en este orden) y finalmente los Jueces que integran el tribunal pueden formularle preguntas que
tengan por objeto aclarar sus dichos (art. 326). Esto ya que si el acusado renuncia a su derecho a mantener
silencio, nace la facultad de los otros intervinientes para poder interrogarlo directamente.

El acusado puede intervenir en cualquier momento de juicio para aclarar o complementar sus dichos.

4. Orden de recepcin de las pruebas en la audiencia de juicio oral. Art. 328 CPP.

No hay un orden preestablecido en cuando a cual rendir primero (si la testimonial, o la instrumental, etc.)

Cada parte determinar el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para
acreditar los hechos y peticiones de la acusacin y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado
respecto de todas las acciones que hubieren sido deducidas en su contra.

Por lo tanto, aunque no hay un orden establecido en relacin a qu prueba se debe rendir primero, sin
embargo se debe respetar el orden en cuanto a que primero se debe rendir la prueba de la acusacin, luego la
de la demanda civil, y finalmente la prueba de la defensa.

El modo de rendir la prueba en el juicio oral depende del medio probatorio de que se trate, pudiendo distinguir
al efecto:

313
a) Prueba testimonial: La prueba testimonial se rinde en juicio con la declaracin de los testigos, los que debern ser
previamente individualizados por el juez presidente de la sala (art 307 CPP) para enseguida prestar declaracin en
los trminos previstos por los art 298 y siguientes CPP.

Luego del juramento o promesa, los testigos sern interrogados personalmente, esto es directamente por los
intervinientes.

No se admite la lectura de sus declaraciones, excepto en los casos de los art 331 y 332 CPP, que son los casos de
lecturas de declaraciones anteriores en la audiencia de juico oral y la lectura para apoyo de memoria en la
audiencia del JO.

Contrainterrogatorio: se trata de confrontar al testigo con declaraciones previas u otras versiones presentadas
en el juicio. No se permite formular preguntas engaosas destinadas a coaccionar ilegtimamente, o poco claras.

El tribunal puede pedir aclaraciones, pero no podra hacer ninguna intervencin.

Se puede autorizar nuevas declaraciones de testigos o peritos, de los que ya declararon.

Se pueden aplicar ciertas reglas al acusado que se allane a declarar, esto respecto a la confrontacin con
declaraciones previas y otras versiones presentadas en el juicio.

No se permiten preguntas sugestivas por el que presenta al acusado para guiarlo, y el juez puede pedir
aclaraciones.

Declaraciones por medio de video conferencia: es otro medio apto para el examen y contra examen, pero esto
siempre en respeto a la inmediacin y al principio de la oralidad.

Lo que importa es que el tribunal pueda estar observando al testigo, lo mismo en cuanto a los intervinientes, y
que se permita una interaccin entre interrogador e interrogado.

El fundamento es que se trate de un motivo grave y difcil de superar y para ello debe pedirse una autorizacin
por la que se debe discutir en una audiencia especial. La declaracin debe hacerse ante el tribunal ms cercano

b) Prueba pericial: La prueba pericial se rinde en juicio oral mediante la declaracin del perito acerca del contenido y
conclusiones de su informe (art 319 CPP).
Aunque la regla general es que la declaracin de los testigos y peritos se reciba de modo personal y directo y en la
misma sala de audiencia en que se encuentran los jueves del tribunal de juicio oral, la ley permite, de modo
excepcional, recibir la declaracin de unos y otros por el mecanismo de la video conferencia, lo cual supondr que
en una audiencia previa, especialmente citada al efecto se plante e esta modalidad para prestar declaracin de los
testigos y peritos (art 329 inc final CPP).

Reglas especiales sobre testigos y peritos:

- Los testigos pueden negarse a declarar si estiman que pueden autoincriminarse o incriminar a alguno de los
parientes que indica el Art. 302 inc 1. Art. 305 CPP.
Se les aplica el mismo estatuto que al acusado, que tiene derecho a guardar silencio, pero de todas maneras debe
concurrir al tribunal

- No hay testigos ni peritos inhbiles: se les puede interrogar para establecer su credibilidad, imparcialidad o
idoneidad. Art 309.

Esto a diferencia de lo que eran los sistemas antiguos tradicionales, donde estos deben ser absolutamente
imparciales al declarar, y esto se regulaba a travs del sistema de las tachas y citando las causales de tachas. Esto
estaba dentro de la prueba legal tasada.

En el sistema actual, se le da la libertad al juez para que pueda igual darle crdito a la declaracin de un testigo, ya
que la ley no tiene motivos para inhabilitar la declaracin de un testigo.

De todas formas se le puede interrogar a estos testigos por cualquiera de las partes para establecer su
credibilidad, imparcialidad o idoneidad, por ejemplo si el testigo fuera mitmano.

- Los testigos menos de edad: sin juramento. No son interrogados directamente, sino por medio del presidente de
la sala. Art 310 CPP.

314
 - Medidas de proteccin: respecto de los testigos y peritos de oficio por el tribunal o solicitados por el MP. Arts.
308 y 322 CPP.

c) Lectura o exhibicin de documentos, objetos y otros medios: La prueba documental se rinde en el juicio oral
mediante su lectura (Art. 333 CPP).

Los Objetos y otras evidencias sern exhibidos a los dems intervinientes. Las grabaciones, los elementos de
prueba computacionales o cualquier otro de carcter electrnico se reproducirn en la audiencia por cualquier
medio idneo para su perfeccin por los asistentes.

d) Otros medios de prueba no regulados expresamente: El art 295 CPP establece el principio de la libertad de prueba,
el cual permite al interviniente probar los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso
por cualquier mtodo reproducido e incorporado en conformidad a la ley. Hemos visto que existen cierta clase de
medios de prueba expresamente regulados en cuanto al modo de producirlos en juicio; sin embargo, tratndose
de aquellos otros medios de prueba que con arreglo al principio de libertad probatoria del art 295 CPP, no tengan
una regulacin especial, corresponde aplicar a su respecto el art 323 CPP en el sentido de que los medios que no
tengan una forma de incorporacin reglada se adecuarn en su incorporacin al medio de prueba ms anlogo.

e) Incidentes: Se resuelven de inmediato. No proceden recursos contra la resolucin que los falla. Art 290 CPP. y es
lo mismo que sucede en el proceso civil respecto de los incidentes que se promueven en segunda instancia (art.
210 CPC). Esto porque en ambos casos se trata de tribunales colegiados.

f) Prueba no ofrecida oportunamente. Art 336 CPP.

A peticin de alguna de las partes, el tribunal podr ordenar la recepcin de pruebas que ella no hubiere ofrecido
oportunamente, cuando justificare no haber sabido de su existencia sino hasta ese momento

Y la inspeccin personal del tribunal?: El sistema procesal regulado por nuestro CPP se caracteriza por ser uno de
corte acusatorio adversarial, es decir, que el tribunal carece de toda iniciativa probatoria en el juicio quedando
por entero entregado al principio de aportacin de parte sobre la materia. Pese a lo dicho, el art 337 CPP faculta al
tribunal para constituirse en un lugar distinto al de la sala de audiencia cuando para la adecuada apreciacin de
determinadas circunstancias fuere necesario que el tribunal se traslade al lugar en que los hechos ocurrieron. Se
trata de una facultad de la que puede o no hacer uso el tribunal a su arbitrio y solo en la medida que los
elementos probatorios del juicio le mereciere alguna duda que aconsejen presentarse en el lugar en que
ocurrieron los hechos.

Reglas generales sobre la prueba

1. Todos los hechos pueden ser probados por cualquier medio que provoque conviccin. Art. 295 CPP.

2. La sentencia slo puede ser pronunciada en base a las pruebas rendidas en juicio oral. Art 296, art 340 inc 2
CPP. Excepto los casos siguientes:

- Artculo 191.- Anticipacin de prueba

- Artculo 191 bis.- Anticipacin de prueba de menores de edad.
- Artculo 192.- Anticipacin de prueba testimonial en el extranjero.
- Artculo 280.- Prueba anticipada.

3. Apreciacin libre de la prueba. Art 297 CPP. Limitaciones:

a) Principios de la lgica
b) Mximas de experiencia
c) Conocimientos cientficamente afianzados

- Esto en contraposicin al sistema de la prueba legal o tasada. Art 341 CPP

- Se deben excluir los hechos que fueron parte de la investigacin, salvo la prueba anticipada
- Se acoge el sistema de la prueba libre, o ms bien de la prueba conforme a la reglas de la sana critica.
315
 - El tribunal tiene libertad para apreciar todos los antecedentes probatorios, siempre que no se contradigan los
principios de la lgica, las mximas de experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados.

- El tribunal igual debe sealar los MDP con los que dio por acreditados cada hecho.

- El tribunal debe analizar toda la prueba, incluso la que se hubiere desestimado.

- En la sentencia se debe sealar porque se estim o se desestim una determinada prueba, por eso las sentencias son
enormes ya que se transcribe cada una de las pruebas, esto para cumplir con la obligacin que les impone la ley a los
jueces sobre hacerse cargo de toda la prueba rendida. Antes los jueces se pronunciaban escuetamente sobre la
prueba.

Prueba de las acciones civiles Art 324 CPP.

- La carga de la prueba, a este respecto se aplican las normas civiles sobre a quin le recae la carga de la prueba,
cada parte debe probar los hechos que alegare.

- El resto, en cuanto a la procedencia, oportunidad, forma, valoracin, se rige por las normas del CPP.

Prueba nueva y prueba sobre prueba:

El CPP regula dos tipos de incidentes relacionados con la prueba, uno de ellos consiste en el incidente de prueba
nueva y el otro en el incidente de prueba sobre prueba.

Al primero de los incidentes se refiere el art 336 inc 1 CPP, el cual permite al tribunal recibir pruebas que no se
hubieren ofrecido oportunamente cuando se justificare por parte del interviniente que no se ha tenido conocimiento
de ella si no hasta ese momento.

Por su lado, el art 336 inc 2 CPP permite que se rinda prueba en el evento que se suscite una controversia
relacionada con la veracidad, autenticidad o integridad de otro medio de prueba ya rendido en juicio, con el
propsito de esclarecer tales circunstancias, siempre y cuando no hubiere sido posible preveer su necesidad.

5. Alegato final

Concluida la recepcin de la prueba el Presidente de la Sala otorga sucesivamente la palabra al Fiscal, al acusador
particular, al Actor Civil y al Defensor; para que expongan sus conclusiones, los cuales tienen la posibilidad de
replicar pero solo respecto de las conclusiones planteadas por las dems partes.

Por ltimo, se concede la palabra al Acusado en lo que se denomina derecho a la ltima palabra, para que
manifieste lo que estime conveniente, de acuerdo al art. 338.

6. Clausura del debate

Terminados los alegatos finales, el Presidente de la Sala declarar cerrado el debate (art. 338).

Sentencia definitiva

Deliberacin:

Inmediatamente despus de clausurado el debate los miembros del tribunal que hubieren asistido a l pasaran a
deliberar en privado (art. 339).

Concluida la deliberacin de los miembros del tribunal, la sentencia definitiva se pronunciar en la audiencia
respectiva comunicndose la decisin de absolucin o condena del Acusado por cada uno de los delitos que se le

316
imputaran, indicando respecto de cada uno de ellos los fundamentos principales tenidos en consideracin para llegar a
dichas conclusiones, todo ello de acuerdo al art. 343 inc. 1. A esta audiencia se le conoce como audiencia de
determinacin de pena.

Excepcionalmente el art. 343 inc. 2 autoriza prolongar la audiencia por 24 horas cuando concurran los
siguientes requisitos copulativos:

a) Que la audiencia de juicio oral se hubiere prolongado por ms de 2 das, y

b) Que la complejidad del caso no permita pronunciar inmediatamente la decisin.

En tal caso, se dar a conocer el hecho de la prolongacin a los intervinientes en la misma audiencia fijndose la
oportunidad en que la decisin les ser comunicada.

La omisin del pronunciamiento de la decisin conforme a las reglas anteriormente expuestas produce la
Nulidad del juicio el que debe repetirse en el ms breve plazo (art. 343 inc. 3).

Lo estricto de los plazos y la gravedad de esta sancin procesal encuentra su fundamento en los resguardos de
los principios que informan al juicio oral, por ejemplo: su rapidez, continuidad, etc.

En caso de condena se debe resolver en la misma oportunidad acerca de las circunstancias modificatorias de la
responsabilidad penal (art. 343 inc. final).

Contenido de la sentencia

Lo establece el art. 342 segn el cual la sentencia definitiva contendr:

a. La mencin del tribunal y la fecha de su dictacin; la identificacin del acusado y la de el o los acusadores;
b. La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objeto de la acusacin; en su caso, los
daos cuya reparacin reclamare en la demanda civil y su pretensin reparatoria, y las defensas del acusado;

c. La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados,
fueren ellos favorables o desfavorables al acusado, y de la valoracin de los medios de prueba que
fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 297;

d. Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente cada uno de los hechos y sus
circunstancias y para fundar el fallo;

e. La resolucin que condenare o absolviere a cada uno de los acusados por cada uno de los delitos que la acusacin
les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las
indemnizaciones a que hubiere lugar;

f. El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y

g. La firma de los jueces que la hubieren dictado.

Por otra parte, sea que se trate de una sentencia absolutoria o condenatoria, el tribunal debe pronunciarse acerca
de la demanda civil vlidamente interpuesta (art. 349).

1. Sentencia condenatoria

Grado de conviccin del tribunal:

Para condenar al imputado el tribunal debe adquirir ms all de toda duda razonable, la conviccin de la
comisin del hecho punible que ha sido objeto de la acusacin y la participacin culpable y penada por la ley del acusado
en dicho hecho.

Por otra parte, no se puede condenar a una persona sobre la base del solo mrito de su propia declaracin. (art.
340)

Si bien es cierto, que no se requiere una plena conviccin no es menos cierto que se exige una conviccin exenta
de duda razonable, conviccin que el tribunal de acuerdo con el inc. 2 del art. 340 debe formarse sobre la base de la
prueba producida durante el juicio oral.

317
 Esto para evitar lo que ocurra en tiempos antiguos donde se poda condenar a una persona con su propia
confesin.

La infraccin ser la nulidad del juicio.

Principio de la congruencia:

La sentencia no puede condenar a un acusado por otros hechos que los contenidos en la acusacin por
aplicacin del principio de la congruencia, es por ello que el art. 341 dispone que la sentencia condenatoria no podr
exceder el contenido de la acusacin. En consecuencia, no se podr condenar por hechos o circunstancias no contenidos
en ella.

Con todo, el tribunal podr dar al hecho una calificacin jurdica distinta de aquella contenida en la acusacin o apreciar
la concurrencia de causales modificatorias agravantes de la responsabilidad penal no incluidas en ella, siempre que
hubiere advertido a los intervinientes durante la audiencia.

Si durante la deliberacin uno o ms jueces consideraren la posibilidad de otorgar a los hechos una calificacin distinta
de la establecida en la acusacin, que no hubiere sido objeto de discusin durante la audiencia, debern reabrirla, a
objeto de permitir a las partes debatir sobre ella.

La pena

La sentencia condenatoria debe fijar la pena, y as mismo debe pronunciarse sobre la posible aplicacin de una
medida alternativa.

Si se condena a una pena temporal, la sentencia sealar el da desde el cual comienza a contarse y los das de
detencin o de prisin que sirvan de abono al imputado.

Tambin se pronunciar la sentencia sobre el comiso o instrumentos del delito, o sobre la restitucin de los
mismos cuando proceda. Art.348.

Cuando se trate de la reiteracin de crmenes o simples delitos de una misma especie, entendiendo por tales
aquellos que afectan el mismo bien jurdico, se impondr la pena correspondiente a las diversas infracciones, pero
estimadas como un solo delito aumentada en una o dos grados, art. 351.

2. Sentencia absolutoria

De acuerdo al art. 347 Comunicada a las partes la decisin absolutoria prevista en el artculo 343, el tribunal dispondr,
en forma inmediata, lo siguiente:

a. El alzamiento de las medidas cautelares personales que se hubieren decretado en contra del acusado y
ordenar se tome nota de este alzamiento en todo ndice o registro pblico y policial en el que figuraren, y
b. Tambin se ordenar la cancelacin de las garantas de comparecencia que se hubieren otorgado.

Redaccin

De acuerdo al art. 342 inc. final, la sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del tribunal
colegiado, designado por ste, en tanto la disidencia o prevencin ser redactada por su autor. La sentencia sealar el
nombre de su redactor y el del que lo sea de la disidencia o prevencin.

En cuanto el plazo, el art. 344 seala que al pronunciarse sobre la absolucin o condena, el tribunal podr diferir
la redaccin del fallo y, en su caso, la determinacin de la pena hasta por un plazo de cinco das, fijando la fecha de la
audiencia en que tendr lugar su lectura. No obstante, si el juicio hubiere durado ms de cinco das, el tribunal
dispondr, para la fijacin de la fecha de la audiencia para su comunicacin, de un da adicional por cada dos de exceso
de duracin del juicio.

El transcurso de estos plazos sin que hubiere tenido lugar la audiencia citada, constituir falta grave que deber
ser sancionada disciplinariamente. Sin perjuicio de ello, se deber citar a una nueva audiencia de lectura de la sentencia,
la que en caso alguno podr tener lugar despus del segundo da contado desde la fecha fijada para la primera.
Transcurrido este plazo adicional sin que se comunicare la sentencia se producir la nulidad del juicio, a menos que la
decisin hubiere sido la de absolucin del acusado. Si, siendo varios los acusados, se hubiere absuelto a alguno de ellos,
la repeticin del juicio slo comprender a quienes hubieren sido condenados.

318
 El vencimiento del plazo adicional mencionado en el inciso precedente sin que se diere a conocer el fallo, sea
que se produjere o no la nulidad del juicio, constituir respecto de los jueces que integraren el tribunal una nueva
infraccin que deber ser sancionada disciplinariamente.

Audiencia de comunicacin de la sentencia

Una vez redactada la sentencia, de conformidad a lo previsto en el artculo 342, se proceder a darla a conocer
en la audiencia fijada al efecto, oportunidad a contar de la cual se entender notificada a todas las partes, aun cuando
no asistieren a la misma.

VI.- LOS RECURSOS EN EL SISTEMA PROCESAL PENAL.

Caractersticas del sistema de recursos en el proceso penal:

Enumeracin.

a) Disminucin de la intensidad recursiva.

b) Desaparicin de la doble instancia como mtodo de control de la sentencia definitiva.
c) Exigencia de doble conformidad judicial.
d) Carcter bilateral de la facultad de recurrir e impugnabilidad de la sentencias absolutorias.
e) Prohibicin de la reformatio in peius.
f) Anulacin oficiosa.

Desarrollo:

a) Disminucin de la intensidad recursiva: Esta caracterstica se manifiesta en dos aspectos:

1) En la desaparicin del mecanismo de la consulta, trmite que permita al tribunal superior revisar de oficio lo
decidido por el inferior aun en el caso de que las partes no hubieren interpuesto recursos contra ellas. Este mecanismo
lleg a ser calificado como un verdadero fsil jurdico.
2) Si bien el recurso de apelacin no desaparece del todo, su mbito de aplicacin se restringe severamente al
declararse improcedente respecto de las sentencias dictada por un tribunal de juicio oral en lo penal. El mbito de
recurso de apelacin, queda, en general, reducido a las resoluciones ms importantes dictadas por el juez de garanta en
los casos excepcionales previstos por la ley.
Las limitaciones indicadas implican una atenuacin del control vertical, esto es el tipo de control proveniente de
los superiores jerrquicos, se equilibra o compensa con una mayor intensidad del control horizontal, esto es, el que
proviene de la intervencin de las propias partes o interesados en el debate previo a la dictacin de la resolucin.

b) Desaparicin de la segunda instancia como mtodo de control de la sentencia definitiva: Esta

caracterstica implica la eliminacin del recurso de apelacin como medio de impugnacin en contra de la sentencia que
dicta el tribunal de juicio oral. Tradicionalmente la apelacin ha sido concebida como una garanta para el imputado, y
por esa razn fue defendida su subsistencia en la discusin legislativa. En efecto, se estim que la supresin del recurso
vulneraba los principios constitucionales del debido proceso y del derecho de defensa, y, especialmente, tratados
internacionales, como la CADH y el PIDCP, los cuales garantizan, en opinin de Ferrajoli, el derecho a la segunda
instancia48. Para el autor recin citado, la segunda instancia es la mayor garanta ante la arbitrariedad, el abuso o el error
de los jueces.
Sin embargo, finalmente se opt por restringir el recurso de apelacin a ciertas resoluciones dictadas por el juez
de garanta y por tribunales especiales, eliminndola respecto de las resoluciones del tribunal de juicio oral, ya que en
ste rigen los principios de inmediacin y oralidad, que se estimaron incompatibles con la apelacin, pues de lo
contrario se terminara privilegiando la opinin del tribunal menos informado por sobre la opinin del tribunal ms
informado.

c) Exigencia de la doble conformidad (o regla de la doble conforme): Eliminada la segunda instancia como
medio de revisin de lo resuelto, el doble conforme se concibe como la posibilidad de realizar un nuevo juicio si, tras la
revisin de lo obrado ante el tribunal de nica instancia, por conducto del recurso de nulidad, se comprueba la
existencia de fallas jurdicas en el procedimiento o en la dictacin de la sentencia. En consecuencia, el doble conforme,

48 En Chile, al menos, hay acuerdo en orden a lo que garantizan estos tratados son el DERECHO AL RECURSO lo que no
necesariamente es sinnimo de recurso de apelacin, bastando en tal sentido que el imputado o el agraviado tenga la legtima posibilidad
de revisar lo resuelto por un tribunal superior imparcial, aunque ello no necesariamente se traduzca en una nueva instancia.
319
consiste en el derecho del condenado a obtener un segundo juicio, cuando logra demostrar por medio del recurso de
nulidad que el primero adoleci de vicios, sea en el procedimiento o en el fallo del asunto49.

d) Bilateralidad de la facultad de recurrir: El carcter bilateral de la facultad de recurrir, se reconoce como una
caracterstica de nuestro sistema procesal penal, y se traduce en la posibilidad de la parte acusadora para impugnar la
sentencia definitiva, incluyendo el caso de la sentencia absolutoria. Tal posibilidad est contemplada expresamente en el
Art. 352, conforme al cual podrn recurrir en contra de las resoluciones judiciales, el MP y los dems intervinientes
agraviados por ella. Confirman la posibilidad de que el MP pueda recurrir en contra de sentencias absolutorias, el Art.
109 letra f), a propsito de los derechos de la vctima y Art. 153, a propsito de la prisin preventiva.

e) Prohibicin de la reformatio in peius o reforma en perjuicio: Esta institucin se define como la prohibicin
que pesa sobre el tribunal que revisa una resolucin judicial por la interposicin de un recurso, de modificarla en
perjuicio del imputado, cuando ella slo hubiere sido recurrida por l o por otra persona autorizada por l, en su
favor. El nuevo sistema la prohbe expresamente en el Art. 360 CPP y viene cambiar por completo el predicamento
sostenido en el sistema de recursos del proceso inquisitivo, donde estaba expresamente permitida la reformatio in
peius.

f) Anulacin oficiosa: Como ltima caracterstica del sistema de recursos, se encuentra la inclusin de la facultad
de la Corte que conoce del recurso de nulidad, de anular oficiosamente el juicio oral y la sentencia, cuando compruebe
que se configuran alguna de las causales del Art. 374 CPP, aunque ellas no hubieran sido alegadas por recurrente.
Resaltamos, eso s, que la anulacin oficiosa slo rige cuando quien recurre es el imputado, y no los dems
intervinientes (Art. 379 Inc. 2 CPP).

Fuentes legales aplicables a los recursos.

Los recursos, en primer trmino, se rigen por las reglas especiales que regulan en particular a cada uno de ellos,
resultndoles aplicables, supletoriamente, las disposiciones generales sobre recursos en materia procesal penal,
contenidas en ttulo I del libro III (Art. 352 y SS.). Supletoriamente a las anteriores, se aplican tambin, por remisin del
Art. 361 CPP, las reglas sobre el juicio oral contenidas en el ttulo III del libro II CPP (Arts. 281 a 351 CPP).
Esta inclusin tuvo por objeto especfico evitar la aplicacin supletoria de las reglas relativas a las vistas de las
causas en materia civil. Lpez/Horvitz sealan que ocasionalmente se producen vacos menores que deben ser llenados
mediante la aplicacin del Art. 52 CPP, que considera aplicables supletoriamente, a todas las anteriores, las normas
comunes a todo procedimiento de CPC. En consecuencia, el nico efecto del art 361 del CPP es intercalar a las normas
del Libro II del CPP como primera fuente de integracin, sin hacer desaparecer las del Libro I del CPC. Sin embargo, otros
autores piensan que en materia recursos nunca son aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento del CPC,
pues el Art. 361 CPP vendra a limitar la remisin general del Art. 52 CPP.

DISPOSICIONES GENERALES APLICABLES A LOS RECURSOS EN MATERIA PENAL (Ttulo I, Libro III, Arts. 352 361 CPP).

Enumeracin.

a) Legitimacin para recurrir.

b) Aumento de plazos.
c) Renuncia y desistimiento de recursos (disponibilidad de los recursos).
d) Efectos de los recursos.
e) Suspensin de la vista de la causa.
f) Reglas sobre la vista de la causa.
g) Prueba de los recursos.
h) Lmites de los recursos.
i) Fuentes legales supletorias.

Desarrollo.

49 No debe confundirse el doble conforme con el derecho al recurso. El derecho al recurso se reconoce, como ocurre en nuestro
ordenamiento, incluso al ente acusador, cuestin distinta es que en ejercicio de ese derecho, tenga el acusado el derecho a la repeticin del
juicio que adolece de vicios. Por lo tanto, si la sentencia es absolutoria, hay derecho a impugnarla por el ente acusador y el querellante, y si
como consecuencia de ello se anula el juicio y se realiza uno nuevo que concluye con sentencia condenatoria, tendr derecho el acusado a
recurrir (derecho al recurso) y, de obtener la anulacin, gozar del derecho a que se repita el juicio (doble conforme).
320
 a) Legitimacin para recurrir: Establece el artculo 352 del CPP que: Podrn recurrir en contra de la
resoluciones judiciales el ministerio pblico y los dems intervinientes agraviados por ellas, slo por los medios y en los
casos expresamente establecidos en la ley. Destaquemos que lo que determina la legitimacin para recurrir es el
agravio, aun respecto del rgano persecutor, tal como se dej constancia en una nota al pie, a propsito de la solicitud
formulada por el Fiscal Nacional de ese entonces.

b) Aumento de los plazos (Art. 353 del CPP): Si el juicio oral hubiere sido conocido por un tribunal que se
hubiere constituido y funcionado en una localidad situada fuera de su lugar de asiento, los plazos legales establecidos
para la interposicin de los recursos se aumenta conforme a la tabla de emplazamiento prevista en el artculo 259 CPC.
Esta norma hace recordar lo establecido en el artculo 21 a) COT: Cuando sea necesario para facilitar la
aplicacin oportuna de la justicia penal, de conformidad a criterios de distancia, acceso fsico y dificultades de traslado
de quienes intervienen en el proceso, los tribunales de juicio oral en lo penal se constituirn y funcionarn en
localidades situadas fuera de su lugar de asiento.

c) Renuncia y Desistimiento de los recursos (Art. 354 del CPP): La renuncia y el desistimiento son dos causales
de terminacin anormal de los recursos, ya que su modo natural es mediante una resolucin que resuelva el medio de
impugnacin de que se trata. No son, empero, los nicos modos anormales de terminacin de los recursos, ya que
adems debe incluirse al abandono del recurso, de que trata el art 358 del CPP50.
Sobre la renuncia establece el artculo Inc. 1 del Art. 354 CPP que: Los recursos podrn renunciarse
expresamente, una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren. Luego, todos los recursos pueden
renunciarse, siempre y cuando:
- Que la renuncia sea expresa.
- Que la renuncia no sea anticipada, es decir, la renuncia slo procede una vez notificada la resolucin contra la
cual procedieren.
En cuanto el desistimiento, el Inc. 2 del Art. 354 CPP establece que: Quienes hubieren interpuesto un recurso
podrn desistirse de l antes de su resolucin. En todo caso, los efectos del desistimiento no se extendern a los dems
recurrentes o a los adherentes al recurso.
Cabe indicar, por ltimo, que el Inc. 3 del Art. 354 CPP agrega: El defensor no podr renunciar a la interposicin
de un recurso, ni desistirse de los recursos interpuestos, sin mandato expreso del imputado. Esta norma representa una
novedad respecto de lo que establece el artculo 7 Inc. 2 del CPC , que nicamente exige mandato expreso y especial
para renunciar recursos, no para desistirse de ellos, lo que cambia en materia penal ya que el desistimiento tambin
requiere mandato expreso del imputado51.

d) Efecto de la interposicin de recursos (Art. 355 del CPP): Recordemos que por efectos de los recursos
entendemos la suerte que corre la ejecucin de la resolucin recurrida pendiente el fallo del recurso deducido en su
contra. Al respecto, el Art. 355 CPP seala que: La interposicin de un recurso no suspender la ejecucin de la
decisin, SALVO que se impugnare una sentencia definitiva condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo
contrario.
En estrecha relacin con la norma citada se encuentran las siguientes:
-Artculo 362 Inc. 4 CPP: La reposicin no tendr efecto suspensivo, salvo contra la misma resolucin procediere
tambin la apelacin en este efecto.
- Artculo 368 CPP: La apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo, a menos que la ley sealare
expresamente lo contrario. Tal artculo, no distingue si la sentencia es condenatoria o absolutoria. Habr casos en que
la apelacin se concede en ambos efectos, sin distinguir si la sentencia es absolutoria o condenatoria. As, por ejemplo,
el recurso de apelacin deducido contra la sentencia pronunciada por el Juez de Garanta en el procedimiento
abreviado, artculo 414 CPP.
- Artculo 379 Inc. 1 CPP: La interposicin del recurso de nulidad suspende los efectos de la sentencia
condenatoria recurrida. En lo dems, se aplicar lo dispuesto en el artculo 355. En consecuencia, e interpretando,
deberemos indicar que el recurso en contra de una sentencia condenatoria siempre suspende la ejecucin de la decisin
y la absolutoria no la suspende, a menos que una disposicin legal expresa y especial establezca lo contrario.

50 El desistimiento se diferencia de la renuncia por cuanto, como es notorio, en el primer caso se ha ejercido el derecho al recurso,
promovindolo en tiempo y forma, habiendo sido concedido por el tribunal correspondiente. En cambio, la renuncia puede presentarse
una vez notificada la resolucin susceptible de ser recurrida, antes de que se haya concedido el recurso y aun antes de que haya transcurrido
el plazo para recurrir.
51 No se pierda vista, sin embargo, que la norma en comento nicamente se refiere a la renuncia y desistimiento de los recursos del

imputado y no a los dems intervinientes, por lo que respecto de stos, se seguir de la misma forma como hasta hoy se conoca o regulaba
esta materia. En efecto, ser necesario un poder especial slo en caso de la renuncia de los recursos legales y no respecto del desistimiento
de los mismos.
321
 e) Suspensin de la vista de la causa: Aqu podemos distinguir lo siguiente:
e.1) Prohibicin de suspender la vista de la causa por falta de integracin del tribunal (Art. 356 del CPP):
No podr suspenderse la vista de un recurso penal por falta de jueces que pudieren integrar la sala. Si fuere
necesario, se interrumpir la vista de recursos civiles para que se integren a la sala jueces no inhabilitados. La audiencia
slo se suspender si no se alcanzare, con los jueces que conformaren ese da el tribunal, el mnimo de miembros no
inhabilitados que debieren intervenir en ella.
e.2) Suspensin de la vista de la causa por otras causales (artculo 357 del CPP):
Establece el artculo 357 CPP en su inciso 1: La vista de los recursos penales no podr suspenderse por las
causales previstas en los numerales 1,5,6 y 7 del artculo 165 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En consecuencia, las causales que autorizan la suspensin son las que contemplan los n 2, 3 y 4 del CPC,
quedando sin aplicacin las siguientes:
- Artculo 165 n 1: Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferente, o la continuacin de la
vista de otro pleito pendiente del da anterior.
- Artculo 165 n 5: Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de comn acuerdo los procuradores o los
abogados de ellas...
- Artculo 165 n 6: Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir en el mismo da
ante otro tribunal.
- Artculo 165 n 7: Por disponerlo as el tribunal, por resolucin fundada, al disponer la prctica de algn
trmite que sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa....
La posibilidad de suspender la vista de causas penales, en los casos en que est permitido, se restringe todava
ms si en el proceso hubiere personas privadas de libertad. En efecto, con arreglo al inciso 3 del art 357 CPP: Si en
la causa hubiese personas privadas de libertad, solo se suspender la vista de la causa por muerte del abogado del
recurrente, del cnyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de los ocho das
anteriores al designado para la vista del recurso.
La posibilidad de suspender a iniciativa de los intervinientes slo est reconocida al recurrente, o bien, a todos
los intervinientes, de comn acuerdo: Inciso 4: En los dems casos la vista slo podr suspenderse si lo solicitare el
recurrente o todos los intervinientes facultados para concurrir a ella, de comn acuerdo. Este derecho podr ejercerse
una sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito que deber presentarse hasta las
doce horas del da hbil anterior a la audiencia correspondiente, a menos que la agregacin de la causa se hubiere
efectuado con menos de setenta y dos horas antes de la vista, caso en el cual la suspensin podr solicitarse hasta antes
de que comenzare la audiencia.

f) Reglas sobre la vista de los recursos: El Art. 358 CPP regula las reglas aplicables a la VISTA DE LA CAUSA, las
que se traducen en lo siguiente:
- La vista de la causa se efectuar en una audiencia pblica: La referencia a la audiencia pblica, segn se dej
constancia en el Senado, alude a que se proceda a la vista en un marco de mayor desformalizacin que el habitual con
lo que, de algn modo, se busca potenciar las posibilidades que se debata el asunto con participacin activa del tribunal
superior, que deja de ser un espectador de las alegaciones que formulan las partes, como ocurre en materia civil.
- La falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que se declare el abandono
del recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia de uno o ms de los recurridos permitir proceder en su
ausencia: Esta institucin del abandono del recurso, como causal extintiva de los recursos procesales, es nueva, y
debe precisarse su exacto significado con los siguientes comentarios:
i) El abandono del recurso no es una causal que contemple el CPC. Dicho Cdigo slo hace referencia a la
desercin del recurso por la falta de comparecencia dentro del plazo establecido en el art 200.
ii) En el proceso penal no existe la obligacin del recurrente de hacerse parte dentro del plazo de 05 das del
ingreso del recurso. Por lo tanto no hay desercin del recurso. En lugar de ello opera el abandono del recurso por la
incomparecencia el da de la vista de la causa.
iii) El abandono, como causal de terminacin anormal del recurso, es del todo compatible con la figura que el
Cdigo contempla para sancionar la incomparecencia del querellante a las audiencias que la ley seala en el artculo 120
y 288 del CPP
iv) La incomparecencia de los recurridos no tiene consecuencias ya que segn la ley: ...permitir proceder en su
ausencia.
- La audiencia se iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar relacin, se otorgar la palabra a l o los
recurrentes para que expongan los fundamentos del recurso, as como las peticiones concretas que formularen. Luego
se permitir intervenir a los recurridos y finalmente se volver a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que
formulen aclaraciones respecto de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate: Esta disposicin motiva los
siguientes comentarios:

322
 i) La primera providencia no podr consistir en ordenar traer los autos en relacin, por cuanto el legislador
estableci: La audiencia se iniciar con el anuncio, tras el cual, sin mediar relacin, se otorgar la palabra....
ii) Tampoco podr consistir que se d cuenta del recurso en la sala respectiva, toda vez que los recursos de
apelacin y de nulidad no se ven en cuenta, sino que previa vista de la causa. Slo el recurso de hecho criminal se ve en
cuenta y all, por tanto, ser correcta tal providencia (art 369 inc. 2 CPP).
iii) El derecho a replicar al trmino de los alegatos incide tanto en los hechos cuanto en los argumentos vertidos
por la otra parte. En tal sentido la norma difiere de la establecida en el artculo 223 inc. 3 CPC
- En cualquier momento del debate, cualquier miembro del tribunal podr formular preguntas a los
representantes de las partes o pedirles que profundicen su argumentacin o la refieran a algn aspecto especfico de la
cuestin debatida:En consecuencia, se trata de una norma que difiere de la situacin actual, prevista en el inciso 5 del
artculo 223 del Cdigo de Procedimiento Civil: Durante los alegatos, el Presidente de la sala podr invitar a los
abogados a que extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el proceso, pero
esta invitacin no obstar a la libertada del defensor para el desarrollo de su exposicin. Una vez finalizados los alegatos,
y antes de levantar la audiencia, podr tambin pedirles que precisen determinados puntos de hecho o de derecho que
considere importantes.
La idea central de tales normas es que, en virtud de este debate, el tribunal se forme un conocimiento cabal de
los fundamentos de uno y otro, de sus peticiones y logre, en definitiva, su conviccin sobre el mismo.
- Concluido el debate, el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en un da y hora
que se dar a conocer a los intervinientes en la misma audiencia. La sentencia ser redactada por el miembro del
tribunal colegiado que ste designare y el voto disidente o la prevencin, por su autor: Esta regla busca ser reflejo, en la
prctica, de la aplicacin del principio de la inmediacin y concentracin que prima en el juicio oral.
Sin embargo, el tribunal puede dilatar la dictacin de la sentencia para una audiencia prxima. Inclusive, segn
legislacin vigente, la realizacin de tal audiencia no tiene lmite mximo en el tiempo, por cuanto lo nico que se exige
es que los intervinientes sean convocados a una nueva audiencia para conocer el fallo, debiendo indicar da y hora. Slo
en materia del recurso de nulidad se establece una regla especial en tal sentido, ya que el artculo 384 del Cdigo dice:
La Corte deber fallar el recurso dentro de los veinte das siguientes a la fecha en que hubiere terminado de conocer de
l. Con lo cual, el problema se circunscribe solamente al recurso de apelacin y al plazo para fallar tal medio
impugnativo, dictando la decisin que corresponda en derecho (confirmando, modificando o revocando la sentencia
apelada).

g) Prueba de los recursos (Art. 359 CPP): En el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las
circunstancias que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del
recurso.
Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso
alguno la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia.

h) Lmites de los recursos (Art. 360 CPP): El Art. 360 CPP reconoce dos lmites a los recursos, que son la
ultrapetita y la reformatio in peius.
i) Ultrapetita: El tribunal que conociere de un recurso slo podr pronunciarse sobre las solicitudes formuladas
por los recurrentes, quedndole vedado extender el efecto de su decisin a cuestiones no planteadas por ellos o ms
all de los lmites de lo solicitado (art 360 inc. 1 CPP).
Las excepciones a la ultrapetita consiste en la posibilidad que el tribunal se pronuncie vlidamente sobre un
asunto que no fue planteado por el recurrente: Tal ocurre en dos casos:
1.- Inc. 2 Art. 360 CPP: Si slo uno de varios imputados por el mismo delito entablar el recurso contra la
resolucin, la decisin favorable que se dictare aprovechar a los dems, a menos que los fundamentos fueren
exclusivamente personales del recurrente, debiendo el tribunal declararlo as expresamente. Esta regla se basa en uno
de los principios que rigen la teora de los recursos, conocida como la comunicabilidad, cuestin de carcter
excepcional, por cuanto la regla ser el principio de la personalidad del recurso. La personalidad del recurso ensea que
lo resuelto slo favorece o perjudica al recurrente y no a quien no hubiere impugnado lo resuelto. La personalidad del
recurso es la regla general, sin embargo, de modo excepcional, lo resuelto por el tribunal puede beneficiar a los que no
hubieren recurrido cuando el contenido de lo resuelto sea indivisible, de modo que sus efectos puedan extenderse a los
que se conformaron lo decidido.
2.- Inc. 2 parte final, artculo 379 del CPP: Casacin de oficio-: Con todo, la Corte, de oficio, podr acoger el
recurso que se hubiere deducido en favor del imputado por un motivo distinto del invocado por el recurrente, siempre
que aqul fuere alguno de los sealados en el artculo 374: Estos son los denominados Motivos Absolutos de Nulidad.
ii) Reformatio in peius: Si la resolucin judicial hubiere sido objeto de recurso por un solo interviniente, la Corte
no podr reformarla en perjuicio del recurrente (Art. 360 Inc. 3 CPP).
i) Fuentes legales supletorias: Los recursos se regirn por las normas de este libro (III) y, supletoriamente, sern
aplicables las reglas del ttulo III del libro II de este Cdigo (Juicio oral) (Art. 361 CPP).
323
 Se ha indicado que tal referencia se relaciona con la eventual aplicacin de las reglas de publicidad,
transparencia y de contradiccin propias del juicio oral al sistema recursivo en general.
Por ltimo, cabe traer hasta aqu la discusin acerca de la posible aplicacin supletoria de las disposiciones
comunes a todo procedimiento del CPC, sealada ms arriba, a propsito de las reglas aplicables.

LOS RECURSOS EN PARTICULAR.

LA SOLICITUD DE ACLARACIN, RECTIFICACIN O ENMIENDA.

Actualmente el CPP no contempla expresamente esta figura. Sin embargo, tiene aplicacin por el Art. 52 de ese
cuerpo legal, que seala que son aplicables al procedimiento penal, en cuanto no se opusieren a lo estatuido por ese
Cdigo o en leyes especiales, las normas comunes a todo procedimiento contempladas en el Libro I del CPC, y el Art. 182
CPC se ubica dentro de ese libro.
Vale aqu recordar que la solicitud en comento no es un recurso, por los argumentos que ya fueron expuestos en
materia procesal civil.

REPOSICIN.

Reglamentacin. Arts. 364 y 363 CPP.

Concepto: Es un recurso ordinario que la ley concede a la parte agraviada por un auto, decreto o por una sentencia
interlocutoria, para solicitar al mismo tribunal que la dict que la modifique o deje sin efecto.

Resoluciones impugnables. De acuerdo al Art. 362 CPP procede contra autos, decretos y sentencias interlocutorias. En
consecuencia, su mbito de aplicacin es ms vasto que en el proceso civil, porque procede contra las sentencias
interlocutorias por regla general, y no por excepcin52.

Sujeto y tribunal competente. Puede interponer el recurso de reposicin el ministerio pblico y los dems intervinientes
agravados por la resolucin que se trata de impugnar (Art. 352 CPP). Se interpone ante el mismo tribunal que dict la
resolucin impugnada, con el objeto de que ste mismo la modifique o deje sin efecto.

Plazo, forma de interposicin, tramitacin y fallo del recurso.

Para analizar este punto, hay que distinguir dos clases de reposicin que contempla el CPP: a) b) La reposicin de
resoluciones dictadas fuera de audiencia; b) la reposicin de resoluciones dictadas dentro de audiencia.

a) Reposicin de resoluciones dictadas fuera de audiencias:

En este caso:
1.- La reposicin procede en este caso contra autos, decretos y sentencias interlocutorias.
2.- La reposicin debe interponerse dentro de tercero da (Art. 362 Inc. 1 CPP).
3.- Debe interponerse por escrito y ser fundada (Art. 362 Inc. 1 CPP).
4.- El tribunal puede pronunciarse de plano, o bien, or a los dems intervinientes si la complejidad del asunto lo
hace aconsejable (Art. 362 Inc. 2 CPP).
5.- Si la reposicin se interpone respecto de una resolucin que tambin es susceptible de apelacin, el
agraviado puede interponer tambin, subsidiariamente, ese recurso, para el caso de que la reposicin fuere denegada,
ya que si as no lo hace, la ley entiende que la parte ha renunciado al recurso de apelacin (362 inciso 3 CPP.)
6.- La interposicin del recurso, por regla general, no tiene efectos suspensivos. Excepcionalmente el recurso de
reposicin suspende el cumplimiento de la resolucin cuando se interpusiere subsidiariamente un recurso de apelacin
que produzca ese efecto (362 inciso final CPP.)

b) Reposicin de resoluciones pronunciadas dentro de audiencias:

En este caso:

52 Debe advertirse que esta mayor extensin se restringe en el caso de las interlocutorias dictadas en la audiencia, en razn de la
interposicin armnica de los arts. 70 COT y 363 CPP, pues no procede en contra de las interlocutorias dictadas en ellas.
324
 1.- La reposicin debe promoverse tan pronto se dictaren (Art. 363 CPP), esto es, de inmediato. Para precisar
el alcance de esta expresin, algunos autores, como Mosquera y Maturana, estiman que la facultad para pedir la
reposicin precluye en el momento mismo en que se realiza otra actuacin judicial, posterior a la dictacin de la
resolucin, sin que se haya promovido el recurso.
2.- Slo ser admisible cuando dichas resoluciones no hubieren sido precedidas de debate (Art. 363 CPP). Dicho
en otros trminos, slo es procedente la reposicin cuando el tribunal se pronuncia sin or a los intervinientes u oyendo
nicamente a alguno de ellos. Por esa razn la doctrina entiende que en audiencia la reposicin slo procede contra
autos y decretos y no contra sentencias interlocutorias, porque stas ltimas se fallan ESCUCHANDO A LA OTRA PARTE
(audita altera pars), es decir, estas resoluciones estn precedidas de debate (Art. 70 COT y 363 CPP).
3.- La reposicin debe promoverse verbalmente y de la misma manera se pronuncia el fallo. En consecuencia, la
reposicin deducida no produce el efecto de suspender la audiencia (Art. 363 CPP).
4.- En cuanto a la forma de resolver la reposicin, el tribunal nada dice, y se estima que, aplicando una
interpretacin analgica, el tribunal puede pronunciarse de plano, o bien, or a los dems intervinientes si la complejidad
del asunto lo hace aconsejable (Art. 362 Inc. 2 CPP).
5.- Excepcionalmente no procede la reposicin respecto de las resoluciones que recayeren en incidentes
promovidos en el juicio oral (Art. 290 CPP).
6.- No procede apelacin en subsidio de la reposicin, en caso de que la resolucin sea apelable, ya que la
interposicin de ste recurso debe hacerse siempre por escrito (Art. 367 CPP).

APELACIN.

Reglamentacin: Arts. 364 al 371 CPP.

Concepto: Es un recurso ordinario que la ley concede a la parte agraviada con ciertas resoluciones judiciales, para
solicitar al tribunal que dict dicha resolucin, que eleve el conocimiento del asunto al tribunal superior jerrquico, a fin
de que ste la enmienda con arreglo a derecho.

Resoluciones impugnables.

El recurso de apelacin en el proceso penal, slo procede contra ciertas resoluciones dictadas por los jueces de
garanta, y slo en los casos previstos por la ley. Procede, asimismo, contra ciertas resoluciones dictadas por otros
tribunales en algunos procedimientos especiales previstos por el CPP. Son inapelables las resoluciones dictadas por el
tribunal de juicio oral en lo penal.

I.-Resoluciones apelables dictadas por el juez de garanta (Art. 370 CPP):

a) Resoluciones que pusieren trmino al procedimiento, hicieren imposible su prosecucin, o lo suspendieran
por ms de 30 das. Hacen excepcin a esta regla, las siguientes resoluciones respecto de las cuales se declara
expresamente improcedente el recurso:
1.- La sentencia definitiva dictada por el juez de garanta en el procedimiento simplificado (Art. 399 CPP);
2.- La sentencia definitiva dictada por el juez de garanta en el procedimiento por delito de accin penal privada
(Arts. 405 y 399 CPP).
b) Cuando la ley lo sealare expresamente. La ley seala expresamente la procedencia del recurso de apelacin
en contra de resoluciones dictadas por el juez de garanta, en los siguientes casos:
1.- La resolucin que declara inadmisible la querella (Art. 115 CPP);
2.- La resolucin que declara el abandono de la querella (Art. 120 CPP);
3.- La resolucin que ordena, mantiene, niega lugar o revoca la prisin preventiva, cuando hubiere sido dictada
en una audiencia (Art. 149 CPP);
4.- La resolucin que ordena, mantiene, niega lugar o revoca una medida cautelar general del artculo 155 CPP
(Art. 155 Inc. final y 149 CPP);
5.- La resolucin que niega o da lugar a medidas cautelares reales (Art. 158 CPP);
6.- La resolucin que se pronuncia acerca de la suspensin condicional del procedimiento (Art. 237 Inc. 6 CPP);
7.- La resolucin que revoca la suspensin condicional del procedimiento (Art. 239 CPP);
8.- La resolucin que decreta el sobreseimiento definitivo por no haber comparecido el fiscal a la audiencia de
cierre de la investigacin o por haberse negado en sta a declararla cerrada, encontrndose vencido el plazo legal para
hacerlo (Art. 247 CPP);
9.- La resolucin que declara sobreseimiento temporal y definitivo (Art. 253 CPP)

325
 10.- La resolucin pronunciada en la audiencia de preparacin del juicio oral sobre las excepciones de
incompetencia; litis pendencia y falta de autorizacin para proceder criminalmente, opuestas a la acusacin como
excepciones de previo y especial pronunciamiento (Art. 271 Inc. 2 CPP);
11.- El auto de apertura del juicio oral, pero slo por el ministerio pblico por la exclusin de pruebas decretadas
por el juez de garanta, por provenir stas de diligencias declaras nulas u obtenidas con inobservancia de las garantas
fundamentales (Art. 277 Inc. final CPP);
12.- Las resolucin que declare la ilegalidad de la detencin es apelable por el Fiscal o el abogado asistente del
fiscal, en el efecto devolutivo, slo tratndose de los delitos establecidos en los arts. 141 (secuestro), 142 (sustraccin de
menores), 361 (violacin propia), 362 (violacin impropia), 365 (violacin calificada), 390 (parricidio), 391 (homicidio),
433 (robo con violencia o intimidacin calificada), 436 (robo con violencia o intimidacin simple y robo por sorpresa),
440 (robo con fuerza en lugar habitado o destinado a la habitacin), todos del CP, y los ilcitos de la ley n 20.000 de
drogas que tengan pena de crimen (Art. 132 bis CPP, incorporado por la ley 20.253 de 2008).
13.- La sentencia definitiva dictada por el juez de garanta en el procedimiento abreviado (Art. 414 CPP);

II.- Resoluciones apelables dictadas por la Corte de Apelaciones, actuando como tribunal de primera instancia.
a) La resolucin que se pronuncia sobre la peticin de desafuero (Art. 418 CPP)
b) La resolucin que se pronuncia sobre la querella de captulos (Art. 427 CPP).

III.- Resoluciones apelables dictadas por un Ministro de la Corte Suprema, actuando como tribunal unipersonal de
excepcin.
Es la apelable, para ante la Corte Suprema, la resolucin que se pronuncia sobre la extradicin pasiva (Art. 450
CPP).

Sujetos y tribunales competentes.

El recurso de apelacin puede ser interpuesto por la parte agraviada con la resolucin que se trata de impugnar,
sea sta el ministerio pblico o cualquiera de los dems intervinientes (Art. 352 CPP).
El recurso de apelacin debe interponerse ante el tribunal que dict la resolucin que se trata de impugnar,
para que sea conocido y resuelto por el Tribunal superior jerrquico (365 CPP.).

Plazo para interponer el recurso.

El plazo es 5 das contados desde la notificacin de la resolucin impugnada (366 CPP.). En el proceso penal, es
ste el nico plazo (de das corridos, art. 14 CPP).

Forma de interposicin del recurso:

El recurso debe interponerse por escrito, y contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se funde, y
las peticiones concretas que se formulen al tribunal (367 CPP.)
Como excepcin, el recurso no debe contener los fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones
concretas, cuando se interpone subsidiariamente a la reposicin, siempre que ste cumpla con ambas exigencias (Art.
362 Inc. 3 CPP, en relacin a la aplicacin supletoria del Art. 189 Inc. 3 CPC).

Tramitacin del recurso.

Tramitacin ante el tribunal a quo.

1.- Examen de admisibilidad ante el tribunal inferior.

Incluye los mismos aspectos formales que en el procedimiento civil (Art. 201 CPC y 365 CPP).
La notificacin de la resolucin que concede o deniega el recurso de apelacin se hace por el estado diario, de
acuerdo a lo previsto en los arts. 50 y 28 y 32 CPP, salvo al ministerio pblico, que debe ser notificado en sus oficinas,
conforme a lo que seala el Art. 27 CPP.

Importancia de esta notificacin.

a) La notificacin de la resolucin que concede el recurso constituye el primer elemento del emplazamiento para
segunda instancia. El otro elemento lo constituye la notificacin de la resolucin del Tribunal de Alzada que fija el da y la
326
hora de la audiencia en que ser visto el recurso de apelacin (Art. 361 CPP). Efectuada esta ltima notificacin, la falta
de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que se declare el abandono del recurso respecto
de los ausentes. La incomparecencia de uno o ms de los recurridos permitir proceder en su ausencia (Art. 358 CPP).
Segn Maturana/Mosquera y Horvitz/Lpez en el proceso penal el apelado y apelante no tienen la carga de hacerse
parte en segunda instancia, como ocurre en el proceso civil, sino que deben comparecer derechamente a la audiencia
pblica en que se har la vista de la causa. As se dej constancia en la historia fidedigna de la ley53.
b) A partir de la notificacin de la resolucin que concede o niega el recurso, comienza a correr el plazo de 3 das
para interponer el recurso de hecho ante el Tribunal de Alzada, en contra de la resolucin que deniega el recurso de
apelacin, o lo concede en forma errada (Art. 369 CPP).

2.- Efecto de la concesin del recurso de apelacin.

La regla general es que el recurso se concede en el solo efecto devolutivo, a menos que la ley seale
expresamente lo contrario (Art. 368 CPP).
La ley seala expresamente que el recurso se concede en ambos efectos, en cuatro casos:
1.- Cuando se trata de la apelacin interpuesta por el ministerio pblico, en contra del auto de apertura del
juicio oral, por la exclusin de pruebas decretadas por el juez de garanta, de acuerdo a lo previsto en el Inc. 3 del Art.
276 CPP (Art. 277 Inc. final CPP).
2.- Cuando se trata de la apelacin de la sentencia definitiva dictada por el juez de garanta en el procedimiento
abreviado (Art. 414 Inc. 1 CPP).
3.- Cuando se trata de la apelacin de la resolucin que negare o revocare la prisin preventiva en los delitos
establecidos en los arts. 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y 440 CP, y los de la ley n 20.000 que tengan la
pena de crimen, salvo el caso en que el imputado no haya sido puesto a disposicin del tribunal en calidad de detenido
(Art. 149 Inc. 2, CPP, incorporado por la ley 20.253 de 2008).
4.- Cuando se trata de la apelacin de una sentencia definitiva condenatoria, en los casos que la ley admite este
recurso en contra de sentencias definitivas (Art. 355 CPP), por ejemplo, la sentencia condenatoria dictada en
procedimientos especiales acogiendo la peticin de desafuero (Art. 418 COO), la querella de captulos (Art. 427 CPP), y la
solicitud de extradicin pasiva (Art. 450 y 451 CPP).

Comentario:

Segn Horvitz/Lpez, todos los dems casos en que la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo debe
entenderse aplicable, supletoriamente el Art. 192 CPC, que permite al tribunal de Alzada, a peticin del apelante y por
resolucin fundada, dictar orden de no innovar, con el objeto de suspender los efectos de la resolucin recurrida o
paralizar su cumplimiento, segn sea el caso.
Sin embargo, cabe tener presente que la ley n 20.253 del 2008, que incorpor el Inc. 3 del Art. 149 CPP,
contempla expresamente la orden de no innovar respecto de los casos en que procede la apelacin en el solo efecto
devolutivo en contra de la resolucin que negare o revocare la prisin preventiva. Algunos autores, como Mosquera y
Maturana, consideran que el legislador al regular la orden de no innovar respecto de un caso especfico, est dando a
entender con ello su improcedencia como regla general. En efecto, si la orden de no innovar hubiere procedido como
regla general y conforme a la aplicacin supletoria del CPC, no tendra sentido que la hubiera regulado respecto de una
resolucin especfica apelable.

3.- Remisin de antecedentes.

Concedido el recurso por el tribunal a quo, ste debe remitir al tribunal de alzada copia fiel de la resolucin y de
todos los antecedentes que sean pertinentes para un acabado pronunciamiento del recurso (Art. 371 CPP). Estos
antecedentes pueden ser originales o copias, y no comprende slo aquellos que tienen soporte de papel, sino cualquier
medio tecnolgico que permita su lectura o su percepcin visual o auditiva. As se dej constancia en el informe de la
Comisin de constitucin, legislacin y justicia del Senado.

Comentario: Entonces, queda claro que en el proceso penal no se debe depositar dinero para las fotocopias o
compulsas, en caso de haberse otorgado la apelacin en el solo efecto devolutivo, puesto que esa es una carga que le
corresponde al Tribunal de primera instancia (Art. 371 CPP).

Tramitacin del recurso ante el tribunal ad quem.

53Algunos autores sostienen lo contrario, y piensan que las partes s tienen esta carga, en virtud del Art. 52 CPP en relacin al Art. 200 CPP.
327
1.- Ingreso del expediente y certificado del secretario.

Al igual que en el proceso civil, al ingresar los autos a la Corte el secretario debe certificar ste ingreso,
incorporando el recurso al libro de ingresos, asignndole un nmero de ingreso distinto de aqul que tena la causa
en primera instancia.
Este trmite, cuya importancia fundamental en materia civil se justifica porque la carga que tiene el apelado y el
apelante de hacerse parte dentro del plazo legal en segunda instancia se cuenta desde ese hecho la certificacin del
secretario (carga que en materia penal NO rige, segn Lpez/Horvitz y Maturana/Mosquera), conserva aqu cierta
importancia, por dos razones:
a) porque a partir de l debe contarse el plazo que tiene el apelado para adherirse a la apelacin en segunda
instancia.
b) En materia de recurso de nulidad, porque a partir de ese hecho comienza a correr el plazo de 5 das que
tienen los recurridos para solicitar que se declare inadmisible el recurso, para adherirse a l o para formular
observaciones por escrito (Art. 382 CPP).

2.-Control de admisibilidad del tribunal ad quem.

Este examen incluye los mismos aspectos formales a que ya hemos hecho referencia tantas veces (Art. 213 Inc. 1
CPC y 201 Inc. 1 CPC). De este examen puede acontecer que:
a) Que el recurso de apelacin sea considerado inadmisible. En este caso, el Tribunal lo declarar as desde
luego, disponiendo la devolucin del proceso para el cumplimiento del fallo. La resolucin que declara inadmisible el
recurso de apelacin es susceptible de reposicin dentro de tercero da (Art. 201 y 362 CPP).
b) Que el recurso de apelacin sea considerado admisible. En esta situacin, debe fijarse el da y hora para el
conocimiento y resolucin del recurso por el Tribunal de Alzada.

Comentario: La resolucin que declara inadmisible el recurso o bien, la que fija el da y hora para el
conocimiento y resolucin del mismo (en que va implcita la concesin) ser, cada una en su caso, la primera resolucin
que dicte el Tribunal de Alzada.

3.- Comparecencia de las partes.

Digmoslo otra vez: En materia penal las la partes NO tienen la carga de hacerse parte en segunda instancia
dentro de un plazo determinado, como ocurre en materia civil. La comparecencia, entonces, debe verificarse
directamente en el momento de inicio de la audiencia para la vista del recurso. Si no comparece a ella uno o ms
recurrentes, se debe declarar el abandono del recurso a su respecto; si no comparece uno o ms de los recurridos, se
procede a la vista del recurso en su ausencia (Art. 358 CPP).

4.- La prueba en la segunda instancia.

En la apelacin penal NO se contempla la posibilidad de rendir prueba en segunda instancia, a diferencia de lo

que ocurre en la tramitacin del recurso de nulidad (Art. 359 CPP).

5.- Adhesin a la apelacin.

El CPP no contempla normas especiales en materia de adhesin a la apelacin, pero reconoce explcitamente la
posibilidad de que exista, al sealar en el Art. 354 Inc. 2 CPP, entre las disposiciones generales aplicables a todo recurso,
que el desistimiento del mismo no se extiende a los dems recurrentes ni a los adherentes al recurso. Por otra parte,
la posibilidad de adherir a los recursos est expresamente prevista para el recurso de nulidad en el Art. 382 Inc. 2 CPP, y
no se aprecia ninguna razn para haber limitado su aplicacin exclusivamente a este recurso.
A falta de reglas especiales, cabe preguntarse cules son las normas que regulan la adhesin a este recurso y,
en particular, la oportunidad para adherirse? Hay, en general, dos opiniones:
a) Algunos autores, sostienen que cabe aplicar el Art. 382 CPP, que establece para la adhesin al recurso de
nulidad el plazo de 5 das contados desde el ingreso del expediente a la Corte, norma que se considera aplicable al
recurso de apelacin conforme a lo dispuesto por el Art. 361 CPP, el cual seala que los recursos se regirn por las
normas del libro III y, supletoriamente, por las del ttulo III del libro II del CPP.
Sin embargo, este camino es sumamente discutible ya que cuando la norma dispone que los recursos se regirn
por las normas de este Libro, slo est, a juicio de algunos, reafirmando el carcter de especial de sus disposiciones,
pero no convirtiendo en aplicables indistintamente las normas de un recurso al otro.

328
 b) Para otros autores, cabe aplicar, supletoriamente, por remisin del Art. 52 CPP, las normas que regulan la
adhesin a la apelacin en el procedimiento civil (Art. 216 y 217 CPC).
Sin embargo, la aplicacin supletoria de estas normas ofrece tambin dificultades, porque el Art. 217 CPC
permite adherir a la apelacin, en primera instancia, hasta antes de elevarse los autos al superior y en segunda
dentro del plazo que establece el Art. 200 (CPC), declarando aplicable a la adhesin a la apelacin lo establecido en los
arts. 200, 201 y 211 CPP. Sin embargo, en la apelacin penal no se elevan autos sino que antecedentes (Art. 371 CPP),
y no resulta aplicable el Art. 200, 201 y 211 CPC, por lo que la posibilidad real de aplicar supletoriamente dicha norma
queda completamente en entredicho.

6.- La vista del recurso.

PRINCIPIO. La vista del recurso de apelacin debe hacerse en una audiencia pblica (Art. 358 CPP). Lo anterior
significa que, en materia penal, el recurso de apelacin no se ve jams en cuenta.

Al respecto podemos distinguir los siguientes trmites o etapas, segn el orden en que se realizan:
1.- Notificacin de la resolucin que fija da y hora para la audiencia en que debe verse la apelacin.
2.- La fijacin de la causa en tabla.
3.- La instalacin del Tribunal.
4.- El anuncio.
5.- Los alegatos.
Estos dos ltimos trmites configuran la vista de la causa propiamente tal.

1.- Notificacin del decreto que manda traer los autos en relacin. La Corte, al declarar admisible el recurso de
apelacin, deber determinar su inclusin en la tabla correspondiente, indicando el da y la hora en que deber ser visto
el recurso.
2.- La fijacin de la causa en tabla. Corresponde al presidente de la Corte formar la tabla para la semana
siguiente, obligacin que debe cumplir el ltimo da hbil de cada semana. La tabla debe fijarse en un lugar visible,
requisito que se cumple en la prctica fijando un ejemplar de la tabla en un fichero general y otro ejemplar en la puerta
de la sala correspondiente (Art. 163 CPC).
3.- Instalacin del tribunal. La vista de la causa debe hacerse en el da y en el orden establecido en la tabla, para
cuyo efecto es menester que previamente se instale el Tribunal. La instalacin la hace el presidente de la Corte, quien
debe hacer llamar, si fuere necesario, a los funcionarios que deben integrar cada sala. El presidente levantar un acta de
instalacin en la que sealar el nombre de los ministros asistentes y de los inasistentes, expresando la causa de la
inasistencia. Una copia de esta acta se fijar en la tabla de la correspondiente sala (Art. 90 n 2 COT).
Como dijimos, instalado el Tribunal, debe iniciarse la vista de la causa en el orden que aparece en la tabla. Sin
embargo, dicho orden puede verse alterado: por las llamadas CAUSAS QUE SUSPENDE O RETARDAN LA VISTA DE LA
CAUSA.
Sabemos que en materia civil el Art. 165 CPC contempla un sistema complejo que permite la suspensin de la
vista de la causa en los casos que el mismo indica.
En materia penal tales hiptesis se reducen considerablemente, y al respecto encontramos dos disposiciones:
Art 356 y 357 CPP.
El Art. 356 CPP dispone que no puede suspenderse la vista de la apelacin penal por faltar jueces necesarios
para integrar la sala. Para estos efectos, la sala correspondiente debe integrarse con otros jueces no inhabilitados que
conformare ese da el tribunal, interrumpindose la vista de las causas civiles que dichos jueces estuvieran
originalmente llamados a conocer ese da, si ello fuere necesario. La norma no se aplica cuando el problema de
integracin afecte a todo el tribunal, y no slo a una o ms de sus salas. Por ello, el precepto en comento dispone que se
suspender la audiencia si no se alcanzara, con los jueces que conformare ese da el tribunal, el mnimo de miembros no
inhabilitados que debieren intervenir en ella.
El Art. 357 CPP, por su parte, prohbe la suspensin por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del Art.
165 CP, y distingue la posibilidad de aplicacin de las causales restantes segn si existen o no personas privadas de
libertad en la causa en que incide el recurso. As entonces, cabe distinguir:
a) Si no existieren personas privadas de libertad en la causa. La vista del recurso se suspende por las siguientes
causales:
i.- Por falta de miembros del tribunal (no de la sala) en nmero suficiente para pronunciar la sentencia (Art. 356
y 356 Inc. 1 CPP; y art. 165 n 2 CPC).
ii.- Por muerte del abogado patrocinante, procurador o litigante que gestiones por s en el pleito. En este caso, la
vista se suspende por 15 das contados desde la notificacin al patrocinado o mandante de la muerte del abogado o
procurador, o de la muerte del litigante que obra por s mismo, en su caso (Art. 357 Inc. 1 CPP y Art. 165 n 3 CPC).

329
 iii.- Por muerte del cnyuge o de alguno de los descendientes o ascendientes del abogado defensor, ocurrida
dentro de los 8 das anteriores al designado para la vista (Art. 357 Inc. 1 CPP y art. 165 n 4 CPC).
iv.- Si lo solicitare el recurrente o todos los intervinientes facultados para concurrir a ella, de comn acuerdo. De
acuerdo al texto de la norma, este derecho puede ejercerse una sola vez por el recurrente o por todos los
intervinientes, por medio de un escrito que deber presentarse hasta las 12 horas del da hbil anterior a la audiencia
correspondiente, a menos que la agregacin de la causa se hubiere efectuado con menos de 72 horas de anticipacin a
la vista, caso en el cual la suspensin puede solicitarse hasta el momento anterior al inicio de la audiencia (Art. 357 Inc.
final CPP). Comenta Horvitz y Lpez, que aunque la redaccin de la norma parece dar a entender que la suspensin
hecha una sola vez por el recurrente excluira la posibilidad de la suspensin de comn acuerdo, y viceversa, en su
opinin se trata de un problema de redaccin, debiendo entenderse que el recurrente puede suspender por s solo una
vez y, adicionalmente, todos los intervinientes de comn acuerdo, tambin por una vez. Lo anterior les parece la nica
interpretacin que justifica la incorporacin de la hiptesis de suspensin de comn acuerdo como causal de
suspensin, ya que, como ella siempre exige la intervencin del recurrente, si la intencin legislativa hubiera sido
permitir por una sola vez la suspensin en trminos absolutos, le habra bastado al legislador con dejar esta facultad en
manos del recurrente, sin hacer mencin de los restantes intervinientes.
b) Si no existieran personas privadas de libertad en la causa.
En este caso, la nica causal de suspensin es la muerte del abogado recurrente, del cnyuge o de alguno de sus
ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de los 8 das anteriores al designado para la vista del recurso (Art. 357
Inc. 3 CPP).

La vista propiamente tal.

1.- La vista de la apelacin se inicia con el ANUNCIO, esto es, colocando al efecto el nmero de orden que le
corresponde a la causa, afuera de la sala, permaneciendo fijo mientras dure su vista (Art. 163 Inc. 3 CPC Y 358 CPP).
2.- En el proceso penal NO HAY RELACIN, vale decir, no se contempla aqul trmite que consiste en la
exposicin verbal, resumida, objetiva y sistemtica, que debe hacer el relator al tribunal, a fin de informar
suficientemente a ste del asunto que debe resolver. La razn de la supresin de este trmite, se encuentra en la
discusin legislativa del proyecto en la cmara de diputados, para quienes, la naturaleza eminentemente controversial
del nuevo proceso penal, hace ms aconsejable que el tribunal de alzada oiga directamente de las partes.
3.- De esta manera, inmediatamente a continuacin del anuncio, debe procederse a los ALEGATOS, del
siguiente modo: se otorga la palabra a l o los recurrentes para que expongan los fundamentos del recurso, as como las
peticiones concretas que se formulan al Tribunal de Alzada. A continuacin, se otorga la palabra a los recurridos y
finalmente se vuelve a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que formulen aclaracin respecto de los hechos
o de los argumentos de hecho vertidos en el debate. En cualquier momento del debate los miembros del tribunal
pueden formular preguntas a los representantes de las partes o pedirles que profundicen su argumentacin o la refieran
a algn aspecto especfico de la cuestin debatida (Art. 358 CPP)
Concluido el debate, el Tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en un da y hora que
dar a conocer a los intervinientes en la misma audiencia (Art. 358 Inc. final CPP).
Lo anterior supone que, en ambos casos, la dictacin de la sentencia est concebida como un acto que se realiza
en audiencia y se comunica a las partes mediante su lectura.
La sentencia debe ser redacta por el miembro del tribunal colegiado que ste designe, y el voto dicente o la
prevencin, por su autor (Art. 358 Inc. final CPP)

Modos de terminar el recurso de apelacin.

Encontramos aqu tambin los modos normales y anormales.

1.- Modo normal: Es la sentencia que falla el recurso de apelacin, confirmando, modificando o revocando la
sentencia de primera instancia.

Lmites de competencia del tribunal de alzada.

1.- El tribunal que conoce del recurso slo puede pronunciarse sobre las solicitudes formulas por los recurrentes
(peticiones concretas), quedndole prohbo extender su decisin a cuestiones no planteadas por stos o ms all de los
lmites de lo solicitado (Art. 360 Inc. 1 CPC).

Excepciones:
a) si existe pluralidad de imputados por un mismo delito, la decisin favorable a uno de ellos favorece a los
dems que no hubieren interpuesto el recurso, a menos que los fundamentos fueren exclusivamente personales del
330
recurrente, lo que el tribunal debe declarar expresamente (Art. 360 Inc. 2 CPC). En este caso la apelacin tiene efecto
expansivo.
b) Se puede anular de oficio el fallo por la concurrencia de alguna de las causales previstas en el Art. 374 CPP.

2.- En materia procesal se consagra expresamente la prohibicin de la reforma in peius (Art. 360 inc. final) en
cuya virtud el tribunal no puede modificar una resolucin judicial en perjuicio del recurrente, si tal modificacin no ha
sido requerida por la otra parte.
Estos dos principios encuentran su fundamento, como vimos, en otra parte de este trabajo, en el principio
dispositivo, y en los principios de congruencia y del tantum devolutum quantum apellatum.

2.- Modos anormales.

a) La desercin del recurso no se contempla en el CPP. Sin perjuicio, dicho Cdigo prev la institucin del
abandono del recurso, la que se produce cuando el recurrente no concurre a alegar en el da y hora de la vista de la
causa (Art. 358 Inc. 2 CPP).
b) El desistimiento y la renuncia (que no es un modo de anormal de terminacin la apelacin, porque sta
ltima se produce antes de la interposicin del recurso) estn regulados expresamente en el Art. 354 CPP. Al respecto:
En cuanto a la renuncia. Conforme a las reglas aplicables a todos los recursos, el recurso de apelacin puede
renunciarse expresa o tcitamente. Es expresa cuando se formula en trminos directos, formales y explcitos (Art. 354
CPP). La renuncia tcita opera por el solo hecho de no interponerse el recurso por la parte agraviada dentro del plazo
legalmente establecido al efecto. Adicionalmente, recordemos, el CPP considera tambin como una forma de renuncia
tcita la circunstancia de que, al interponerse el recurso de reposicin, no se interpusiere tambin en forma subsidiaria
el recurso de apelacin para el caso de que la reposicin no fuere acogida (Art. 362 Inc. 2 CPP). Debe entenderse, por
cierto, que esta forma de renuncia tcita opera slo cuando la reposicin es interpuesta en contra de resoluciones
dictadas fuera de audiencia, ya que la apelacin subsidiaria de la reposicin planteada durante una audiencia oral es
improcedente, toda vez que la apelacin slo puede interponerse por escrito.
El defensor no puede renunciar a la interposicin del recurso de apelacin sin mandato expreso del imputado
(Art. 354 CCP). A juicio Mara Ins Horvitz y Julin Lpez, esta disposicin debe entenderse referida a la renuncia expresa
y no a la tcita, ya que la decisin de no interponer recursos o de optar entre una o ms alternativas disponibles forma
parte del mbito de discrecionalidad que debe reconocerse a la defensa tcnica, y ha sido tradicionalmente
comprendida como parte de las facultades ordinarias del mandato judicial.
En cuanto al desistimiento. Una vez interpuesto el recurso, el recurrente puede desistirse de l en cualquier
momento anterior a su resolucin, desistimiento que no afecta a los dems recurrentes ni a los adherentes al recurso
(Art. 354 Inc. 2 CPP). El defensor requiere tambin mandato expreso del recurrente para desistirse del recurso
interpuesto (Art. 354 Inc. final CPP).
c) La prescripcin. No se contempla en el CPP esta sancin procesal, mas la sancin que se prev en caso de
inactividad del recurrente, consistente en no asistir a alegar en el da y hora de la vista de la causa, es la del abandono
del recurso (Art. 358 Inc. 2 CPP)
d) Declaracin de inadmisibilidad. Vale traer hasta aqu lo mismo sealado para el caso de la declaracin de
inadmisibilidad en el procedimiento civil.

Por ltimo, como modos indirectos de poner fin a la apelacin en el proceso penal, se sealan, por ejemplo, el
abandono de la accin, la transaccin y el avenimiento en los delitos de accin penal privada.

RECURSO DE HECHO.

Concepto: Es un recurso extraordinario (y ordinario para algunos) que la ley otorga a la parte agraviada, para solicitar
directamente al Tribunal superior Jerrquico, que enmiende con arreglo a derecho la resolucin errnea pronunciada
por el inferior, acerca de la concesin del recurso de apelacin interpuesto ante l, o sobre los efectos en que fue
concedido.

Reglamentacin y caracteres.

El CPP regula el recurso de hecho en una sola disposicin, en el artculo 369 CPP, del cual se desprende:
a) Las causales son las mismas que en el procedimiento civil, a saber:
1.- Que el tribunal de primera instancia haya denegado un recurso de apelacin, que era procedente (recurso de
hecho propiamente tal o verdadero recurso de hecho)
2.- Que el tribunal de primera instancia haya concedido un recurso de apelacin que no era procedente;
331
 3.- Que el tribunal de primera instancia haya concedido un recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo,
debiendo haberlo concedido en ambos efectos, y;
4.- Que el tribunal de primera instancia haya concedido un recurso de apelacin en ambos efectos, debiendo
haberlo concedido en el solo efecto devolutivo.
En estos tres ltimos casos nos encontramos en presencia del falso recurso de hecho.
b) El recurso se interpone directamente por la parte agraviada ante el tribunal superior de aqul que ha
concedido errneamente el recurso.
c) El plazo es de tres das, contados desde la resolucin que concede o deniega erradamente el recurso de
apelacin.
d) El tribunal de Alzada puede pedir al tribunal inferior copia de la resolucin impugnada y de todos los
antecedentes necesarios para fallar el recurso de hecho y la apelacin en caso de acoger el recurso. Comentan los
autores que esta situacin se dar solamente en el caso del verdadero recurso de hecho, ya que en los dems casos el
tribunal superior tendr ante s los antecedentes al momento de resolver.
e) El recurso de hecho se falla en cuenta.
f) El Tribunal de Alzada si acoge el recurso de hecho por haberse negado la apelacin, retendr tales
antecedentes o los recabar, si no los hubiese pedido, para pronunciarse sobre la apelacin.

LA NULIDAD PROCESAL Y EL RECURSO DE NULIDAD.

LA NULIDAD PROCESAL.

Generalidades.

Podemos concebir a la nulidad procesal como una sancin establecida por la ley, y que consiste en privar de sus
efectos a un acto procesal defectuoso, cuando en su ejecucin no se han observado las formas prescritas para ellos 54.
Como se aprecia, la nulidad procesal se vincula con los vicios de forma, mas no todos estos vicios conducen a la nulidad
procesal, puesto que, por aplicacin del principio de trascendencia, slo resulta anulable el acto cuando ella acarrea un
perjuicio para los intervinientes, perjuicio que, segn Tavolari, ha de consistir, concretamente, en la indefensin.

Nulidad procesal en el CPP.

Regulacin: Arts. 159 al 165, inclusive CPP.

Requisitos: Del Art. 159 CPP fluyen los siguientes requisitos de procedencia:
1) Inobservancia de formas procesales.
2) Que esos vicios procedimentales causen un perjuicio. De acuerdo al Art. 159 CPP, existe perjuicio cuando la
inobservancia de las formas procesales atenta contra las posibilidades de actuacin de cualquiera de los intervinientes
en el procedimiento. Luego, el Art, 160 CPP seala que SE PRESUME DE DERECHO LA EXISTENCIA DEL PERJUICIO, si la
infraccin hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantas y derechos reconocido en la CPR y en las leyes.
3) Que ese perjuicio sea reparable con la sola declaracin de nulidad.

Cul es el alcance que tiene el perjuicio segn los arts. 159 y 160 CPP?

Los autores discuten acerca de si el perjuicio debe o no fundarse en la infraccin de una garanta constitucional.
a) Para algunos, el Art. 159 CPP supone necesariamente la afectacin de una garanta constitucional (en
concreto el debido proceso) de modo que el Art. 160 CPP no vendra sino a objetivar esa exigencia. Luego, slo es
posible solicitar la declaracin de nulidad cuando se infringe un derecho constitucional.
b) Horvitz/Lpez seala que el perjuicio puede traducirse en la infraccin de una garanta constitucional o legal,
por los siguientes argumentos:
- La interpretacin de la doctrina anterior hace intil e inoficioso el Art. 160 CPP.
- El tenor literal del Art. 160 CPP, que hable de las garantas y derechos reconocidos en la Constitucin o en las
dems leyes de la repblica.
- Pensar de otro modo forzara concluir que el MP no puede pedir la declaracin de nulidad, ya que en
concepto de estos autores l no es titular de garantas constitucionales, conclusin que se opondra al espritu del Art.
159 CPP, que habla de intervinientes sin distinguir.

54 En este sentido Alsina (citado por Colombo Campbell) y Julio Salas.

332
 Horvitz/Lpez concluyen que la nica interpretacin que permite la coexistencia lgica de ambas normas, es
aquella que supone que la inobservancia a que se refiere el Art. 159 CPP tenga la potencialidad de influir en lo
dispositivo de la sentencia, o en otras palabras, debe traducirse en una desventaja en la posibilidad de obtener una
decisin jurisdiccional favorable. Por su lado, la misin del Art. 160 CPP sera dispensar al perjudica de la carga de
demostrar que la inobservancia formal ha incido en la sentencia definitiva.

Iniciativa.

El INCIDENTE DE NULIDAD PROCESAL, puede promoverse a peticin de parte o de oficio:

a) A peticin de parte: de acuerdo al Art. 162 CPP, la declaracin de nulidad slo puede solicitarla el
interviniente perjudicado por el vicio, y que no hubiere concurrido a causarlo.
b) Nulidad de oficio: el tribunal debe declarar de oficio la nulidad cuando estimare que la infraccin ha impedido
el ejercicio de las garantas de la CPR o las dems leyes de la repblica. En los dems casos, cuando el tribunal estimare
que se ha producido un acto viciado y la nulidad no se hubiere saneado aun, el tribunal tiene iniciativa para provocar la
declaracin de nulidad o su saneamiento, poniendo el vicio en conocimiento del interviniente a quien estimare que la
nulidad le ocasiona un perjuicio, a fin de que proceda como creyere conveniente a sus derechos (Art. 163 CPP).

Oportunidad y forma de promover el incidente.

La nulidad procesal, en principio, puede solicitarse respecto de un vicio que ha tenido lugar en la etapa de
investigacin, durante la etapa de investigacin, o durante el juicio oral. Al respecto la ley distingue:
a) Si el vicio se produce fuera de una audiencia: En este caso:
- Debe promoverse por escrito.
- Debe ser fundado.
- Debe intentarse DENTRO DE LOS 5 DAS SIGUIENTES a aquel en que el perjudicado haya tomado conocimiento
fehaciente del acto cuya invalidacin se persigue.
- Se tramita incidentalmente.
b) Si el vicio se produce dentro de una audiencia: En este caso debe plantearse verbalmente ANTES DEL
TRMINO DE LA AUDIENCIA. Los autores comentan que esta regla solo tendr aplicacin cuando el perjudicado haya
estado presente en la audiencia, pues de lo contrario cabra aplicar la primera hiptesis.
Por ltimo, tengamos presente que iniciada la audiencia de juicio oral ya no podr reclamarse un vicio ocurrido
durante la etapa de investigacin (Art. 161 CPP). De aqu se desprende lo siguiente:
- Los vicios ocurridos durante la etapa de investigacin, pueden alegarse en esta etapa, como en la de audiencia
preparatoria.
- Los vicios ocurridos durante la etapa de preparacin de juicio oral, pueden alegarse en esta fase como en la
audiencia de juicio oral.
- Los vicios ocurridos en el juicio oral, solo pueden alegarse en esta audiencia.

Saneamiento de la nulidad.

La nulidad puede sanearse de tres formas:

a) Expresa: cuando el interviniente perjudicado acepta en trminos formales, explcitos o directos los efectos del
acto viciado.
b) Tcita: se produce cuando el interviniente perjudicado no impetra su declaracin en la oportunidad prevista
por la ley o acepta tcitamente los efectos del acto viciado (Art. 164 CPP).
c) Cuando el acto viciado cumpliere su finalidad respecto de todos los interesados, salvo los casos del artculo
160, es decir, se excluye de esta hiptesis los casos en que la infraccin hubiere impedido el pleno ejercicio de las
garantas y derechos reconocidos en la Constitucin o en las leyes.

Efectos de la declaracin de nulidad.

La declaracin de nulidad de un acto conlleva tambin la nulidad de los actos consecutivos que de l emanaren o
dependieren, pero corresponde al tribunal, al declarar la nulidad, determinar concretamente cules son los actos a los
que ella se extendiere, y, siendo posible, ordenar que se renueven, ratifiquen o rectifiquen. Esta ltima facultad tiene
un lmite, que consiste en que NO SE PUEDE RETROTRAER EL PROCEDIMIENTO A ETAPAS ANTERIORES55, salvo en los
casos en que ello correspondiere de acuerdo con las normas del recurso de nulidad.

55 Por ejemplo, si durante la audiencia de preparacin del juicio oral se declara la nulidad de un vicio acaecido durante la etapa de
investigacin, el tribunal no puede revivir esta etapa.
333
 Concluye la ley sealando que la solicitud de nulidad constituir preparacin suficiente del recurso de nulidad
para el caso que el tribunal no resolviere la cuestin en conformidad a lo solicitado (Art. 165 CPP).

EL RECURSO DE NULIDAD.

Reglamentacin: Arts. 372 al 383 CPP inclusive.

Concepto.

Es un recurso extraordinario que se interpone por la parte agraviada por una sentencia definitiva dictada en
procedimiento ordinario, simplificado o de accin penal privada, ante el tribunal que la dict, con el objeto de que el
superior jerrquico invalide el juicio oral y la sentencia o solamente sta ltima, cuando en cualquier etapa del
procedimiento o en el pronunciamiento de la sentencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantas
aseguradas por la constitucin o por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, o
bien, se incurra en motivos absolutos de nulidad, o cuando en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere hecho una
errnea aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

Caractersticas del recurso de nulidad.

1.-Es un recursos extraordinarios, porque slo proceden respecto de ciertas resoluciones judiciales y por las
causales que taxativamente la ley prev, de manera que el agravio se encuentra especificado en ella.
2.- Es un recurso vertical, ya que se interpone directamente ante el tribunal que dict la resolucin impugnada
(tribunal de juicio oral o juez de garanta, segn el caso) para que sea conocido por el tribunal superior jerrquico (Corte
Suprema o Corte de Apelaciones, segn el caso).
3.- Es un recurso que puede ser positivo o negativo. Positivo, porque en los casos del Art. 385 CPP, el tribunal
debe slo invalidar la sentencia y dictar, sin nueva audiencia, pero separadamente, la sentencia de reemplazo conforme
a la ley, de modo que a travs de sta la Corte se pronuncia sobre el fondo del asunto. Negativo, porque en los casos del
Art. 386 CPP, la Corte deber anular la sentencia y el juicio oral, determinar el estado en que ha de quedar el
procedimiento, y ordenar la remisin de los autos al tribunal inhabilitado que correspondiere, para que ste disponga la
realizacin de un nuevo juicio oral.
4.- El recurso que puede ser de mrito o de nulidad, ya que procede tanto respecto de errores in iudicando,
tanto respecto de errores in procedendo. Por ejemplo, segn advierte Maturana/Mosquera, el Art. 373 letra b)
contempla una causal genrica que slo procede en el caso de errores in iudicando.
5.- Tienen por objeto invalidar el juicio oral y la sentencia, o slo esta ltima, segn sea caso (Art 386 y 385,
respectivamente CPP).
6.- Es de derecho estricto. Esto se traduce, en que deben cumplirse una serie de formalidades y exigencias en
su interposicin y tramitacin. En todo caso, la doctrina est de acuerdo en que esta caracterstica en el recurso de
nulidad se da con menor rigurosidad que en el recurso de casacin. En efecto, como observa Gonzalo Cortez en su
origen el recurso de nulidad fue concebido como un medio de impugnacin amplio, no sometido a demasiadas
formalidades. Una etapa intermedia si se quiere, entre la apelacin y el recurso de casacin.
7.- No da lugar a instancia, puesto que el Tribunal que conoce del recurso de nulidad no revisa todas las
cuestiones de hecho y de derecho comprendidas en el juicio, sino que su competencia se limita a la causal que se
hubiere invocado en su interposicin.
Aqu recordemos que el recurso de nulidad es un recurso de DERECHO. La garanta prevista para hacer frente a
posibles errores en la apreciacin de los hechos, se materializa en la exigencia de la presencia ininterrumpida de los
jueces que integran el tribunal oral de juicio oral (principio de inmediacin).
8.- Es un recurso en que est involucrado el inters pblico. De ah que el Art. 379 Inc. 2 CPP permite a la Corte
acoger de OFICIO el recurso que se hubiere deducido a favor del imputado por un motivo distinto del invocado por el
recurrente, siempre que aquel fuere alguno de los sealados en el Art. 374 CPP56.

Resoluciones impugnables.

a) Sentencia definitiva del juicio oral (Art. 372 CPP).

b) Sentencia definitiva dictada en procedimiento simplificado (Art. 399 CPP)
c) Sentencia definitiva dictada en procedimiento por delitos de accin penal privada (Art. 405 CPP).

El recurso de nulidad tambin se aplica en el nuevo proceso laboral.

56

334
 d) Sentencia que falla la peticin de extradicin, pero solo por las causales del Art. 373 letra a) y Art. 374 CPP
(Art. 450 CPP)57.

Legitimacin activa.

Conforme al art 352 del CPP, ubicado a propsito de las disposiciones generales aplicable a los recursos, pueden
recurrir en contra de las resoluciones judiciales, Ministerio Pblico y los dems intervinientes agraviados por ellas.
Puede el MP interponer recursos de nulidad fundados en la infraccin de derechos y garantas
constitucionales (Art. 373 letra a)?

Opiniones.

a) Para Lpez/Horvitz; Carocca y Rieutord, el MP est impedido de interponer el recurso de nulidad fundado en
la infraccin de derechos y garantas constitucionales, argumentando, para esos efectos, de la siguiente forma:
- Tales derechos y garantas estn establecidas como una limitacin al ejercicio del poder punitivo del Estado y
no en favor de ste.
- En un principio acusatorio formal como el nuestro, el Estado al monopolizar la persecucin penal divide las
funciones de acusar y decidir en dos rganos distintos, que no por ello dejan de ser detentadores de la totalidad de ese
poder. Luego, si el MP invoca la afectacin de derechos fundamentales por parte del tribunal, cae en una contradiccin
esencial, pues ello significa que el Estado, a cual representa como acusador, ha sufrido una afectacin de sus derechos
por parte del propio Estado, al que el tribunal representa como rgano decisor. A su modo de ver, es inadmisible que el
Estado se beneficie de su propia culpa o dolo.
- Si el MP pblico cuenta con todo el aparato estatal para efectuar su labor y, adems, desea invocar las
garantas concedidas expresamente a las personas, para salvaguardar sus derechos frente a tamao poder, implica
dejar en el ms absoluto desamparado a los imputados, volviendo de esta forma al desequilibrio del sistema inquisitivo.
b) Mosquera/Maturana, sostienen que el MP si pueden recurrir de nulidad por la causal en comento,
argumentando en efecto, del siguiente modo:
- En el sistema acusatorio debe regir el principio de igualdad de armas,
- El 352 CPP cuando seala que el MP y los dems intervinientes pueden recurrir contra las resoluciones
judiciales y;
- El Art. 159 CPP, cuando expone que existe perjuicio causante de nulidad cuando la inobservancia de las
normas procesales atentan contra las posibilidades de actuacin de cualquiera de los intervinientes del proceso.

Causales.

Se encuentran establecidas en el Art. 373 letra a) y b) y en el Art. 374 CPP. Son las siguientes:
a) Cuando en cualquier etapa del procedimiento o en el pronunciamiento de la sentencia, se hubieren infringido
sustancialmente derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentren vigentes (Art. 373 letra a)
b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una errnea aplicacin del derecho que
hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo (Art. 373 letra b).
c) En los llamados motivos absolutos de nulidad, del Art. 374 CPP.

Clasificacin de las causales.

a) Segn la precisin de los motivos o causales del recurso. Se distingue entre: causales genricas y causales
especficas. Son genricas las causales de las letras a y b del Art. 373 y especficas las causales previstas en el Art. 374
del CPP.
b) Segn el tribunal competente para conocer ellas: Se distingue entre causales que son de competencia de la
Corte Suprema y causales que son de competencia de la Corte de Apelaciones.
La Corte Suprema conoce de modo exclusivo de la letra a) del art 373 y, bajo ciertos supuestos, puede conocer
de las causales previstas de la letra b) del artculo 373 y 374 del CPP.
La Corte de Apelaciones en principio conoce de la letra b) del Art. 373, y de las causales del Art. 374 CPP.

Desarrollo de las causales.

57 Cabe hacer presente que la sentencia que falla la peticin de extradicin es la nica suceptible tanto de recurso de nulidad como de
recurso de apelacin (Art. 450 CPP).
335
 I.- Causal de la letra a) del Art. 373 CPP. Se configura cuando en cualquier etapa del procedimiento o en el
pronunciamiento de la sentencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por la
Constitucin o por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

Requisitos:

a) Que se infrinjan sustancialmente los derechos o garantas asegurados por la CPR o por los tratados
internaciones ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

Consideraciones:

1) Esta causal contempla todos los derechos y garantas asegurados por la CPR y los tratados ratificados por
Chile y que se encuentren vigentes, lo cual, naturalmente, no slo incluye la garanta del debido proceso, sino que
tambin otras tales como la infraccin a la presuncin de inocencia, infraccin al derecho de defensa, infraccin sobre
la infraccin de reglas sobre el peso de la prueba; e incluso se contemplan garantas invocables no judiciales, como la
inviolabilidad del hogar, el derecho a la privacidad, etc.
2) La infraccin debe ser sustancial, lo que se traduce, segn Lpez/Horvitz en dos cosas: primero, debe ser de
tal magnitud, entidad o envergadura, que comprometa los aspectos esenciales de la garanta (Lpez /Horvitz) y, en
segundo lugar, la infraccin debe influir en lo dispositivo del fallo58. Luego, en opinin de los autores, se advierte en este
caso una notoria doble limitacin al recurso de nulidad: El vicio o defecto debe ser sustancial, y adems debe tener
repercusin en la parte dispositiva del fallo.

b) Que esa infraccin se produzca en cualquier etapa del procedimiento o en el pronunciamiento de la

sentencia.

Consideracin.

La doctrina mayoritaria sostiene que con la nueva redaccin del Art. 373 letra a), dada por la ley 20.074 del
2005, los vicios que hacen procedente el recurso de nulidad puede verificarse EN CUALQUIER ETAPA DEL
PROCEDIMIENTO o en el pronunciamiento de la sentencia, incluida la ETAPA DE INVESTIGACIN. Argumentan desde
luego, en base a la nueva redaccin del Art. 373 letra a) CPP, que habla de cualquier etapa del procedimiento,
apoyndose a la vez en los arts. 165 Inc. 3 (salvo) y 4; 276 Inc. 3 CPC; y el Art. 277 Inc. penltimo.
Con la antigua redaccin del precepto, como lo dijo la CS varias veces, slo era posible interponer el recurso de
nulidad, por esta causal, cuando el vicio se originaba en la etapa de juicio59 o en la sentencia, opinin que algunos
autores sustentan hasta el da de hoy, basndose fundamentalmente en el tenor literal del Art. 372 Inc. 1; 161 y 165
CCP, en virtud de los cuales se entendera que el recurso de nulidad no puede fundarse en un vicio acaecido en la etapa
del procedimiento.

II.- Causal de la letra b) del Art. 373 CPP. Se configura cuando en el pronunciamiento de la sentencia se hubiere
hecho una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

Requisitos:

a) La infraccin debe producirse slo en la dictacin de la sentencia. Maturana/Mosquera al respecto sealan

que la norma infringida debe ser una que produzca un error in iudicando, por lo que slo podrn mencionarse con este
carcter en esta causal las leyes decisoria litis (derecho material) y no ordenatoria litis (derecho procesal). Lo anterior no
se opone, a juicio de Rieutord, a que el vicio pueda originarse en el juicio oral y que se materialice en la sentencia, como
podra ocurrir, si existe una errnea interpretacin o aplicacin del Art. 329 CPP, en lo que respecta al alcance de las
preguntas que pueden formular los miembros del tribunal.
b) Debe existir un error en la aplicacin del derecho. El error puede versar sobre cualquier fuente formal, y no
necesariamente respecto de la ley, ya que la norma habla de derecho.

58 Si bien el Art. 373 letra a) no exige literalmente que el vicio haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, los autores han
entendido que se trata igualmente de un requisito, bsicamente al interpretar a contrario sensu que dice Defectos no esenciales. No causan
nulidad los errores de la sentencia recurrida que no influyeren en u parte dispositiva, sin perjuicio de lo cual la Corte podr corregir los que
advirtiere durante el conocimiento del recurso.
59
Horvitz/Lpez entienden por etapa de juicio, desde el auto de apertura hacia adelante.
336
 c) La errnea aplicacin del derecho debe haber influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. A
diferencia de la letra a) del Art. 373 CPP, aqu se exige expresamente que el error influya sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.

III.- Los motivos absolutos de nulidad, del Art. 374 CPP. El Art. 374 CPP contempla 7 causales especficas del recurso de
nulidad, que se conocen genricamente con el nombre de motivos absolutos de nulidad. Al respecto la doctrina est
conteste en que el Art. 374 CPP contempla formas objetivadas de la causal genrica del Art. 373 letra a); se trata de
casos en que por la gravedad que presentan, el legislador PRESUME que ha existido INFRACCIN SUSTANCIAL DE
GARANTAS. Estos son:
a) Cuando la sentencia hubiere sido dictada por un tribunal incompetente, o no integrado por los jueces
designados por la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un juez de garanta o con la concurrencia de un juez de
tribunal de juicio oral en lo penal legalmente implicado, o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido
declarada por tribunal competente; y cuando hubiere sido acordada por un menor nmero de votos o pronunciada
por menor nmero de jueces que el requerido por la ley o con concurrencia de jueces que no hubieren asistido al
juicio.

Consideracin: Estos motivos absolutos de nulidad estn vinculados con el derecho al juez imparcial, al juez natural, al
derecho al juicio previo, y al derecho al juicio oral (inmediacin, continuidad y concentracin).

b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de alguna de las personas cuya
presencia continuada exigen, bajo sancin de nulidad los Art. 284 y 286 CPP.

Consideraciones:

1. Este motivo de nulidad est vinculado con el derecho de defensa, el derecho al juicio previo, derecho al juez
natural y el derecho al juicio oral.
2. Estas personas son los jueces del tribunal de juicio oral, el fiscal, y el defensor.
3. En relacin a los jueces, debe tenerse presente, que la ausencia de un solo juez no es causal suficiente de
nulidad, ya que ella puede ser suplida a travs de su reemplazo, a travs de los denominados jueces alternos, que son
aquellos convocados adicionalmente, conforme a los previsto por el Art. 281 Inc. 5 CPP. Adems, cabe tener presente
que en el caso de la inhabilidad de jueces es posible que el tribunal siga funcionando con dos de los mismos, bajo
condicin de alcancen unanimidad en el procedimiento de la sentencia. En cuanto a la presencia del fiscal, ello se
entiende sin perjuicio de la hiptesis de forzamiento de la acusacin, segn lo dispuesto por el Art. 258 CPP. En lo que
se refiere al defensor60, su presencia ininterrumpida es un requisito absoluto, ya que no admite excepciones, segn lo
anticipa el Art. 286 CPP.

c) Cuando el defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades que la ley le otorga.

Consideraciones:

1. La garanta comprometida en este motivo de nulidad es el derecho de defensa, especficamente a la defensa

tcnica. Sera el caso, por ejemplo, que al defensor no se le ofreciera la palabra para formular su defensa (Art. 326 CPP);
no se le permitiere interrogar a los testigos (Art. 329 CPP); no se le permitiera efectuar el alegato final (Art. 338 CPP);
etc.
2. Llama la atencin, que no se contemple esta causal respecto del fiscal. Para Lpez/Horvitz, lo anterior es una
manifestacin de que la ley no ha considerado al MP como titular de un derecho o garanta constitucional que pudiera
haber sido afectado, lo que reafirma la idea de que el rgano persecutor carece de legitimacin activa para interponer
el recurso de nulidad por infraccin del Art. 373 letra a). Por su parte, Maturana/Mosquera, seala que esta omisin
constituye una injusticia en un sistema acusatorio en que las reglas del debido proceso deben regir para ambas partes.
Luego, si el fiscal se ve impedido de ejercer las facultades que la ley le otorga, nada impide deducir el recurso de nulidad
en la causal genrica, contemplada en la letra a) del Art. 373 CPP.

60 Segn Rieutord, la exigencia de presencia ininterrumpida del defensor, se proyecta en dos sentidos: El primero, se refiere a que el
defensor debe estar presente FISICAMENTE durante toda la audiencia de juicio oral, y el segundo, a que el abogado que representa al
imputado debe sustentar los estndares mnimos de defensa tcnica. De acuerdo al mismo autor, si se identifica un perjuicio evidente para
el imputado por una defectuosa defensa, debe ser el tribunal, quien de oficio, tenga por abandonada la defensa, ordenando la
comparecencia de otro defensor pblico, o en su defecto, ser el propio imputado quien deber ser efectivo lo anterior mediante una
solicitud de cautela de garanta.
337
 d) Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones establecidas por la ley sobre publicidad y
continuidad del juicio.

Consideracin:

Las garantas comprometidas en este caso son el derecho al juicio oral y pblico (especficamente los principios
de continuidad del juicio oral se contemplan en los Arts. 282 y 283 CPP y el de publicidad en el Art. 298 CPP.)

e) Cuando en la sentencia se hubiere omitido algunos de los requisitos previstos en el artculo 342 letras c),
d) o e).

Consideraciones:

1. La garanta comprometida en este numeral es el derecho a juicio previo, en cuanto ste conlleva el derecho a
la sentencia judicial de condena como fundamento de la pena y la obligacin de fundamentacin de la sentencia como
una garanta del imputado.
2. Esta causal se configura, en general, cuando se han omitido en la sentencia definitiva las consideraciones de
hecho (letra c) Art. 342 CPP), de derecho (letra d) Art. 342 CPP), o el pronunciamiento acerca de la pretensin penal y
las civiles indemnizatorias que se hubieren hecho valer en el procedimiento (letra e) Art. 342 CPP).
3. En cuanto a la letra c) del Art. 342 CPP, sta dispone que la sentencian debe contener la exposicin clara,
lgica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o
desfavorables al acusado, y de la valoracin de lo medio de prueba que fundamentaren dichas conclusiones, de acuerdo
con lo dispuesto por el Art. 297 CPP, precepto que, por su parte, seala que los tribunales apreciarn la prueba con
libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, de las mximas de las experiencias, y de los
conocimientos cientficamente afianzados.
En la discusin de la ley, la Cmara de Diputados plante el llamado recurso extraordinario que proceda
contra la sentencia condenatoria del juicio oral que se aparte manifiesta y arbitrariamente de la prueba rendida en a
audiencia, lo que fue rechazado por el Senado, estableciendo en reemplazo esta causal, sealando que no se trata de
determinar si el tribunal apreci bien o mal la prueba, pues ste est facultado para valorarla libremente de acuerdo a
las reglas de la sana crtica, de manera que no est sujeto a un control por parte de un tribunal superior. Otra cosa es la
revisin que ste puede hacer acerca de la relacin lgica entre la valoracin de la prueba que los sentenciadores hacen
y las conclusiones a que lleguen en su fallo, y a ello apunta el recurso de nulidad fundado en la omisin del requisito
previsto en la letra c) del Art. 342 CPP.
4. Si bien este control es necesario para evitar, en casos extremos, la arbitrariedad del tribunal de primera
instancia en la formacin de su conviccin, se genera el riesgo y en la prctica as se ha utilizado DE QUE EL RECURSO
DE NULIDAD SE TRANSFORME EN UN RECURSO DE APELACIN, pues a travs de una interpretacin amplia de esta
causal, es posible que el tribunal superior entre a revisar los hechos, amenazando de esta manera el principio de
inmediacin.
5. Esta causal se configura slo cuando la falta de fundamentacin de la sentencia es un defecto del que
adolece la sentencia condenatoria o tambin cuando ello ocurre en la absolutoria? Aunque la jurisprudencia ya se ha
pronunciado en el sentido de que el recurso de nulidad procede por esta causal respecto de ambos tipos de sentencias
(condenatorias y absolutorias) caso de los Loncos Mapuches Lpez/Horvitz y Rieutord, sustentan la idea contraria, es
decir, que el recurso de nulidad por esta causal slo procede en caso de sentencia condenatoria, por los siguientes
argumentos:
a) La historia fidedigna de la ley, pues esta causal se incorpor como una forma de recoger a inquietud de la
cmara de diputados en torno a la posibilidad de que se dictare arbitrariamente una sentencia condenatoria.
b) De admitir la posibilidad de que se impugnen sentencias absolutorias en base a la insuficiente
fundamentacin, importara permitir que el Estado se beneficie de su propia negligencia o, en el mejor de los casos, de
su propia incapacidad para expresar adecuadamente los motivos que lo han llevado a absolver, permitindole entonces
como si tal negligencia o incapacidad mereciere ser premiada disponer de una nueva oportunidad para obtener la
condena del que anteriormente haba declarado inocente.

f) Cuando la sentencia se hubiere dictado con infraccin de lo prescrito en el Art. 341 CPP.

Consideraciones:

1. Esta causal es la que permite controlar la CONGRUENCIA PROCESAL ENTRE LA ACUSACIN Y LA SENTENCIA.
Aqu debe recordarse que la congruencia es la unidad del enjuiciamiento fctico que debe mantenerse en todas las
etapas del procedimiento. Para resguardar dicha unidad entre la formalizacin y la acusacin se contempla la figura de
338
los vicios formales de la acusacin que pueden esgrimirse en la audiencia de preparacin de juicio oral. Para mantener
la misma unidad entre la sentencia y a acusacin, se contempla esta figura como causal del recurso de nulidad.
2. De lo dicho se desprende que el derecho comprometido en este caso es el derecho de defensa, ms
concretamente el principio de correlacin entre acusacin y fallo, que garantiza que nadie puede ser condenado por un
hecho distinto del que ha sido materia de a acusacin.

g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposicin a otra sentencia criminal pasada en autoridad de
cosa juzgada.

Consideraciones:

1. La garanta comprometida en este caso es la inadmisibilidad de la persecucin penal mltiple, tambin

conocida como el principio del non bis in idem.
2. Esta misma causal se puede alegar por la va de excepcin de previo y especial pronunciamiento, las que
podrn ser falladas en la misma audiencia, o bien dejar su fallo para la sentencia definitiva (Art 271 inc. 3 CPP)
3. Lpez/Horvitz son de la opinin de que esta causal slo opera cuando la sentencia anterior es absolutoria, ya
que, por principio, las sentencias condenatorias en materia penal no producen jams el efecto de cosa juzgada, toda vez
que es siempre posible su impugnacin por la va del recurso de revisin.

Tribunales competentes.

El recurso de nulidad se interpone ante el tribunal que dict la sentencia impugnada (tribunal a quo) para ante
el tribunal superior jerrquico previsto por la ley (tribunal ad quem). El Tribunal superior jerrquico competente para
conocer del recurso de nulidad puede ser la Corte de Apelaciones respectiva o la Corte Suprema, segn cules sean las
causales que fundamentan el recurso, y que determina el Art. 376 CPP. La determinacin del tribunal competente se
hace en definitiva en el control de admisibilidad del recurso.

Casos en que la Corte de Apelaciones respetiva conoce del recurso:

1. Cuando el recurso de nulidad se fundare en la causal del artculo 373 letra b) del CPP (Art. 376 Inc. 2 CPP).
2. Cuando el recurso de nulidad se fundare en alguno de los motivos absolutos de nulidad contemplados en el
artculo 374 del CPP (Art. 376 Inc. 2 CPP).

Casos en que la Corte Suprema conoce del recurso:

1. Cuando el recurso de nulidad se fundare en la causal prevista en el artculo 373 letra a) del CPP (Art. 376 Inc.
1 CPP).
2. Cuando el recurso de nulidad se fundare en la causal prevista en el artculo 373 letra b) del CPP y existieren,
respecto de la materia de derecho objeto del mismo, distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados
de los tribunales superiores, lo que el recurrente deber sealar en su recurso, acompaando copia de las sentencias o
publicaciones pertinentes (Art. 376 Inc. 3 en relacin al Art. 378 Inc. final CPP)6162.
3 Cuando un recurso se funde en distintas causales y correspondiere el conocimiento de al menos una de ellas
a la CS; y cuando se dedujeren distintos recursos de nulidad contra la sentencia y entre las causales que lo fundaren
hubiere una respecto de la cual correspondiere pronunciarse ante la CS, en estos caso Alto Tribunal debe pronunciarse
sobre todas.

Preparacin del recurso.

Concepto:

61
La CS ha interpretado esta atribucin considerando que las distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los
tribunales superiores a que alude esta disposicin, deberan constar en sentencias que correspondan a asuntos que fueron conocidos por
tribunales del nuevo sistema procesal pena. Lpez/Horvitz y Bofill, consideran que esa interpretacin constituye un error, ya que lo que
persigue bsicamente esta disposicin es la uniforme aplicacin del derecho penal sustantivo, que sigue siendo el mismo bajo el antiguo y el
nuevo sistema.
62
Por otro lado, la Corte Suprema se ha pronunciado en orden a que el sentido del Art. 376 Inc. 3 CPP no es influir ni dar instrucciones a
los inferiores, pues rige plenamente el Art. 3 CC, el cual consagra el efecto relativo de las sentencias, y resguarda el principio de la
independencia de los jueces. Sin embargo, algunos autores critican lo anterior, sealando que el tenor del Art. 373 inc. 3 CPP es claro, en
orden a que la intencin del mismo es que a Corte Suprema unifique la jurisprudencia, lo que importa a su vez, que los tribunales inferiores
se ajusten a los criterios adoptados por la misma de forma previa (ex ante) a sus fallos.
339
 Es la reclamacin que debe haber efectuado el interviniente que lo entabla, respecto del vicio del
procedimiento que invoca al interponerlo, ejerciendo oportunamente los medios establecidos por la ley (Art. 377 Inc. 1
CPP).

Forma de preparar el recurso.

De acuerdo al Art. 377 Inc. 1 CPC, para que sea admisible el recurso de nulidad, es necesario:
a) Que quien lo entable hubiere reclamado oportunamente del vicio o defecto del procedimiento. Luego,
tratndose de los vicios que no guardan relacin con el procedimiento, como en el caso del Art. 373 letra b), no es
necesaria la preparacin.
b) Que se verifique ese reclamo ejerciendo oportunamente los medios establecidos por la ley. La ley procesal
penal no exige, como ocurre en materia civil, que se reclame de la infraccin ejerciendo oportunamente y en todos sus
grados los recursos establecidos por la ley (Art. 769 CPC), sino que se satisface con que se haya reclamado
oportunamente del vicio o defecto (Art. 377 CPP). As, Lpez/Horvitz ha entendido que el recurso de nulidad debe
entenderse preparado por la sola constancia en el expediente de que el recurrente haya utilizado a lo menos uno de os
medios establecidos en la ley para reclamar del vicio, sin que sea exigible que se haya efectuado una utilizacin de
todos ellos. En cualquier caso la reclamacin debe haber sido oportuna, y segn Lpez/Horvitz y Maturana/Mosquera,
adems idnea, lo que implica que el medio de impugnacin empleado no haya sido abiertamente improcedente,
como ocurrira, por ejemplo, si se apelara una resolucin inapelable.
Tengamos presente que, conforme al inciso final del art 165 del CPP, la solicitud de nulidad constituir
preparacin suficiente del recurso de nulidad para el caso que el tribunal no resolviere la cuestin de conformidad con
lo solicitado. Debe en todo caso entenderse que la virtud preparatoria de la solicitud de nulidad, rige slo en la medida
que dicha solicitud sea procedente, lo que no ocurra cuando el vicio o defecto incida en actuaciones hechas por el
ministerio pblico, ya que ellas no son resoluciones judiciales.

Casos en que no es necesario preparar el recurso de nulidad.

Como regla general, hay que sealar que no es necesario preparar el recurso de nulidad cuando la infraccin
invocada no se refiere a una ley que regule el procedimiento. En otras palabras, la preparacin del recurso de nulidad se
requiere slo respecto de la infraccin de leyes procesales ordenatoria litis y no se las decisoria litis. Con todo, el Art.
377 Inc. 2, establece algunos casos particulares en que tampoco en necesaria la preparacin del recurso, cuando la
infraccin invocada se refiera a una ley que regule el procedimiento en los siguientes casos:
a) Cuando se tratare de alguna de las causales especficas del Art. 374 CPP.
b) Cuando la ley no admitiera recurso alguno contra la resolucin que contuviera el vicio que se invoca como
causal del recurso.
c) Cuando el vicio o defecto haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata de
anular (por ejemplo, ultra petita, y en haber sido la sentencia pronunciada en otra sentencia pasada con autoridad de
cosa juzgada.
d) Cuando el vicio o defecto haya llegado al conocimiento de la parte despus de pronunciada la sentencia (por
ejemplo, si se dicta una sentencia sin citar a las partes para or la misma).

Sancin a la falta de preparacin.

El Inc. 1 del 377 establece que la preparacin del recurso de nulidad constituye un requisito de admisibilidad
para que pueda drsele tramitacin. Sin embargo, este requisito no debe ser examinado por el tribunal a quo, sino que
por el tribunal ad quem, de acuerdo al Inc. 2 del Art 383 CPP. Lugo, la falta de preparacin del recurso de nulidad, da
lugar a que sea declarado inadmisible por parte del tribunal ad quem.

Tramitacin del recurso.

En esta materia se debe distinguir entre la tramitacin del recurso ante el tribunal a quo y el tribunal ad quem.

Tramitacin ante el tribunal a quo:

1. Plazo: El recurso de nulidad debe interponerse ante el tribunal que dict la sentencia que se desea impugnar
en el plazo de 10 das siguientes a la notificacin de la sentencia definitiva (Art. 372 Inc. 2 CPP). Se trata de un plazo
legal, de das corridos, fatal e improrrogable, que si venciere en da feriado se aumenta hasta las 24 horas del da hbil
siguiente.
340
 2. Forma del recurso: El recurso debe interponerse por escrito (Art. 372 Inc. final) y cumplir con los siguientes
requisitos:
- los comunes a todo escrito;
- debe ser fundado, lo que significa que debe contener fundamentos de hecho y de derecho y peticiones
concretas (Art. 378 y 283 Inc.2). La jurisprudencia ha precisado que debe mencionarse expresamente el vicio o defecto
en que se funda el agravio, la causal invocada y la ley que hace procedente el recurso.
Por otro lado, el recurso puede fundarse en varias causales, pero debe expresarlas todas, ya que una vez
interpuesto precluye el derecho del recurrente, quien no puede invocar nuevas causales (Art. 379 Inc. 2). Adems, y en
caso que el recurso se funde en distintas causales, el recurrente debe sealar si las causales se interponen en forma
conjunta o de modo subsidiario, y fundamentar cada causal separadamente63 (Art. 378 Inc. 2).
- Como una exigencia adicional puede indicarse que, en caso que el recurso se funde en la causal del Art. 373
letra b) y el recurrente sostuviere que, por aplicacin del Art. 376 Inc. 3 CPP, su conocimiento corresponde a la Corte
Suprema, debe no slo sealar dicha circunstancia sino que, adems, indicar en forma precisa los fallos en que se
hubieren sostenido las distintas interpretaciones que invocare, acompaando copia de las sentencias o de las
publicaciones en que figure el texto ntegro de las mismas. La sancin por el incumplimiento de esta formalidad
adicional no es la inadmisibilidad del recurso sino su remisin a la Corte de Apelaciones, segn lo previsto en el Art. 383
Inc. 3 del CPP64.
- A pesar de que la ley no lo exige claramente, el recuro debera sealar la forma en que se ha preparado, o las
razones por las cuales la preparacin no era necesaria, a fin de facilitar la labor de admisibilidad del tribunal ad quem.
- Por ltimo, si el recurrente deseare rendir prueba sobre los hechos que constituyen la causal invocada, deber
ofrecerla en el escrito, de lo contrario no ser recibida (Art. 359 Inc. 1 CPP).
3. Efectos de la interposicin del recurso: Los efectos de la interposicin de un recurso de nulidad son diversos
segn si la sentencia impugnada es condenatoria o absolutoria.
i) Si la sentencia es condenatoria, la interposicin del recurso suspende la ejecucin del fallo. Dicho efecto es el
que expresamente establece el artculo 379 del CPP, norma que es del todo coincidente con la prevista en el artculo
355 CPP del mismo Cdigo, que fija la regla general en materia de recursos, sealando que la interposicin de stos no
suspender la ejecucin de la decisin, salvo que se impugnare una sentencia definitiva condenatoria. Por otro lado,
esta regla tambin es coincidente con el principio que rige respecto de la ejecucin de una pena, la cual slo puede ser
aplicada una vez que se encuentre ejecutoriada la sentencia que la impone (Art. 468 CPP).
ii) Si se trata de una sentencia absolutoria, la interposicin del recurso no tiene efectos suspensivos. La
ejecucin inmediata de las sentencias absolutorias aparece de manifiesto en los artculos 153 y 347 del CPP, el primero
de los cuales establece que si se dicta sentencia absolutoria debe ponerse trmino a la prisin preventiva, aunque la
resolucin no estuviere ejecutoriada, sin perjuicio d poder imponerse alguna de las otras medidas cautelares
personales, cuando se consideraren necesarias para asegurar la presencia del imputados. El Art. 347 CPP, por su parte,
seala que, pronunciada la decisin absolutoria, el tribunal debe de inmediato poner trmino a las medidas cautelares
que se hubieren decretado.

4. Control de admisibilidad del recurso ante el tribunal a quo:

El recurso de nulidad est sujeto a un doble control de admisibilidad, tanto por el tribunal a quo como por el
tribunal ad quem. En lo que concierne al examen de admisibilidad del tribunal a quo, comprende dos aspectos:
a) si la resolucin impugnada era susceptible de recurso de nulidad
b) si el recurso de nulidad se ha deducido dentro de plazo (Art. 380 Inc. 2 CPP).
Si el tribunal estima que no se cumple con alguno de estos requisitos, declarar inadmisible el recurso,
resolucin que es susceptible de reposicin, la que deber ser interpuesta dentro de tercero da (Art. 380 Inc. final CPP).

5. Remisin de los antecedentes: Concedido el recurso, el tribunal a quo debe remitir al tribunal a quem copia
de la sentencia definitiva, del registro de la sentencia del juicio oral o de las actuaciones del juicio oral o de las
actuaciones determinadas de ella que se impugnaren y del escrito en que se hubiere interpuesto el recurso (Art. 381
CPP)65.

63
El CPP es innovador respecto del criterio seguido por nuestra jurisprudencia a propsito del recurso de casacin en el fondo, en el cual
no se ha admitido la formulacin de causales subsidiarias.
64
En este sentido, Lpez/Horvitz, Maturana/Mosquera. Advierten stos ltimos, sin embargo, que la jurisprudencia se ha inclinado por
declarar la inadmisibilidad del recurso.
65
La obligacin de remisin de esos antecedentes le corresponde al tribunal a quo, y no al recurrente, por lo que resulta absolutamente
improcedente que ste deje dinero para obtener esos antecedentes o para franquear ellos al tribunal superior, y menos que se aplique al
recurrente la sancin de desercin por no dejar dinero para ese efecto o apercibirlo para su franqueo so pena de desistimiento, como se
contempla en el recurso de casacin dentro del procedimiento civil.
341
Tramitacin del recurso ante el tribunal ad quem:

1. Ingreso del recurso: Es un trmite administrativo que se cumple con la certificacin que hace el Secretario
del Tribunal superior, y que consiste en dejar constancia de la fecha de ingreso estampndola en los antecedentes
remitidos, y en incorporar el recurso al libro de ingresos, asignndole un nmero de ingreso, que es distinto al que se
le asign al tribunal a quo.
El certificado de ingreso no se notifica a las partes, pero tiene una gran trascendencia para el recurso de
nulidad, ya que ya que a partir de l comienza a correr el plazo de cinco das que tienen los recurridos para realizar las
actuaciones previas al control de admisibilidad por parte del tribunal ad quem.
2. Actuaciones previas al examen de admisibilidad: A contar de la fecha de ingreso del recurso en el tribunal
superior, corre el plazo de cinco das para que las partes recurridas soliciten que se declare inadmisible, se adhieran a l
o le formulen observaciones por escrito (art 382 inc. 1 CPP).
3. Control de admisibilidad ante el tribunal ad quem: El tribunal ad quem debe pronunciarse en cuenta sobre la
admisibilidad del recurso, una vez transcurrido el plazo de cinco das previsto en el artculo 382 CPP. Este examen es
ms completo que el control de admisibilidad que realiza el tribunal inferior, pues versa respecto de los siguientes
aspectos:
1) si el recurso se interpuso dentro de plazo.
2) si la resolucin era impugnable por esta va.
3) si el recurso contiene los fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas.
4) si el recurso ha sido preparado oportunamente en los casos que as se requiere.
Si el tribunal estima que no se cumple con alguno de estos requisitos, declarar inadmisible el recurso,
resolucin que, aunque no lo dice expresamente la ley, es susceptible de recurso de reposicin de acuerdo a la opinin
de los autores, aplicando por analoga lo previsto por el Art. 362 CPP.
Ahora bien, en los casos en que el recurso se haya interpuesto para ante la Corte Suprema, sta tiene la
posibilidad de omitir un pronunciamiento sobre su admisibilidad y ordenar que sea remitido junto con sus antecedentes
a la Corte de Apelaciones respectiva, en tres casos que el Art. 383 Inc. 3 establece:
i) Si el recurso se fundare en la causal prevista en el artculo 373 letra a), y la Corte Suprema estimare que, de
ser efectivos los hechos invocados como fundamento, seran constitutivos de alguna de las causales sealadas en el
artculo 37466;
ii) Si, respecto del recurso fundado en la causal del articulo 373 letra b) del CPP, la Corte Suprema estimare que
no existen distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren
determinantes para la decisin de la causa67.
iii) Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del art 376 del CPP, la Corte Suprema estimare que
concurre respecto de los motivos de nulidad invocados algunas de las situaciones previstas en las letras a) y b) del
artculo 383 del CPP68.
4. La prueba ante el tribunal ad quem en el recurso de nulidad: En el recurso de nulidad el legislador admite la
rendicin de pruebas, la cual debe recaer sobre las circunstancias que constituyeren la causal invocada, siempre que se
hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso (Art. 359 CPP). Segn Lpez/Horvitz, la carga de ofrecimiento
se impone solo al recurrente, de modo que la parte recurrida tambin puede presentar prueba, sin necesidad que la
haya ofrecido.
Esta prueba se rinda en la audiencia de vista del recurso y su recepcin se rige por las reglas establecidas para
el juicio oral. En caso alguno, la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba, dar lugar a la suspensin de la
audiencia, de lo que se deriva que su rendicin es absoluta responsabilidad de la parte interesada.
5. Vista del recurso: En esta materia se aplican las reglas generales contempladas en los Arts. 356 al 358 del
CPP.

Modos de terminar el recurso de nulidad:

66
Lo que aqu ocurre es que la Corte Suprema estima innecesaria la invocacin de la causal genrica del recurso, por encontrarse incluida la
hiptesis planteada dentro de las causales objetivas establecidas en el Art. 374, que son de competencia de la Corte de Apelaciones.
67 En este caso, lo que ocurre es que no existe, en la realidad de los hechos, el fundamento que justifica la atribucin de la competencia a la

CS.
68 Esta hiptesis debe entenderse referida a los casos en que, habindose fundado la aparente competencia de la CS en que el recurso o

recursos contenan varias causales, una de las causales era de competencia de la CS, sta considera que esa causal que supuestamente
justificaba su competencia para conocer ntegramente de el o los recursos era en realidad un motivo absoluto de nulidad o no existan las
distintas interpretaciones invocadas o no eran determinantes para la decisin de la causa, por lo que corresponde que el o lo s recursos
interpuestos sean conocidos por la Corte de Apelaciones.
342
 El recurso de nulidad puede terminar normalmente por el fallo que se pronuncia sobre el fondo del recurso y
anormalmente por el abandono y el desistimiento del recurso de nulidad69.

Fallo del recurso.

Plazo: El tribunal ad quem debe fallar e recurso de nulidad dentro de los 20 das siguientes a la fecha en que
hubiere terminado de conocer de l (Art. 384 Inc. 1 CPP).
Contenido: En la sentencia, el tribunal deber exponer los fundamentos que sirvieren de base a su decisin y
pronunciarse sobre las cuestiones controvertidas (todas las causales invocadas por el recurrente) salvo que acogiere el
recurso, en cuyo caso podr limitarse a la causal o causales que le hubieren sido suficientes, debiendo indicar, adems,
si es nulo el juicio o la sentencia, o solamente esta ltima, segn el caso.
Debe recordarse que rige tambin, por regla general, en materia de recurso de nulidad, la restriccin impuesta
por el Art. 360 CPP, en cuanto que el tribunal solo puede pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los
recurrentes, quedndole prohibido extender el efecto de su decisin a cuestiones no planteadas por stos o ms all de
los lmites solicitados (Art. 360 Inc. 1), rigiendo las mismas reglas y excepciones ya vistas en su oportunidad.
Existe, sin embargo, una excepcin adicional, que est contemplada en el Art. 379 Inc. 2; la Corte est facultada,
ACTUANDO DE OFICIO, para acoger el recurso que hubiere sido deducido a favor del imputado cuando observare la
existencia de cualquiera de los motivos absolutos de nulidad contemplados en el Art. 374 CPP, aunque ese motivo no
hubiere sido invocado por el recurrente al interponer el recurso.

EFECTOS DEL FALLO QUE ACOGE EL RECURSO.

Al acoger el recurso la Corte tiene dos posibilidades:

a) Invalidar solamente la sentencia, dictando la correspondiente sentencia de reemplazo.
b) Invalidar tanto el juicio oral como la sentencia, con el objeto de que se realice un nuevo juicio oral.

Anlisis.

a) Invalidacin de la sentencia:
El tribunal ad quem deber anular solamente la sentencia, debiendo, en consecuencia, dictar sin nueva
audiencia, pero en forma separada, un nuevo fallo (sentencia de reemplazo), que resuelva el asunto conforme a
derecho. De acuerdo al Art. 385, procede la invalidacin de la sentencia si la causal de nulidad no se refiere a las
formalidades del juicio, ni a los hechos y circunstancias que se hubieren dado por probados, sino que se debiere:
1. A que el fallo hubiere calificado de delito un hecho que la ley no considera tal.
2. Aplicando una pena cuando no precediera aplicar pena alguna, o
3. Imponiendo una pena superior a la que legalmente corresponde.
En otras palabras, segn explica Maturana/Mosquera, procede invalidar nicamente la sentencia cuando el
tribunal ad quem hubiere acogido el recurso de nulidad por un error de derecho que hubiere influido sustancialmente
en el fallo, por los tres motivos antes sealados.
Cabe tener presente que, segn observa Lpez/Horvitz, Maturana/Mosquera y Tavolari, que para que se
configure esta hiptesis, es necesario que el recurso de nulidad haya sido interpuesto a favor del acusado, porque lo que
se permite enmendar directamente es , en las tres hiptesis mencionadas, una sentencia de carcter condenatoria. Lo
anterior implica que, en las hiptesis inversas, esto es, cuando no se hubiere calificado de delito un hecho que la ley
considerare tal, no se hubiere aplicado pena procediendo aplicarla o se hubiere impuesto una pena inferior a la que
legalmente corresponda, la situacin no queda cubierta por el Art. 385, sino por el Art. 386, debiendo el tribunal anular
tanto la sentencia como el juicio oral.
b) Invalidacin del juicio oral y la sentencia:
El tribunal ad quem debe invalidar tanto el juicio oral como la sentencia en todos los casos no previstos por el
Art. 385 CPP, determinando el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenando la remisin de los autos
al tribunal no inhabilitado que correspondiere, para que este disponga la realizacin de un nuevo juicio oral (Art. 386
Inc. 1).
Agrega el Art. 386 en su Inc. 2 que no ser obstculo para que se ordene efectuar un nuevo juicio oral, la
circunstancia de haberse dado lugar al recurso por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la
sentencia70.

69 En consecuencia, no reciben aplicacin como formas anormales de terminacin del recurso de nulidad las que se contemplan respecto
de los recursos de casacin en materia civil, consistentes en la desercin del recurso por no comparecer ante el tribunal superior dentro del
plazo legal; la desercin del recurso por no sacarlas compulsas; la desercin del recurso por no franquear el envo del expediente al tribunal
ad quem una vez que hubiere sido apercibido por el tribunal a quo; y la prescripcin del recurso de nulidad.
343
Improcedencia del recurso.

Conforme al Inc. 1 del Art. 387, la resolucin que fallare un recurso de nulidad no es susceptible de recurso
alguno, sin perjuicio de la revisin de la sentencia condenatoria firme71.
El Inc. 2, por su parte, dispone que tampoco ser susceptible de recurso alguno la sentencia que se dictare en el
nuevo juicio que se realizare como consecuencia de la resolucin que hubiere acogido el recurso de nulidad. No
obstante, si la sentencia fuere condenatoria y la que se hubiere anulado hubiere sido absolutoria, proceder el
recurso de nulidad a favor del acusado conforme a las reglas generales. Luego, en base a la ltima parte del precepto,
podran presentarse tres hiptesis:
a) Si la sentencia anulada era absolutoria y la dictada en segundo juicio tambin lo es. En este caso no procede el
recurso de nulidad en contra de sta.
b) Si la sentencia anulada era absolutoria y la dictada en el segundo juicio es condenatoria. En este caso procede
el recurso de nulidad en contra de esta ltima.
c) Si la sentencia anulada era condenatoria y la dictada en el segundo juicio tambin lo es. De acuerdo al tenor
del Art. 387 Inc.2 no procede recurso de nulidad contra esta ltima. Respecto de esta ltima situacin, la gran mayora
de los autores (Horvitz/Lpez, Maturana/Mosquera, Tavolari, Carocca) abogan por la inconstitucionalidad de la misma,
pues este artculo malamente quiso aplicar la filosofa del doble conforme, vulnerando flagrantemente el Pacto de San
Jos de Costa Rica, y el PIDCP, que reconocen al acusado el derecho al recurso, con absoluta prescindencia de si sobre la
materia hubo antes una sentencia absolutoria o condenatoria.

LA REVISIN EN EL PROCESO PENAL.

Regulacin: Arts. 473 a 480 CPP.

Concepto.

Es el instrumento procesal que la ley otorga al agraviado por ciertas resoluciones judiciales, para solicitar a la
Corte Suprema que invalide una sentencia firme ganada fraudulenta o injustamente en los casos expresamente
sealados por la ley.

Naturaleza jurdica.

Los autores estn contestes en que, al menos en el proceso penal, la revisin no es un recurso, sino que una
accin de impugnacin. Las razones para concebirla de ese modo son bsicamente tres:
a) porque procede contra sentencias firmes o ejecutoriadas, y los recursos, por definicin, no caben contra ellas.
b) porque opera como un proceso autnomo, independiente, distinto de aquel en que se dict la resolucin
recurrida, y los recursos, por definicin, operan dentro del mismo proceso en que la sentencia impugnada se pronuncia.
c) En la historia fidedigna de la ley qued constancia en que el legislador procesal penal opt por considerar a la
revisin como una accin y no como un recurso, y por esa razn lo incluy en el ttulo VIII a propsito de la ejecucin de
las sentencias firmes, utilizando la expresin revisin de las sentencias firmes y no recurso de revisin como habla su
homnimo procesal civil.

Resoluciones impugnables.

Slo son impugnables por esta va las sentencias condenatorias firmes por crimen o simple delito (Art. 473 CPP).
En consecuencia, no procede la revisin en contra de sentencias absolutorias ni contra las condenatorias por faltas.

Causales.

70 Esta situacin en que procede anular tanto el juicio como la sentencia, se conoce en doctrina como el reenvo de los antecedentes, o
sea la remisin de ellos al tribunal legalmente no inhabilitado que deber efectuar el nuevo juicio oral. Este tribunal es aquel a quien tocara
conocer de juicio oral en caso de implicancia o recusacin de los jueces del tribunal oral, o del juez de garanta que pronunci la sentencia
anulada.
71 Maturana/Mosquera sealan que, conforme a lo previsto en el Art. 97 de COT, procede la solicitud de aclaracin, rectificacin o

enmienda, respecto de la resolucin que dicta la CS fallando el recurso de nulidad, como asimismo, en concepto de los autores, procedera
contra la resolucin que dicta la CA fallando el recurso de nulidad, en aplicacin de lo previsto en el Art. 52 del CPP y adems por el
principio de que donde existe la misma razn, existe la misma disposicin.
344
 Las seala el Art. 473 CPC, el que dice: La Corte Suprema podr rever extraordinariamente las sentencias firmes
en que se haya condenado a alguien por un crimen o simple delito, para anularlas, en los casos siguientes:
1.- Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estn sufriendo condena dos o ms personas por un mismo
delito que no haya podido ser cometido por ms que por una sola;
2.- Cuando est sufriendo condenada alguno como autor, cmplice o encubridor del homicidio de una persona
cuya existencia se compruebe despus de la condena;
3.- Cuando alguno est sufriendo condena en virtud de sentencia que se funde en un documento o en el
testimonio de una o ms personas, siempre que dicho documento o dicho testimonio haya sido declarado falso por
sentencia firme en causa criminal;
4.- Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere o se descubriere algn hecho o apareciere
algn documento desconocido durante el proceso, que fuere de tal naturaleza que bastare para establecer la inocencia
del condenado, y
5.- Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronunciada a consecuencia de prevaricacin o cohecho del
juez que la hubiere dictado o de uno o ms de los jueces que hubieren concurrido a su dictacin, cuya existencia hubiere
sido declarada por sentencia judicial firme72.

Sujetos.

La revisin puede ser pedida por:

a) Ministerio pblico;
b) Por el condenado, aun cuando hubiere cumplido su condena.
c) Por el cnyuge, ascendiente, descendiente o hermanos de ste.
d) Los herederos del condenado, con el solo objeto de rehabilitar su memoria (Art. 474 CPC).
La revisin se interpone ante la Corte Suprema, y es este mismo tribunal quien la conoce y falla (Art. 474 y 475
CPC).

Tramitacin.

1. Plazo. No existe un plazo establecido legalmente para pedir la revisin de una sentencia firme. La ley dispone
que sta puede ser pedida en cualquier tiempo, an despus de cumplida la condena e incluso despus de la muerte
del condenado (Art. 474 CPP).
2. Forma de solicitar la revisin. La solicitud de revisin debe presentarse por escrito. Debe expresar con
precisin su fundamento legal, acompaar copia fiel de la sentencia cuya anulacin se solicita y los documentos que
comprobaren los hechos en los que se sustenta (475 inciso 1 CPP.) Si la causal alegada fuere la letra b) del artculo 473,
la solicitud deber indicar los medios con que se intentare probar que la persona vctima del pretendido homicidio
hubiere vivido despus de la fecha en que la sentencia la supone fallecida; y si fuere la letra d) indicar el hecho o el
documento desconocido durante el proceso, expresar los medios con que se pretendiere acreditar el hecho y se
acompaar, en su caso, el documento, o, si no fuere posible, se manifestar al menos su naturaleza y el lugar y archivo
en que se encuentra.
3. Efectos: La revisin no tiene por regla general, efectos suspensivos. Excepcionalmente, sin embargo, si el
tribunal lo estimare conveniente, puede, en cualquier momento durante la tramitacin de la solicitud, suspender la
ejecucin de la sentencia impugnada y aplicar, si concurren los requisitos que la hacen procedente, alguna de las
medidas cautelares personales generales del artculo 155 CPP.
4. Control de admisibilidad. La solicitud de revisin est sometida a un control de admisibilidad que se efecta
ante la propia Corte Suprema. La Corte puede declarar inadmisible la solicitud, de plano, por no cumplir las formalidades
exigidas por la ley, o por adolecer de manifiesta falta de fundamento. La inadmisibilidad siempre debe ser acordada por
unanimidad del tribunal. Por el contrario, si la solicitud es considerada admisible, se debe dar traslado de ella al fiscal o
al condenado, esto ltimo en el caso de que el recurrente sea el ministerio pblico (Art. 475 CPP).
5. Fallo de la revisin. La resolucin que acoge la solicitud de revisin debe declarar la nulidad de la sentencia
(478 inciso 1 CPP) y ordenar, segn el caso, la libertad del imputado y la cesacin de la inhabilitacin que haya sido
como pena principal o accesoria (Art. 479 CPP.) La Corte Suprema, puede, acto seguido y sin nueva vista, pero
separadamente, dictar sentencia de reemplazo, si de los antecedentes resultare fehacientemente acreditada la
inocencia del imputado (478 inciso 2 CPP). En este caso, la Corte puede, asimismo, pronunciarse de inmediato sobre la
procedencia de la indemnizacin por error judicial a que se refiere el artculo 19 n 7 letra I) CPR. Si la sentencia de
reemplazo de la Corte Suprema o la que se citare en el nuevo juicio declarare la completa inocencia del condenado por

72Como se aprecia, las causales que fundamentan la revisin de las sentencias firmes constituyen casos extremos. Como deca el Mensaje
del antiguo CdPP, se trata de un tributo rendido por la falibilidad humana a los sagrados derechos de la inocencia errneamente
perseguida y condena.
345
la sentencia anulada, ste o sus herederos podrn exigir que dicha sentencia se publique en el diario oficial a costa del
fisco y que se devuelvan por quienes las hubieren percibido las sumas que hubiere pagado en razn de multas, costas, e
indemnizacin de perjuicio en cumplimiento de la sentencia anulada

CDULA N 18. MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CIVIL.

a) Generalidades: La tutela tradicional, la tutela anticipada y la tutela cautelar:

La tutela tradicional se consigue mediante la dictacin de la sentencia definitiva, que es el resultado de la

tramitacin de un proceso (sea declarativo o ejecutivo), y que confiere la proteccin del derecho que reclama. Sin
embargo, se han ido ideando otros mecanismos que permiten al rgano jurisdiccional conferir la tutela jurdica antes del
pronunciamiento de la sentencia definitiva o antes de que sta adquiera el carcter de firme, casos en los cuales se dice
que estamos en presencia de la tutela anticipada. Tanto la tutela tradicional como la tutela anticipada suponen la
satisfaccin directa de la pretensin que se pretende y, desde esa perspectiva, son idnticas, con la nica diferencia de
que la tutela tradicional se logra mediante la sentencia definitiva, mientras que la tutela anticipada se consigue a travs
de un mecanismo distinto y anterior a dicha sentencia. No debe confundirse la tutela anticipada con la tutela cautelar
que ms adelante se examina, pues esta ltima slo se limita a asegurar el resultado de la accin (pretensin) deducida;
no es una forma de satisfacer directamente el derecho que se pretende, sino que tiende a asegurar su futura
satisfaccin. Por otro lado, la tutela cautelar tiene siempre un carcter accidental o instrumental respecto de la cuestin
principal que se debate en el proceso; mientras que la tutela anticipada no tiene ese carcter; es decir, no es
instrumental, ya que la satisfaccin del derecho se alcanza por ella misma, se entra desde ya en el goce del derecho, y
no por un conducto paralelo de carcter accidental.

b) La tutela anticipada en el derecho chileno: En Chile no existe una norma que en trminos generales permita
la aplicacin de la tutela anticipada (algunos procesalistas la fundamentan en virtud de la garanta a ser juzgado en
plazos razonables, sin dilaciones indebidas, contemplada en el PIDCP, Y CADH); sin embargo, hay algunas instituciones
especficas que se inspiran en esta figura, por ejemplo:

1.- La ejecucin provisional de la sentencia: Este caso de tutela anticipada se refiere a las sentencias que causan
ejecutoria, es decir, a aquellas que pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su contra, ya que es
posible entrar a gozar del derecho aun cuando la resolucin que lo reconoce no est firme. As pasa, por ejemplo, con
las resoluciones apelables en el slo efecto devolutivo; con las sentencias impugnadas por el recurso de casacin, por
regla general; con la sentencia de pago dictada en juicio ejecutivo recurrida de apelacin, la cual es posible ejecutar
anticipadamente rindiendo caucin al efecto (Art. 475 CPC); lo mismo ocurre con la sentencia de remate dictada en
juicio ejecutivo y que ha sido recurrida de apelacin (Art. 509 Inc. 2 CPC).

2.- La concesin de alimentos provisorios: De acuerdo al Art. 4 de la ley 14.908, el tribunal debe pronunciarse
sobre los alimentos provisorios junto con admitir la demanda a tramitacin, de manera que aqu tambin hay un caso de
tutela anticipada, toda vez que el pago de los alimentos provisorios se establecen en una resolucin que no es definitiva,
pese a lo cual se anticipa el derecho mismo que se persigue.

3.- La orden de pago de una cantidad no disputada: El art 1592 CC, a propsito del pago, seala que si hay
controversia sobre la cantidad de la deuda o sobre sus accesorios, podr el juez ordenar, mientras se decide la cuestin,
el pago de la cantidad no disputada. (Muestra de tutela que se confiere por una resolucin que no es una sentencia
definitiva).

4.- Ejecucin provisional de la demanda: Contempla el art 684 CPC otra hiptesis de anticipacin de tutela.
Opera exclusivamente en el juicio sumario, y se trata de una sancin procesal al demandado que asume una actitud de
rebelda, no concurriendo al comparendo de discusin y conciliacin. En tal situacin, el tribunal puede acceder
provisionalmente a lo pedido por el actor, siempre que sea solicitado por ste con fundamento plausible, sin perjuicio de
lo que se resuelva en definitiva.

5.- Medidas cautelares que implican satisfaccin anticipada: Las medidas cautelares no estn concebidas
estructuralmente para anticipar el goce del derecho; sin embargo, excepcionalmente, algunas de ellas se comportan del
modo como lo hara una tutela anticipada. Dejando claro que este planteamiento no lo comparte toda la doctrina,
podemos citar como ejemplos, los siguientes: a propsito del derecho a la vida, el juez, por mandato del Art. 75 CC,
puede a peticin de cualquier persona o de oficio, adoptar todas las providencias que le parezcan convenientes para
proteger la vida del que est por nacer; el juez, en virtud del Art. 81 de la ley 20.066 sobre violencia intrafamiliar,
puede, adoptar cualquier medida de proteccin respecto de la vctima o de su grupo familiar.

346
 Para un mejor entendimiento de la materia, adelantaremos que en doctrina se distinguen dos clases de medidas
cautelares: las conservativas y las innovativas. Las primeras tienden a mantener una situacin de hecho, y son de este
tipo las medidas cautelares tradicionales del Art. 290 CPC, y tambin comparte este carcter la orden de no innovar en la
accin de proteccin, ahora bien, la ONI en el recurso de apelacin no es tiene naturaleza de medida cautelar, sino que
es una facultad exclusiva del Tribunal de Alzada, cuya finalidad es radicalmente distinta a las medidas cautelares, ya que
no tiene a asegurar el resultado de la accin deducida, sino que detener su cumplimiento. Por su parte, las medidas
cautelares innovativas, importan una modificacin del status quo imperante. Pues bien, la regla general es que las
medidas cautelares innovativas produzcan efectos anticipativos para quienes aceptan estos efectos como sera el
caso de la resolucin que ordena sacar de circulacin un libro que atenta contra la honra de una persona.

LA TUTELA CAUTELAR.

18.1 LAS MEDIDAS CAUTELARES.

a) Concepto: Son los medios que la ley franquea al demandante para asegurar el resultado de la accin
deducida en el proceso.

b) Nomenclatura: El CPC llama a las medidas cautelares como medias precautorias. Pero, en doctrina, las
medias cautelares son el gnero y las precautorias la especie (porque slo se refieren a aspectos patrimoniales y no
personales).

c) Fundamento: Estas medidas constituyen un paliativo a los efectos desfavorables que se siguen del transcurso
del tiempo en un juicio. En efecto, lo que conspira con la proteccin del derecho es el componente temporal que media
entre la peticin que se formula y la sentencia definitiva que lo resuelve, y en aquellos casos en que la duracin del
proceso es excesivamente dilatada hace que la justicia llegue tarde y mal.

d) Objeto: Tradicionalmente se ha sealado que las medidas cautelares tienen por nico objeto ASEGURAR el
resultado de la accin (pretensin) deducida en juicio.

Sin embargo, como dijimos, algunos sostienen que las medidas cautelares no slo tienen un fin asegurativo, sino
que tambin pueden tener uno ANTICIPATIVO, al concebir la posibilidad de que una medida precautoria anticipe o
adelante la satisfaccin de la pretensin. Ello ocurrira en el caso de los alimentos provisorios.

Por otra parte, hay autores que niegan esta finalidad anticipativa sosteniendo que en este caso estamos ante
una figura diversa, llamada la tutela anticipada, que es una medida distinta de la tutela cautelar. Segn esta visin,
hay que distinguir el aseguramiento del resultado de una pretensin, del adelanto de la satisfaccin de sta, pues
implican cosas distintas y presentan exigencias diversas, pues la tutela anticipada, para operar, supondra requisitos ms
rigorosos, a saber: el riesgo de perjuicio irreparable y la certeza provisional del derecho.

Con todo, otra parte de la doctrina seala que aceptar medidas cautelares con efectos anticipativos, supondra
tambin aceptar de algn modo un prejuzgamiento de la cuestin de fondo, concedindose en el hecho, desde luego, lo
que no puede ser sino un resultado del fallo del juicio. En este mismo sentido, se ha sealado que el carcter
anticipativo de la medida cautelar importa una ejecucin SIN TTULO (o lo que es igual, se estara adelantando una
ejecucin sin que el demandante haya acreditado su derecho a la tutela, y sin que el juez est facultado para penetrar
en el patrimonio del deudor); y sabemos que el ttulo por excelencia es la sentencia firme, y en este caso, la sentencia
aun no se ha pronunciado.

A partir de esta idea podemos decir que la necesidad de TUTELA CAUTELAR desaparece una vez que existe
sentencia firme, luego de lo cual entrara a operar la TUTELA EJECUTIVA que, en el marco de un juicio ejecutivo, se
materializa en el embargo. En este orden de consideraciones cabe precisar que el embargo no es una medida cautelar,
sino que de apremio, pues con aqul no se busca asegurar la accin de la pretensin, sino que satisfacer directamente el
crdito indubitado.

e) Caractersticas:

1.- Son instrumentales: Esto significa que el proceso cautelar no constituyen un fin en s mismo, sino que est
concebido para asegurar el resultado de la accin principal entablada en el proceso. En otras palabras, el proceso
cautelar es accesorio al proceso en que se debate el derecho material o de fondo.
347
 Segn Tavolari, las medidas cautelares ms que asegurar la eficacia del derecho sustantivo, tienen por fin
especfico asegurar la eficacia de la sentencia definitiva. De ah que, si las resoluciones judiciales son instrumentos
respecto del derecho material, las medidas cautelares importan una instrumentalidad cualificada, elevada, por as
decirlo, al cuadro, son instrumentos del instrumento (son un medio para el mejor xito de la sentencia definitiva).

En nuestro medio esta caracterstica se advierte en el art 290 CPC cuando establece lo siguiente: Para asegurar
el resultado de la accin, puede el demandante en cualquier estado del juicio, an cuando no est contestada la
demanda, pedir una o ms de las siguientes medidas....

A partir de esta caracterstica, la mayora de los autores entienden que no existen los procesos cautelares
autnomos, es decir, la cautela jams podr ser un proceso en s mismo, sin perjuicio de que algunos tratadistas ven
algunas excepciones a ese principio, como sera el caso de MATURANA/MOSQUERA QUE ven en la accin de proteccin
un PROCESO PRINCIPAL CAUTELAR AUTNOMO, puesto que tiene por objeto resolver en forma definitiva un conflicto
(adoptar las medidas necesarias para restablecer el imperio del derecho privado, amenazado o perturbado), sin que sea
requisito sine qua non que sobrevenga una resolucin posterior respecto de ste.

2.- Son esencialmente provisionales o temporales: Como las medidas cautelares estn concebidas para
asegurar el resultado de la accin deducida, es natural que se hagan cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha
procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes.

Los autores comentan que esta caracterstica pone de relieve el aforismo rebus sic stantibus (mientras se
mantengan as las cosas), o sea, las medidas cautelares deben mantenerse en tanto subsistan las circunstancias de
hecho que motivaron su dictacin.

En nuestro medio esta caracterstica se advierte en el Art. 301 CPC, cuando establece: todas estas medidas son
esencialmente provisionales. En consecuencia, debern hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha
procurador evitar o se otorguen cauciones suficientes.

3.- Son homogneas: Se utiliza esta expresin para advertir que la cautela que confieren estas medidas es
semejante o parecida a la que confiere la sentencia definitiva, pero de ningn modo es igual o idntica a ella. En
efecto, las medidas cautelares no permiten satisfacer directamente la pretensin que se ha hecho valer; a diferencia ello
de la tutela anticipada que, como se dijo, produce exactamente el mismo efecto que la sentencia definitiva, por cuanto
ambas permiten satisfacer la pretensin que se ha hecho valer, permitiendo ambas entrar en goce del derecho.

Segn Tavolari,Las medidas cautelares representan una injerencia en la esfera jurdica del demandado, similar o
parecida a ciertos actos del EVENTUAL PROCESO DE EJECUCIN; pero no idnticas a la que stos provocaran, porque si
as fuera estaramos frente a una ejecucin sin ttulo, lo que se encuentra dogmticamente prohibido: Nulla executio
sine ttulo.

En consecuencia las medidas cautelares no tienen aplicacin en los procesos meramente declarativos, es decir,
en aquellos en los que no sobreviene ejecucin; reservndose nicamente para los procesos declarativo-constitutivos o
declarativo de condena.

4.- Son unilaterales: Esto significa que las medidas cautelares son decretadas, por regla general, inaudita altera
pars, es decir, sin or a la parte contraria, postergando de este modo para un momento posterior el contradictorio o el
debate que esta medida ya decretada pueda suscitar. O sea, no es que la bilateralidad de la audiencia se elimine o
vulnere, sino que simplemente se posterga.

En nuestro derecho esta caracterstica se advierte en el art 289 CPC, segn el cual: Las diligencias expresadas en
este ttulo pueden decretarse sin audiencia de la persona contra quin se piden (de plano), salvo los casos en que
expresamente se exige su intervencin.

5.- Son idneas: Esto significa que las medidas cautelares no deben ser insuficientes pero tampoco exageradas,
habida consideracin de la accin deducida y del patrimonio del demandado. En otros trminos, si bien las medidas
cautelares tienen por objeto asegurar la pretensin del actor, no por ello debe socavarse el patrimonio del demandado
ms all de lo que sea estrictamente menester. Esta caracterstica se consagra expresamente en el Inc. 1 del Art. 298
CPC, segn el cual estas medidas deben limitarse a los bienes necesarios para responder al resultado del juicio.

f) Presupuestos de las medidas cautelares: Son dos:

1.- Fumus Bonis Iuris (Humo del buen derecho).

2.- Periculum in mora (Peligro en la demora).

348
 1.- Fumus Bonis Iuris (Humo del buen derecho): Esto en pocas palabras se traduce en APARIENCIA o
VEROSIMILITUD DEL DERECHO RECLAMADO; o sea, en la justificacin inicial, aunque sea precaria, de la existencia del
derecho que se reclama.

Si bien este humo del buen derecho se traducir, en definitiva, en un grado de conviccin del juez acerca de la
posibilidad de dictar sentencia definitiva a favor del actor; no es preciso que se tenga conviccin plena acerca del
derecho reclamado, pues en ese evento sera innecesario el proceso principal, pues ya se sabra de antemano el
resultado del juicio. Basta con que el tribunal tenga una presuncin grave acerca del derecho que se reclama y, con ello,
es dable sostener que en la materia no existe un prejuzgamiento de parte del juez73.

En nuestro derecho podemos rastrear este presupuesto en el Art. 298 CPC que exige para decretar las medidas
cautelares, que el demandante acompae antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que
se reclama.

Por ejemplo: Si se quiere asegurar el resultado de la accin de pago de rentas de arrendamiento la presuncin
grave del derecho ser el contrato de arrendamiento. Si se intenta asegurar el resultado de una accin indemnizatoria
deber acompaarse el contrato (responsabilidad contractual) o invocarse los hechos (responsabilidad extracontractual)
del que surge el deber de indemnizar y una aproximacin de los daos.

2.- Periculum in Mora (Peligro en la demora): Consiste en el riesgo de ver frustrada la pretensin por el
transcurso del tiempo en juicio. Esto significa que para que se decrete la medida cautelar, debe acreditarse el riesgo o
peligro que puede seguirse del retraso o mora en la dictacin de la sentencia definitiva, de tal manera que este retraso
sean en s mismo motivo ulterior de dao para el actor.

En nuestro medio no existe una norma que en trminos generales consagre este presupuesto, pero los autores
lo extraen de distintas disposiciones, por ejemplo:

a) Del Art. 291 CPC, que apropsito del secuestro judicial seala que hay lugar a l cuando haya motivo de
temer que la cosa sobre la que recae la medida se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser poseedora de
dicha cosa, la tengo en su poder.

b) Del Art. 292 CPC, que apropsito del nombramiento de uno o ms interventores, seala en su n 4 que hay
lugar a l siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre la que versa el juicio, o que
los derechos del demandante puedan quedar burlados.

c) Del Art. 295 CPC, que apropsito de la retencin de bienes determinados, que seala que sta se puede
decretar en relacin a los bienes que son materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del
demando, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta o haya motivo racional para creer que procurar a
ocultar sus bienes.

d) Del Art. 296 CPC, que apropsito de la prohibicin de celebrar actos o contratos, seala que ella puede
decretarse con relacin a los bienes que son materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del
demando, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio.

e) En general, el presupuesto que comentamos se extrae del Art. 301 CPC, cuando dice que: debern hacerse
cesar siempre que: desaparezca el peligro que se ha procurador evitar

LA CONTRACAUTELA.

a) Concepto: Es el conjunto de mecanismos destinados a resguardar los derechos de la persona contra quin
se decretan las medidas cautelares, a fin de resarcirse de los perjuicios que la concesin de la medida le pueda irrogar.
Es algo as como la cautela de la cautela.

b) Fundamento: A travs de esta institucin se busca equilibrar la posicin de los litigantes, compensando el
gravamen que la concesin de la medida pueda significar para el demando o futuro demandado.

73
En el fondo, no hay prejuzgamiento porque el actor no acompaa los antecedentes completos, sino slo los necesarios para acreditar la
probabilidad de la existencia del derecho que se reclama; a la inversa, si se plantea una medida cautelar en la etapa de sentencia, lo ms
factible es que el juez no la conceda, pues aqu si habra de algn modo un prejuzgamiento, ya que en este momento el juzgador tiene todos
los antecedentes a la vista.
349
 c) Contenido: En rigor, la contracautela se traduce en determinar si, para la concesin de una medida cautelar,
debe o no rendirse CAUCIN, FIANZA U OTRA GARANTA. En nuestro sistema procesal civil hay que distinguir:

- Tratndose de las medidas cautelares ordinarias, o sea, las expresamente contempladas por el legislador, NO
se exige la contracautela. Ello es sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 299 CPC, segn el cual en casos graves y urgentes
el tribunal puede decretar una medida precautoria aun cuando falten los comprobantes requeridos, por un trmino que
no exceda de 10 das, mientras se presentan dichos comprobantes, exigiendo caucin para responder por los perjuicios
resultantes. Las medidas as decretadas quedarn de hecho canceladas si no se renuevan en conformidad al Art. 280
CPC.

- En cambio, tratndose de las medidas cautelares atpicas o innominadas (Art. 289 CPC) y de las medidas
prejudiciales precautorias (Art. 279 n 2 CPC), la ley s contempla esta exigencia, pero en distintos trminos.

En el caso de las medidas cautelares innominadas, la ley seala que: podr tambin el tribunal, cuando lo
estime necesario exigir caucin al actor para responder de los perjuicios que se origen; por su parte, tratndose de
las medidas prejudiciales precautorias, la ley seala que, entre otras circunstancias debe rendirse fianza u otra
garanta suficiente a juicio del tribunal, para responder de los perjuicios que se originen y multas que se impongan.

d) Otras manifestaciones de la contracautela: A parte de la fianza o garanta antes aludida, se cuentan:

1.- Alzamiento, cesacin o reduccin de la medida cautelar: Un segundo componente del derecho a la
contracautela proviene de la posibilidad de solicitar el alzamiento, la cesacin o la reduccin de la precautoria. El
fundamento de la peticin se encontrar en haber decado los supuestos que la hicieron procedente, o bien, justificando
que la medida concedida es excesiva o desproporcionada.

2.- Indemnizacin de perjuicios: La indemnizacin de perjuicios no est contemplada de un modo general en

nuestro ordenamiento y solo encontramos una manifestacin especfica en el art 280 CPC, conforme al cual si no se
presenta la demanda dentro de los 10 das siguientes a la concesin de la medida prejudicial, o no se pide en la
demanda que continen en vigor las precautorias decretadas, o al resolver stas el tribunal no las mantiene, por este
solo hecho quedar responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados.

Se trata, en todo caso, de una presuncin simplemente legal de actuacin dolosa, pudiendo el futuro
demandante demostrar que en su procedimiento no hubo mala fe.

Clasificacin de las medidas cautelares.

I) Segn si estn o no reguladas expresamente por el legislador: a) Medidas cautelares tpicas o nominadas; y b)
Medidas cautelares atpicas o innominadas

a) Medidas cautelares tpicas o nominadas: Son aquellas que estn reguladas expresamente por el legislador. Se
subclasifican en: 1) medidas cautelares generales; y 2) medidas cautelares especiales.

i) Generales: Se trata de las medidas enumeradas en el art. 290 CPC.

ii) Especiales: Se trata de aquellas que en particular contemplan leyes especiales distintas del CPC.

b) Medidas cautelares atpicas o innominadas: Son aquellas que no estn reguladas expresamente por el
legislador, sino que son establecidas por el tribunal. De acuerdo al Art. 289 CPC, estas medidas pueden ser decretadas
por el tribunal en la medida que se estimen necesarias y que el solicitante rinda caucin.

II) Segn el contenido de la tutela cautelar: a) Medidas cautelares conservativas; y b) Medidas cautelares
innovativas.

a) Medidas cautelares conservativas: Son aquellas que impiden cambios en una situacin de hecho,
especialmente en el patrimonio del demandado. Tienden a congelar un determinado status quo. En general tiene este
carcter las medidas precautorias tradicionales del Art. 290 CPC

b) Medidas cautelares innovativas: Son aquellas que tienen por objeto producir un cambio o alteracin en una
situacin de hecho; modifica el status quo de la situacin imperante. Estas medidas NO estn reguladas expresamente
en el CPC, pero el juez podra decretarlas como una medida innominada o atpica.

A pesar de lo dicho, debemos tener presente que estas medidas se han ido incorporando paulatinamente en
diversos cuerpos normativos, como quiera que en nuestros das el solo aseguramiento como finalidad tutelar se ha
350
estimado insuficiente; as ocurre, por ejemplo, con la ley 19.968 que en su Art. 22 hace expresin mencin a las medidas
cautelares innovativas. Seran ejemplos de este tipo de medidas:

a) La orden de que salga de circulacin un libro que afecta la honra del demandante y;

b) La orden de que, frente a una denuncia de violencia intrafamiliar, el agresor no se acerque a la vctima ni a su
grupo familiar.

Tengamos presente que estos dos ejemplos importan medidas cautelares innovativas que, a su vez, para parte
de la doctrina, producen efectos ANTICIPATIVOS, aunque vale recordar que ambas circunstancias no van siempre de la
mano, y que no todos los autores acepta tales efectos.

III) Segn si recae sobre la persona o sobre su patrimonio: a) Medidas cautelares reales; b) Medidas cautelares
personales.

a) Medidas cautelares reales: Son las que afecta el patrimonio de una persona. En el CPC reciben el nombre de
MEDIDAS PRECAUTORIAS, que son las que enumera el Art. 290, las que, a su turno, tienen una naturaleza conservativa.

b) Medidas cautelares personales: Son las que afectan la esfera individual de un sujeto. Predominan en el
proceso penal (citacin, detencin, prisin preventiva, medidas cautelares generales del Art. 155 CPP y las medidas
cautelares especiales del Art. 156 bis CPP); y en otros procedimientos especiales, como en el de familia.

Principales aspectos de las medidas precautorias.

a) Legitimacin: Las medidas precautorias tienen como nico titular al DEMANDANTE ya que su objeto es
asegurar el resultado de la accin (Art. 290 CPC). Ello es sin perjuicio, lgicamente, de que puede impetrarlas el
demandado cuando ejercita accin reconvencional porque, en este caso, pasa a ser tambin demandante.

b) Oportunidad: Conforme al Art. 290 CPC, el demandante puede solicitar medidas precautorias EN CUALQUIER
ESTADO DEL JUICIO, an cuando no est contestada la demanda. A partir de esta norma, se concluye que el actor puede
pedir medidas precautorias desde el inicio del juicio, o sea, desde la NOTIFICACIN de la demanda hasta antes de la
dictacin de la sentencia definitiva y, por consiguiente, incluso es posible pedirlas estando las partes citadas para or
sentencia (Art. 433 CPC).

c) Tramitacin (Art. 302 CPC).

i) En aplicacin de la caracterstica de la UNILATERALIDAD, la doctrina y la jurisprudencia ha entendido que estas

medidas se conceden de plano, posponindose para ms adelante el contradictorio. En la prctica el juez dicta una
resolucin (auto) al siguiente tenor: traslado, hacindose entre tanto como se pide74.

ii) Las medidas precautorias reciben una tramitacin incidental. El incidente a que da lugar la medida se tramita
por cuerda separada, de modo que se trata de un incidente de no previo y especial pronunciamiento (Art. 302 Inc. 1
CPP).

iii) El Art. 302 CPC autoriza a que se lleve a efecto la medida precautoria de que se trate, sin previa notificacin
de la persona contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene,
subordinando la mantencin de la medida a la posterior notificacin del afectado en el plazo que la ley seala y que es
de 5 das, sin perjuicio de aumentarse dicho trmino por motivos fundados (si no se notifica en ese plazo la medida
caduca). La notificacin a que nos referimos podr hacerse por cdula, si el tribunal as lo ordena (Art. 302 Inc. 2 CPC). Y
si no lo ordena? Para algunos, debera hacerse por el estado diario, por ser sta la regla general. Para otros debiese ser
personal, porque el inciso 2 del art. 302 se refiere a un plazo especial para notificar, y si fuera por el estado diario ese
plazo no tendra mayor justificacin.

d) Naturaleza jurdica de la resolucin que concede una medida precautoria:

74La verdad de las cosas es que esta resolucin se comporta como un hibrido, y el problema surge por la redaccin poco feliz del Inc. 1
del Art. 302 CPC que dice: el incidente a que den lugar las medidas de que trata este ttulo se tramitar en conformidad a las reglas
generales y por cuerda separada. En efecto, si aplicramos rigurosamente el principio de unilateralidad, la resolucin que concede la
medida debiese ser como se pide y punto. Pero el Art. 302 CPC seala que la medida precautoria da lugar a un incidente, de modo que
desde esta perspectiva la resolucin debiera ser traslado. Sin embargo, en la prctica los jueces suelen conceder la medida precautoria de
plano, posponiendo el contradictorio, y confiriendo de todas maneras traslado, para efectos de una eventual oposicin.
351
 Como se trata de cuestiones accesorias al juicio, y atendida al carcter esencialmente tradicional que las
caracteriza, la resolucin que las falle ser un auto, ya que su concesin no establece derechos permanentes para el
solicitante.

e) Oposicin del demandado: El demando puede oponerse de tres formas:

i) Haciendo uso del traslado que le confiere el tribunal.

ii) Haciendo uso de un recurso que, en el caso concreto, sera reposicin con apelacin en subsidio (por tratarse
de un auto).

iii) Despus de vencidos todos estos plazos, puede el demando solicitar el alzamiento de la medida, invocando
alguna de las razones que seala el Art. 301 CPC, esto es:

- Que desaparezca el peligro o;

- Se otorguen cauciones suficientes.

f) Caducidad de las medidas precautorias: La caducidad es una forma de ineficacia de los actos procesales, que
se produce por el vencimiento de un plazo fatal, tras lo cual cesan ipso iure sus efectos. En materia de medidas
precautorias, hay dos motivos de caducidad:

i) Art. 302 Inc. 2 CPC: Recordemos que las medidas precautorias pueden llevarse a efecto aun antes de
notificarse a la persona contra quien se decretan, pero la parte a quien se le conceden tiene la carga procesal de
notificar a la contraria dentro del plazo de 5 das, sin perjuicio de su ampliacin por motivos fundados. Transcurridos que
sean los plazos sin que se haya practicado la notificacin, las medidas decretadas caducan.

ii) Art. 299 CPC: En casos graves y urgentes el tribunal puede decretar una medida precautoria aun cuando falten
los comprobantes requeridos, por un trmino que no exceda de 10 das, mientras se presentan dichos comprobantes,
exigiendo caucin para responder por los perjuicios resultantes. Las medidas as decretadas quedarn de hecho
canceladas si no se renuevan en conformidad al Art. 280 CPC.

MEDIDAS CAUTELARES EN PARTICULAR.

a) Enumeracin: El Art. 290 CPC regula cuatro medidas precautorias:

1.- El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.

2.- El nombramiento de uno o ms interventores.

3.- La retencin de bienes determinados.

4.- La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.

Cabe tener presente que el Art. 290 no es taxativo, pues el Art. 298 CPC permite decretar las medidas cautelares
atpicas y porque, adems, existen otras medidas cautelares contempladas en diversas leyes especiales.

b) Anlisis:

1.- El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda (Arts. 291 y 292 CPC).

a) Concepto: Es el depsito de cosa mueble litigiosa en poder de un tercero, a objeto de restituirla a la parte que
obtenga una sentencia favorable (Art. 2249 CC)75. Este tercero toma el nombre de secuestre. En el fondo es un
depositario judicial que se sujeta a las reglas de los depositarios en el juicio ejecutivo (Art. 292 CPC).

b) Hiptesis: De acuerdo al Art. 291 CPC, procede el depsito judicial en dos casos:

1) Cuando se reivindica una cosa corporal mueble, y hay motivo de temer que esa cosa se pierda o deteriore en
manos del poseedor (Art. 901 CC);

75 El secuestro se define legalmente como: el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos en manos de otro que debe
restituirla al que obtenga una decisin a su favor (Art. 2249 CC). El CC distingue dos clases de depsito: el convencional y el judicial; slo
este ltimo tiene el carcter de medida precautoria, y a l nos referiremos.
352
 2) Cuando se entablan otras acciones con relacin a cosa mueble determinada, y haya motivo de temer que se
pierda o deteriore en manos de la persona que sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.

c) Consideraciones:

1) El secuestre, en su calidad de depositario judicial, administra la cosa.

2) Esta medida no afecta la disponibilidad jurdica del bien, sino que para ello habra que solicitar otra medida
precautoria.

3) Tengamos presente que esta medida slo puede recaer sobre cosa mueble que sea el objeto del juicio.

2.- El nombramiento de uno o ms interventores (Arts. 293 y 294 CPC).

a) Concepto: Es la designacin de una o ms personas encargadas de llevar cuenta de las entradas y gastos en
que se incurra durante la administracin de la cosa o negocio objeto de la intervencin, y de dar noticia de cualquiera
malversacin o abuso que advierta en dicha administracin.

b) Facultades: Para el desempeo del encargo el interventor puede imponerse de los libros, papeles y
operaciones del demando. Si advierte alguna malversacin o abuso en la administracin, adems de dar noticia de ello al
interesado o al tribunal, para que ste decrete el depsito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento
de crdito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de las medidas ms rigurosas que el tribunal
decida adoptar (Art. 294 CPC).

c) Hiptesis: De acuerdo al Art. 293 CPC, hay lugar al nombramiento de interventor:

1) Cuando sea necesario evitar el deterioro de la cosa y de los muebles y semovientes anexos a ella, y
comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo motivo de temerlo o las facultades del demando no ofrecen
suficiente garanta (Art. 902 Inc. 2 CC);

2) Cuando se reclama una herencia ocupada por otro si hay justo motivo de temor a que se refiere el nmero
anterior;

3) Cuando el comunero o socio demanda la cosa comn o pide cuentas al comunero o socio que administra;

4) Cuando hay justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que verse el juicio, o que los
derechos del demandante puedan quedar burlados; y

5) En los dems casos sealados expresamente por las leyes.

d) Consideraciones:

1) Esta medida precautoria puede versar sobre cosa mueble o inmueble, incluso respecto de una universalidad,
pudiendo ser incluso una cosa que no constituye el objeto del juicio.

2) El interventor NO es un administrador, sino que slo fiscaliza la administracin de tales bienes, con las
facultades que ya indicamos. El demandado, por su parte, conserva la administracin de la cosa.

3.- Retencin de bienes determinados (Arts. 295 CPC).

a) Concepto: Es el depsito de dineros o de otra cosa mueble en poder del mismo demandante, de demandado
o de un tercero, en los casos previstos por la ley.

b) Hiptesis: De acuerdo al Art. 295 CPC esta medida procede en los siguientes casos:

1) Respecto de los bienes materia del juicio, cumplindose los requisitos generales de toda precautoria;

2) Respecto de otros bienes determinados del demando, es necesario adems que sus las facultades del
demando no ofrezcan suficiente garantas; o que haya motivo racional para creer que el demandado procurar ocultar
sus bienes.

c) Consideraciones:

353
 1) Con esta medida se produce la indisponibilidad de la cosa mueble sujeta a la misma, de modo que su
enajenacin sera nula, de nulidad absoluta, por objeto ilcito (Art. 1464 n 3 interpretacin amplia de la expresin
embargo).

2) De acuerdo al Inc. 2 del Art. 295 CPC, el tribunal podr ordenar que los valores retenidos se trasladen a un
establecimiento de crdito u otra persona que lo estime conveniente, para la seguridad de dichos valores.

4.- Prohibicin de celebrar actos o contratos (Arts. 296 y 297 CPC).

a) Concepto: Es aquella que impide celebrar actos jurdicos respecto de bienes determinados.

b) Hiptesis: De acuerdo al Art. 296 CPC se puede decretar respecto de:

1) bienes que son materia del juicio, cumplindose los requisitos generales de toda precautoria;

2) otros bienes determinados del demando, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar
el resultado del juicio.

c) Consideraciones:

1) Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el n 4 del Art. 1464 CPC, ser
necesario que el tribunal decreto prohibicin respecto de ellos (Inc. 2 Art. 296 CPC).

2) La medida puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles. En el primer caso, la prohibicin slo producir
efectos respecto de terceros, cuando stos toman conocimiento de ella; pero el demando ser en todo caso responsable
de fraude, si ha procedido a sabiendas. En el caso de los bienes races, la prohibicin slo produce efectos respecto de
terceros, desde que se inscribe en el Conservador respectivo.

MEDIDAS PREJUDICIALES.

a) Concepto: Son aquellas que tienen por objeto preparar la entrada al juicio; asegurar anticipadamente los
resultados de la pretensin que ms tarde se formular; o a acreditar previamente un hecho pertinente al juicio que
est por iniciarse.

b) Legitimacin: Las medidas prejudiciales corresponden tanto al futuro demandante como al futuro
demandado.

c) Oportunidad: Las medidas prejudiciales, como su nombre lo indica, se solicitan antes del juicio, o sea, antes
de la notificacin de la demanda.

d) Finalidad: Las medidas prejudiciales tienen una triple finalidad de la cual arranca tambin una de sus
clasificaciones, a saber, a) medida prejudicial preparatoria; b) medida prejudicial probatoria; y c) medida prejudicial
precautoria.

e) Naturaleza jurdica: En doctrina moderna se seala que las medidas prejudiciales corresponden a la llamada
tutela judicial de emergencia. Digamos aqu que slo las medidas prejudiciales precautorias, son, en rigor, medidas
cautelares, ya que tienen por objeto asegurar anticipadamente los resultados de la accin (pretensin) que se deducir;
en cambio, las medidas prejudiciales preparatorias y probatorias, no son de cautela, ya que persiguen otras finalidades.

f) Interrogantes:

i.- Dnde se ubican las medidas prejudiciales? Forman parte del juicio ordinario de mayor cuanta? Hay TRES
opiniones:

1) No forman parte del juicio ordinario. Sus argumentos son:

a) El Art. 253 CPC seala que todo juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de lo
dispuesto en el ttulo IV de este libro. Esta slo quiere significar que el futuro demandante puede formular peticiones al
tribunal antes del juicio.

b) El ttulo IV del libro II lleva por ttulo de las medidas prejudiciales, lo que indica que estas medidas se ubican
antes del juicio.

2) Forman parte del juicio ordinario. Sus argumentos son:

354
 a) La segunda parte del Art. 253 CPC quiere significar que el juicio puede iniciarse, precisamente, por una
medida prejudicial.

b) El Art. 178 COT habla expresamente de que un asunto se haya iniciado por una medida prejudicial

3) Una tercera opinin mayoritaria seala que hay que distinguir entre procedimiento y juicio (proceso): En
efecto, un procedimiento puede iniciarse con una medida prejudicial, pero no por ello se habr iniciado el juicio, cuyo
principio estar determinado por la notificacin legal de la demanda.

*Importancia.

Se presenta a propsito de la interrupcin de la prescripcin. De acuerdo a la primera postura, las medidas

prejudiciales no interrumpiran la prescripcin, mientras que segn las otras dos, tales medidas si tendran esta virtud.
La razn de ello radica en que ya se inicio un procedimiento judicial, cesando con ello la inercia del demandante.

ii.- Las medidas prejudiciales tienen o no naturaleza contenciosa?

En las medidas prejudiciales se formulan solicitudes muy concretas, quedando la controversia, el debate,
reservado para el juicio. Entonces, el procedimiento que se ha iniciado por las medidas prejudiciales, es contencioso o
no contencioso? Hay dos opiniones:

a) Para algunos, basndose en el Art. 817 CPC, como no hay controversia, se trata de un asunto judicial no
contencioso.

b) Para otros, se trata de un asunto judicial contencioso, puesto que en los asuntos no contenciosos slo hay un
solo sujeto que se llama interesado; en cambio, en las medidas prejudiciales no hay un solo sujeto, sino que siempre
se pide algo respecto de alguien (futuro demandante o demando); teniendo en cuenta adems que, si bien, el asunto de
fondo se reserva para el juicio, de alguna manera podra haber debate respecto de la solicitud precisa.

iii.- Las medidas prejudiciales pueden aplicarse a otros juicios declarativos?

Al igual que las medidas precautorias, todas las medidas prejudiciales pueden pedirse en otros juicios
declarativos, por aplicacin del Art. 3 CPC. Para Benavente, estas medidas pueden solicitarse en todo procedimiento,
incluso el ejecutivo, conclusin a que arriba interpretando ampliamente la misma norma.

g) Requisitos generales de las medidas prejudiciales: El requisito general de las medidas prejudiciales est
contemplado en el art 287 CPC y consiste en que el solicitante indique en su peticin cual es la accin que se propone
deducir y someramente sus fundamentos. Al requisito general antes enunciado deber aadirse el requisito especfico
o particular de la prejudicial que en concreto se trate. A propsito del cmulo de requisitos, generales y especiales,
conviene sealar que en el caso de las medidas prejudiciales precautorias concurrirn simultneamente para su
concesin los requisitos generales y especiales de unas y otras (Art. 287, 298 y 279 CPC). De la suma de uno y otro tipo
de requisitos obtenemos lo siguiente:

a) Requisito general de la prejudicial: Que a) se indique la accin a deducir y; b) someramente sus fundamentos
(art 287 CPC).

b) Requisito general de las precautorias: Que a) se limiten a los bienes necesarios para responder a los resultados
del juicio (idoneidad), y; b) que el demandante acompae comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave
del derecho que se reclama (fumus bonis iuris) (Art. 298 CPC).

c) Requisito especial de las prejudiciales precautorias: Que exista a) motivo grave y calificado; b) que se
determine el monto de los bien sobre que deben recaer las medidas precautorias (este es un requisito de tipo
cuantitativo y no es igual al del art 298 CPC, que incide en la determinacin de los bienes en que recae la medida, y no al
monto de los mismos); y c) se rinda fianza u otra garanta suficiente a juicio del tribunal para responder por los perjuicios
que se origina, multas que se impongan (Art. 279 CPC).

h) Tramitacin: Est dada por el Art. 289 CPC, segn el cual las medidas prejudiciales se decretan sin audiencia
de la persona contra quien se pide, salvo los casos en que expresamente se exige su intervencin. En otras palabras,
el juez la concede inaudita altera pars, de plano, sin or a la contraria. La resolucin dir: como se pido o no a lugar y
nada. Ahora bien, qu significa la expresin: salvo os casos en que expresamente se exige su intervencin ello significa
que habr ciertos casos en donde hay que notificar a la contraparte pero el juez en ningn caso debe conferir traslado.

355
Por consiguiente, en los casos en que hay que notificar, estas medidas se decretan con conocimiento. Ejemplos de
estos casos seran:

a) Cuando se pide prejudicialmente la inspeccin personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el
mismo tribunal o certificado del ministro de fe, cuando exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de
hechos que puedan fcilmente desaparecer; para la ejecucin de estas medidas se dar previamente conocimiento de la
persona a quien se trata de demandar (Art. 281 CPC);

b) Tambin debe darse conocimiento a la persona a quien se trata de demandar cuando se solicita antes de la
demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones, por razn de impedimentos graves, haya fundado temor
de que no puedan recibirse oportunamente (Art. 286 CPC).

i) Clasificacin: Hay tres criterios para clasificar las prejudiciales:

i) Segn la parte que las pide:

a) Prejudiciales del futuro demandante: Son las contempladas en los art. 273, 279, 280, 281, 282, 284, 285 y
286 CPC.

b) Las que solo puede pedir el demandado:Son las contempladas en los arts. 273 n 5, 281, 284, 286 y 288.

ii) Segn la finalidad de las medidas prejudiciales:

a) Preparatorias: Son aquellas que tiene por objeto preparar la entrada al juicio. Ejemplo: Declaracin jurada del
futuro demandado acerca de su capacidad para comparecer en juicio.

b) Probatorias: Son aquellas que tienen por objeto acreditar previamente un hecho pertinente al juicio que est
por iniciarse. Ejemplo: Inspeccin del tribunal, informe de peritos, examen de testigos.

c) Precautorias: Son aquellas que tienen por objeto asegurar anticipadamente los resultados de la pretensin
que ms tarde se deducir. Ejemplo: Prohibicin de celebrar actos y contratos.

iii) Segn su naturaleza:

a) Prejudiciales propiamente dichas:Constituyen la regla general y estn concebidas fundamentalmente para

preparar la entrada al juicio o asegurarse de medios probatorios que puedan desaparecer.

b) Prejudiciales precautorias: Constituyen una excepcin, autorizada por el legislador, ya que se trata de
medidas de aquellas que aseguran el resultado del juicio y que por expresa disposicin de la ley y reuniendo requisitos
especiales, entre ellos la contracautela de la fianza o caucin, se anticipan a una fase anterior al inicio del juicio.

ALEJANDRO ROMERO dijo que la contracautela est en las innominadas, y las otras estn en las precautorias que
la anticipan.

MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS (Arts. 273 1, 2, 3, 4, 5; 282 y 285 CPC)

a) Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad para comparecer en juicio, o a su
personera o al nombre y domicilio de sus representantes (Art. 273 n 1 CPC).

1) Titular: Futuro demandante.

2) Sancin: Multas o arrestos (Art. 274 CPC).

3) Concesin: Se concede cuando, a juicio del tribunal, esta medida sea necesaria para que el demandante
pueda entrar en el juicio (Art. 273 Inc. final CPC).

4) Naturaleza: Preparatoria.

b) Exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar (Art. 273 n 2 CPC).

356
 1) Titular: Futuro demandante.

2) Sancin: Multas o arrestos e incluso el allanamiento del lugar en que se halle la cosa (Art. 275 y 276 CPC).

3) Concesin: Se concede cuando, a juicio del tribunal, esta medida sea necesaria para que el demandante
pueda entrar en el juicio (Art. 273 Inc. final CPC).

4) Naturaleza: Preparatoria.

c) La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros instrumentos

pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas (Art. 273 n 3 CPC).

1) Titular: Futuro demandante.

2) Sancin: El futuro demandado remiso pierde el derecho de hacer valer en su favor los documentos que se
rehus a exhibir, salvo que la otra parte los haga valer en apoyo de su defensa, o que justifique que no pudo exhibirlos,
o bien, si se refieren a hechos distintos de los que motivaron la solicitud (Art. 277 CPC).

3) Concesin: Se concede cuando, a juicio del tribunal, esta medida sea necesaria para que el demandante
pueda entrar en el juicio (Art. 273 Inc. final CPC).

4) Naturaleza: preparatoria y probatoria.

d) Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio
de lo dispuesto en los art 42 y 43 del cdigo de comercio (Art. 273 n 4 CPC).

1) Titular: Futuro demandante.

2) Sancin: La misma del art 277 CPC, y adems la siguiente: si los libros de contabilidad pertenecen a un
comerciante ser juzgado por los libros de su colitigante.

3) Concesin: Se concede cuando, a juicio del tribunal, esta medida sea necesaria para que el demandante
pueda entrar en el juicio (Art. 273 Inc. final CPC).

4) Naturaleza: preparatoria y probatoria.

e) El reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento privado (Art. 273 n 5 CPC).

1) Titular: Futuro demandante y FUTURO DEMANDO.

2) Sancin: Si no asiste el citado a la audiencia, o solo da respuestas evasivas se tiene por reconocido el
documento (Art 278-435 CPC).

3) Concesin: Esta medida se decreta en todo caso (Art. 273 Inc. final CPC).

4) Naturaleza: preparatoria y probatoria.

f) Exhibicin del ttulo del mero tenedor o declaracin jurada acerca del nombre y residencia de la persona en
cuyo nombre tiene la cosa (Art. 282 CPC).

1) Titular: Futuro demandante.

2) Sancin: Multas o arrestos

3) Concesin: Se concede cuando, a juicio del tribunal, esta medida sea necesaria para que el demandante
pueda entrar en el juicio.

4) Naturaleza: Preparatoria.

357
 g) Constitucin de apoderado judicial.Aqu el periculum in mora consiste en el temor de que una persona se
ausente del pas (Art. 285 CPC).

1) Titular: Futuro demandante.

2) Sancin: Queda apercibido el futuro demandado de nombrarle un curador de bienes.

3) Concesin: Se concede cuando, a juicio del tribunal, esta medida sea necesaria para que el demandante
pueda entrar en el juicio.

4) Naturaleza: preparatoria.

MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS.

Teniendo en cuenta que los nmeros 3, 4 y 5 del Art. 273 CPC son medidas prejudiciales probatorias,
agregamos a ese listado otras tres (Art. 281, 284 y 286 CPC):

a) Inspeccin personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo tribunal o certificado del
ministro de fe (Art. 281 CPC). Con la indicacin de esta prejudicial se asoma un antecedente importante en lo que atae
a la actividad probatoria dentro del proceso ya que, si existen prejudiciales probatorias, quiere decir que hay prueba en
una fase incluso anterior al trmino probatorio.

1) Titular: Futuro demandante y futuro demandado (Art. 288 CPC).

2) Sancin: No tiene.

3) Periculum in mora: Que exista peligro inminente de un dao o perjuicio o se trate de hechos que puedan
fcilmente desaparecer

4) Bilateralidad: Debe darse previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar o contra
quien se decreta si se encuentra en el lugar del juicio. En los dems casos se proceder con intervencin del defensor de
ausentes (Art. 281 Inc. 2 CPC).

5) Naturaleza: probatoria.

b) Confesional, sobre hechos calificados previamente de conducentes por el tribunal (Art. 284 CPC).

1) Titular: Futuro demandante y futuro demandado (Art. 288 CPC).

2) Sancin: Se le dar por confeso respecto de los hechos contenidos en el pliego de posiciones ABIERTO
aprobado por el tribunal (el listado de preguntas, en este caso excepcional, va en el mismo escrito y no en un sobre
cerrado).

3) Periculum in mora: Que haya motivo fundado para temer que una persona se ausente del pas.

4) Bilateralidad: Toda prueba confesional, estructuralmente, supone siempre que el absolvente se entere de la
diligencia pedida.

5) Naturaleza: probatoria.

c) Testimonial (Art. 286 CPC).

1) Titular: Futuro demandante y futuro demandado (Art. 288 CPC).

2) Sancin: No hay.

3) Periculum in mora: Que exista impedimento grave para recibir la declaracin del testigo en el trmino
probatorio del juicio ordinario, o bien, que haya fundado temor de que no puedan recibirse las declaraciones
oportunamente

358
 4) Bilateralidad: Para practicar la diligencia debe darse conocimiento previo a la persona contra quien se
decreta, cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin; y en los dems
casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes.

5) Naturaleza: probatoria.

MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS.

Para que las medidas precautorias puedan solicitarse prejudicialmente, deben cumplirse los requisitos que
establecen los arts. 279, 287 y 298 CPC, y los particulares de cada medida precautoria, esto es:

Art: 279 CPC:

a) Existan motivos graves para ellos;

b) Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas precautorias; y

c) Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los perjuicios que se
origen y multas que se impongan.

Art. 287 CPC: Expresar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos.

Art. 298 CPC:

a) Que se limiten a los bienes necesarios para responder a los resultados el juicio;

b) Que se acompaen comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama,
pudiendo ampliarse el plazo para presentar estos comprobantes, en caos graves y urgentes, por un trmino que no
exceda de 10 das, conforme al Art. 299 CPC.

Tengamos presente que las medidas prejudiciales precautorias, slo corresponden al futuro demandante.

Carga del solicitante de una medida prejudicial precautoria.

El Art. 280 CPC dice que aceptada la solicitad de medida prejudicial precautoria, deber el solicitante presentar
su demanda en el trmino de 10 das y pedir que se mantengan las medidas decretadas, plazo que puede ampliarse
hasta por 30 das, por motivos fundados.

Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que se mantengan las medidas decretadas, o a
resolver sobre la peticin el tribunal no las mantiene, por este solo hecho quedar responsable el solicitante de los
perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento.

CDULA N 19. EJECUCIN CIVIL.

I. NOCIONES GENERALES SOBRE LA EJECUCIN CIVIL

1. La ejecucin civil ha sido definida como aquella actividad con la cual los rganos judiciales tratan de poner en
existencia coactivamente un resultado prctico equivalente a aquel que habra debido producir otro sujeto, en
cumplimiento de una obligacin jurdica.
Como se aprecia, la ejecucin civil es una materia que se relaciona con el cumplimiento forzado de una obligacin. En lo
medular, consiste en un mecanismo procesal de agresin a la esfera patrimonial del deudor, basado en la existencia de
un ttulo ejecutivo que autoriza la realizacin de actividades coercitivas tendientes a lograr la satisfaccin de un crdito.
Opera, en consecuencia, frente a la ausencia de cumplimiento voluntario de una prestacin.

2. No constituye, por lo mismo, un momento de discusin, sino de actuacin. Actuar en lugar de discutir, como se
destaca en la doctrina alemana.
359
En la ejecucin civil no se aspira a la declaracin de un derecho u obligacin cuya existencia sea controvertida o dudosa
(procedimiento declarativo), sino al cumplimiento de una obligacin preestablecida y a la actuacin de un derecho
previamente reconocido por el ordenamiento jurdico, tomando acreedor y deudor los respectivos roles procesales de
ejecutante y ejecutado. Estas ltimas denominaciones no deben conducir a equvocos, en especial, lo referido al rol del
acreedor: ste es el titular del crdito que solicita la tutela ejecutiva, y en cuanto tal, toma el papel de ejecutante; pero
en rigor, la ejecucin en s misma siempre es realizada por el Estado a travs de los rganos de ejecucin (tutelar el
crdito).
Sobre el punto, la jurisprudencia chilena ha indicado que de acuerdo a los principios generales del Derecho Procesal, los
procedimientos ejecutivos son aquellos que tienen por objeto obtener el cumplimiento de un derecho que ha sido
reconocido o declarado en una sentencia anterior, o que conste en un ttulo al que la ley da el mismo valor que a una
sentencia con autoridad de cosa juzgada; y que los procedimientos declarativos, tanto los juicios ordinarios como los
sumarios, tienen por objeto obtener el reconocimiento o la declaracin de un derecho del cual se ha privado a su titular
o se le ha desconocido.

3. Segn un sector de la doctrina espaola, los elementos distintivos de la ejecucin civil son: 1) la coercin, 2) la
sustitucin y, 3) la intromisin en el patrimonio del deudor.
La coercin, se refiere a la utilizacin de la fuerza por parte de rganos estatales (los rganos de ejecucin) sometida a
normas jurdicas; desde el punto del vista del tribunal, se relaciona con la potestad de imperio del Estado (la actividad
jurisdiccional se proyecta ms all del reconocimiento de una obligacin), que constituye el corolario de la prohibicin
de la autotutela como medio de resolucin de conflictos. La sustitucin consiste en el reemplazo de la voluntad del
deudor por el poder pblico, en especial, por la intervencin de los rganos jurisdiccionales. La intromisin en el
patrimonio del deudor es la injerencia en la esfera patrimonial del sujeto pasivo de una obligacin, con la finalidad de
obtener el cumplimiento de sta.
En el Derecho chileno, estas nociones se pueden relacionar con el llamado derecho de prenda general, tambin
conocido como responsabilidad patrimonial del deudor (FUEYO), establecido en el art. 2465 CC.

II. PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS

1. La ejecucin civil se canaliza a travs de instrumentos jurdicos llamados procedimientos ejecutivos.

Es necesario tener presente que, se discute en doctrina sobre el necesario carcter jurisdiccional de los procedimientos
ejecutivos. En Espaa, por ejemplo, se sostiene que la ejecucin debe ser jurisdiccional. Un sector de la doctrina
extranjera, por otro lado, se ha pronunciado por la tesis no jurisdiccional, aceptando la posibilidad de que la ejecucin
civil sea dirigida por rganos que carecen del carcter de tribunal, aunque aceptando el derecho de reclamar ante la
jurisdiccin los posibles vicios y/o ilegalidades cometidas en la agresin patrimonial.
El Derecho francs es un buen ejemplo de lo ltimo, donde encontramos oficiales de ejecucin o alguaciles de
ejecucin, que podemos caracterizar como ministros de fe encargados de la ejecucin de las obligaciones.
Hacemos notar lo anterior, porque la eficacia del sistema jurisdiccional es menor que en aquellos modelos que optan
por una ejecucin no jurisdiccional.
2. En la ejecucin regulada por el CPC rige la jurisdiccionalidad. Nuestro anlisis, por lo mismo, partir de la base de la
situacin vigente en estos momentos en Chile, sin perjuicio de dejar constancia que en el proyecto CPC se ha planteado
una solucin diversa, de connotacin no jurisdiccional, con intervencin de los llamados oficiales de ejecucin.

III. PRINCIPALES MODELOS DE PROCEDIMIENTOS EJECUTIVOS

Se pueden distinguir distintos tipos de procedimientos ejecutivos, principalmente en atencin a la existencia o ausencia
de fase de conocimiento. Nos concentramos, por lo ya dicho, en la tesis jurisdiccional de la ejecucin, y distinguimos tres
principales modalidades: 1) procedimiento de ejecucin en sentido estricto, 2) procedimiento ejecutivo-sumario o con
fase sumaria de conocimiento, 3) procedimiento ejecutivo-declarativo o con fase de cognicin.

1. Procedimiento de ejecucin en sentido estricto

Procedimiento que se concentra nicamente en conseguir la ejecucin civil, sin contemplar fase de conocimiento y sin
posibilidad de defensa por parte del ejecutado. El ejecutado slo puede formular su oposicin a la ejecucin en un juicio

360
posterior, mediante el ejercicio de acciones. Se rige por el principio solve et repete, lo que equivale a decir que primero
es necesario pagar, para quedar luego en condiciones de reclamar jurisdiccionalmente contra la ejecucin.
En Chile, este modelo de ejecucin est contemplado en el procedimiento sobre realizacin de prenda del DL N 776 de
1925, y en el de realizacin de prendas de valores mobiliarios a favor de los bancos (art. 6 Ley N4.287 de 1928).

2. Procedimiento ejecutivo-sumario o con fase sumaria de conocimiento

Procedimiento que contempla una etapa de conocimiento reducida, pudiendo el ejecutado promover su defensa en
trminos muy acotados (oposicin a la ejecucin) dentro del mismo expediente ejecutivo. Existe, entonces, etapa de
conocimiento, pero sta es muy breve y exigua, contemplndose tan slo un nmero limitado de excepciones para el
ejecutado.
Un ejemplo de esta modalidad lo hallamos en el procedimiento especial hipotecario de la Ley General de Bancos (arts.
103-111, DFL N 3 de 1997, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley General de Bancos).

3. Procedimiento ejecutivo-declarativo o con fase de conocimiento

Procedimiento que supone una amplia discusin sobre el derecho deducido en juicio, pudiendo el ejecutado oponer una
variada gama de excepciones en contra de la ejecucin. Es el modelo del juicio ejecutivo ordinario del ttulo I del Libro III
CPC.
En relacin con lo anterior, es necesario precisar que en el CPC existen dos grandes procedimientos ejecutivos: por un
lado, el juicio ejecutivo del Libro III CPC, y por otro, el llamado procedimiento incidental de ejecucin regulado por los
arts. 233-241 CPC. Ambos cuadran con la nocin de juicio ejecutivo con fase de conocimiento, siendo notablemente ms
marcada esta caracterstica en el juicio ejecutivo regulado en el Libro III CPC.
Continuando con lo previamente sealado, debe tenerse presente que la jurisprudencia ha sealado, comparando estos
dos procedimientos, que el de ejecucin incidental tiene un carcter ms simplificado que el juicio ejecutivo del Libro
III CPC.
Para BALBONTN el juicio ejecutivo es una especie de procedimiento sumario, en donde se ven restringidas las
posibilidades de discusin de las partes, existiendo como efecto, ante una eventual reserva de derechos, cosa juzgada
formal.

BALBONTN indica introductoriamente que:

Existen diferencias entre las nociones de cumplimiento y ejecucin. As, por cumplimiento entendemos, por ejemplo, a la
prestacin impuesta por una sentencia judicial cumplida voluntariamente, sin intervencin del rgano jurisdiccional.
Por otra parte, al hablar de ejecucin nos referimos a un cumplimiento no voluntario, al tercer momento jurisdiccional,
entendemos una satisfaccin del crdito mediante mecanismos coercitivos, por ende hablar de ejecucin forzada
sera una redundancia.
COUTURE seala que el proceso de ejecucin se haya encaminado ms al obrar que al decidir, es decir, a transformar la
realidad.

Respecto al efecto de las resoluciones judiciales, recordamos a la cosa juzgada y al desasimiento. En cuanto a la primera,
cosa juzgada, presenta como variantes dos maneras de hacerla valer, a saber, accin de cosa juzgada y excepcin de
cosa juzgada. La accin de cosa juzgada es segn BALBONTN un atributo de la sentencia, cuya caracterstica sera la
inmutabilidad ms que un efecto de la misma, siendo s un efecto lo que contiene una sentencia, por ejemplo la
condena.

Observamos tambin diversos tipos de procedimientos ejecutivos, por ejemplo:

1. Proceso ejecutivo de aplicacin general: en el cual se dan curso a las demandas ejecutivas fundadas en un ttulo
ejecutivo.
2. Proceso ejecutivo de aplicacin especial: cual es para determinados tipos de obligaciones, por ejemplo, el proceso
destinado a obtener el pago de obligaciones previsionales.
3. Procesos extraordinarios de tramitacin especial, cuya estructura diversa se compone por diligencias especficas.
4. Proceso compulsivo: en el que destacan las medidas de apremio.

Segn la naturaleza de la obligacin:

1. Juicio ejecutivo de obligaciones de dar.

2. juicio ejecutivo de obligaciones de hacer.
361
3. Juicio ejecutivo de obligaciones de no hacer.

Segn su cuanta:
1. Juicio ejecutivo de mayor cuanta
2. Juicio ejecutivo de mnima cuanta. Hasta 10 UTM. (Arts. 729 al 738).

CONCEPTO DE JUICIO EJECUTIVO.

Es un procedimiento contencioso de tramitacin especial, que permite al actor obtener el cumplimiento forzado de una
obligacin que consta de un ttulo fehaciente e indubitado, de origen judicial o extrajudicial.

19.1 Cules son las condiciones de ejercicio de la accin ejecutiva?

Todo procedimiento ejecutivo se inicia mediante el ejercicio de una accin ejecutiva (algunos discuten acaso se inicia a
travs de las gestiones preparatorias de la va ejecutiva), la que debe ser ejercida por medio de una demanda ejecutiva
en la que es necesario acompaar el ttulo ejecutivo. Son, pues, tres nociones indisolublemente relacionadas: accin
ejecutiva, demanda ejecutiva y ttulo ejecutivo. Como veremos, esta vinculacin est contemplada en el art. 434 CPC, en
relacin con el art. 441 CPC.
La accin ejecutiva puede ser definida como un derecho subjetivo pblico a una concreta tutela jurisdiccional, cuyo
objeto es obtener un resultado equivalente al que habra logrado un acreedor frente al cumplimiento cabal y oportuno de
una obligacin por parte del deudor.
Otros la consideran como un derecho sustantivo procesal, en cual el rgano jurisdiccional pone la manos en el
patrimonio del deudor.
Esbocemos que puede haber casos en que el acreedor tiene el derecho pero carece de un ttulo, o que ste tenga algn
ttulo mas est falto del derecho.
Para que una accin ejecutiva sea acogida deben cumplirse tres requisitos fundamentales o condiciones de procedencia:
1) ttulo ejecutivo; 2) obligacin lquida en una obligacin de dar (determinada en una obligacin de hacer y si se
tratara de una obligacin de no hacer, que sea posible destruir lo hecho.) y actualmente exigible; 3) ausencia de
prescripcin extintiva.

1. Primer requisito: ttulo ejecutivo

A. Concepto
Documento que deja constancia fidedigna de una obligacin lquida y actualmente exigible, al que la ley otorga la
fuerza suficiente para exigir la garanta jurisdiccional del embargo (TAVOLARI).
Ttulo ejecutivo es aquel que da cuenta de un derecho indubitado al cual la ley otorga el merito suficiente y necesario
para exigir el cumplimiento forzado de una obligacin de dar, hacer o no hacer, obligacin que adems debe tener las
caractersticas de ser lquida y actualmente exigible y de no hallarse prescrita.
Es un presupuesto esencial bsico de la ejecucin civil: nulla executio sine titulo. No puede iniciarse un procedimiento
ejecutivo sin la presencia de un ttulo ejecutivo, donde se encuentre determinada en forma clara la obligacin de cuyo
cumplimiento forzado se trata.
El ttulo legitima la posibilidad del tribunal de satisfacer el crdito.

B. Caractersticas del ttulo ejecutivo

a. Es un documento
La doctrina mayoritaria, nacional y extranjera, estima que el ttulo ejecutivo tiene naturaleza documental; no es un acto
jurdico, sino un documento (TAVOLARI, en Chile; CARNELUTTI, en Italia; entre muchos otros). Tambin existe jurisprudencia
en este sentido: la ley no ha dado mrito ejecutivo a los negocios jurdicos, sino a documentos a los cuales atribuye ese
mrito y que, por supuesto, pueden contener negocios jurdicos (la transaccin, por ejemplo) o referirse a ellos.
Un sector minoritario, encabezado por el procesalista italiano LIEBMAN, ha postulado el carcter de acto o negocio de
esta figura jurdica: se trata, segn l, de actos que la ley reconoce necesarios y al mismo tiempo suficientes para
legitimar la demanda con la cual se promueve la ejecucin.
Hay una postura intermedia, para la cual es necesario considerar tanto los aspectos sustantivos como documentales del
ttulo ejecutivo. Bsicamente se sostiene, en este sentido, que el ttulo ejecutivo no es nicamente una entidad
documental, sino que adems presenta un determinado contenido, compuesto por actos a los cuales asigna eficacia
suficiente para permitir la ejecucin forzada.
Pensamos, que es ms acertado hablar de una combinacin entre lo documental y lo sustantivo, que fue lo que en
realidad expuso LIEBMAN. Como en todo documento, hay que considerar lo externo y lo intrnseco, sin que podamos
362
quedarnos nicamente con el aspecto formal. De modo que, si bien el ttulo ejecutivo es en s mismo un documento, no
podemos decir que sea una entidad vaca, por el contrario, debe tener un determinado contenido que habilite
legtimamente el inicio de un procedimiento ejecutivo.
En suma, el ttulo ejecutivo es un documento con determinadas exigencias de forma y mrito, tal como seguiremos
explicando a continuacin.

b. Con exigencias formales que aseguren su autenticidad: el ttulo ejecutivo como documento pblico
Estimamos que, el ttulo ejecutivo no puede ser cualquier documento, en rigor, debe tratarse de un documento pblico,
para as dotar a la ejecucin civil de las seguridades necesarias.
Como hemos dicho en otro lugar (MENESES), para balancear adecuadamente los dos polos en tensin existente en toda
ejecucin civil (intereses del acreedor y del deudor), es necesario tomar resguardos, uno de los cuales atae a la
autenticidad del ttulo, de manera tal, que el tribunal no se enfrente a la necesidad de efectuar mayores anlisis acerca
de la existencia o inexistencia de la obligacin, procediendo a actuar luego del estudio del ttulo que habilita la ejecucin
forzada.
La autenticidad intrnseca del documento pblico, es una buena respuesta a la necesidad predicha. Por lo mismo,
consideramos fundamental que todos los ttulos sean confeccionados, autorizados o certificados por ministros de fe
pblica. Slo as se asegura, en correcta medida, la eficacia formal del documento llamado ttulo ejecutivo y, ante todo,
se legitima la ejecucin civil.

c. Con determinado contenido

Segn adelantbamos, este documento no puede tener cualquier contenido. ste debe comprender especficamente
una obligacin lquida (o ms en general, determinada o determinable) y actualmente exigible.
Para el caso de los ttulos extrajudiciales, podemos decir que adems, es necesaria la voluntad de asumir la obligacin de
parte del deudor. En tal sentido, TAVOLARI expresa que el ttulo debe provenir del deudor, requirindose que la persona
del deudor est determinada pues -en su opinin-, resulta inimaginable la presencia de ttulos ejecutivos cuyo deudor
no est categricamente precisado. Al respecto, la jurisprudencia ha sealado que es indispensable para que proceda la
ejecucin que del ttulo resulte alguna obligacin contra persona determinada y que esta persona se haya obligado
personalmente; asimismo, se ha resuelto que el ttulo ejecutivo tiene que ser constitutivo de una obligacin
determinada y relativo a una persona tambin determinada.
En fin, tambin es necesario que la situacin jurdica pasiva de la obligacin no se encuentre extinguida, en especial, con
motivo de la prescripcin liberatoria. El mismo TAVOLARI, aludiendo a este tpico, seala que es indispensable que en el
ttulo no conste que la obligacin est extinguida.

d. Regido por la legalidad y tipicidad

La legalidad indica que slo la ley puede establecer ttulos ejecutivos, sin que puedan hacerlo las partes en ejercicio de la
autonoma de la voluntad, u otros poderes pblicos en ejercicio de sus potestades.
La tipicidad, complementaria de la legalidad, exige que para poder hablar de ttulo ejecutivo es indispensable que el
respectivo documento y el contenido de ste, sean subsumibles en alguno de los supuestos legales expresamente
previstos, as lo ha sealado la doctrina espaola (ORTELLS). En otros trminos, no basta con que exista una ley que
disponga que un determinado documento tenga el carcter de ttulo ejecutivo; es necesario adems- que el elemento
que se invoca como ttulo se ajuste rigurosamente a esa disposicin legal.
En Chile, esta caracterstica aparece recogida en el art. 434 n 7 CPC, donde se alude a cualquiera otro ttulo a que las
leyes den fuerza ejecutiva.
La jurisprudencia lo ha enfatizado en varias ocasiones. Particularmente interesante es una sentencia del ao 2003, por la
cual la Corte Suprema dio aplicacin correctamente en nuestra opinin - a las dos notas antes indicadas, a propsito de
la imposibilidad de invocar como ttulos ejecutivos las fotocopias de un pagar: El artculo 434 N4 del Cdigo de
Procedimiento Civil otorga mrito ejecutivo a los pagars protestados por falta de pago siempre que concurran, adems,
las otras condiciones que all se establecen, pero no concede dicho mrito a las fotocopias o copias autorizadas de ellos,
como sucede con otros ttulos. Si la ley, nica que puede otorgar mrito ejecutivo a un documento, no lo permiti, o
mejor, no contempl esta posibilidad, ha sido porque un solo documento mercantil podra convertirse en un nmero
infinito de ttulos ejecutivos, tantos cuantas copias autorizadas se lograren.

e. Debe ser autosuficiente

Como primera cuestin, sealemos que, por lo expuesto antes, la suficiencia o mrito ejecutivo del ttulo debe estar
sealada por la ley. Es, en efecto, la ley la que determina la fuerza de estos documentos, al punto que muchos autores y
alguna jurisprudencia nacional, han estimado que aqu se producira una situacin de prueba legal (CARNELUTTI) o
privilegiada (CS. 10 octubre 2006).

363
Aclarado lo anterior, queda pendiente resolver una interrogante sobre la cual no existe consenso entre los autores y
tribunales chilenos, referida a la autosuficiencia del ttulo, o como lo ha calificado alguna jurisprudencia, la autarqua
del ttulo.
Una solucin, consiste en exigir la referida autosuficiencia o autarqua, de modo tal que el ttulo debe bastarse a s
mismo, siendo jurdicamente improcedente la complementacin de ttulos con otros antecedentes. Como indica una
sentencia de la Corte Suprema de 1966: el ttulo debe bastarse a s mismo. Por consiguiente, no es tal, por su vaguedad
y porque no contiene determinadamente una obligacin de dar, el acuerdo tomado en un juicio arbitral que tiene por
aprobadas unas cuentas con las observaciones y aclaraciones que constan a fs. 59 y dems piezas de autos.
Esta es la solucin que compartimos, la cual puede apoyarse en dos argumentos de texto. Primero, el art. 434 CPC, que
en su enunciado exige que se haga valer alguno de los siguientes ttulos, lo que nos permite entender que siempre
debe tratarse de un solo documento ejecutivo. El segundo es el art. 438 CPC, cuyo numeral 3 se refiere a la liquidez
de la obligacin, agregando lo siguiente en el inc. 2: se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga
esta calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el
mismo ttulo ejecutivo suministre. Aqu es donde vemos la autarqua: que el mismo ttulo ejecutivo suministre, sin
que quepa aceptar otro elemento complementario.
Pero existe una segunda opinin, ahora expresada por un fallo de la Corte Suprema del ao 2000: la complementacin
o integracin de ttulos ejecutivos no la prohbe la ley, la que no exige que todos los requisitos que deban dar mrito
ejecutivo a un ttulo deben constar en l, exigencia que hara perder finalidad y eficacia jurdica, en ese mbito, a
instituciones reconocidas en nuestra legislacin, como por ejemplo, las hipotecas constituidas para garantizar
obligaciones de terceros o las otorgadas antes de los contratos a que acceden y que permite el art. 2413 del Cdigo Civil
o el de aquellas hipotecas que contienen la clusula de garanta general hipotecaria ya aceptada en la doctrina y
jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia.
Pensamos, que esta ltima jurisprudencia desatiende otras dos notas esenciales de los ttulos ejecutivos, como son la
legalidad y tipicidad, conforme a las cuales el razonamiento habra de ser precisamente el inverso: como la ley no
permite la complementacin de ttulos, ella no procede. Por lo mismo, desde nuestro punto de vista, la integracin o
yuxtaposicin de ttulos nicamente sera procedente en aquellas puntuales y expresas situaciones previstas por el
legislador.

C. Clasificacin
Previamente destacamos el carcter fehaciente e indubitado del cual se ve premunido un ttulo ejecutivo, dando cuenta
de la existencia de una obligacin, por ejemplo, una sentencia definitiva.

a. Segn la sede en que son creados: ttulo ejecutivo judicial y ttulo ejecutivo extrajudicial
Ttulos ejecutivos judiciales: son aquellos creados en el marco de un proceso jurisdiccional, ya sea por medio de una
sentencia judicial firme (art. 434 n1 CPC), o por medio de un acuerdo celebrado por los litigantes dentro de un juicio
(avenimiento) y que consta en un acta de avenimiento (art.434 n 3 CPC).
Ttulos ejecutivos extrajudiciales: son aquellos creados fuera de un proceso jurisdiccional, a los cuales la ley les reconoce
fuerza ejecutiva equivalente a una sentencia firme (art. 434 ns 2, 4 y 6 CPC). Es el caso, por ejemplo, de una escritura
pblica de transaccin que contempla obligaciones de pagar sumas de dinero, o de un pagar con firmas autorizadas
notarialmente.

b.Segn el cumplimiento de las exigencias para que tenga fuerza ejecutiva: ttulos ejecutivos perfectos y ttulos
ejecutivos imperfectos
Ttulos ejecutivos perfectos: son aquellos que cumplen todas las exigencias legales para tener fuerza ejecutiva desde el
mismo momento en que son creados (art. 434 ns 1, 2, 3 y 4 inc. 2). Estos sirven por s solos, contando con plena
eficacia desde su nacimiento, sin necesidad de diligencia adicional para fundamentar el ejercicio de la accin. Por
ejemplo: sentencia definitiva de condena firme; escritura pblica de transaccin que contempla obligaciones de pagar
sumas de dinero; pagar con firmas autorizadas notarialmente.
Ttulos ejecutivos imperfectos: son aquellos que no cumplen todas las exigencias para tener fuerza ejecutiva desde el
momento en que son creados y que, por lo mismo, requieren de una diligencia especial, una gestin preparatoria que
los constituya, complete o perfeccione (art. 434 n 4, 5 y 6 CPC, en relacin con art. 435 y 436 CPC). Por ejemplo: un
instrumento privado que contiene una obligacin actualmente exigible con accin no prescrita, necesita de una gestin
preparatoria de reconocimiento de firma. En el caso de la confesin judicial (art. 434 n5-435 CPC), la gestin
preparatoria, en realidad, constituye un ttulo inexistente previamente.

D. Ttulos ejecutivos en particular (art. 434 CPC, este artculo no es taxativo, lo cual se desprende de su n 7).
Destacamos los siguientes casos:
a. Sentencia definitiva o interlocutoria firme: art. 434 n1 CPC en relacin con los arts. 174 y 175 CPC

364
Primero: no obstante la amplitud de la disposicin, en estricto sentido debe entendrsela acotada a la sentencia
definitiva firme de condena en la cual consta una obligacin lquida y actualmente exigible. Por tanto, no se comprenden
en esta norma las sentencias meramente declarativas ni las constitutivas.
Segundo: respecto a la sentencia interlocutoria firme, slo podemos considerar comprendidas en la disposicin a las del
primer tipo o clase, vale decir, las que fallan incidentes estableciendo derechos permanentes y correlativamente
obligaciones lquidas y actualmente exigibles para las partes (art. 158 CPC). Por ejemplo, la sentencia interlocutoria que
tasa las costas a favor de una parte. No queda comprendida, por tanto, la sentencia interlocutoria de la segunda clase.
Tercero: qu ocurre con las sentencias que causan ejecutoria? Recordemos que este tipo de sentencias no estn firmes,
no han producido el efecto de cosa juzgada, se han deducido recursos en su contra, pero procesalmente es factible su
cumplimiento. Esta condicin se debe a los efectos del recurso, no a la resolucin en s. La doctrina y jurisprudencia
mayoritarias entienden que constituyen ttulo ejecutivo, por aplicacin del art. 434 n 7 CPC en relacin con el art. 231
inc. 1 CPC. Por nuestro lado, segn hemos explicado en otro trabajo (M ENESES), esta situacin dara lugar ms bien a
una hiptesis de ejecucin provisional.
Cuarto: qu ocurre con la sentencia definitiva dictada por un juez rbitro? Esta sentencia constituye ttulo ejecutivo en
virtud del art. 434 n 1 CPC; sin embargo, como el juez rbitro no tiene facultad de imperio, la ejecucin compete a la
justicia ordinaria: art. 635 inc. 3 CPC.
Quinto: en qu situacin estn las sentencias extranjeras? En Chile la sentencia extranjera tiene fuerza ejecutiva
nicamente en la medida que se haya cumplido previamente con el procedimiento de exequatur (arts. 242-251 CPC).
Sexto: qu ocurre con la sentencia condenatoria pronunciada contra el Fisco de Chile? Es pertinente una modalidad
especial de ejecucin, regulada en el art. 752 CPC. Contra el Fisco, el mecanismo de ejecucin civil no es compulsivo; una
vez ejecutoriada la sentencia, el tribunal remite un oficio al Ministerio que corresponde, el cual, dentro de los 60 das
siguientes a la recepcin del oficio, debe dictar un decreto ordenando el pago.

Recordemos que las sentencias firmes producen el efecto de cosa juzgada (arts. 174 y 175 CPC). Respecto al
acompaamiento, en el hecho, de este ttulo, hacemos referencia a un concepto instrumental, al documento material
cual se adjunta en la demanda (una copia del original que consta en el expediente).

Por ltimo, en cuanto al acta de conciliacin se entiende que cae dentro de este nmero dada la naturaleza de
equivalente jurisdiccional, su valor es de sentencia ejecutoriada (BALBONTN). La solucin emana de las propias partes,
es decir autocompositivamente. Su diferencia con el avenimiento es que ste lo inician las partes, mas la conciliacin
es un trmite obligatorio.

b. Copia autorizada de escritura pblica: art. 434 n 2 CPC

El ttulo es la copia autorizada de escritura pblica (origen extrajudicial), pues el original se encuentra en el protocolo del
notario. Art. 403 COT.
No obstante la amplitud de la norma, debe entenderse que se refiere nicamente a aquella que contiene una obligacin
lquida, actualmente exigible, y cuya accin ejecutiva no est prescrita. Por ejemplo, una escritura pblica en que consta
una transaccin con una obligacin de pagar una suma de dinero.

c. Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente: art. 434 n 3 CPC

Primero: el ttulo es el acta de avenimiento. El avenimiento consiste en un acuerdo de voluntades logrado por los
litigantes a travs del cual se pone trmino total o parcial a un proceso, constituye una forma de autocomposicin
bilateral e intraprocesal.
Segundo: el acta de avenimiento debe ser pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos
testigos de actuacin.
Tercero: respecto al significado de pasada ante tribunal competente, los autores estiman que debe haber una
resolucin del tribunal que aprueba el avenimiento (COLOMBO). Ahora bien, hay que entender que el tribunal debe velar
por la validez formal, sin que est llamado a hacer un anlisis del mrito del acuerdo.
Cuarto: cuando se alude a un ministro de fe, el Cdigo se est refiriendo al secretario del tribunal; y en la parte que
alude a los dos testigos de actuacin, est referida al caso de los rbitros arbitradores, porque ellos pueden actuar sin
ministro de fe (art. 640 CPC).
BALBONTN agrega dentro de este nmero a la transaccin solemne realizada por escritura pblica, art. 2446 CC. sta
es un equivalente jurisdiccional, cual produce de igual manera el efecto de cosa juzgada.

d. Instrumento privado reconocido judicialmente o mandado a tener por reconocido: art. 434 n 4 CPC

Distincin previa:

1. Instrumentos privados propiamente tales: respecto de los cuales hace mencin el art. 434 en su primera parte.
365
2. Instrumentos privados especficos: ttulos mercantiles, letra de cambio, pagar y cheque.

Lo frecuente en este tipo de instrumentos es que son otorgados sin solemnidad o intervencin de ministro de fe que
certifique su regularidad, por tanto no gozan de la presuncin de veracidad del ttulo y lo que consigna.
En este orden de ideas, para que tengan valor jurdico deben ser reconocidos o mandados a tener por reconocidos en
sede judicial, all tendrn mrito ejecutivo.

Primero: el documento que constituye ttulo ejecutivo, no obstante la amplitud de la norma, es aqul que contiene una
obligacin lquida y actualmente exigible.
Segundo: debe relacionarse esta materia con la gestin preparatoria de la va ejecutiva de reconocimiento de firma (art.
435 CPC), por cuanto, para constituir ttulo ejecutivo estos instrumentos requieren de una gestin preparatoria.
Tercero: Es lo mismo un reconocimiento de firma en la gestin preparatoria de reconocimiento de firma que, aquella
producida en el marco de un juicio declarativo? La interpretacin predominante entiende que para estar frente a este
ttulo ejecutivo se requiere una gestin preparatoria de la va ejecutiva, no siendo suficiente que el documento privado
haya sido reconocido o mandado a tener por reconocido en un juicio declarativo por aplicacin del art. 346 CPC. La
razn: el reconocimiento que se verifica en un juicio declarativo est llamado a producir efectos probatorios y no
ejecutivos.

Cuarto: cul es la situacin de las letras de cambio, pagars y cheques?

En esta norma distinguimos tres hiptesis:
Primera hiptesis: letra de cambio, pagar o cheque como ttulos perfectos.
Constituye ttulo ejecutivo perfecto la letra de cambio, pagar o cheque respecto del obligado cuya firma aparece
autorizada por un notario. Estos documentos no necesitan ser reconocidos judicialmente ni mandados a tener por
reconocidos.
Segunda hiptesis: letra de cambio, pagar o cheque protestados y notificados judicialmente sin que se alegue tacha de
falsedad de la firma por parte del obligado en ese acto o dentro de tercero da.
Se necesita la gestin preparatoria de notificacin judicial del protesto de la letra de cambio, pagar o cheque (art. 434
n 4 CPC); el ttulo se perfecciona si en el acto de la notificacin o dentro de tercero da, no se alega la falsedad de la
firma.
Tercera hiptesis: letra de cambio o pagar, protestados personalmente por falta de pago, respecto del aceptante de la
letra de cambio y suscriptor del pagar.
El ttulo se perfecciona una vez que el notario efecta el protesto personalmente por falta de pago, sin que el
aceptante de la letra de cambio o suscriptor del pagar haya opuesto tacha de falsedad a su firma.

e. Confesin judicial: art. 434 n 5 CPC

El ttulo ejecutivo se perfecciona en virtud de la gestin preparatoria de la va ejecutiva confesin judicial. A travs de la
gestin, un deudor reconoce una deuda lquida y actualmente exigible: art. 435 n 5 CPC.
El acreedor presenta un escrito ante el tribunal, solicitando que el deudor comparezca y confiese la deuda.
La Confesin judicial como ttulo ejecutivo es igual a la confesin como medio de prueba? La interpretacin mayoritaria
entiende que para estar frente a este ttulo ejecutivo se requiere una gestin preparatoria de la va ejecutiva, no siendo
suficiente para el perfeccionamiento de este ttulo ejecutivo que la confesin se haya producido como prueba en un
juicio declarativo (absolucin de posiciones).
En la confesin como gestin preparatoria, si el deudor niega el hecho fracasa la posibilidad de obtener el ttulo, en la
confesin como medio probatorio no considerando adems la existencia de otros medios de prueba; En la confesin
como gestin preparatoria si el deudor no comparece una vez se le tiene por reconocida la deuda y, con todo, en la
confesin como medio de prueba observamos dos tipos de la misma, a saber confesin provocada y espontnea, si el
deudor confiesa de manera espontnea el o los hechos dejan de ser controvertidos, en la confesin como gestin
preparatoria no existe sta diferenciacin, debe producirse en la forma indicada por el art. 435 CPC, citndose
previamente al deudor con el fin de preparar la va ejecutiva y prestando ste su confesin ante el juez, o tenindosele
por confeso en rebelda. A mayor abundamiento la confesin como medio de prueba puede referirse a cualquier hecho
substancial, pertinente y controvertido en el juicio, en el segundo caso, la confesin slo puede referirse a la existencia
de una obligacin.

f. Cualesquiera ttulos al portador o nominativos legtimamente emitidos: art. 434 n6 CPC

Se trata de aquellos ttulos emitidos por alguna institucin legalmente autorizada. Por ej. Los bonos hipotecarios
emitidos por el banco del estado de chile o un banco hipotecario. No quedan comprendidos aqu los bonos emitidos por
el estado, ya que no procede el juicio ejecutivo en contra del fisco.

366
Si estos ttulos emitidos en conformidad a una ley no son pagados a su vencimiento, el respectivo tenedor puede exigir
ejecutivamente el cumplimiento de la obligacin en ellos contenida. Lo mismo puede decirse de los cupones tambin
vencidos de dichos ttulos.
Para ello ser menester practicar previamente una gestin preparatoria de la va ejecutiva, la cual consiste en este caso,
en la confrontacin de los cupones con los ttulos y de stos con los libros talonarios.
El inciso 2 del n 6 del art. 434 CPC sostiene: Si el director de la institucin emisora del ttulo o la persona que tenga la
representacin del deudor tachare de falso el ttulo, no ser ste un obstculo para que se despache la ejecucin,
debiendo alegarse la falsedad como una de las excepciones del juicio. Este inciso tiende a impedir que se embarace la
medida del embargo, que es el que asegura el cumplimiento de la obligacin. De no ser as, quedara al arbitrio del
director de la institucin eludir el procedimiento ejecutivo mediante la tacha de falsedad del ttulo.

g. Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva: art. 434 n7 CPC
Las leyes reconocen ttulos ejecutivos, el requisito es que el legislador los haya creado y reconocido, slo l, limitndose
las partes a celebrarlo o perfeccionarlo. Pueden ser actos de particulares sin la intervencin de un ministro de fe.
Este numeral tiene por objeto legitimar ciertas actividades jurdicas de los sujetos de derecho. As, su finalidad es que el
tribunal dicte alguna medida compulsiva o de apremio por la sola presentacin del ttulo ejecutivo con la demanda. Lo
anterior se debe a las garantas que ofrece el ttulo para el legislador y para el sistema, gozan de un sello de seriedad y/o
autenticidad.
La enumeracin que da el art. 434 CPC no es taxativa, lo cual se desprende del n 7. ste comprende a todos aquellos
ttulos a los que disposiciones especiales han dado el carcter de ejecutivos. Entre otros;

A. Sentencia que causan ejecutoria.

Debemos recordar que el N 1 de este art. 434 solo da mrito ejecutivo a la sentencia firme o ejecutoriada. De modo
que no podemos comprender all a las sentencias que causan ejecutoria.
Las sentencias que causan ejecutoria, son aquellas que pueden cumplirse, no obstante la existencia de recursos
pendientes en su contra.
En trminos de Ral Espinosa Fuentes, las sentencias que causan ejecutoria, son aquellas sentencias cuyo cumplimiento
la ley autoriza, no obstante estar atacadas o ser atacables por algn recurso judicial.
As por ej. Causa ejecutoria la sentencia de primera instancia cuando se ha apelado de ella y la apelacin, segn la ley, se
concede en el slo efecto devolutivo. Causa igualmente ejecutoria la sentencia de segunda instancia cuando se ha
interpuesto en su contra un recurso de casacin, dado que ste ltimo, por regla general, no suspende la ejecucin de la
sentencia.

B.La ley n 4.097, relativa al contrato de prenda agraria, confiere mrito ejecutivo sin necesidad de reconocimiento
previo al contrato de prenda agraria, otorgado en instrumento privado debidamente inscrito, cuya firma haya sido
autorizada por un notario u oficial de registro civil.

C. La ley n 5.687, relativa al contrato de prenda industrial, confiere tambin mrito ejecutivo sin necesidad de
reconocimiento previo al contrato de prenda industrial, celebrado por escritura privada, autorizada ante notario y
debidamente inscrito.

D. El acta que consta la conciliacin, tambin posee fuerza ejecutiva, art. 267 CPC (para Balbontn el acta de
conciliacin corresponde al art. 434 n1).

E. La ley n 6.071, relativa a la propiedad de un edificio por departamentos, dispone en su art. 16 que la copia del acta
de asamblea celebrada en conformidad al reglamento de la copropiedad o al art. anterior en que se acuerden expensas
comunes, autorizada por el administrador, tendr mrito ejecutivo para el cobro de las mismas.

F.En leyes especiales, son ttulos ejecutivos aquellos derivados de deudas previsionales y de deudas tributarias.

G. La ley 19.983 del 15 de diciembre del 2004, otorga mrito ejecutivo a la copia de la factura emitida por una
operacin de compraventa o prestacin de servicios.En la prctica se llama la cuarta copia de la factura, porque
primero est la original, una que va a servicios de impuestos internos, otra queda al comprador o prestador de servicios,
y la otra tiene el mrito ejecutivo de la factura para su cobro.

H. La ley n 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias, crea tambin un ttulo ejecutivo en su
ttulo n 7, el cual dispone que toda resolucin judicial que fije una pensin alimenticia tendr mrito ejecutivo y ser
competente para conocer de su ejecucin el tribunal que la dict en nica o primera instancia.

367
2. Segundo requisito: obligacin lquida y actualmente exigible (arts. 437 y 439 CPC)
La obligacin es lquida cuando est perfectamente determinada en su especie o en su gnero y cantidad. Existe certeza.
Si se trata de una obligacin de dar, el objeto debe estar determinado ya sea en su especie, o en su gnero y cantidad. Si
se trata de una obligacin de hacer, la obligacin debe ser determinada. Si se trata de una obligacin de no hacer, la
obligacin debe ser convertible, de modo que sea susceptible de destruirse lo hecho en contravencin a la obligacin,
sino slo queda la indemnizacin de perjuicios.
En lo que respecta a las obligaciones de dar, se aplica el art. 438 CPC, entendiendo la ley por obligacin lquida los casos
siguientes:
Art. 438 n1: cuando la ejecucin recae sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que existe en poder del deudor.
En este caso, est perfectamente determinada la especie o cuerpo cierto.
Art. 438 n2: cuando la ejecucin recae sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, la
liquidez de la obligacin se obtiene mediante la avaluacin efectuada por un perito que nombrar el tribunal. Una vez
que se determina el valor de sustitucin de la especie o cuerpo cierto, la obligacin se entiende lquida. Esta materia
se relaciona con la gestin preparatoria de la va ejecutiva denominada avaluacin pericial, sealada en el mismo
precepto.
Art. 438 n3: cuando la ejecucin recae sobre una cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado, la liquidez se
obtiene mediante una avaluacin pericial antes indicada.
El art. 438 inc. 2 CPC entiende por cantidad lquida, no slo la que actualmente tiene esa calidad, sino tambin la que
pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre.
Respecto de obligaciones de dinero en moneda extranjera, el art. 438 CPC seala que no es necesaria la gestin
preparatoria de la va ejecutiva de avaluacin, debiendo fijar su equivalente en moneda nacional cumpliendo con las
normas de la Ley N18.010 de 1981.
Por ltimo, el art. 439 CPC permite que la obligacin sea en parte lquida y en parte ilquida; respecto a la parte lquida
se procede ejecutivamente, por la parte ilquida se reclama por la va ordinaria (reservndose el acreedor el derecho).
Que la obligacin sea actualmente exigible, quiere decir que pueda cumplirse, es decir, que no est sujeta a alguna
modalidad, como la condicin, el plazo o el modo. La interpretacin predominante entiende que la obligacin debe ser
exigible al momento de presentarse la demanda ejecutiva. Por tanto, aunque el acreedor sepa que su deudor no
cumplir, la doctrina dice al actor que debe esperar a que la obligacin del deudor sea actualmente exigible. Anlisis en
concordancia con el art. 464 n7 CPC.

3. Tercer requisito: ausencia de prescripcin extintiva (art. 442 CPC)

El plazo de prescripcin extintiva es de 3 aos contados desde que la obligacin se haya hecho exigible (en relacin con
los arts. 2514 y 2515 CC). Si la accin ejecutiva est prescrita, el tribunal debe denegar la ejecucin declarando de oficio
la prescripcin de la accin ejecutiva, constituyendo esto ltimo, una excepcin a lo dispuesto por el art. 2493 CC (en
juicio ordinario la prescripcin es alegada por el deudor). El pronunciamiento del tribunal es in limine o inlime litis.
Ahora bien, la prescripcin tambin se contempla dentro del catlogo de excepciones que puede oponer el ejecutado
(art. 464 n 17 CPC).
Hay ttulos que tienen un plazo de prescripcin distinto. Es el caso de las letras de cambio y pagars, por ejemplo, que
de acuerdo al art. 98 Ley N18.092 prescriben en 1 ao contado desde el vencimiento del documento. En nuestra
opinin, dado el carcter excepcional del art. 442 CPC, no cabran una interpretacin extensiva y, por ende, el tribunal
no estara autorizado para declarar de oficio este tipo de prescripcin.
Declarada la prescripcin, el ttulo pierde su merito ejecutivo, sin embargo, como la accin ordinaria prescribe en 5 aos,
el art. 2515 CC permite ejercitar acciones ordinarias relacionadas con la obligacin en cuestin, en cuyo caso,
corresponder aplicar las reglas del juicio sumario (art. 670 n 7 CPC).
Qu sentido tiene la segunda parte del art. 442 CPC? Podra estimarse que no obstante haber prescrito la accin
ejecutiva, el acreedor podra instar por procurarse un ttulo ejecutivo nuevo a travs de una gestin preparatoria de la
va ejecutiva.
Pensamos que lo anterior es improcedente, pues entendemos que las gestiones preparatorias no se aplican a los casos
de ttulos cuyas acciones se encuentran prescritas. Lo contrario podra crear un incentivo a los acreedores negligentes,
quienes podran subsanar sus descuidos por esta va (no se pretende que un deudor est indefinidamente obligado, por
lo que se favorecera la certeza jurdica). La norma no puede sino tener el siguiente sentido: deja a salvo el derecho de
los acreedores que dispongan de otros ttulos, para iniciar la respectiva ejecucin civil.

V. JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR ARTS. 434-529 CPC.

Para efectos de la ejecucin civil, constituye obligacin de dar, toda aquella cuya prestacin consiste en la entrega de
una cosa, siendo el prototipo de la ejecucin civil en Chile, aquella en que se debe una especie o cuerpo cierto o una
suma de dinero.
368
El juicio ejecutivo en las obligaciones de dar se encuentra regulado en el ttulo I del libro III, arts. 434-529 CPC;En
segundo lugar, y en carcter supletorio de las normas anteriores, se aplicarn las del procedimiento ordinario (art. 3
CPC). Se distingue del procedimiento ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer, los que se encuentran regulados
conjuntamente en el ttulo II del Libro III, arts. 530- 544 CPC. Cabe sealar que, en la anterior regulacin, subyace el
conocido criterio del CC, en orden a asignar mayor relevancia a las obligaciones de dar, en comparacin a la importancia
que se asigna a las obligaciones de hacer y no hacer.
El juicio ejecutivo en las obligaciones de dar, origina durante su tramitacin, por regla general, los llamados cuadernos
ejecutivo o principal y de apremio, pudiendo, eventualmente, formarse un tercer cuaderno denominado, cuaderno de
terceras.
A modo de breve adelanto respecto de lo que se expresar ms adelante, en el cuaderno ejecutivo o principal, se ubica
la eventual fase de conocimiento del juicio ejecutivo, la que no se presentar en caso que el ejecutado no se oponga a la
ejecucin, por cuanto, en tal supuesto, no existir discusin entre ejecutante y ejecutado. El cuaderno de apremio
contiene la ejecucin propiamente tal, concentrando todos los actos procesales encaminados a obtener el cumplimiento
coactivo de la obligacin de dar. Ambos cuadernos reciben tramitacin paralela, existiendo, en todo caso, algunos
mbitos de conexin entre uno y otro.
En el cuaderno de terceras, por su parte, se llevar adelante el procedimiento establecido por la ley para que terceros
puedan hacer valer sus pretensiones en el juicio ejecutivo en relacin con la cosa embargada o con el pago de sus
crditos.
En cuanto al mbito de aplicacin:

Est determinado por dos condiciones:

1. La cuanta que debe ser superior a 10 UTM.
2. La naturaleza de la obligacin; debe ser de dar.

Para el Derecho Civil, obligacin de dar es aquella en que la prestacin del deudor consiste en la transferencia del
dominio o la constitucin de un derecho real limitativo del mismo, sin embargo, este no es el criterio que se desprende
del CPC, ya que para l, obligacin de dar es, sencillamente, la que consiste en la entrega de una cosa.

(La obligacin de hacer, para el Derecho Civil, es la que pone al deudor en la necesidad de ejecutar un acto lcito que no
sea la transferencia del dominio o de otro derecho real, y obligacin de no hacer, tambin para el derecho civil, consiste
en que el deudor se abstenga de ejecutar un acto que, sin la obligacin, le sera lcito efectuar. Al igual que en las
obligaciones de dar, para el CPC las obligaciones de hacer y no hacer consisten en algo ms simple; la primera, consiste
en la prestacin de un hecho, y la segunda, consiste en una abstencin. En este sentido, si el juicio ejecutivo es por
obligacin de hacer o no hacer, se observarn las disposiciones del ttulo II del libro III CPC, y tambin, en forma
supletoria las disposiciones del ttulo I).

VI. GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VA EJECUTIVA

1. Concepto y naturaleza jurdica

Son aquellos procedimientos judiciales que debe iniciar el acreedor para completar o constituir un ttulo que le servir
de fundamento a la accin ejecutiva que se iniciar posteriormente.
Son procedimientos destinados a crear o completar ttulos ejecutivos imperfectos. Respecto a su naturaleza jurdica, la
opinin mayoritaria estima que se trata de un procedimiento contencioso en el cual no cabe discusin, debiendo el
deudor reservar su defensa para el juicio ejecutivo respectivo. En nuestra opinin, el razonamiento anterior permite a
las partes formular el incidente de nulidad procesal.

2. Las gestiones preparatorias de la va ejecutiva forman parte del juicio ejecutivo?

La doctrina y jurisprudencia estn divididas. Quienes estiman que las gestiones precitadas forman parte del juicio
ejecutivo, argumentan sealando que el art. 443 n 1 inc. 2 CPC, que regula el mandamiento de ejecucin y embargo,
permite que el requerimiento de pago se practique por cdula en aquellos casos en que el deudor previamente haba
sido notificado personalmente o con arreglo al art. 44 con motivo de una gestin preparatoria; asimismo, se basan en el
art. 178 del COT, para concluir su posicin, pues, ste seala que si un juicio se inici por gestin preparatoria de la va
ejecutiva, la demanda ejecutiva debe entablarse ante el mismo tribunal que conoci de la gestin.
Por su parte, quienes defienden la opinin contraria, argumentan sealando que, en virtud del art. 434 CPC, el juicio
ejecutivo comienza con la demanda ejecutiva, a lo que hay que agregar que, por disposicin del art. 465 CPC, la gestin
preparatoria de la va ejecutiva no produce prrroga de competencia respecto a un juicio ejecutivo posterior.

BALBONTN en torno a esta discusin seala que:

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La importancia de la misma radica en los efectos que pueden producirse en materia de prescripcin de la accin
ejecutiva. Por ejemplo, si el acreedor espera hasta el ltimo da en que vence el plazo para iniciar la gestin preparatoria
para perfeccionar el ttulo, y que en este caso, al momento del juicio y el vencido el plazo el deudor opone excepcin de
prescripcin.
Tambin es relevante lo que ocurre a propsito del mandato judicial, si basta con el otorgado en la gestin preparatoria
y el mismo subsiste en el juicio ejecutivo, afirmaramos entonces que el juicio se inicia con la gestin preparatoria
existiendo una unidad entre gestin y juicio. El problema de esta interpretacin es en materia de abandono de
procedimiento, si se inicia la gestin preparatoria, se obtiene el ttulo y luego pasa el tiempo y no se inicia el juicio se
podra pedir el abandono por parte del deudor.
El art. 2518 del CC dispone que la prescripcin se interrumpe civilmente por la demanda (en materia de prescripcin
adquisitiva), y se remite al art. 2503 CC. Por otra parte, algunos autores sealan que la interrupcin se produce por
cualquier gestin del que reclama el derecho que se pretende, lo que apoyara la tesis de que la gestin preparatoria
inicia el juicio ejecutivo.
Quienes piensan que el juicio ejecutivo comienza con la interposicin de la demanda ejecutiva postulan que las
gestiones preparatorias no tienen una naturaleza contenciosa ni dialctica, siendo una actividad no contenciosa
voluntaria.
Por su parte, el art. 100 de la ley 18.092 seala expresamente que la gestin preparatoria s interrumpe la prescripcin
en materia de letra de cambio, pagar y cheque, por lo que la doctrina entiende que si interrumpe la prescripcin por
mandato expreso de la ley, la regla general es que no, y por eso se debi especificar. Empero y como contraargumento,
el art. 178 del COT indica que el juicio se inicia por medidas pre judiciales, gestiones preparatorias. El asunto se discute.

3. Principales gestiones preparatorias de la va ejecutiva

A. Reconocimiento de firma puesto en instrumento privado (arts. 434 n 4 y 435 CPC)
Mediante esta gestin preparatoria de la va ejecutiva, el acreedor solicita al tribunal que se cite al deudor a la presencia
judicial para que reconozca su firma estampada en un instrumento privado, bajo apercibimiento consistente en que, si
no concurre o bien, si concurre y da respuestas evasivas, se dar por reconocida la firma. Reconocido judicialmente o
mandado tener por reconocer, as, el reconocimiento puede ser espontneo o por mandato judicial, siempre en el
marco de una gestin preparatoria.

Hablamos, en este caso, de instrumentos privados que no son ttulos mercantiles.

Situaciones que pueden producirse:

1.- Que el deudor concurra y reconozca la firma:En esta hiptesis queda preparada la va ejecutiva, se levanta acta en la
que se deja constancia del reconocimiento quedando perfeccionado el ttulo ejecutivo.
2.- El deudor citado no comparece: En tal caso, se hace efectivo el apercibimiento y el acreedor debe solicitar al tribunal
que se tenga por reconocida la firma, la resolucin que se pronuncie tendr por reconocida la firma, constituyendo,
segn la opinin dominante, una sentencia interlocutoria de la segunda clase. Estimamos que para que quede preparada
la va ejecutiva es necesario que la resolucin adquiera firmeza; admitiendo que se trata de una materia opinable,
considerando que el carcter no suspensivo del recurso de apelacin en contra de esta resolucin. Recordemos que en
este caso no existe segunda citacin.
3.- El deudor concurre y da respuestas evasivas:El acreedor debe proceder de la misma manera sealada en el caso
anterior. Es el tribunal quien califica lo evasivo o categrico.
4.- El deudor comparece y niega la firma: No queda preparada la va ejecutiva, al acreedor slo queda la opcin de iniciar
un juicio declarativo.
5.- El deudor concurre y tacha de falsa la firma: La opinin mayoritaria sostiene que fracasa la gestin preparatoria, por
lo que al acreedor slo queda la opcin de iniciar un juicio declarativo.
La doctrina seala que el nico que puede reconocer la firma es aquel quien la estamp, por sta un acto personalsimo.
Tengamos presente que al ser el tribunal el que fija el plazo al deudor para comparecer, ste puede pedir prrroga del
mismo, art. 67 CPC (plazo judicial).
El deudor puede manifestar el reconocimiento o su negativa por escrito con anterioridad al cumplimiento de los plazos
fijados, por ejemplo, si el deudor no comparece y niega la firma mediante un escrito, debe presentarlo antes que el
tribunal dicte la resolucin en que se da por reconocida la firma.
Reconocida la firma, queda preparada la ejecucin (el ttulo), an cuando el deudor niegue la deuda. La oportunidad
procesal para esto es en las excepciones.

B. Confesin de deuda (arts. 434 N 5 y 435 CPC)

Mediante esta gestin preparatoria de la va ejecutiva, el acreedor solicita al tribunal que se cite al deudor a la presencia
judicial para que reconozca una deuda, bajo apercibimiento consistente en que, si no concurre o bien, si concurre y da
respuestas evasivas, se lo dar por confeso de la deuda. En este caso el acreedor no cuenta con ningn ttulo, afirma ser
370
acreedor por una determinada suma, construyendo un ttulo que no existe. Se deja constancia en un acta la
comparecencia y el reconocimiento si procede.
Respecto de las situaciones que pueden producirse, se aplican las mismas reglas analizadas a propsito de la gestin
preparatoria de la va ejecutiva anterior, las cuales reiteramos con algunas particularidades:
El deudor citado concurre y confiesa: queda preparada la va ejecutiva.
El deudor citado no concurre: en tal caso se hace efectivo el apercibimiento y el acreedor debe solicitar al tribunal que
se tenga por confeso al deudor. Es necesario que se dicte una resolucin por medio de la cual se tiene por reconocida la
firma, cuya naturaleza segn la opinin predominante, es la de una sentencia interlocutoria de la segunda clase. Al igual
que en el caso anterior, estimamos que, para que quede preparada la va ejecutiva es necesario que la resolucin
adquiera firmeza, siendo pertinentes similares comentarios que los ya formulados.
El deudor comparece y da respuestas evasivas: se aplica la misma solucin que la vista en la gestin preparatoria de la
va ejecutiva anterior.
Segn la doctrina chilena y la jurisprudencia cabe distinguir distintos tipos de confesin judicial:
Confesin pura y simple: en este caso el deudor concurre y reconoce la deuda sin que realice ningn aadido. Esta
confesin es indivisible y su efecto consiste en que queda preparada la va ejecutiva.
Confesin calificada: es aquella en que el deudor junto con confesar, modifica la calificacin jurdica del hecho. Ejemplo:
recib una suma de dinero pero no como mutuo, sino como donacin. La jurisprudencia aplicando el art. 401 CPC,
entiende que esta confesin es indivisible. Fracasa la gestin preparatoria de la va ejecutiva, porque no se puede dividir
la confesin a favor del acreedor.
Confesin compleja: es aquella en que el deudor confiesa, pero agrega un hecho nuevo, desligado (confesin inconexa)
o vinculado al hecho principal (confesin conexa).
La confesin compleja conexa: es indivisible, salvo que se pruebe la falsedad del hecho agregado (art. 401 CPC). Como
de acuerdo al art. 1698 CC, se deber acreditar el pago o demostrar la falsedad, se frustra la gestin preparatoria, por
cuanto, para ello deber iniciarse un procedimiento declarativo.
La confesin compleja inconexa: se rige por lo dispuesto en el art. 401 CPC, el cual permite la divisin de la confesin en
perjuicio del confesante, quedando por tanto, preparada la va ejecutiva.

C. Avaluacin pericial: (art. 438 N 2 y 3 CPC)

La gestin preparatoria en estudio, permite obtener que la obligacin adquiera el carcter de lquida (definida y
determinada en cuanto al monto). Procede en dos casos:
Caso del art. 438 n 2 CPC: cuando la ejecucin recae sobre el valor de una especie o cuerpo cierto debida que no se
encuentra en poder del deudor.
Caso del art. 438 n 3 CPC:cuando la ejecucin recae sobre una cantidad de un gnero determinado.
Es necesario avaluar el bien para entonces poder cumplir la obligacin, pasando a ser un pago equivalente, una suma de
dinero.
El monto de la deuda se determinar a travs de peritos los cuales son nombrados por el tribunal. La va ejecutiva queda
preparada una vez que se cuenta con el informe del perito en el cual consta el valor de la obligacin. En virtud del art.
440 CPC las partes tienen el derecho de pedir que la avaluacin aumente o disminuya, pudiendo adems el ejecutado
reclamar del exceso de avalo, en la misma gestin o iniciado ya el juicio oponiendo la excepcin del art. 464 n 8 CPC.
La naturaleza jurdica de la avaluacin pericial es de carcter sui generis ya que no est destinada a procurarse un ttulo
ejecutivo ni perfeccionar otro.
Es el tribunal quien nombra al perito. Si el acreedor no cuenta con un ttulo puede, por ejemplo, solicitar dos gestiones
preparatorias de la va ejecutiva.
Ante el caso en que el acreedor no haya realizado la gestin, el deudor puede defenderse oponiendo la excepcin del
art. 464n7 CPC.

D. Notificacin judicial de protesto de letra de cambio, pagar o cheque: (art. 434 n 4 CPC)
Su objetivo es dar cumplimiento a la situacin prevista en el art. 434 n4 CPC. Ante una letra de cambio, pagar o
cheque, se intentar exigir el cumplimiento de la obligacin impaga ante cualquiera de los obligados, siendo necesaria
para esto la notificacin del protesto. Se le da a conocer al deudor el hecho que se iniciar una ejecucin contra l,
notificando la diligencia en sede judicial.
El acreedor presenta un escrito de solicitud ante el tribunal, dando cuenta que tiene un documento correspondiente a
una letra de cambio, pagar o cheque (consta una obligacin). El deudor es informado por un receptor judicial, y es
requerido de pago de la deuda, pudiendo a la vez formular un reparo de falsedad en el mismo acto de notificacin o
dentro de tercero da.
Tratndose de estos ttulos de crdito, los casos en que puede quedar preparada la va ejecutiva son:
Si efectuada la notificacin no se tacha de falsa la firma en ese acto o dentro de tercero da.
Si tachada de falsa la firma se prueba la autenticidad de la misma (art. 111 Ley N18.092).

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Si el obligado al pago de estos documentos, durante la gestin preparatoria de la va ejecutiva tacha de falsa la firma,
sta se tramita en forma de incidente correspondindole al acreedor probar que la firma es autntica. Si se prueba que
la firma es autentica, queda preparada la va ejecutiva una vez que la resolucin que falla el incidente adquiere firmeza.
Cabe destacar lo que dispone el art. 110 de la ley 18.092, cual seala que los deudores que tachan indebidamente de
falsedad una firma y sta resulta verdadera, arriesgan una sancin penal por el delito de fraude. Empero, existe una
salvedad cual es que se acredite que la tacha ocurri con justa causa de error.

E. Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor (art.1377 CC)
Estamos frente al supuesto en que el deudor fallece antes de cumplir la obligacin. Rige el principio de que los
herederos ocupan el mismo lugar jurdico que el causante, en relacin con el art. 1377 CC.
Esta gestin preparatoria se traduce en notificar a los herederos del deudor, el o los ttulos ejecutivos que se pretenden
hacer valer en un juicio ejecutivo. Con la gestin se obtendr claridad y precisin en torno a la persona del deudor, lo
que a juicio de TAVOLARI, cristaliza uno de los requisitos implcitos de los ttulos ejecutivos, cual es, la determinacin del
acreedor y deudor.
En lo tocante a la tramitacin, el art. 1377 CC, dispone que el acreedor debe notificar el ttulo ejecutivo a los herederos,
y slo una vez que transcurran 8 das desde la notificacin, queda habilitado para iniciar un juicio ejecutivo contra ellos.
Situacin particular: art. 5 CPC; durante el juicio fallece aquella parte que obra por s misma (por ejemplo, abogado que
acta por s), existen plazos diversos, a saber, los del trmino de emplazamiento.

Casos:
1. Deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin: se aplica el trmino de 8 das.
2. Deudor fallece iniciado el juicio ejecutivo: se aplica el art. 5 CPC.

F. Notificacin al tercer poseedor de la finca hipotecada (art. 758 y 759 del CPC)
La presente gestin preparatoria, se traduce en notificar al poseedor de un bien raz hipotecado, que no tiene la calidad
de deudor personal, en la obligacin que se caucion con la hipoteca.
En lo que a la tramitacin respecta, de acuerdo al art. 758 CPC, el tercer poseedor de la finca hipotecada, una vez
notificado cuenta con 10 das para pagar la deuda o hacer abandono de la finca a favor del acreedor hipotecario, el cual
proceder a su realizacin. En caso que el tercer poseedor de la finca hipotecada no realice ninguna de las 2 actuaciones
sealadas, el acreedor cuenta con el art. 759 CPC, que le permite entablar una accin de desposeimiento contra aqul,
privndolo del bien raz para hacerse pago de su acreencia.

G. Notificacin judicial de copia de factura (Ley N19.983)

A partir de la Ley N19.983 de 15 de diciembre de 2004, es posible que la factura, bajo ciertos requisitos y condiciones,
tenga mrito ejecutivo, para tal efecto, la citada ley exige la prctica de una gestin preparatoria de la va ejecutiva. En
lo procedimental, la gestin consiste en la notificacin judicial de la factura al deudor.
Segn el art. 4 de la predicha ley, queda preparada la va ejecutiva dndose uno cualquiera de los siguientes casos:
Si notificado judicialmente el deudor de la factura, no la tacha de falsa dentro de 3 da.
Si tachada de falsa la factura, la tramitacin incidental a que se da lugar, culmina por resolucin judicial firme que
rechaza la tacha.

H. Validacin de sentencia extranjera (arts. 242-251 CPC)

Parte de la doctrina inscribe dentro de este pargrafo como gestin preparatoria de la va ejecutiva el procedimiento de
exequatur, reguladoen los arts. 242-251 CPC. Aqul consiste en un procedimiento judicial cuyo conocimiento
corresponde a la Corte Suprema y que tiene por objeto autorizar la ejecucin en Chile de una sentencia dictada por un
tribunal extranjero, de manera que, sin este procedimiento, una sentencia como la referida no puede ejecutarse en el
pas. En este caso, la va ejecutiva slo queda preparada una vez que la Corte Suprema dicta una sentencia favorable
autorizando la ejecucin.
Con todo, no todas las opiniones son concordantes, pues, existen posturas que sostienen que el exequatur no es una
gestin preparatoria de la va ejecutiva, sino un procedimiento autnomo cuyo objeto apunta a resolver si una sentencia
extranjera se ajusta o no a los parmetros legales nacionales, entendiendo, en todo caso, que lo que se ejecuta en
nuestro pas, no es la sentencia dictada por un tribunal extranjero, sino la sentencia chilena de exequatur, siguiendo los
cauces pertinentes a que da lugar el art. 434 n 1 CPC.

I. Confrontacin de ttulos y cupones (art. 434 n 6 CPC)

Para que cualesquiera ttulos al portador, o nominativos tengan mrito ejecutivo se requiere:
1. Haber sido legalmente emitidos, lo cual se acreditar simplemente con la norma legal que autorizo la emisin.
2. Los ttulos deben representar obligaciones vencidas, o sea, la obligacin debe emanar del ttulo mismo y adems ella
debe ser exigible.
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3. La confrontacin con los libros talonarios.
Respecto de los cupones, que representan los intereses, para que tenga mrito ejecutivo se requiere (segn el mismo
artculo):

1. Los cupones deben representar obligaciones vencidas, o sea, que la obligacin sea exigible.
2. La confrontacin con los ttulos.
La gestin preparatoria, que consiste en la confrontacin de los cupones con los ttulos y de stos con los libros
talonarios, se solicitar al tribunal competente y la diligencia se realizar por el propio juez o por un ministro de fe que
aquel designe. El ministro de fe har la confrontacin, esto es, el examen y comparacin:
a) del ttulo cuyo valor pretende cobrar por la va ejecutiva y el libro talonario, del cual dicho ttulo ha sido
oportunamente desprendido;
b) y el caso de ser cupones los confrontar con el titulo y estos con los libros talonarios. Este es el caso de una doble
confrontacin.
Con la certificacin del ministro de fe en orden a que la confrontacin ha resultado conforme, significa que ha quedado
preparada la va ejecutiva.
Hay que tener presente que el inciso 2 del n 6 del art. 434 del CPC dice que: Resultando conforme la confrontacin, no
ser obstculo a que se despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la
persona que tenga la representacin del deudor, quien podr alegar en forma la falsedad como una de las excepciones
del juicio. Este inciso tiende a impedir que se embarace la medida del embargo, que es el que asegura el cumplimiento
de la obligacin. De no ser as, quedara al arbitrio del director de la institucin eludir el procedimiento ejecutivo
mediante la tacha de falsedad del ttulo.

19.2 CUADERNO PRINCIPAL O EJECUTIVO EN EL JUICIO EJECUTIVO

1. Nocin general
Es aqul en el cual ubicamos la fase de conocimiento del juicio ejecutivo. En este cuaderno, por tanto, es donde puede
tener lugar la discusin entre ejecutante y ejecutado, la que slo se presentar si el ejecutado se opone a la ejecucin,
pues en caso contrario, bastar el mandamiento de ejecucin y embargo para que el acreedor persiga la realizacin de
los bienes embargados en miras a obtener la satisfaccin de su crdito.

2. Demanda ejecutiva
Concepto:
Es el acto por el cual el acreedor reconviene judicialmente al deudor a fin de que ste satisfaga su crdito, para lo cual
acompaa un ttulo que tiene mrito ejecutivo y que da cuenta de una obligacin de existencia indubitable.
La demanda ejecutiva debe cumplir con los requisitos del art. 254 CPC, resultando fundamental acompaar el ttulo
ejecutivo al momento de presentacin de la misma (arts. 434 y 441 CPC). Es caracterstico de la demanda ejecutiva que
la peticin que se formula al tribunal se redacte conforme a la frase de estilo cuyo tenor transcribimos a continuacin:
que se despache mandamiento de ejecucin y embargo y que se ordene seguir adelante la ejecucin hasta hacerse
pago ntegro de la deuda con sus reajustes, intereses y las costas.
Respecto del ttulo ejecutivo que es necesario acompaar a la demanda, constituye jurisprudencia reiterada la exigencia
de acompaar el documento original, el que adems, debe contener en dicha oportunidad todos y cada uno de los
requisitos necesarios para que sea procedente la ejecucin civil.
Una vez presentada la demanda, el tribunal, procediendo de manera in limine, efectuar un examen de fundabilidad de
la misma (examen del ttulo), sin audiencia ni notificacin del ejecutado, emitiendo un pronunciamiento que, a juicio de
la jurisprudencia, es de mrito y no de mero trmite (art. 441 CPC).
Si se contienen en el ttulo ejecutivo todos los requisitos de la accin ejecutiva, el tribunal dictar una resolucin
proveyendo la demanda ejecutiva cuyo contenido literal ser: despchese, lo que ser expresin unvoca de que la
demanda ejecutiva presentada ha sido acogida, en caso contrario el tribunal denegar la ejecucin, resolucin que por
su naturaleza de sentencia interlocutoria producir cosa juzgada.
La naturaleza jurdica de la resolucin que provee la demanda ejecutiva, es la de una sentencia interlocutoria de la
segunda clase, opinin, que si bien es mayoritaria, no es unnime, por cuanto autores, como PEREIRA ANABALN han
asignado la naturaleza jurdica de sentencia definitiva a esta resolucin, por cuanto, en su concepto, resuelve la cuestin
o asunto que es objeto del juicio, poniendo fin a la instancia en el caso de no existir oposicin a la ejecucin. (Art. 472
CPC).
El tribunal provee la resolucin sin audiencia y notificacin del demandado, art. 441 CPC. Se inicia la actividad con el slo
mrito del ttulo, lo que alegue el deudor respecto al inicio de la actividad procesal no tiene ningn efecto.

Recursos en contra de la resolucin que despacha el mandamiento de ejecucin y embargo o deniega la ejecucin.

373
A. Resolucin que deniega la ejecucin. No es un simple decreto. La doctrina est conteste que es una sentencia
interlocutoria que hace imposible la continuacin del juicio, en consecuencia procede recurso de casacin en la forma y
apelacin en el solo efecto devolutivo. El art. 441 inciso final se refiere expresamente al recurso de apelacin, y
expresa lo siguientes:
Si denegado el mandamiento de ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha lugar a ella, el tribunal elevar el
proceso al superior, tambin sin notificacin del demandado.

B. Resolucin que despacha la ejecucin. Tambin es una sentencia interlocutoria, pero no es de aquellas que ponen
trmino al juicio o hacen imposible su prosecucin, sino por el contrario, tiene por objeto hacer prosperar los autos,
siendo por tanto inadmisible el recurso de casacin en contra de tal resolucin. Si cabe apelacin en el solo efecto
devolutivo.

Si el tribunal deniega la ejecucin el acreedor puede apelar esa resolucin, con el espritu de proteger el crdito (art. 441
inc. final). Existen, por otra parte, razones en contra y a favor por las que se rechaza la apelacin del deudor a la
resolucin que despacha el mandamiento:
En contra:
1. Hasta el momento el deudor no es parte del juicio, no ha sido notificado.
2. Art. 441 CPC, el tribunal acta (dicta la resolucin) sin apersonamiento, sin previa audiencia (an si la apelacin fuera
en el solo efecto devolutivo, el demandado tendr su momento).
A favor:
1. El art. 187 CPC, no lo niega expresamente.
2. El art. 441 CPC seala de manera expresa que el acreedor puede apelar, por lo que no sera necesario indicarlo para el
deudor.
Cabe observar que, si el tribunal acoge a la demanda ejecutiva, y por tanto, dicta la resolucin cuyo contenido es
despchese, estaremos en presencia de un acto procesal complejo, pues, en seguida, el mismo tribunal que accedi a
la demanda ejecutiva deber dictar una segunda resolucin denominada mandamiento de ejecucin y embargo la
cual encabeza el cuaderno de apremio, permitiendo la ejecucin propiamente tal.
Sobre las vas de impugnacin, debemos consignar que, en el caso que el tribunal acoja la demanda ejecutiva, el
ejecutado slo podr impugnar la resolucin oponiendo una o ms excepciones de las contempladas en el art. 464 CPC.
Por su parte, contra la resolucin que deniega la ejecucin el ejecutante podr interponer tanto un recurso de apelacin
(art. 441 CPC) como un recurso de casacin en la forma (art. 766 CPC).

3. Requerimiento de pago
Siel tribunal acoge la demanda ejecutiva, un ministro de fe (receptor) proceder a practicar el denominado
requerimiento de pago, el cual consiste en la notificacin al ejecutado de la demanda ejecutiva y su provedo y
adems, en la intimacin a ste para que pague la deuda. Es por tanto, una actuacin judicial que practica un receptor
con un doble fin: por un lado, notificar la demanda ejecutiva y su provedo, y por otro, intimar o interpelar al deudor
para realizar el pago. Ambas finalidades del requerimiento deben cumplirse en un solo acto, existiendo al respecto tres
maneras diferentes para practicarlo, lo que es de vital importancia, en especial por lo referente al emplazamiento del
ejecutado, pues, una vez practicado el requerimiento comenzarn a computarse los das con que cuenta el ejecutado
para ejercer su derecho de oposicin a la ejecucin (art. 443 CPC).
Una primera manera de practicar el requerimiento de pago, lo constituye el requerimiento personal, debiendo ceirse el
requirente al art. 40 CPC sobre notificacin personal, con la nica restriccin de no practicar el requerimiento en lugares
de acceso pblico.
La segunda modalidad que puede asumir el requerimiento, es la notificacin personal subsidiaria, debiendo estar el
requirente al art. 44 CPC, con el nico agregado de dejar el receptor a disposicin del deudor la llamada cdula de
espera, por medio de la cual ste ltimo es citado por el primero para ser requerirlo de pago en un da, hora y lugar que
indica en la misma. En caso que el ejecutado no concurra a la citacin en la fecha que indic el receptor, se entender
requerido en rebelda, procedindose de inmediato a la traba del embargo.
En ltimo trmino, el requerimiento de pago puede practicarse por cdula o por estado diario, lo que es procedente
respecto del deudor notificado personalmente o segn el art. 44 CPC con motivo de una gestin anterior, gestin que a
entender de la jurisprudencia, se traduce nicamente en una gestin preparatoria de la va ejecutiva (art. 443 n1 inc. 2
CPC). Se traduce en que si el deudor, tras ser notificado en la gestin preparatoria no designa domicilio dentro del
trmino de dos das, el acreedor puede solicitar la notificacin por el estado diario.
Obligacin del Ministro de fe, quien realiza el requerimiento de pago dentro del territorio de la repblica. El ministro de
fe comunica el plazo para la oposicin a la ejecucin (contestacin), lo que por regla general no ocurre y es el propio
acreedor quien en un otros seala el plazo (generalmente 4 das). Su omisin no acarrea nulidad.

4. Actitudes que puede adoptar el ejecutado una vez requerido de pago

374
Elejecutado, una vez requerido de pago puede adoptar diferentes actitudes, cada una de las cuales, tiene importantes
consecuencias jurdicas.
A. Paga la deuda respectiva y las costas de la causa antes del requerimiento de pago, sin ser notificado
Esta actitud del ejecutado pone fin al juicio ejecutivo (arts. 446 y 490 CPC). Se incluye el hecho de que pague en el
requerimiento, donde igualmente deber pagar las costas.

B. El ejecutado guarda una actitud de silencio

Puede ocurrir que el ejecutado una vez requerido de pago y dentro del trmino de emplazamiento guarde una actitud
de silencio, y por tanto, no ejecuta acto jurdico alguno, por ejemplo, no pague. En tal caso, por disposicin legal se
omite la sentencia en el juicio ejecutivo y bastar el mandamiento de ejecucin y embargo para que el acreedor pueda
perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago de su crdito. Esta solucin legislativa, resulta coherente con
un modelo de ejecucin en sentido estricto al no plantearse discusin alguna entre ejecutante y ejecutado.

C. El ejecutado se opone a la ejecucin

El ejecutado durante el trmino de emplazamiento puede oponerse a la ejecucin oponiendo una o ms de las
excepciones del art. 464 CPC; dicha oposicin, en cuanto a su naturaleza jurdica, constituye un acto de impugnacin a
la resolucin que despacha la ejecucin.

Si el deudor no paga corresponde el embargo de sus bienes en cantidad suficiente que cubran capital, costas e intereses.

a. Oportunidad
La oposicin debe formularse dentro del trmino de emplazamiento, el cual puede estar constituido por 4 das, 8 u 8
ms todos aquellos que correspondan para su cmputo segn la tabla de emplazamiento.
Todos trminos se cuentan desde el requerimiento de pago, teniendo el carcter de hbiles, fatales, y variables segn el
lugar en que el ejecutado fue requerido de pago en relacin al lugar de asiento del tribunal (art. 459 y 460 CPC).
Para establecer de manera precisa cul es ese trmino, es necesario atender al lugar en que el deudor ha sido requerido,
y al respecto pueden distinguirse cuatro situaciones;

A. El deudor es requerido de pago en el lugar de asiento del tribunal.

Tendr el trmino de 4 das tiles para oponerse a la ejecucin. Art. 459 inciso 1 CPC
La expresin asiento del tribunal se refiere a la comuna en que funciona dicho tribunal. La expresin das tiles es
sinnimo de das hbiles, por lo cual dicho plazo se entiende suspendido durante los das feriados.

B. El deudor es requerido de pago dentro del territorio jurisdiccional en que se ha promovido el juicio, pero fuera de
la comuna que sirve de asiento del tribunal.
El trmino se ampliar con 4 das, si el requerimiento se hace dentro del territorio jurisdiccional en que se ha promovido
el juicio, pero fuera de la comuna de asiento del tribunal. Art. 459 inc. 2.
Es decir, en este caso el ejecutado tendr 8 das fatales para oponerse a la ejecucin.

C. El deudor es requerido de pago en el territorio jurisdiccional de otro tribunal de la repblica.

Esta situacin se encuentra regulada en el art. 460 CPC.
Se plantea dos situaciones:
1. El ejecutado presenta su oposicin ante el tribunal exhortado.
a. El requerimiento se hizo en el lugar del asiento del tribunal exhortado, en este caso el plazo es de 4 das.
b. El requerimiento se hizo dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de la comuna de asiento del tribunal
exhortado, el plazo ser de 8 das.
El tribual exhortado se limitara a remitir la solicitud de oposicin al exhortante para que este provea sobre ella lo que
sea de derecho.
2. El ejecutado presenta su oposicin ante el tribunal que conoce el juicio ejecutivo.
El plazo ser de 8 das ms el aumento que corresponda de acuerdo a la tabla de emplazamiento de que trata el art.
259 del CPC.

D. El deudor es requerido de pago fuera del territorio de la repblica.

Art. 461 CPC. Igual que el caso anterior, el trmino para deducir oposicin ser de 8 das ms el aumento que
corresponda en la tabla de emplazamiento.

Caractersticas del plazo.

375
1. El plazo para deducir oposicin comienza a correr desde el da del requerimiento de pago. Art. 462 inciso 1 del CPC.
2. Se trata de un plazo fatal, por una doble razn, una porque los plazos que establece el CPC son fatales, y adems
porque as lo establece expresamente el art. 463 del CPC. Los trminos que se expresan en los cuatro artculos
anteriores son fatales.

b. Formalidades
La oposicin debe formularse por escrito, y ser declarada admisible si, adems de cumplir con los requisitos generales a
todo escrito: se oponen todas las excepciones en el mismo libelo, indicando con claridad y precisin los hechos en que
se fundan las excepciones y los medios de prueba de que se valdr el ejecutado (art. 465 CPC). Al tenor del texto legal,
los medios de prueba debiesen singularizarse uno a uno, sin perjuicio de ello, en la prctica forense se admite una
designacin genrica.
Esclarecido que la oposicin a la ejecucin se cristaliza oponiendo alguna o algunas de las excepciones previstas en el
art. 464 CPC, debemos observar que slo cabe oponer las excepciones all sancionadas, entre las cuales se comprenden
tanto excepciones dilatorias como perentorias. Son excepciones dilatorias las excepciones 1 a 4 del art. 464 CPC y el
beneficio de excusin contemplado en la excepcin 5. Constituyen excepciones perentorias las excepciones 6 a la 18
y la caducidad de la fianza regulado en la excepcin 5 del citado artculo. Al respecto destacamos las siguientes
excepciones:

Incompetencia del tribunal (art. 464 n 1 CPC)

Esta excepcin es comprensiva tanto de la incompetencia absoluta como de la relativa. Segn el art. 465 CPC, no es
bice para oponer esta excepcin el hecho de haber intervenido el ejecutado en una gestin preparatoria anterior al
juicio ejecutivo, de lo que cabe concluir que la gestin preparatoria de la va ejecutiva no produce prrroga de
competencia.
En cuanto a la tramitacin, esta excepcin puede ser resuelta de inmediato o puede dejarse su resolucin para la
sentencia definitiva. El anlisis de las dems excepciones que es posible oponer, demuestra que sta es la nica que por
ley puede ser resuelta de inmediato.
Debe tenerse presente que en aquellos lugares de asiento de corte, en los cuales rige la distribucin de causas el
tribunal que es competente para conocer de la gestin preparatoria lo es tambin para conocer de la demanda
ejecutiva como consecuencia de la gestin preparatoria.
Ahora bien, si deducida la excepcin de incompetencia y ella es aceptada por el tribunal, ste se abstendr de
pronunciarse sobre las dems excepciones opuestas, ya que no tendra competencia para ello. As lo dispone el art. 306
CPC y lo confirma la jurisprudencia de modo uniforme.
Litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el
acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin (art. 464 n3 CPC)
Constituye una exigencia legal que el proceso respecto del cual existe litis pendencia haya sido iniciado por el acreedor
sea por va de demanda o de reconvencin, exigencia que descansa en la pretensin de evitar que el deudor utilice la
oposicin a la ejecucin como instrumento entorpecedor de la ejecucin.
Para que exista litis pendencia, debe concurrir triple identidad entre dos procesos, lo que implica que, en este caso, por
tratarse de un procedimiento ejecutivo, debiese existir otro juicio ejecutivo paralelo entre ejecutante y ejecutado, sin
embargo, se advierte que, por aludir la presente excepcin a la reconvencin, el procedimiento respecto del cual existe
triple identidad puede ser, tanto uno ejecutivo como otro declarativo.
Podramos anotar otra diferencia que presenta esta excepcin; segn se la considere en el juicio ordinario o en el
ejecutivo: en el primero, la excepcin de litis pendencia puede oponerse en segunda instancia, en forma incidental. En el
segundo, slo puede oponerse en primera instancia y dentro del plazo fatal que existe para oponerse a la ejecucin.
Falsedad del ttulo (art. 464 n 6 CPC)
El ttulo ejecutivo es falso cuando no es autentico, vale decir, cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por las
personas y de la manera que en el ttulo se expresa. Art. 17 del CC.
En consecuencia, para que pueda calificarse de falso un ttulo, es menester que haya habido suplantacin de personas o
que se haya hecho adulteraciones que hagan cambiar la naturaleza del ttulo. La jurisprudencia ha fallado que slo en
esos dos casos cabe hablar de falsedad del ttulo
Nada tiene que ver la falsedad del ttulo con la nulidad de la obligacin en l contenida; La falsedad supone la
suplantacin de personas o adulteraciones en el ttulo; supone un hecho delictuoso. En tanto que la nulidad es
solamente una sancin civil de ineficacia de un acto en el cual se ha omitido algn requisito que la ley prescribe para la
validez de dicho acto.

Nulidad de la obligacin (art. 464 n 14 CPC)

Que entre las excepciones enumeradas en el art. 464 CPC se contemple la nulidad de la obligacin, permite sostener el
carcter de procedimiento ejecutivo con fase de conocimiento que prev la legislacin en el libro III CPC.
Como el legislador no distingue, la nulidad puede ser absoluta o relativa.
376
Se ha fallado que la facultad de declarar de oficio la nulidad absoluta, cuando el vicio que la origina aparece de
manifiesto, puede ejercitarla el tribunal aun en el juicio ejecutivo en que no se haya opuesto esa excepcin.

La falta de capacidad del demandante, o de personera o de representacin legal del que comparezca en su
nombre (art. 464 n2 CPC)
Se refiere a la capacidad para comparecer en el juicio y comprende dos situaciones; falta de capacidad del demandante
y falta de personera (representacin convencional: mandato) o representacin legal del que comparece a nombre del
demandante.
Precisin. Esta excepcin se refiere a la falta de capacidad del demandante, pero nada dice en cuanto a la falta de
capacidad del demandado. Quiere esto decir que el ejecutado no podra hacer valer su propia incapacidad? Se cree que
no, y que el ejecutado podra excepcionarse fundado en su incapacidad, invocando para ello el n 7 del art. 464: Falta de
un requisito para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva con relacin al demandado.

Ineptitud del libelo (art. 464 n4 CPC).

El libelo es inepto cuando le falta alguno de los requisitos que seala el art. 254 CPC.
Todos estos requisitos deben reunirse al momento de solicitarse la ejecucin; si se omiten, el defecto no podra ser
subsanado por escritores posteriores, ya que una vez trabada la litis (lo que ocurre cuando el ejecutado opone
excepciones) queda fijada la cuestin debatida y ella no puede ser modificada en perjuicio del ejecutado.
Es claro que si el defecto se subsana antes de notificarse al ejecutado, ste no podra hacer valer esta excepcin.
Es necesario hacer presente que si el tribunal acepta sta excepcin, no podr pronunciarse sobre las excepciones que
se refieren al fondo de la cuestin debatida, desde que para ello se requiere la existencia de un juicio, y legalmente no
puede estimarse que hay juicio que habilite al tribunal para resolver las excepciones de fondo, si la demanda, que es la
base del litigio, se declara inepta, o sea, que no ha podido ser legalmente tramitada. As se ha fallado uniformemente.

Beneficio de excusin o la caducidad de la fianza (art. 464 n5 CPC).

El beneficio de excusin es la facultad que tiene el fiador para exigir que antes de proceder contra l, se persiga la
deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma
deuda art. 2357 CC.
Por caducidad de la fianza, debe entenderse la extincin de ella, por alguno de los medios que sealan los arts. 2381 y
ss. CC.

La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza
ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado (art 464 n7 CPC)
Se opondr esta excepcin cada vez que falte alguno de los requisitos para que proceda la accin ejecutiva.
La jurisprudencia ha encontrado numerosas situaciones en que procede oponer esta excepcin, por ejemplo:
a. Si la obligacin es condicional y la condicin an no se ha cumplido.
b. Si el ttulo es una letra de cambio protestada, cuyo protesto ha sido efectuado tardamente.
c. Si el ttulo que deba ser notificado a los herederos del deudor en conformidad al art. 1377 CC no ha sido objeto de esa
notificacin.
d. Si el ttulo ejecutivo no ha pagado el impuesto correspondiente.
e. Si el ttulo ejecutivo es una confesin judicial que no ha sido prestado ante el juez, sino ante el receptor, etc.

El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del art. 438 del CPC (art. 464 n8 CPC).
Cuando el objeto de la ejecucin es el valor de la especie o cuerpo cierto, debido a que no existe en poder del deudor o
en cantidad de un gnero determinado que no sea dinero, es menester preparar el juicio ejecutivo mediante la
avaluacin de dicho objeto.
Si el ejecutado estima excesivo el avalu del valor del objeto de la ejecucin, podr oponer esta excepcin, salvo que
haya reclamado anteriormente del auto que aprueba dicha avaluacin, ya que habra cosa juzgada en su contra. (No
puede reclamar dos veces).

El pago de la deuda (art. 464 n9 CPC).

El pago es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la prestacin de lo que se debe.
Respecto a esta excepcin, la jurisprudencia ha dicho si slo se acepta la excepcin de pago parcial, la ejecucin queda
extinguida con respecto a la cantidad cubierta con ese pago parcial y subsiste en todo lo dems hasta que el acreedor
obtenga la cancelacin total de la obligacin que demanda, por lo cual, no se puede negar que siga adelante la ejecucin
hasta obtener el saldo insoluto. Es nula porque contiende decisiones contradictorias la sentencia que acoge la excepcin
de pago parcial y niega lugar a que se siga adelante la ejecucin.
La remisin de la deuda (art. 464 n10 CPC).

377
Es un modo de extinguir las obligaciones, que consiste en la renuncia gratuita que hace el acreedor a favor del deudor,
del derecho de exigir el pago de su crdito.
La remisin es total, si se perdona ntegramente lo que el deudor debe.
La remisin es parcial, si se perdona una parte, subsistiendo el resto.
La remisin puede hacerse por acto entre vivos. Cuando as ocurre, estamos frente a una donacin entre vivos.
La remisin tambin puede hacerse por testamento, esto ocurrir cuando el acreedor le legue a su deudor justamente el
crdito.

La concesin de espera o la prrroga del plazo (art. 464 n11 CPC).

Si la obligacin est sujeta a plazo, ella no es actualmente exigible y no procede su cumplimiento forzado.
La accin rechazada por esta causal podra renovarse como ejecutiva, ya que se tratara de un caso de falta de
oportunidad en la ejecucin, art.477 CPC.
Esta excepcin provoca polmica, pues podra considerarse como una excepcin dilatoria.

La novacin (art. 464 n12 CPC).

Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual
queda por tanto extinguida. Art. 1628 CC.

La compensacin (art. 464 n13 CPC).

Es un modo de extinguir las obligaciones entre dos o ms personas que son recprocamente deudor y acreedor de
obligaciones diversas, hasta la concurrencia de la de menor valor.
No es menester que la deuda que se opone en compensacin sea ejecutiva; sino que basta que se renan los requisitos
que el CC exige en su art. 1656, que son:
1. Que ambas deudas sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad;
2. Que ambas deudas sean lquidas;
3. Que ambas sean actualmente exigibles.

La prdida de la cosa debida (art. 464 n15 CPC).

Es un modo de extinguir las obligaciones que se produce cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se
destruye, o porque deja d estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe. Art. 1670 del CC.
Para que se extinga la obligacin, la prdida de la especie o cuerpo cierto debe ser fortuita, pues si ella se debe a la culpa
del deudor, la obligacin subsiste. Art. 1672 CC; y en tal caso, la ejecucin recaer sobre el valor de la especie debida,
hacindose su avaluacin por un perito.

La transaccin (art. 464 n16 CPC).

Es un contrato por el cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual,
mediante concesiones recprocas.

La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva (art. 464 n17 CPC).

En relacin con la excepcin de prescripcin encontramos la denominada clusula de aceleracin; que es aquella que
permite al acreedor el cobro de la totalidad de su crdito por la renuncia anticipada del deudor al plazo convenido, ante
su incumplimiento en el pago de alguna de las cuotas acordadas.
Segn sea la redaccin de la clusula; la aceleracin se producir ipso facto o ser facultativa para el acreedor.
De all que existen dos tipos de clusulas:
Clusula de aceleracin imperativa: Es aquella que obliga al acreedor a hacerla efectiva tan pronto como se d el
supuesto del no pago de una cuota por parte del deudor.
Se ha concluido que este tipo de clusulas no solo estn establecidas en beneficio del acreedor para demandar de
inmediato el total de lo adeudado, sino que tambin favorece al deudor, en el sentido de que empieza a correr la
prescripcin, hecho o situacin que le puede favorecer ante la negligencia del acreedor en exigir el pago total de lo
adeudado.
Clusula de aceleracin facultativa: Estas clusulas se encuentran establecidas solo en beneficio del acreedor, de suerte
que el da del vencimiento ser aquel en que la haga efectiva.
Segn algunos fallos la prescripcin comienza a correr desde el momento en que el acreedor manifiesta
inequvocamente su opcin de exigir el total de la deuda insoluta, lo que ocurre cuando el acreedor inicia la ejecucin
por el total pendiente.
Hay otros fallos que estiman que la prescripcin comienza a correr desde el vencimiento de la ltima cuota en que se
encuentra fraccionado el pago de la obligacin.
Con todo, el art. 464 n 17 trata dos hiptesis de prescripcin y los dos son de prescripcin de acciones; respecto a la
accin ejecutiva, sta prescribe en 3 aos contados desde que la obligacin se hizo exigible. Al decir la norma
378
prescripcin de la deuda, se refiere a la prescripcin de la accin ordinaria (que dependiendo de la naturaleza de la
obligacin se extingue en 4 o 5 aos) la cual se puede ejercer en el tiempo que corresponda a travs de un juicio
declarativo. (Relacionar el art. 680 n7 CPC con el 2515 CC, en cuanto se intente el cobro a travs del procedimiento
sumario).

La cosa juzgada (art. 464 n18 CPC).

Caractersticas de las excepciones.

1.- La enumeracin del art. 464 del CPC es taxativa, aunque solo genrica.
De esta manera, las excepciones que pueden hacerse valer en el juicio ejecutivo no son otras que las taxativamente
enumeradas en ese artculo. No obstante, dicha enumeracin es meramente genrica o fundamental, y no singulariza ni
determina los casos especiales que pueden hallarse comprendidos en cada uno de los diversos nmeros que la
componen, de modo que en un mismo nmero, puede quedar incluidas diversas situaciones, que constituyen otras
tantas excepciones jurdicamente distintas. As por ej. La excepcin de faltar al ttulo algn requisito para que tenga
fuerza ejecutiva n 7 puede fundarse en que la deuda no es lquida, en que no es actualmente exigible, en que no se
notific el ttulo a los herederos del deudor, etc. Y cada uno de estos hechos debe ser considerado como una excepcin
distinta. Esto tiene importancia, pues el tribunal, al dictar sentencia, deber pronunciarse sobre cada una de esas
excepciones en particular sin que le baste referirse en general a todas las excepciones que queden comprendidas en un
mismo nmero del art. 464. Si el juez no obrare de este modo, podra interponerse un recurso de casacin en la forma,
por faltar la decisin del asunto controvertido. As lo ha estimado la jurisprudencia.

2.- Las excepciones pueden referirse al total de la deuda o a una parte de ella solamente. As lo dice expresamente el art.
464 inciso final.
En consecuencia las excepciones pueden ser totales y parciales; por ejemplo. La compensacin y remisin parcial de la
deuda.
Una excepcin que es acogida parcialmente, permite seguir adelante la ejecucin en aquella parte incumplida de la
obligacin.
En el juicio ejecutivo las excepciones parciales tienen incidencia en materia de costas.
Art. 471 Si en la sentencia definitiva se manda seguir adelante en la ejecucin, se impondrn las costas al ejecutado.
Y, por el contrario, si se absuelve al ejecutado, se condenar en las costas al ejecutante.
Si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas proporcionalmente; pero podrn
imponerse todas ellas al ejecutado cuando en concepto del tribunal haya motivo fundado.

Diferencias entre las excepciones del juicio ejecutivo y las del juicio ordinario.
1. Las excepciones que pueden oponerse en el juicio ejecutivo estn taxativamente enumeradas en el art. 464, lo que no
acontece en el juicio ordinario, puesto que el art. 303 referido a las excepciones dilatorias no es taxativo, y adems, no
existe un art. que seale las excepciones perentorias.
2. En el juicio ejecutivo todas las excepciones deben oponerse conjuntamente y en un mismo escrito. En el juicio
ordinario en cambio, las excepciones dilatorias deben oponerse previamente (dentro del trmino de emplazamiento y
antes de contestar la demanda.) Y solo una vez que hayan sido desechadas o se subsanados los defectos que se
pretendan corregir, solo ah deben deducirse las perentorias (en el escrito de contestacin de la demanda.)
3. En el escrito de excepciones a la ejecucin, el demandado deber sealar los medios de prueba de que intenta
valerse. Esta exigencia no rige en el juicio ordinario.

c. Tramitacin
En lo tocante a la tramitacin de la oposicin a la ejecucin: una vez que se opone el ejecutado, el tribunal confiere
traslado al ejecutante para que dentro de 4 das exponga lo que juzgue oportuno. Una vez vencido el plazo el tribunal
debe hacer un examen de admisibilidad de la oposicin a la ejecucin, el cual es formal, por cuanto el accionar del
tribunal se restringe nicamente a analizar si se opuso alguna de las excepciones del 464 CPC y si stas fueron opuestas
en tiempo y forma.
Si el tribunal estima inadmisibles las excepciones, segn el art. 466 CPC, el juez debe dictar desde luego sentencia
definitiva, sin embargo, en rigor, el proceder del juez debe encaminarse y limitarse a declarar inadmisible la oposicin a
la ejecucin y junto con ello, ordenar que se siga adelante con la ejecucin.

d. Admisibilidad de las excepciones opuestas y posibilidad de recepcin de la causa a prueba

Si el tribunal estima admisible la oposicin y no considera necesario recibir prueba, debe dictar de inmediato sentencia
definitiva, por el contrario, si estima admisible la oposicin pero considera necesario recibir pruebas, debe recibirse la

379
causa a prueba. En ambos casos la resolucin que se dicte tiene naturaleza jurdica de sentencia interlocutoria de la
segunda clase (art. 466 CPC).
Recibida la causa a prueba, se debern probar las afirmaciones de hecho efectuadas por el ejecutado en la oposicin a la
ejecucin y aquellas que formul el ejecutante al responder la oposicin a la ejecucin. Lo anterior, se explica por
cuanto, la oposicin del ejecutado y la respuesta a la oposicin del ejecutante son las que conforman la controversia.
El trmino probatorio ordinario previsto para este procedimiento se compone de 10 das, los cuales son ampliables
hasta por 10 das ms siempre que sea solicitado por el ejecutante. Es posible que por acuerdo de ambas partes se
concedan trminos extraordinarios por el tiempo que ambos designen (art. 468 CPC).
La prueba en el procedimiento ejecutivo se cie, en cuanto a su rendicin, a las mismas reglas previstas para el juicio
ordinario (art. 469 CPC). Con todo, como lo ha sealado reiteradamente la jurisprudencia, en este caso el onus probandi
corresponde al ejecutado, pues ya existe una presuncin a favor del ejecutante, la cual viene dada por la presentacin
del ttulo ejecutivo.

e. Trmino para formular observaciones a la prueba, citacin para or sentencia y dictacin de sentencia definitiva
Una vez vencido el trmino probatorio, a virtud del art. 469 CPC las partes dispondrn de un trmino probatorio de 6
das para formular observaciones a la prueba, vencido este plazo, hyanse o no presentado escritos y sin nuevo trmite,
el tribunal citar a las partes a or sentencia (art. 469 CPC).
Lasentencia definitiva, que solo tiene lugar en el caso de oposicin a la ejecucin por parte del ejecutado, debe ser
dictada en el plazo de 10 das contados desde que el pleito quede concluso. La sentencia girar en torno a resolver si se
acoge o no la oposicin a la ejecucin.
En cuanto a su contenido, la sentencia definitiva puede ser por un lado estimatoria o absolutoria de las excepciones, o
por otro, desestimatoria o condenatoria.
Sentencia estimatoria o absolutoria, es aquella sentencia definitiva en la cual se acogen todas o algunas de las
excepciones opuestas por el ejecutado.
Existe jurisprudencia que entiende a la sentencia estimatoria como aquella que absuelve al ejecutado, lo que no es
correcto, por cuanto la sentencia no se pronuncia sobre la demanda ejecutiva, sino sobre la oposicin a la ejecucin. Es
menester sealar que el pronunciamiento de esta sentencia a favor del ejecutado conlleva la correlativa condena en
costas al ejecutante, y que si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas
proporcionalmente entre las partes, pero podrn imponerse todas ellas al ejecutado cuando en concepto del tribunal
haya motivo fundado (art. 471 CPC). Diferente es lo que ocurre en el juicio ordinario respecto del totalmente vencido, en
donde el tribunal, segn el art. 144 CPC puede eximir del pago de las costas si consider que existe motivo plausible.
Sentencia desestimatoria o condenatoria: Es aquella sentencia que rechaza todas las excepciones opuestas por el
ejecutado. El pronunciamiento de esta sentencia conlleva la condena en costas al ejecutado (art. 471 CPC).
La sentencia desestimatoria se clasifica a su vez, en atencin a los bienes que han sido objeto de embargo, en sentencia
de pago o sentencia de remate, distincin cuya relevancia prctica radica en el rgimen jurdico del recurso de
apelacin, lo que ser analizado en el punto siguiente.
Sentencia de pago,es aquella sentencia que ordena seguir adelante la ejecucin haciendo entrega al ejecutante de la
suma de dinero o de la especie o cuerpo cierto debida. Se pronuncia cada vez que el embargo previo a esta sentencia,
ha recado sobre dinero o sobre la especie o cuerpo cierto debida.
Sentencia de remate, es aquella sentencia que ordena seguir adelante con la ejecucin a objeto que se realicen los
bienes embargados y se pague al acreedor con el producto de la subasta. Se dictar esta sentencia, cada vez que el
embargo recaiga sobre bienes distintos del dinero o de la especie o cuerpo cierto debida.
En cuanto a la geografa del CPC, cabe observar que se reservan distintas disposiciones para tratar la sentencia de pago y
de remate, as entre otras, el art. 475 CPC, trata sobre la sentencia de pago y, el art. 481 CPC, versa sobre la sentencia de
remate.
Omisin de la sentencia definitiva (art. 472 CPC). Si el deudor no se opone, bastar con el mandamiento de ejecucin y
embargo para encontrarnos con la fase de apremio, donde el demandante perseguir la realizacin de los bienes y con
el producto de aquello el pago de la deuda. Si transcurre el trmino de emplazamiento y el demandado no se opone se
omite la sentencia definitiva por lo que el mandamiento de ejecucin y embargo equivaldr en sus efectos, pasando
entonces a la etapa de apremio.

f. Recursos contra la sentencia definitiva

Contra la sentencia definitiva dictada en el procedimiento ejecutivo procede recurso de apelacin, cuestin de gran
relevancia, sobretodo en lo relativo a los efectos en que se concede el precitado recurso (de acuerdo a lo que dispone el
art. 465 CPC, no es posible que en una segunda instancia se opongan excepciones anmalas). Para el estudio de esta
materia, se debe distinguir segn si la sentencia apelada se trate de una sentencia estimatoria o absolutoria de las
excepciones, o una sentencia desestimatoria o condenatoria de las mismas.
Si la sentencia apelada es estimatoria de las excepciones, el apelante ser el ejecutante, por cuanto l es el agraviado
por la resolucin judicial, la que una vez impugnada dar lugar a que el tribunal conceda el recurso de apelacin en
380
ambos efectos (se suspende el cumplimiento esperando el resultado del recurso), lo que es importante porque si la
sentencia es absolutoria se despachar el alzamiento del embargo pudiendo, por ejemplo, disponer el ejecutado de sus
bienes (art. 194 n 1 y 195 CPC).
Si la sentencia apelada es desestimatoria de las excepciones, el apelante ser el ejecutado, y en este caso la apelacin
contra la sentencia desestimatoria se conceder en el solo efecto devolutivo (art. 194 n 1, 475, 481, 509, 510, 511 y 512
CPC). No obstante que la apelacin se concede en el slo efecto devolutivo, por lo que contina el juicio en el cuaderno
de apremio, una vez que el ejecutante intente obtener el pago, por regla general, deber rendir caucin de las resultas
del recurso.
Profundizando lo anterior, cabe tener presente, en relacin al recurso de apelacin contra la sentencia definitiva, el
dismil efecto que se producir segn si se impugna una sentencia de pago o una sentencia de remate, en efecto:
tratndose de un recurso de apelacin contra una sentencia de pago donde el embargo recae sobre dinero, la ejecucin
continuar, debiendo entregarse la suma de dinero que corresponda al ejecutante, siempre que ste otorgue una
caucin suficiente (art. 475 CPC); en el caso que el embargo recaiga sobre la especie o cuerpo cierto, slo deber
entregarse la cosa al ejecutante una vez que la sentencia definitiva adquiera firmeza (art. 512 CPC); por su parte, si se ha
interpuesto recurso de apelacin contra la sentencia de remate, la ejecucin podr seguir adelante, subastndose los
objetos embargados, pero consignndose el producto de la subasta en la cuenta corriente del tribunal, no
procedindose, en todo caso, a efectuar el pago al ejecutante mientras no se caucionen las resultas del recurso (arts.
481, 509, 510 y 511 CPC).
Contra la sentencia definitiva dictada en el procedimiento ejecutivo tambin es procedente la impugnacin a travs del
recurso de casacin, rigiendo las reglas generales en cuanto su tramitacin, lo que implica que: la interposicin del
recurso no suspender la ejecucin de la sentencia impugnada, sin que exista para la parte vencida, la posibilidad de
exigir rendicin de fianza de resultas para la ejecucin del fallo (art. 773 CPC).

g. Cosa juzgada.
La sentencia definitiva, una vez firme, produce cosa juzgada tanto respecto a otros juicios ejecutivos como en lo tocante
a otros juicios ordinarios, efecto que es comn para las partes del juicio ejecutivo primigenio.
En relacin a la res iudicata, estudiaremos a continuacin, en los puntos h e i, dos figuras tradicionalmente entendidas
como excepciones a la cosa juzgada: la renovacin de la accin ejecutiva y la reserva de acciones y excepciones (art. 478
CPC).

h. La renovacin de la accin ejecutiva

La renovacin de la accin ejecutiva, tratada en el art. 477 CPC, consiste en un derecho que obra a favor del ejecutante,
el cual lo habilita para deducir una nueva accin ejecutiva, no obstante haberse acogido anteriormente, por sentencia
firme, la oposicin a la ejecucin de parte del ejecutado fundado en alguna de las siguientes excepciones: incompetencia
del tribunal, incapacidad del ejecutante, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecucin.
Tradicionalmente, se ha sostenido que constituye una excepcin a la cosa juzgada, sin embargo, estimamos que ello no
es correcto, por cuanto, en estos casos, en la sentencia no se contiene un pronunciamiento respecto al fondo del
asunto, sino uno que atinge exclusivamente a aspectos formales, los que, una vez interpuesta la nueva demanda,
resultan subsanados, sin que se excepcione, por tanto, el efecto de la sentencia definitiva a la que hemos aludido en
ste prrafo, que en doctrina denominan sentencia absolutoria de la instancia.
Comentamos, respecto de los casos que habilitan la renovacin de la accin ejecutiva, lo siguiente: respecto de la
incompetencia del tribunal, el que es alusiva tanto a la competencia absoluta como a la relativa; respecto de la
incapacidad del ejecutante, el que no obstante el tenor de la ley, se incluyen dentro de la causal a la falta de personera
y representacin legal (art. 464 n 2 CPC); en lo que toca a la falta de oportunidad en la ejecucin, es dable observar que
no se contempla en el catlogo de excepciones del art. 464 CPC, y que doctrina y jurisprudencia sealan que comprende
todos los casos en que la ejecucin no ha sido posible por razones de tiempo, lugar u otro elemento, tales como, la
excepcin de litispendencia, el beneficio de excusin, la prrroga de plazo o concesin de esperas y, en determinadas
ocasiones, la excepcin del art. 464 n 7 CPC, todos defectos que por ser formales y, susceptibles de enmendarse,
habilitan la renovacin de la accin ejecutiva (arts. 464 n 3, 5 y 11 CPC).

i. Reserva de acciones y excepciones

La reserva de acciones y excepciones de que tratan los arts. 467, 473, 474 y 478 CPC, constituyen un instrumento
procesal a disposicin de ambas partes del juicio en comentario, para obtener que la sentencia dictada en el
procedimiento ejecutivo no alcance autoridad de cosa juzgada en relacin a un juicio declarativo posterior. Existiendo
reserva de acciones o excepciones en el juicio ejecutivo, respecto del juicio declarativo, la sentencia ejecutiva slo estar
revestida de cosa juzgada formal.
Podra sostenerse que este mecanismo de reserva de acciones y excepciones, se justifica en la necesidad de resguardar
el derecho de la parte de discutir el objeto del pleito en un juicio de lato conocimiento posterior. Sin embargo,
estimamos que ello no es del todo correcto, pues una solucin as solo se justifica en aquellos sistemas de ejecucin
381
propiamente tal o de ejecucin con fase sumaria de conocimiento donde debiese operar incluso ipso iure. Si en nuestro
sistema, la reserva de acciones y excepciones opera previa peticin de las partes, es por la estructura de ejecucin con
fase de cognicin de nuestro procedimiento ejecutivo, guardando el art. 478 CPC, plena consonancia con la estructura
del mismo.
Profundizando el estudio de la reserva de acciones y excepciones, podemos distinguir aquella que puede realizar el
ejecutante en forma exclusiva, luego la que puede realizar el ejecutado tambin en forma nica, culminando con el
estudio de la reserva que es comn a ambas partes.
La reserva de acciones que puede realizar el ejecutante en forma exclusiva durante el procedimiento ejecutivo
Consiste en la posibilidad que tiene el acreedor-ejecutante de desistirse de la demanda ejecutiva reservndose el
derecho de entablar una accin ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de la reserva, debiendo
ejercerse esta facultad dentro del trmino de 4 das del traslado que confiere el tribunal una vez que el ejecutado
present su escrito de oposicin a la ejecucin, sin que sea necesario expresar motivos.
La resolucin que resuelve el desistimiento de la demanda ejecutiva, cuya naturaleza jurdica es una sentencia
interlocutoria de la primera clase, en cuanto a su contenido acceder al desistimiento solicitado y a la vez, a la reserva.
La doctrina en forma unnime comprende que el tribunal debe resolver accediendo a la peticin del ejecutante, es decir,
debe aceptar el desistimiento y acceder a la reserva (QUEZADA Y ESPINOSA)76.
En lo que atae a los efectos del desistimiento de la demanda ejecutiva y reserva de derechos, debe consignarse que,
por expresa disposicin de la ley, el ejecutante perder el derecho a entablar una nueva accin ejecutiva, quedando ipso
facto sin valor el embargo y las dems resoluciones dictadas, debiendo el ejecutante responder por los perjuicios
causados con la demanda, sin perjuicio de lo que se resuelva en el juicio ordinario, sin que en todo caso, se exija de
parte de la ley un plazo perentorio dentro del cual debe ejercerse la accin en un proceso declarativo (art. 467 CPC).
Lareserva de acciones que puede realizar el ejecutado en forma exclusiva durante el procedimiento ejecutivo
Es aquella que debe formular el ejecutado en el mismo escrito donde opone alguna o algunas de las excepciones
previstas en el art. 464 CPC oponindose a la ejecucin, en dicha oportunidad, el ejecutado realizar reserva de sus
derechos para un juicio ordinario y, solicitar que se niegue el pago al acreedor mientras no caucione las resultas del
juicio, ambas cuestiones fundamentadas en un nico motivo: no tener los medios para justificar la excepcin por medio
de la cual se opuso a la ejecucin dentro del trmino de prueba (art. 473 CPC).
El tribunal resolver dictando sentencia de pago o de remate accediendo a la reserva y caucin pedidas, siguiendo
adelante la ejecucin.
Una vez dictada la resolucin que acoge la reserva del ejecutado, se producirn como efectos: respecto del ejecutante,
el que slo continuar la ejecucin en la medida que ste rinda la caucin pedida; y respecto del ejecutado, el que
dentro del trmino de 15 das hbiles y fatales, computados desde la notificacin de la sentencia definitiva de pago o de
remate, debe presentar su demanda en juicio ordinario, formulando como pretensin aquello que en el procedimiento
ejecutivo opuso como excepcin, cuestin que de no ser cumplida, implicar que se proceder a ejecutar la sentencia
sin caucin previa, y si sta se haba otorgado, quedando ipso facto cancelada (arts. 473 y 474 CPC)
Reserva comn a ambas partes
Por ltimo, la ley autoriza a realizar reserva de acciones o excepciones a ambas partes del procedimiento ejecutivo hasta
antes de la dictacin de la sentencia definitiva de nica o primera instancia (art. 478 CPC). Si las acciones y excepciones
se refieren a la existencia de la obligacin misma, debern existir motivos calificados para fundar la reserva de acciones
o excepciones, los que debern hacerse valer expresamente, por el contrario, si las acciones y excepciones no se
refieren a la existencia de la obligacin misma, se prescindir de la exigencia de existir motivos calificados debiendo el
tribunal, en todo caso, acceder a la reserva.
En cuanto a la oportunidad para formular la reserva de acciones o excepciones, sta debe pedirse antes de dictarse la
sentencia definitiva en el juicio ejecutivo, resolucin que, segn la opinin mayoritaria de la doctrina, se refiere a la
sentencia definitiva de primera instancia.
En lo que se refiere a la resolucin del tribunal, el contenido de la misma a la luz del art. 478 CPC, no resulta claro, sin
embargo, se comprende por la doctrina y jurisprudencia, que el tribunal debe dictar sentencia definitiva y pronunciarse
sobre la reserva.
Existe jurisprudencia que ha sealado que, el tribunal al dictar sentencia definitiva y pronunciarse sobre la reserva no
debe incurrir en decisiones contradictorias, por ejemplo: si el ejecutante formul la reserva, y el tribunal accede a ella,
entonces debe acoger la oposicin a la ejecucin del ejecutado, por otro lado, si el ejecutado formul la reserva y el
tribunal accede a ella, entonces debe rechazar la oposicin. Desde otra perspectiva, si el ejecutado formul la reserva, y
el tribunal est por acceder a la oposicin, entonces debe rechazar la reserva. Esta jurisprudencia es importante, por
cuanto, si la sentencia contiene decisiones contradictorias configura una causal de casacin en la forma (art. 768 n 7
CPC).

76
En sentido diverso, entendiendo que el tribunal no tiene el deber de formular un pronunciamiento expreso de la reserva,
bastando slo el pronunciamiento del desistimiento: CS. 29 marzo 2009, www.microjuris.com, cita: ROL: 3849-05, MJJ9470, fecha
ltima consulta: 25 febrero 2011.
382
Admitida por el tribunal la reserva, la parte que la solicito deber interponer dentro del plazo de 15 das la demanda
respectiva en un procedimiento declarativo, cuestin que si no se cumple, provocar que la demanda no se admitir
posteriormente (art. 478 CPC).

VIII. CUADERNO DE APREMIO EN EL JUICIO EJECUTIVO

1. Nocin general
Constituye una fase del juicio ejecutivo compuesto por todos los actos procesales encaminados a obtener el embargo, y
en su caso, la realizacin de los bienes del ejecutado y el pago del crdito al ejecutante. Normativamente, el objeto del
cuaderno de apremio se encuentra previsto en el art. 458 CPC.
Forma un cuaderno separado del ejecutivo, y es donde tiene lugar la ejecucin propiamente tal, tramitndose ambos de
manera autnoma, sin perjuicio de existir entre ellos, en determinados casos, interrelacin. En efecto, el cuaderno de
apremio se tramita con independencia del cuaderno principal hasta que se produce la traba del embargo, pues, una vez
que ste se traba, debe esperarse, al menos, a la dictacin de la sentencia definitiva en el cuaderno principal para
proseguir (arts. 472, 475 y 481 CPC).

2. Mandamiento de ejecucin y embargo

El primer acto procesal que encontramos en el cuaderno de apremio del juicio ejecutivo es el mandamiento de ejecucin
y embargo, resolucin que se dicta slo una vez que el tribunal ha acogido la demanda ejecutiva a travs de una
resolucin anterior cuyo contenido es despchese. Como se seal, la precitada resolucin tiene un carcter
complejo pues, por un lado accede a la ejecucin, y por la otra, permite proceder compulsivamente contra el ejecutado.

A. Concepto
Entendemos al mandamiento de ejecucin y embargo como aquella sentencia interlocutoria de la segunda clase que
autoriza a requerir de pago al deudor y a embargar bienes suficientes en caso que no pague, lo anterior, con miras a
obtener la realizacin de los bienes embargados en su caso, y el pago de la deuda al acreedor.
Tambin se define como aquella orden escrita, emanada del tribunal, de requerir de pago al deudor y de embargarle
bienes suficientes si no pagare en el acto del requerimiento.

B. Elementos del mandamiento de ejecucin y embargo

En cuanto al contenido del mandamiento de ejecucin y embargo, y atendiendo al art. 443 CPC, es posible distinguir tres
tipos de elementos en esta resolucin: elementos esenciales, elementos de la naturaleza y aquellos accidentales (art.
443 CPC).
Elementos esenciales, son aquellas menciones o elementos que debe contener la resolucin para que sea vlida,
comprendiendo: la orden de requerir de pago al deudor y la de embargar bienes suficientes del deudor en caso que no
pague (art. 443 n 1 y 2 CPC). Debe ir firmado por el juez y por el secretario del tribunal como toda resolucin judicial.
Elementos de la naturaleza, son aquellas menciones o elementos que puede contener la resolucin, y que si no las
contiene, las determina supletoriamente la ley, constituyendo menciones de la naturaleza: la designacin de depositario
provisional y de bienes para practicar la traba del embargo (esta ltima es obligatoria si la deuda recae en una especie o
cuerpo cierto) (arts. 443 n 3 CPC).
Una vez trabado el embargo, las cosas embargadas quedan en poder de un depositario, calidad que puede revestir el
deudor o un tercero, y que si el mandamiento de ejecucin y embargo nada dice, por disposicin de la ley, ser el
propio deudor (depositario provisional), si el acreedor solicita que no se designe depositario provisional, quedar el
deudor como depositario para luego nombrar de comn acuerdo al depositario definitivo, si no existe acuerdo lo
nombrar el tribual, art. 451 CPC.
Por su parte, si el acreedor indic en su demanda ejecutiva bienes para la traba del embargo, el mandamiento de
ejecucin y embargo contendr la designacin de ellos, pero si el acreedor, en su demanda ejecutiva nada seal, el
embargo se trabar sobre los bienes que corresponda segn la regulacin legal prevista en los arts. 444, 447, 448 y 449
CPC, siendo de especial inters este ltimo artculo, por establecer un orden de prelacin respecto de los bienes que se
embargarn por el ministro de fe.
Elementos accidentales, son aquellas menciones que slo tendrn lugar en la medida que estn expresamente
consignadas en la resolucin, de manera que, si la resolucin no las contiene, no sern suplidas por la ley. Por ejemplo,
la mencin de valerse de la fuerza pblica para proceder a la traba del embargo (art. 443 inc. final CPC).

3. El embargo

A. Concepto y finalidad

383
Forma parte de este cuaderno, de la misma manera que la resolucin que tratamos en los puntos anteriores. NAVARRETE,
seala que es aquella actividad procesal compleja llevada a cabo en el proceso de ejecucin enderezada a elegir los
bienes del ejecutado que deben sujetarse a la ejecucin y a afectarlos concretamente a ella, con el fin de realizar
posteriormente los que sean necesarios, para pagar al ejecutante, o bien, si se ha afectado dinero o la cosa especfica
que se debe, llevar a cabo el pago de inmediato al acreedor. Entendemos que este concepto es preferible al destacar el
carcter de actividad compleja del embargo, propio del proceso de ejecucin, y a la vez, porque destaca una finalidad
marcadamente ejecutiva del embargo, de persecucin en definitiva, del pago del crdito al acreedor, una tutela efectiva
del crdito.
BALBONTN, tradicionalmente, define al embargo como aquella actuacin procesal que consiste en la aprensin
material o simblica que hace un ministro de fe de los bienes del deudor a virtud de resolucin judicial para ponerlos a
disposicin de un depositario.
El embargo, busca cristalizar y hacer efectiva la responsabilidad patrimonial universal del deudor llamado tambin
derecho de prenda o garanta general regulado en el art. 2465 CC, razonamiento que se explica al tener presente que si
bien, en virtud de dicha norma, el acreedor-ejecutante podr perseguir el cumplimiento forzado de una obligacin sobre
todos los bienes que contenga el patrimonio del deudor, presentes o futuros, slo se determinarn concretamente que
bienes quedan afectos a la ejecucin forzada una vez que se traba el embargo respectivo.

B. Bienes embargables

Los bienes del ejecutado que son susceptibles de ser embargados, son slo aquellos bienes embargables que pertenecen
al deudor, siempre y cuando renan adems, las caractersticas revestir un contenido patrimonial y ser enajenables. En
el evento que se embarguen bienes que no son del deudor, el embargo no es nulo, pero se abre la posibilidad de la
interposicin de una tercera de dominio o de posesin que excluya ciertas cosas del embargo. Por otra parte, se podr
reclamar la nulidad del embargo toda vez que al bien embargado le falte su carcter patrimonial, o revista la
caracterstica de inalienable, por ejemplo; si se embargan derechos de familia, como el de alimentos, o alguno de los
bienes a que se refiere el art. 1464 CC.
Mencin aparte merecen los bienes inembargables, pues, la ley debe declararlo expresamente, tal como se manifiesta
en los arts. 1618 CC y 445 CPC, lo que se explica por razones de orden pblico y tambin, en la necesidad de dotar de un
carcter humanitario al procedimiento ejecutivo, con todo, el embargo de bienes inembargables no anula el embargo,
sino que legitima al ejecutado para promover el incidente de exclusin de embargo previsto y regulado en el art. 519
inc. 2 CPC y as obtener el alzamiento del mismo. (El catlogo del art. 445 del CPC es ms amplio que el del Cdigo Civil).

Caractersticas de la inembargabilidad:
1. Renunciable: si se embargan los bienes y el deudor no reclama el embargo, entendemos que ste renuncia a su
derecho en virtud del art. 12 CC. Se diferencian los bienes inembargables absolutamente ya que exceden del inters
personal, por ejemplo, el art. 445 n7 suma que se paga a las empresas por obras pblicas ya que el Estado tiene
inters en que el deudor no se coluda con un tercero para que ste demande y embargue el dinero, art. 445 n8, art.
445n11, entre otros.
2. No tiene efecto retroactivo: art. 9 CC, esto genera dos efectos:
2.1. Un bien legalmente embargado no pierde esta condicin por una ley posterior que lo declare inembargable, existe
un derecho adquirido por el acreedor a que ese bien pueda ser realizado, por lo que el momento relevante es el del
embargo.
2.2 Antes de trabarse el embargo se dicta una ley que declara al bien inembargable, no se podr embargar.
El ministro de fe dejar constancia respecto de qu bienes se alegaron como inembargables.

4. Fases del embargo

Sealado ya el carcter de actividad procesal compleja del embargo, y asimismo, los bienes embargables, conviene
analizar las diversas fases de ste que, llevadas a cabo en el proceso de ejecucin permitirn elegir y afectar
concretamente los bienes del ejecutado que quedarn sujetos a la ejecucin civil. En relacin con lo dicho,
distinguiremos tres grandes fases constitutivas del embargo: en primer lugar, la bsqueda y seleccin de bienes del
ejecutado, luego, la traba o afectacin misma de bienes del deudor, analizando en ltimo trmino, las garantas de la
traba de bienes.
Debemos reconocer que, lo que se expondr, es sin perjuicio del criterio jurisprudencial que acota la concepcin del
embargo tan slo a la fase de traba o afectacin misma de los bienes del deudor.

A. Bsqueda y seleccin de bienes

La bsqueda y seleccin de bienes en el sistema del CPC chileno, se traduce en una actividad cuya iniciativa corresponde
al ejecutante, la cual debe ser desarrollada por sus propios medios, sin que existan instrumentos procesales que
384
impongan al deudor-ejecutado el deber de transparentar su patrimonio, a diferencia de lo que acontece en el Derecho
comparado.
En lo estrictamente referido a la seleccin de bienes, debemos sealar que sta puede correr por cuenta del ejecutante,
del ejecutado o de un ministro de fe, segn el orden y reglas que sealamos a continuacin: el ejecutante, quien cuenta
con la predileccin de la ley, podr seleccionar los bienes a embargar en la demanda ejecutiva misma, o en el acto de la
traba del embargo; si el ejecutante no selecciona los bienes, la eleccin corresponder entonces al ejecutado, quien tan
slo en la traba del embargo mismo podr efectuar la seleccin. Por ltimo, y a modo de clausura, si ambas partes no
determinan los bienes que ser afectados por el embargo, perdern su opcin, quedando radicada la facultad de
seleccionar los bienes en un ministro de fe, quien deber hacerlo en el acto mismo de la traba del embargo respetando
el orden de prelacin dispuesto en el art. 449 CPC, embargando dinero, otros bienes muebles, bienes races o salarios y
pensiones (arts. 443 inc. 4, 447, 448 y 449 CPC).

B. Traba o afectacin de bienes

La traba o afectacin de bienes, constituye el acto por medio del cual un ministro de fe, quien en la prctica forense es
un receptor, toma uno o ms bienes del deudor, y los entrega real o simblicamente al depositario. Cabe agregar que,
esta diligencia requiere que se extienda un acta, en la cual se consignar el lugar, da y hora de la traba, singularizando
los bienes embargados, la que deber ser suscrita por el ministro de fe que practic la diligencia y por el depositario o
las partes que hayan concurrido a la traba y deseen firmar, la que una vez suscrita, perfeccionar la afectacin de los
bienes (art. 450 CPC).
El embargo una vez perfeccionado, priva al deudor de la administracin de sus bienes, la que desde aqul momento ser
de cargo del depositario, como asimismo, despoja al deudor-ejecutado de la libre disposicin de sus bienes (arts. 479
CPC y 1464 CC).
Se entender hecho el embargo, perfeccionado, por la entrega real o simblica que el ministro de fe hace al depositario
que se designa, aunque ste sea el mismo deudor.

C. Garantas de la traba de bienes

Por garanta de la traba de bienes, comprendemos el conjunto de medidas encaminadas a asegurar la traba o afectacin
de los bienes embargados. Destacamos en este trabajo, principalmente dos medidas: la entrega de los bienes
embargados al depositario y, la conveniencia de practicar una inscripcin conservatoria en el caso del embargo que
recae sobre bienes races.
Respecto de la entrega de bienes al depositario, sta constituye un depsito judicial o secuestro regulado en los arts.
2249-2257 CC, en virtud de los cuales el depositario asume la obligacin de custodia material y jurdica de los bienes
embargados, cuestin que constituye una garanta de la traba de los bienes, lo que se dilucida claramente si se tienen
presente las responsabilidades y sanciones que puede sufrir el depositario si no ejecuta correctamente su cometido. Por
su parte, la conveniencia de practicar una inscripcin conservatoria respecto del embargo que recae sobre bienes races,
radica en que slo as ste ser oponible a terceros (art. 453 CPC).
El ministro de fe, estampar un acta en donde dejar constancia de las diligencias realizadas, el lugar, da y hora,
consignando los detalles de los bienes embargados, art. 450 inc. 3 CPC. Tambin dejar constancia si fue necesario el
uso de la fuerza pblica, dejando constancia de la identificacin de los funcionarios de manera expresa.
Art. 450 inc. 2 CPC, tambin dejar constancia de la alegacin de un tercero que invoque la calidad de dueo o poseedor
de un bien (deber este tercero interponer la correspondiente tercera). El ministro de fe prosigue el embargo, enva
carta certificada al deudor informndole que se trab el embargo, est o no el deudor (no implica nulidad la ausencia
de este trmite).

Casos en que la ley seala qu bienes embargados no sean entregados al depositario:

1. Art. 451 CPC: dinero, alhajas, piedras preciosas o efectos pblicos. Se depositan en el Banco del Estado (art. 517 COT).
2. Cuando el embargo recae en el simple menaje de la casa (art. 444 inc. final), permanecen las cosas en poder del
deudor en calidad de depositario (dentro del inciso final del art. 444 se contempla el delito de depositario alzado).
3. Si el embargo recae sobre una empresa o industria mercantil o alguna cosa o conjunto de cosas que sea indispensable
para su explotacin, art. 444 CPC. El juez se encuentra facultado para actuar de oficio en atencin a la cuanta. Por
ejemplo: el juez dispone que el embargo sea sobre bienes especficos, otros bienes del deudor o la totalidad de la
industria o parte de ella (se busca proteger igualmente el patrimonio del deudor). Estamos frente a una entrega
simblica al depositario, que queda en calidad de interventor (fiscaliza, no interviene, lleva cuentas, vela por que no
haya fraudes, teniendo presente que para la administracin propiamente tal necesita autorizacin del juez).
4. El embargo recae en bienes que se encuentran en poder de un tercero, el cual se niega a entregarlos, alegando tener
un derecho a gozar de ellos, no a ttulo de dueo, art. 454 CPC. Por ejemplo: el arrendador. El tenedor podr seguir
gozando de este bien an despus de la enajenacin.

385
Si se embargan bienes races o derechos reales constituidos en ellos, el ministro de fe, luego de dejar constancia del
embargo, debe requerir la inscripcin del embargo en el registro correspondiente para ser as oponible a terceros.

Trmites posteriores al embargo: El ministro de fe deja constancia del embargo en el cuaderno de apremio, si recay en
un bien raz, solicitar la prctica de la inscripcin y devolver el expediente del tribunal.
Art. 455 CPC, el retiro de las especies no podr decretarse sino hasta 10 das contados desde la fecha de la traba del
embargo (salvo que por motivos fundados el juez disponga un plazo inferior).

Efectos del embargo; el ejecutado pierde:

1. Disposicin de los bienes.
2. Administracin de los bienes.
La disposicin por el art. 1464 n3 CC, objeto ilcito en la enajenacin de los bienes embargados por disposicin judicial
(se advierten complejidades para, por ejemplo, constituir hipoteca. La administracin tambin se pierde porque est
estar a cargo del depositario (tener presente la situacin en que los bienes embargados no se entregan al depositario
para que administre sino que solo cumple la labor de interventor).
Depositario, persona encargada de la custodia de una cosa que otro le entrega con la obligacin de restitursela cuando
se le pidiera.
Existen dos clases de depositario:
1. Depositario provisional: se designa por el tribunal a peticin del acreedor (lo propone en su demanda ejecutiva, el
tribunal lo designa en el mandamiento de ejecucin y embargo. Durar mientras no se nombre a uno definitivo. Art. 443
inc. 3 CPC.
2. Depositario definitivo: se designa por las partes en una audiencia verbal que cita el tribunal, se procura buscar una
persona adecuada para la administracin.
Pluralidad de depositarios, art. 451 CPC. Los bienes ubicados en diversos territorios requieren igual de un cuidado
permanente, y tambin en el caso que los bienes embargados sean de distinta naturaleza y necesiten cuidado
especfico.

Facultades del depositario:

1. Regla general, goza de las facultades propias de un mandatario, art. 2132 CC. Responsabilidad y administracin: pagar
deudas, cobrar crditos, perseguir deudas, interrumpir prescripcin, resguardar la integridad material y jurdica.
2. Bien mueble, procura disponer el traslado del bien al lugar ms conveniente para el cuidado del mismo, a menos que
el deudor cauciones la conservacin en el lugar.
3. En virtud del embargo, si hay fondos lquidos, por ejemplo, rentas de arrendamiento, se depositarn en la cuenta del
tribunal.
4. Slo posee facultades de administracin, no de disposicin, a menos frente a una situacin de resguardo ante un
posible deterioro material, art. 483 CPC. Puede proceder a la enajenacin anticipada de bienes muebles pidiendo
autorizacin al juez en el evento que la conservacin se torne muy dispendiosa (el depositario presentar una cuenta en
el tribunal de los costos por sus honorarios, as finiquita su intervencin en el procedimiento).

5. El Reembargo

El anlisis relativo a la procedencia o no del reembargo, lejos del pacifismo actual, estuvo lleno de dudas y oscuridad,
ste se presentar toda vez que un mismo bien sea objeto de dos o ms embargos en procesos ejecutivos distintos (art.
528 CPC). En efecto, durante la primera mitad del siglo XX, se discuti arduamente en Chile respecto de la validez del
reembargo, y si ste presentaba ms ventajas que desventajas y viceversa, la duda giraba en torno a la factibilidad de
que un bien embargado en un juicio ejecutivo fuese nuevamente embargado en otro juicio ejecutivo posterior. La
doctrina y jurisprudencia era vacilante y contradictoria, trasluciendo argumentos a favor o en contra de una u otra
postura. Sin embargo, tras la reforma al CPC, efectuada por la Ley N7760 de 5 de febrero de 1944, especialmente a su
art. 528, la doctrina y jurisprudencia se ha uniformado en torno a la procedencia del reembargo al verificarse
determinados requisitos que la misma ley procesal contempla.
Profundizando el punto anterior, podemos sealar que el embargo sobre un bien ya embargado no constituye privilegio
ni vuelve inembargable al bien, y que, no obstante que el reembargo supone siempre diversas ejecuciones y, por ende,
distintos acreedores-ejecutantes, no sucede lo mismo con el depositario, pues siempre existir tan slo uno, aqul de la
primera ejecucin, el cual se mantendr en su cargo independiente del nmero de ejecuciones y embargos que se
traben respecto de los bienes ya embargados (arts. 1618 CC y 445 CPC).
Constituye un problema tpico del reembargo, decidir en torno a si en la segunda o en otras ejecuciones distintas a la
primera (en el caso de haber ms de dos ejecuciones) puede el ejecutante obtener el remate del bien embargado. Una
interpretacin, consultada por el problema, se inclina por la negativa, pues estiman que, el art. 528 del CPC, que se
refiere al caso de un segundo acreedor que entabla una demanda ejecutiva en un tribunal distinto del que conoce de la
386
primera ejecucin, contempla una va especial para satisfacer el crdito del segundo o posterior ejecutante, la que
consiste en la peticin de dirigir oficio al tribunal que conoce de la primera ejecucin para que se retenga de los bienes
realizados (en dicha primera ejecucin), la cuota que proporcionalmente corresponde al segundo o posterior acreedor;
por su parte, respecto del mismo problema, una segunda interpretacin, entiende que el mecanismo especial para
satisfacer el crdito al ejecutante del art. 528 inc. 1 CPC resulta facultativo para ste, y que por tanto, no impide el
remate del bien reembargado en una ejecucin distinta de la primera. Observamos, que estas dificultades pueden ser
evitadas por los acreedores distintos del de la primera ejecucin interponiendo las respectivas terceras de prelacin y
de pago.
Otro caso que presenta dificultad en torno al reembargo, y que slo tiene lugar en la medida que se acepte el remate de
un bien reembargado en una segunda o posterior ejecucin, consiste en determinar si, a la luz del art. 1464 n 3 CC, se
necesita en la segunda o posterior ejecucin la autorizacin del otro u otros tribunales que conocen de las anteriores
ejecuciones, prevaleciendo en nuestro medio la solucin consistente, en que es necesaria la autorizacin del o los
anteriores jueces que conocen de las ejecuciones, por disponerlo expresamente la norma ya citada.

BALBONTN trata al reembargo de la siguiente manera:

Situacin: habindose trabado el embargo surge un nuevo acreedor e inicia una ejecucin logrando que se trabe el
embargo sobre el mismo bien.

Razones a favor del reembargo:

a. No hay norma que lo prohba.
b. De no aceptarlo se desconocera el derecho absoluto de todo acreedor, art. 2465 CC.
c. Do no aceptarlo, implicara un privilegio a favor del primer ejecutante prelacin, mas para eso se necesita norma
expresa.
d. Buena fe procesal, si existiera la imposibilidad de reembargar, se podra coludir el deudor con un tercero para
perjudicar al acreedor legtimo.

Razones en contra del reembargo:

a. No existira tal privilegio del primer ejecutante, el CPC contempla dos vas distintas al embargo que llegan al mismo
resultado (satisfacer el crdito).
a.1. Interponer terceras de pago y prelacin.
a.2. Iniciar un nuevo juicio, en lugar de pedir embargo, se solicita al tribunal que se dirija al juez del otro tribunal,
pidindole que retenga el producto de la venta en dinero, para que una vez concluido ese segundo juicio se le pague y se
reparta a ambos acreedores.
b. Refutacin prctica, segn el art. 1464 n3 CC el objeto ilcito en la enajenacin de cosas embargadas (a menos que el
acreedor consienta o el juez autorice) podra ocurrir si hay una segunda ejecucin, la etapa de remate llegue primero o
que en la primera ejecucin llegue primero el remate del bien embargado. As las cosas, podra darse el caso que un juez
requiera la autorizacin del otro juez que conoce de la otra ejecucin, con el riesgo que d una respuesta negativa.

Contraargumento a favor: Se seala que segn el art. 1464 n3 CC, no sera necesaria la autorizacin del juez que puso la
traba de embargo porque sta vendra implcita (la autorizacin); no se restringira la potestad jurdica entre jueces.

6. Ampliacin, reduccin, sustitucin y alzamiento del embargo

Perfeccionado el embargo, existe la posibilidad que ste sea ampliado, reducido, o que la cosa embargada sea sustituida
por otra, sin perjuicio de la posibilidad que el embargo sea alzado, todas cuestiones que analizaremos a continuacin
(BALBONTN los enuncia como incidentes relacionados con el embargo):
La ampliacin del embargo, consiste en la peticin que formula el ejecutante al tribunal, de extender el embargo a otros
bienes distintos de los que ya han sido embargados, cuestin que se tramita como incidente, y que puede ser planteada
en cualquier estado del juicio, a la que se acceder slo en el caso de existir justo motivo para temer que los bienes
embargados no alcancen para pagar la deuda y las costas al ejecutante, debiendo, en todo caso, sealarse
especficamente los bienes distintos de los ya embargados a los cuales se va a extender el embargo. Constituir siempre
justo motivo para que el juzgador acceda a la peticin de ampliacin del embargo, el hecho que ste haya recado sobre
bienes difciles de realizar, o que en la ejecucin ya iniciada, se hayan interpuesto una o ms terceras sobre los bienes
embargados. La ley dispone explcitamente, que si se pide la ampliacin del embargo despus de dictada la sentencia
definitiva, no es necesario que se dicte una nueva sentencia para entender que los bienes agregados al embargo
tambin estn comprendidos dentro de los bienes a realizar (art. 456 CPC).
Por el contrario, la reduccin del embargo, consiste en liberar del embargo determinados bienes por ser ste excesivo
para el pago de la deuda y las costas al acreedor, peticin que formulada por el ejecutado se tramita como incidente.
Esta figura se desprende, en cuanto consagracin normativa, del art. 447 CPC parte final, sin perjuicio que ha recibido un
tratamiento de amplia consagracin de parte de la doctrina y la jurisprudencia.
387
La sustitucin del embargo, consiste en el derecho que tiene el ejecutado de reemplazar el bien embargado por dinero
suficiente para pagar la deuda y las costas, el cual procede siempre, salvo si el embargo se ha trabado sobre la especie o
cuerpo cierto que se debe. El ejecutado podr pedir la sustitucin en cualquier estado del juicio, debiendo consignar una
cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas (art. 457 CPC).
Finalizando, el ejecutado podr obtener el alzamiento del embargo siempre y cuando pague la deuda y las costas del
proceso, cabe observar, que si el procedimiento ejecutivo termina por una va distinta del pago de la deuda y las costas,
como por ejemplo, por abandono de procedimiento, tambin se producir el alzamiento del embargo (art. 490 CPC).

7. Retiro de especies y realizacin de los bienes embargados

Una vez embargados los bienes, no podr decretarse el retiro de las especies sino transcurridos 10 das desde la fecha
de la traba de embargo, a menos que el juez, por resolucin fundada, ordene una cuestin distinta (art. 455 CPC).
Unavezpracticados los actos procesales anteriores, ser posible la realizacin de los bienes del deudor, los que consisten
en un conjunto de actos destinados a convertir en dinero cosas embargadas previamente en un juicio ejecutivo, con la
finalidad de efectuar el pago de su crdito al acreedor-ejecutante.

A. Enajenacin forzada, naturaleza jurdica

La transformacin de los bienes en dinero se realizar a travs de la enajenacin forzada, cuyo producto deber ser
depositado en la cuenta corriente del tribunal, con los cuales se realizar el pago al acreedor.
La realizacin de bienes del deudor slo tiene lugar en la medida en que estemos frente a una sentencia de remate,
pues, tratndose de una sentencia de pago, se proceder directamente a solucionar el crdito del ejecutante,
hacindole entrega del dinero o especie debida; por regla general, la sentencia de pago se cumple cuanto est firme o
ejecutoriada (pudiendo cumplirse si causa ejecutoria, art. 475 CPC), si el embargo hubiere recado en dinero sta se
cumple una vez que se hubiere liquidado el crdito, las costas y los intereses reajustados; si la deuda recae sobre una
especie o cuerpo cierto, la sentencia se cumple con la simple entrega de la cosa. Respecto de la sentencia de remate,
una vez que se notifica al ejecutado la sentencia dictada en el cuaderno principal, el procedimiento de apremio
continuar hasta que se consigne el producto de la enajenacin forzada en la cuenta corriente del tribunal, siendo
necesario para realizar el pago al acreedor, en todo caso, que la sentencia contra el ejecutado se encuentre firme y
ejecutoriada (arts. 481 y 509 CPC).
Un problema que plantea la enajenacin forzada radica en precisar su naturaleza jurdica, punto en que son pertinentes
tres doctrinas que postulan, cada una, una posicin diferente, cuestin que adquiere especial relevancia a la hora de la
determinacin de la normativa aplicable a la enajenacin.
Una primera doctrina, comprende a este tipo de enajenacin como una compraventa forzada, es decir, la entiende
como un acto jurdico de Derecho Privado, con tan slo una variacin: la intervencin del juez como vendedor en lugar
del deudor. La jurisprudencia chilena es proclive a esta teora, basando su argumentacin sobretodo en los arts. 495 y
497 CPC. En cuanto a las normas aplicables, evidentemente esta postura entiende que deben ser aquellas relativas a la
compraventa del CC.
Por su parte, TAVOLARI comprende a la enajenacin forzada como expresin del poder coactivo del Estado, la que por
tanto, debe quedar sometida ntegramente a normas de Derecho Pblico.
NAVARRETE, por ltimo, propone una posicin intermedia, al concebir a la enajenacin forzada como un acto procesal
propio del procedimiento ejecutivo, que en esa faz, se rige por el Derecho Pblico, sin perjuicio de aceptar que, las
normas que rigen la enajenacin forzada admitan la aplicacin supletoria de aquellas que prev el Derecho Civil en
materia de actos jurdicos.

B. Enajenacin forzada de bienes muebles, tramitacin

La enajenacin forzada propiamente tal, se diferenciar en cuanto a su tramitacin, segn si los bienes embargados
tienen la calidad de muebles o inmuebles. En efecto, si los bienes embargados tienen la calidad de muebles, la
realizacin forzada podr realizarse segn 3 modalidades, debiendo distinguir respectivamente: Si los bienes estn
sujetos a corrupcin, son susceptibles de prximo deterioro o si su conservacin es difcil o dispendiosa; si los bienes
muebles embargados consisten en efectos de comercio realizables en el acto; o si los bienes embargados, son bienes
muebles distintos de los anteriores; casos segn los cuales la realizacin podr practicarla, el depositario directamente,
previa autorizacin judicial y sin necesidad de tasacin previa; un corredor designado en la forma que prescribe el art.
414 CPC; o por ltimo, un martillero pblico nombrado por el juez, respectivamente (arts. 482, 483 y 484 CPC).

C. Enajenacin forzada de bienes inmuebles, tramitacin

Por su parte, si lo bienes embargados tienen el carcter de bienes inmuebles, para su enajenacin ser pertinente el art.
485 CPC, requirindose, en lo medular y sin perjuicio de lo que sealaremos a continuacin, de la prctica de una
tasacin y un remate llevado adelante por el tribunal.

388
En cuanto a las etapas que comprende un remate vlido, distinguiremos: a) tasacin del bien raz, b) bases para el
remate (o bases para la subasta), c) fijacin de da y hora para el remate, d) publicacin de avisos, e) remate. Todas
cuestiones que analizaremos en el mismo orden a continuacin:

a. Tasacin del bien raz (arts. 486 y 487 CPC)

La tasacin del bien raz se determinar, en principio, a partir de lo que disponga el certificado de avalo fiscal de la finca
a enajenar que deber acompaar con citacin el ejecutante, sin embargo, no se determinar de esta manera si: dentro
del plazo de citacin el ejecutado ejercita su derecho absoluto de pedir al tribunal que conoce de la causa, que el bien
raz a enajenar, sea tasado por un perito, pues, en tal caso, se deber designar un perito segn lo dispone el art. 414
CPC, el cual avaluar el bien raz dentro de un determinado plazo, poniendo en conocimiento de las partes el resultado
de su pericia, con citacin. Si las partes impugnan, de la impugnacin de cada parte se conferir traslado a la otra, de
modo que una vez transcurridos los plazos, el tribunal resolver sobre ellas, pudiendo decidir por una de las siguientes
tres posibles opciones que se le presentan, a saber: aprobar la tasacin efectuada por el perito; mandar que la tasacin
sea rectificada por el mismo o por otro perito; o fijar directamente el justiprecio del bien raz.

b. Bases para el remate(arts. 491, 493 y 494 CPC)

Son aquellas en que se especifican las condiciones en las cuales se llevar adelante la enajenacin forzada del bien raz.
Como por ejemplo, el precio del bien raz, la fecha para el pago del precio, el mnimo de posturas, las cauciones que
debern rendir los postores, la fecha de entrega del bien raz, etc.
En principio ejecutante y ejecutado pueden acordar las bases para el remate libremente. Sin embargo, si no hay acuerdo
las bases para el remate las propondr el ejecutante por escrito, con citacin al ejecutado, a lo cual el tribunal resolver
aprobando las bases para la subasta, con citacin al ejecutado, por lo que el ejecutado tendr 3 das para oponerse a las
bases para el remate, tiempo que, una vez transcurrido, con o sin la respuesta del ejecutado, permitir al tribunal
resolver de plano, buscando procurar que las bases para el remate permitan la mayor facilidad y el mejor resultado de la
enajenacin (art. 491 CPC).
No obstante lo anterior, por disposicin de la ley, toda base para el remate debe disponer que: el precio de la finca debe
ser pagado al contado, no pudiendo ser el mnimo de las posturas inferior a 2/3 de la tasacin del bien raz, sin perjuicio
de sealar que, la caucin a rendir por los postores, debe ser equivalente al 10% del valor del bien raz.

c. Fijacin del da y hora para el remate (art. 488 CPC)

Esta etapa tendr lugar una vez fijadas las bases para el remate, no obstante el tenor del art. 488 CPC, y ser el juzgador
quien, a travs de una resolucin fijar el da y hora para el remate.

d. Publicacin de avisos (art. 489 CPC)

El remate deber ser anunciado por medio de avisos los que son redactados por el secretario del tribunal, publicndose
stos, en un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal por un nmero de veces no inferior a 4, debiendo
publicarse el primero con un mnimo de anticipacin de 15 das corridos antes de la fecha fijada para el remate.

e. Remate, citacin acreedores hipotecarios (arts. 485,492, 494, 495, 497 y 498 CPC; 2428 CC)
El remate del bien raz, se realizar ante el tribunal que conoce del procedimiento ejecutivo, interviniendo en l el juez y
el secretario respectivo, en ste, slo pueden participar los postores que han rendido caucin suficiente, la cual est
destinada a asegurar que se pague el precio y se suscriba la escritura definitiva de compraventa del bien raz en el
tiempo que corresponda.
La propiedad se transferir al mejor postor, y una vez subastada ser necesario extender y suscribir un acta de remate
(art. 495 CPC), lo que tiene importancia, sobretodo respecto de cierta jurisprudencia que afirma que, slo extendida y
suscrita el acta de remate se entiende verificado ste.
Para efectos de la inscripcin conservatoria, el art. 497 CPC ha prescrito la necesidad de extender una escritura pblica
definitiva de compraventa, la cual deber ser suscrita por el subastador y el juez en representacin del ejecutado,
debiendo insertarse en la misma todos los antecedentes necesarios de la enajenacin, por exigirlo expresamente el
art. 495 CPC, los que a nuestro juicio son: individualizar el proceso, las bases para la subasta y el acta de remate.

Citacin a los acreedores hipotecarios:

En los arts. 492 CPC y 2428 CC, tiene lugar una regulacin que apunta a conseguir la extincin del derecho real de
hipoteca que grava un bien raz que ser objeto de una enajenacin forzada, y que se ha venido en denominar purga de
la hipoteca.
Para la operatividad de este instrumento legal, por tanto, deber existir un bien raz que ser objeto de una enajenacin
forzada, el cual se encuentra hipotecado a favor de uno o ms acreedores distintos del ejecutante, todos los cuales
gozan de un derecho de persecucin respecto del inmueble a enajenar que, de no mediar la purga de la hipoteca,
afectara al tercero adquirente del bien raz enajenado forzadamente.
389
Para que se extinga la hipoteca y, consecuencialmente, el derecho de persecucin de los acreedores hipotecarios
distintos del ejecutante, segn el art. 2428 CC, es necesario que stos sean citados (notificados) personalmente al juicio,
a objeto que hagan valer sus derechos, debiendo transcurrir entre la notificacin y el remate un trmino de
emplazamiento, tiempo durante el cual los acreedores hipotecarios distintos del ejecutante podrn o no ejercitar sus
prerrogativas. Se ha entendido que el trmino de emplazamiento a que se refiere esta norma, es el que corresponde a
los arts. 258 y 259 del CPC. Cumplidos estos requisitos se extinguen las hipotecas, sin que por tanto, el subastador
adquiera un bien raz gravado con hipoteca.
El art. 492 CPC, contempla una regla especial referida a la ejecucin llevada a adelante por un acreedor hipotecario de
grado posterior en contra de su deudor personal que posee el inmueble el cual, es sacado a remate por el primero, y
que discurre en torno a los derechos de los acreedores hipotecarios de grado preferente. En este caso, para que opere la
purga de la hipoteca, los acreedores hipotecarios de grado preferente debern ser citados, transcurriendo un trmino
de emplazamiento entre la citacin y el remate en los mismos trminos antes sealados, con la sola diferencia, respecto
de lo ya analizado, consistente en que stos, dentro de dicho trmino podrn ejercer un derecho optativo que no se
contempla para los acreedores a que se refiere el art. 2428 CC, pues podrn: solicitar obtener el pago de su crdito con
el producto de la subasta del bien raz a enajenar o, siempre que sus crditos aun no estn devengados, podrn optar
por conservar su hipoteca en el bien raz que se enajenar.

Remate al cual no se presentan postores

Si el da y hora del remate no se presentan postores, el acreedor podr ejercer un derecho optativo: pedir que se le
adjudique el bien raz embargado por los 2/3 de la tasacin o solicitar la realizacin de un segundo remate, caso en el
cual, solicitar al tribunal que reduzca el avalo aprobado, resolviendo ste prudencialmente, con el slo lmite de no
reducir el avalo en ms de un 1/3 del antes aprobado, fijndose en este caso por el tribunal un nuevo da y hora para la
realizacin del segundo remate.
Si en el da y hora fijado para el segundo remate tampoco se presentan postores, el acreedor tendr el derecho a
inclinarse por una de las siguientes tres opciones: en primer trmino, puede pedir que se le adjudique el bien raz
embargado por los dos tercios de la tasacin; en segundo lugar, puede pedir que el bien raz nuevamente sea sacado a
remate por el precio que el tribunal designe; y por ltimo, el ejecutante puede solicitar que se le entreguen los bienes
embargados en prenda pretoria, caso en el cual, el ejecutado mismo puede solicitar que se disponga un nuevo remate,
el que se realizar sin un tope mnimo para las posturas.
Respecto de la prenda pretoria, conviene tener presente que sta consiste en una anticresis judicial regulada en los arts.
2435 y 2445 CC, y que se traduce en una actuacin judicial mediante la cual se le entregan al acreedor los bienes
embargados para que se pague con sus frutos. (arts. 499 y 500 CPC).
Los fondos que se obtengan de la realizacin de los bienes debern ser depositados en la cuenta corriente del tribunal,
siendo necesario, previo al pago, la liquidacin del crdito, la que una vez confeccionada, autorizar efectuar el pago al
acreedor (arts. 509-512 CPC).

IX. CUADERNO DE TERCERAS EN EL JUICIO EJECUTIVO

1. Nocin general
Constituye tercera, el procedimiento al que debe sujetarse un tercero para comparecer en un juicio formulando
pretensiones.
En el Libro I del CPC, arts. 22 a 24 CPC, se contemplan normas generales sobre terceras. Tratndose del juicio ejecutivo,
en el Libro III CPC, arts. 518 a 529 CPC, se contienen normas especiales sobre los terceros.
Consultada por la aplicacin de estas normas en el juicio ejecutivo, la doctrina y jurisprudencia predominantes sostienen
que en el juicio ejecutivo se aplican slo las terceras de los arts. 518 a 529 CPC, arguyendo sobretodo, en base al tenor
literal del art. 518 CPC, el que se estima, sera demostrativo de taxatividad. De esta postura seremos adherentes y
conforme a ella dirigiremos el estudio de este acpite.

2. Naturaleza jurdica de las terceras

Reseado lo anterior, hacemos presente que existe divergencia en cuanto a la inteleccin de la naturaleza jurdica de las
terceras, comprendiendo una primera doctrina que stas constituyen un proceso autnomo, y otra, que stas tan slo
son un incidente que se promueve dentro del juicio ejecutivo, cuestin que tiene importantes consecuencias prcticas.
Nuestra jurisprudencia, frente a esta problemtica est dividida.
Respecto de los argumentos de una y otra doctrina, debemos consignar que aquellos que entienden a las terceras como
un proceso autnomo, distinto del proceso ejecutivo, se basan en los arts. 521 y 523 CPC, por cuanto, el primero de ellos
dispone que se aplican a las terceras de dominio los trmites del juicio ordinario pero sin escritos de rplica y dplica,
agregando por su parte el segundo artculo, que la tercera de dominio debe contener las enunciaciones del artculo 254
CPC, es decir, de la demanda regulada en el Libro II sobre juicio ordinario; por ltimo, sostienen que la pretensin de una
tercera de dominio es completamente distinta de aquella que se plantea en el procedimiento ejecutivo.
390
Los partidarios de la segunda doctrina, es decir, aquellos que sostienen que las terceras tienen naturaleza jurdica de
incidente, argumentan su posicin basndose en que las terceras de prelacin y de pago por ejemplo, se tramitan como
incidentes; siendo adems indiciaria la naturaleza incidental de las terceras el constatar que, algunas de ellas, una vez
tramitadas, pueden paralizar el procedimiento de apremio, efecto que es propio de un incidente de previo y especial
pronunciamiento.
En lo tocante a la importancia prctica de considerar a la tercera como juicio autnomo o como un incidente, sealamos
a modo de ejemplo y principalmente que, respecto de la notificacin de la tercera, se plantear el inconveniente de
determinar si deber practicarse por el estado diario o personalmente; asimismo, resultar borrascoso determinar la
naturaleza de la resolucin que falla la tercera, pudiendo tratarse segn se estime, de una sentencia interlocutoria, o
una sentencia definitiva.

3. Terceras que se relacionan con los bienes embargados

Para comenzar a estudiar cada una de las terceras en particular, conviene asimilar que, stas las agruparemos para su
estudio en dos clases o categoras: por un lado, aquellas que se relacionan con los bienes embargados, y por otro,
aquellas que se relacionan con los crditos ejecutivos.
De las terceras contempladas en el art. 518 CPC, se relacionan con los bienes embargados, la tercera de dominio y la
tercera de posesin, sirviendo ambas como instrumentos procesales en virtud de los cuales un tercero puede formular
una pretensin de exclusin de determinados bienes de un embargo, invocando para tal efecto, su calidad de titular del
derecho de dominio de los bienes embargados o, en su caso, aduciendo su calidad de poseedor de los mismos. Doctrina
y jurisprudencia entienden que estas terceras pueden formularse desde que se traba el embargo sobre un bien, hasta
antes de la enajenacin forzada del mismo, interpretacin que, en todo caso, resulta ajustada al tenor literal del
precepto del art. 518 n 1 y 2 CPC. Despus de la enajenacin forzada, el dueo o poseedor de los bienes, slo podra
ejercer respecto de los mismos, las acciones reivindicatorias o posesorias que correspondan segn el caso.

A. Tercera de dominio
Entendemos por tercera de dominio, aquella que tiene lugar cuado un tercero extrao a la ejecucin interviene
alegando dominio sobre los bienes embargados. En este caso, el tercero aparece formulando una pretensin excluyente
respecto de aquella planteada por las partes directas del juicio ejecutivo, pues solicita el reconocimiento de su dominio
sobre un bien embargado y el alzamiento del mismo.
La tercera es una demanda que se formula contra el ejecutante y ejecutado, por existir un caso de litis consorcio
necesario, la cual, para que se le de curso, debe contener todas las enunciaciones exigidas por el art. 254 CPC. El
petitorio de la misma consistir en que se excluyan bienes del embargo invocando para ello su dominio. El tribunal
competente, ser el mismo tribunal que conoce del juicio ejecutivo.
En lo relativo a su tramitacin, cabe observar que se seguir el juicio en ramo separado, contra el ejecutante y
ejecutado, rigiendo los trmites del juicio ordinario, pero sin los escritos de rplica y duplica (art. 521 CPC).
En cuanto al efecto que provoca la interposicin de una tercera en los restantes cuadernos del procedimiento ejecutivo,
debe consignarse que, en caso alguno suspender la tramitacin del cuaderno principal, pues, la tercera apunta contra
el embargo, cuestin que no es de tramitacin del cuaderno ejecutivo, sino del de apremio (art. 522 CPC). Por lo que
toca al efecto que provoca la interposicin de una tercera en el cuaderno de apremio, debemos decir que ste, por
regla general no ver suspendida su tramitacin, salvo el caso en que la tercera se apoye en un instrumento pblico
otorgado con anterioridad a la fecha de la presentacin de la demanda ejecutiva. En los dems casos, el remate se
llevar a cabo, entendindose que la subasta recaer sobre los derechos que el deudor tenga o pretenda tener sobre la
cosa embargada.

B. Tercera de posesin
La segunda tercera que se relaciona con los bienes embargados es la tercera de posesin, la que tendr lugar toda vez
que un tercero, por va incidental, advenga al juicio ejecutivo pretendiendo obtener que se alce el embargo respecto de
ciertos bienes, en razn del respeto que merece la posesin que ejerca sobre los mismos al momento de la traba. No
debemos olvidar, que en nuestro Derecho el poseedor se reputa dueo (art. 700 CC).
Esta tercera, que se dirige contra el ejecutante y el ejecutado, podr interponerse desde la traba misma del embargo, y
hasta antes de que el bien haya sido rematado o adjudicado al subastador. Una vez interpuesta, se tramitar conforme a
las reglas de los incidentes, lo que en todo caso, no suspender la tramitacin del cuaderno principal, producindose, en
general, idntico efecto en el cuaderno de apremio, el cual slo suspender su curso en la medida que se acompaen
antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que se invoca (art. 522 CPP).
La operatoria de esta tercera, cuyo petitorio apunta a conseguir la excusin de ciertos bienes del embargo, es simple,
pues, el tercerista invoca la posesin que ejerca respecto de stos, para que una vez reconocida, opere
subsecuentemente la presuncin de dominio.
391
4. Terceras relacionadas con los crditos ejecutivos
De las terceras contempladas en el art. 518 CPC, ya hemos estudiado aquellas que se relacionan con los bienes
embargados, corresponde pues, comenzar a examinar aquellas que se relacionan directamente con los crditos
ejecutivos: las terceras de prelacin y de pago, cuyo comn denominador estriba en que un tercero interviene en el
proceso formulando la pretensin de hacerse pago con los bienes embargados, o en su caso, con el producto de la
subasta, con preferencia o en igualdad de grado, que el ejecutante. La jurisprudencia, basada en el art. 527 CPC, ha
estimado que, en ambos casos, el tercero deber invocar, para formular su pretensin, un ttulo ejecutivo.

A. Tercera de prelacin
La tercera de prelacin,es aquella en que un tercero interviene en un procedimiento ejecutivo, alegando una
preferencia para ser pagado con el producto de la realizacin de los bienes embargados (art. 518 CPC). Su objeto por
tanto, consiste en reclamar el pago preferente de un crdito ejecutivo que se invoca.
Esta tercera, que se dirige contra el ejecutante y el ejecutado, que se basa en un ttulo ejecutivo y en una preferencia
que tiene el tercerista respecto del ejecutante, podr interponerse desde que se inicia la ejecucin, hasta el momento
en que se haga el pago al ejecutante, pues, posteriormente, no existir pago en el cual ser preferido.
Una vez interpuesta, se tramitar conforme a las reglas de los incidentes, lo que en todo caso, no suspender la
tramitacin del cuaderno principal, ni tampoco provocar la suspensin de la tramitacin del cuaderno de apremio, sin
perjuicio que impedir la realizacin del pago al ejecutante (art. 525 CPC), en otras palabras, el procedimiento de
apremio proseguir su curso hasta la completa realizacin de los bienes embargados y, una vez verificado el remate, el
tribunal ordenar consignar su producto hasta que recaiga sentencia firme en la tercera.

B. Tercera de pago
Latercera de pago,tendr lugar en todos aquellos casos en que un extrao advenga a un procedimiento ejecutivo
pretendiendo el derecho de concurrir conjuntamente con el ejecutante al pago, a falta de otros bienes del deudor. Su
objeto, por tanto, consiste en reclamar el pago de un crdito que consta en un ttulo ejecutivo que no goza de
preferencia, en todos aquellos casos en que el deudor no cuente con otros bienes que los embargados para efectuar el
pago de los crditos a los acreedores - ejecutante y tercerista-, concurriendo este ltimo conjuntamente con el
ejecutante al pago de su crdito, una vez que se obtiene el producto de la realizacin de los bienes embargados (arts.
518 n 4 y 527 CPC).
Esta tercera, que se tramitar de acuerdo a las reglas de los incidentes, puede interponerse desde el momento del
embargo hasta aqul en que se verifica el pago del ejecutante.
Si la tercera es acogida, se deber distribuir entre los acreedores la cantidad embargada o el producto de la subasta,
segn sea el caso, en proporcin al monto de sus crditos ejecutivos (art. 527 CPC).
La intervencin de este tercero, no provocar la suspensin de la tramitacin del cuaderno principal, como tampoco
aquella que corresponda al cuaderno de apremio, sin perjuicio que impedir la realizacin del pago al ejecutante.
Adems de esta tercera, debe consignarse que el segundo acreedor, para obtener el pago de su crdito, puede optar
por una va procesal distinta a la tercera de pago, la que se traduce en ejercer su derecho a iniciar un segundo juicio
ejecutivo ante el tribunal que sea competente de conformidad a las reglas generales, solicitando all que se dirija un
oficio al tribunal que conoce de la primera ejecucin, para que retenga de los bienes realizados la cuota que
proporcionalmente corresponda a dicho ejecutante (art. 528 CPC).

19.4 EJECUCIN DE RESOLUCIONES JUDICIALES

I) Generalidades. Regulacin Libro I, Art. 231 y ss., CPC.

Comentarios:
Este ttulo est a continuacin del ttulo que regula el recurso de apelacin. El legislador tuvo la idea de que la apelacin
era una forma de llegar a una etapa de culminacin del proceso, al cabo de la cual el procedimiento, o la resolucin
recada en ese proceso quedaban en condiciones de ser ejecutada.

Los Cdigos modernos tienen un libro especial para los recursos y otro distinto para la ejecucin, pero nuestro CPC no lo
hizo as, porque el recurso de apelacin puede ser concedido en dos efectos:

i.- El solo efecto devolutivo, que da la posibilidad de hacer cumplir la resolucin apelada no obstante estar pendiente el
recurso. (Se puede no cumplir si se decreta orden de no innovar).

ii.- Que se conceda en ambos efectos, la resolucin no se puede cumplir hasta que se agote el recurso de apelacin.
392
Por otra parte, el recurso de casacin tiene en principio un efecto nico, esto es, no suspende la ejecucin de la
resolucin recurrida que es, concretamente, algo similar al slo efecto devolutivo.
Este ttulo contiene dos prrafos que distinguen entre el cumplimiento de resoluciones emanadas de tribunales chilenos
y resoluciones emanadas de tribunales extranjeros.

Ambos grupos de normas no son equivalentes en el sentido de que fijen 2 procedimientos distintos, porque, si bien en el
caso de tribunales chilenos se contienen normas procedimentales, no ocurre lo mismo en el caso de las sentencias
extranjeras, porque esas disposiciones se refieren al trmite de exequtur que debe realizarse ante la CS para obtener su
autorizacin para poder hacer cumplir esa resolucin por los tribunales chilenos.

En definitiva la forma en cmo se ejecutarn esas resoluciones ser la misma que para las sentencias chilenas.
Entonces el exequtur es una gestin preparatoria de la va ejecutiva.

1. Cumplimiento de resoluciones emanadas de tribunales nacionales.

Antecedentes
Este es el tercer momento jurisdiccional, el cual es eventual y est supeditado a que el vencido en juicio se resista a
cumplir el mandato contenido en la sentencia y sea necesario aplicar un procedimiento de apremio, destinado a obtener
el cumplimiento forzado de la obligacin.

Hay que tener presente que las normas que regulan ste procedimiento, se hacen aplicables en la hiptesis de la
existencia de una sentencia de condena, que contiene una orden o mandato dirigido al vencido para que desarrolle
alguna actividad, alguna prestacin determinada a favor de la parte vencedora.

No en todo proceso jurisdiccional ni respecto de cualquier clase de sentencia, se pueden aplicar las normas de ejecucin,
por ejemplo: una sentencia declarativa que satisface la funcin jurisdiccional con su sola dictacin, o una sentencia que
se limita a declarar la prescripcin de una deuda, tampoco en el caso de la sentencia constitutiva de un estado jurdico
en que la sentencia se cumple con la anotacin en un registro pblico que deje constancia de este nuevo estado jurdico.

Relacin con la accin de cosa juzgada

Segn el Art. 175 CPC las sentencias definitivas e interlocutorias firmes producen la accin y la excepcin de cosa
juzgada. Por lo tanto, de lo que hablamos ahora es la accin de cosa juzgada.
Se suma a lo anterior que el Art. 176 dispone que corresponde la accin de cosa juzgada a aquel a cuyo favor
se ha declarado un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del fallo en la forma
prevenida por el Ttulo XIX de este Libro, por lo tanto, aqu se trata de determinar la forma en que se van a cumplir o
llevar a efecto la accin de cosa juzgada que deriva de estas sentencias segn el Art. 175.
Pero tambin el Art. 231 CPC hace aplicable estas disposiciones a las sentencias que causan ejecutoria.

Tribunales competentes
El primer problema que debemos resolver, al tratar el cumplimiento de las resoluciones pronunciadas por los tribunales
nacionales, es el de determinar cules son los tribunales competentes para intervenir en las gestiones sobre ejecucin
de dichas resoluciones.
Deciden este primer problema los Arts. 113 y 114 COT. Y los Arts. 231 y 232 CPC. Los cuales, distinguen si la ejecucin de
una determinada sentencia requiere o no de la iniciacin de un nuevo juicio.
1. Si no requiere la sentencia podr hacerse cumplir ante el mismo tribunal que la dict, en primera o nica
instancia.
2. Si por el contrario la ejecucin de la sentencia requiere de un nuevo juicio, existen 2 tribunales igualmente
competentes para conocer de ese cumplimiento, a eleccin del ejecutante: uno, el mismo tribunal que la dict
en primera o nica instancia; otro, el que fuere competente en conformidad a las reglas generales.
En todo caso, no hay que olvidar que los fallos que se pronuncien por los tribunales conociendo de recursos de
apelacin, casacin o revisin y tendientes a substanciar dichos recursos, se ejecutarn por estos mismos tribunales; y
que tambin pueden decretar el pago de las costas adeudadas a los funcionarios que hayan intervenido en ellos.

Requisitos que se deben cumplir para pedir el cumplimiento de una resolucin judicial.
En principio se trata de una sentencia que est firme, por tanto es un ttulo ejecutivo, pero tambin puede tratarse de
una sentencia que cause ejecutoria que, en rigor, no es un ttulo ejecutivo por no estar firme, de todas formas recibe el
tratamiento de un ttulo ejecutivo (art. 434 n7).
393
Ac se trata, de un procedimiento que implica la continuacin del mismo procedimiento en que se dicto la sentencia:

1. Que se presente solicitud de parte.

En materia civil no es admisible la actuacin de los tribunales si no es a peticin de parte, por aplicacin del principio de
pasividad consagrado en el art. 10 COT.

Hay 2 normas del CPC que apoyan este requisito, a saber, los art. 233 y 237, que se refieren a las 2 formas posibles para
pedir el cumplimiento de una sentencia, cumplimiento incidental o el juicio ejecutivo.

2. Sentencia definitiva o interlocutoria firme o que cause ejecutoria.

Esto se desprende del art. 175 CPC, pues slo esta clase de resoluciones judiciales producen la accin de cosa juzgada,
esto es, la accin destinada a obtener su cumplimento por va compulsiva o de apremio.

3. Que la prestacin sea actualmente exigible.

Se haya contemplado expresamente en el Art. 233 CPC, pues si la prestacin impuesta por la sentencia est supeditada a
alguna condicin o plazo pendiente, no es actualmente exigible y no puede pedirse su cumplimiento, en tanto no se
haga exigible.

Diversos procedimientos sobre cumplimiento de sentencias judiciales.

El cumplimiento de las resoluciones judiciales puede obtenerse, bsicamente a travs de cuatro procedimientos:

1. Cumplimento incidental de las resoluciones judiciales.

2. Aplicacin del procedimiento ejecutivo (Se divide en dos).

3. Aplicacin de algn procedimiento especial previsto para determinadas resoluciones judiciales, para determinados
mandatos contenidos en la resolucin.

4. Forma residual, en virtud de la facultad que contempla el art. 238 en virtud de la cual los tribunales pueden adoptar
medidas necesarias para dar un cumplimiento, en el evento que el legislador no haya previsto normas que sirvan para
hacer cumplir la resolucin.

Esta ltima tiene relevancia, desde el punto de vista de la funcin que el ordenamiento le reconoce a los tribunales de
justicia. En razn de la tutela judicial efectiva (art. 24 CE) se ha entendido que el deber de los tribunales de brindar tutela
efectiva a los derechos de las personas, comprende la exigencia para los tribunales de brindarle efectiva eficacia de los
derechos emanados en las sentencias judiciales.

Los tribunales no pueden conformarse con dictar sentencias que tericamente pongan trmino a un litigio, sino que
deben ocuparse de que la sentencia sea efectivamente cumplida, porque de ello depende la eficacia de la funcin
jurisdiccional su credibilidad.

Factores o puntos de referencia para la determinacin del procedimiento.

Para la determinacin el procedimiento que debe aplicarse para obtener el cumplimiento de la resolucin judicial,
deben tomarse en consideracin algunos factores, cuya combinacin determina cual es el procedimiento aplicable:

1. La existencia de disposiciones especiales sobre cumplimiento de la sentencia.

2. La poca en que se solicita el cumplimiento, vale decir, el plazo dentro del cual se pide el cumplimiento de la
sentencia.

3. El tribunal ante el cual se pretende obtener el cumplimiento de la sentencia.

4. La naturaleza de la prestacin declarada o reconocida en la sentencia que se trata de ejecutar.

De la combinacin de estos elementos resulta que son 5 los casos que hay que distinguir acerca del procedimiento al
que deben ajustarse las gestiones sobre cumplimiento o ejecucin de las sentencias pronunciadas por los tribunales.
394
II) Anlisis particular de los procedimientos.

Primer caso: Cumplimiento de sentencia judicial ante el mismo tribunal que la dict, dentro de un ao contado desde
que la ejecucin se hizo exigible.

Segn Balbontn es de equvoca denominacin. Adems es el procedimiento ms interesante por su agilidad

(Cumplimiento incidental de las resoluciones judiciales).

Regulacin: arts. 233, 234 y 235 CPC.

Contenido
Consiste en que el vencedor, el titular de la accin de cosa juzgada, solicita el cumplimiento de la resolucin al mismo
tribunal que la dict (en nica o primera instancia), dentro del plazo de 1 ao desde que la ejecucin se hubiere hecho
exigible.

Requisitos y factores considerados por el legislador

De esto se desprende que son dos los factores que ha tomado el legislador para establecer o reglamentar el
procedimiento (Art. 233 CPC).

a) Que se trate de hacer cumplir la sentencia ante el mismo tribunal que la dict.
b) Que el cumplimiento se solicite dentro de un ao, contado desde que la ejecucin se hizo exigible.

Problema en el cmputo del plazo

El tema de desde cundo empieza a correr el plazo que habilita para pedir la aplicacin de este procedimiento, el cdigo
dice desde que la ejecucin se hizo exigible.

No basta que est notificada la sentencia definitiva, puede que an no sea exigible la prestacin impuesta por la
sentencia, porque la obligacin contenida en la sentencia ser exigible dependiendo si esa prestacin est sujeta a una
modalidad especial, puede que sea exigible en un momento futuro, y no se har exigible hasta que llegue ese momento
o se cumpla una condicin indicada en la sentencia.

Entonces el plazo se contar de ese momento, y no de otro. Si podra darse la situacin que se haga exigible de la
notificacin si esa resolucin no admitiere recurso alguno y no estuviere sujeta a ninguna modalidad que suspenda la
ejecucin, a ninguna condicin o plazo.

Si el cumplimiento se pide dentro del plazo del ao al mismo tribunal se puede aplicar este procedimiento.

Tramitacin
Presentada la solicitud (solicitud -no demanda-), si el tribunal verifica que concurren los requisitos para autorizar el
cumplimiento, entonces el tribunal simplemente va a proveer como se pide con citacin. El inc. 1 art. 233 dispone
esto. En caso contrario, aun cuando la ley no lo dice expresamente pero en razn de su contexto-, denegar tal
cumplimiento.

Esta frase con citacin significa que se debe esperar 3 das, el tribunal ya accedi en principio, pero hay que esperar 3
das para una posible contestacin del vencido, quien tiene la opcin de objetar, de oponerse a lo que ha pedido su
contraparte. (Art. 69)

El art. 234 inc. 1 dice la oposicin solo podr deducirse dentro de la citacin () entonces la parte contraria, el
vencido, puede oponerse pero solo dentro del plazo de la citacin (3 das).

La resolucin que ordena cumplir la sentencia debe ser notificada por cdula al apoderado de la parte (inc. 2 art. 233),
este es un caso en que el CPC expresamente seala este tipo de notificacin (art. 48 CPC).

Pero se agrega una formalidad que debe cumplir el ministro de fe, que consiste en enviar carta certificada (a la que se
refiere el art. 46) tanto al apoderado como a la parte. A esta ltima, la carta deber remitrsele al domicilio en que se

395
haya notificado la demanda. En caso de que el cumplimiento del fallo se pida contra un tercero, ste deber ser
notificado personalmente (art. 233, inc. 2 CPC).

Pero ac se agrega el deber del ministro de fe de enviar carta certificada a la propia parte (modificacin de 1989),
porque ocurra que los abogados no siempre mantenan informados a sus clientes del estado de la causa, incluso en el
evento de perder el juicio, y cuando llegaban a embargarle bienes dentro del procedimiento de ejecucin, recin all esa
parte saba que haba perdido el juicio. Entonces para prever esta situacin la ley agrega esta exigencia, para as
garantizar que el litigante se enterar de que se estaba pidiendo el cumplimiento forzado de la sentencia, y as el
litigante poder buscar alguna otra medida para pagar que no sea el embargo.

La oposicin del ejecutado.

Practicada la notificacin, y dentro del plazo de la citacin (de tres das fatales) el vencido tiene la opcin de oponerse a
este cumplimiento, a esta ejecucin.

El art. 234 CPC contempla la forma en que el vencido puede oponerse. Esta disposicin contiene una enumeracin de las
excepciones que pueden oponerse al cumplimiento de la resolucin, en total son 11 excepciones que pueden oponerse,
que son, en gran medida, las mismas previstas en el art. 464 (la mayora).

Si hacemos la comparacin entre el 464 y el art. 234 CPC, en este artculo no estn las que se pueden calificar como
dilatorias, y ello es razonable porque ac estamos hablando de un procedimiento que es la prolongacin, la continuacin
del procedimiento declarativo en donde se pronunci la sentencia que se busca cumplir, entonces esas excepciones ya
pudieron ser opuestas al inicio del juicio, y si es que se opusieron ya fueron resueltas, luego, no es esta la oportunidad
para volver a oponer ese tipo de excepciones, a diferencia del juicio ejecutivo donde es un juicio nuevo, nueva demanda,
tribunal distinto, etc.

El otro motivo para que ac hayan menos excepciones que para el juicio ejecutivo, es porque la frmula de ejecucin se
inicia en sus orgenes histricos como una forma gil o breve de hacer cumplir una sentencia recada en un proceso que
ya ha sido previamente tramitado, en donde ya se ha llegado a la sentencia que se est tratando de cumplir.

Por tanto el vencido (sujeto pasivo de la ejecucin), ya ha tenido todo el procedimiento declarativo previo para formular
todas las defensas que haya podido hacer valer, entonces la posibilidad de defenderse en esta etapa final debe ser
reducida.

Esto se refuerza, por una de las condiciones que deben cumplir estas excepciones, una de las cuales es que el vencido no
puede oponer excepciones que debi haber planteado con anterioridad en el desarrollo del juicio.

Esto a diferencia de los procedimientos ejecutivos, donde la obligacin que se pide puede estar contenida en un ttulo
ejecutivo extrajudicial, donde el ejecutado no tuvo esta oportunidad de defenderse de la que hablamos.

El CPC contempla estas excepciones del art. 234, pero esta misma norma contempla unos requisitos que debe cumplir el
vencido para poder oponer eficazmente, y para que puedan ser admitidas a tramitacin estas excepciones:

1.- Todas estas excepciones deben fundarse en hecho acaecidos con posterioridad a la sentencia cuyo cumplimiento se
pide, excepto la excepcin de falta de oportunidad en la ejecucin, la cual, por su propia naturaleza, es coetnea a la
ejecucin.

En este procedimiento, al vencido se le admite defenderse y oponer las excepciones expresamente autorizada, pero en
la medida que los hechos en que se funden hayan ocurrido con posterioridad a la sentencia.

Porque por ser esta la continuacin del mismo procedimiento, entonces se le exige seriedad al vencido, ya que no puede
oponer excepciones que pudo y debi haber hecho valer en el juicio en que se dict la sentencia. (No puede sacar cartas
al ltimo minuto)

Esto con excepcin de la falta de oportunidad en la ejecucin, esta frase la vimos a propsito de la renovacin de la
accin ejecutiva. Por lo tanto en cuanto al contenido de esta excepcin nos remitimos a lo visto anteriormente.

2.- Todas las excepciones deben fundarse en antecedente escrito, con excepcin de las previstas en el art. 464 N 15
(prdida de la cosa debida) y la imposibilidad absoluta de ejecucin de la obra debida.

396
Ac tambin se exige seriedad, que la excepcin que se haga valer para ser admisible, para discutir si concurre o no, se
exige que est fundada en antecedente escrito.

Condicin que no se puede hacer valer en los casos sealados, por la naturaleza misma de esas excepciones, que
corresponden a hechos en que el vencido no pudo haberse procurado de un antecedente escrito, son situaciones de
hecho sobrevinientes y normalmente inesperadas.

3.- Estas tres excepciones que escapan a las reglas generales previas (perdida cosa debida, imposibilidad absoluta y falta
de oportunidad) el legislador exige que a lo menos estn revestidas de fundamento plausible (art. 234 inc. 1)

Si el vencido pretende oponer alguna de estas excepciones, no se le exige que los hechos hayan ocurrido antes, ni
tampoco que se funden en antecedente escrito, pero si que aparezcan revestidas de fundamento plausible.

Esto de tener un fundamento plausible, es una cuestin de hecho que el tribunal examinar en cada caso concreto.

En sntesis, la oposicin del ejecutado resulta sumamente restringida en cuanto al nmero de excepciones y a la forma
en que deben haber acaecido o constar los hechos que le sirven de necesario fundamento.

Anlisis de admisibilidad.
Una vez opuestas las excepciones el tribunal debe realizar un examen de admisibilidad, el que consiste en:

a. Debe revisar si fueron opuestas oportunamente, dentro de plazo.

b. Revisar si la excepcin o excepciones opuestas corresponden a las que admite expresamente el cdigo (art. 234).

c. Revisar que la excepcin cumpla con los requisitos que en cada caso exija la ley.

Si no concurre alguno de estos requisitos el tribunal deber rechazarla de plano por resolucin fundada, debiendo
sealar el motivo por el cual se rechaza (art. 234 inc. 3, primera parte)

Y si se cumplen estos requisitos le va a dar tramitacin incidental a la oposicin, ya sea acogindolas o denegndolas.

Segn el art. 235 CPC, si el tribunal considera que las excepciones son admisibles se les dar tramitacin
incidental, en cuanto a la tramitacin propiamente tal, el CPC no establece regla especial alguna, entonces se aplican las
reglas comunes sobre tramitacin de los incidentes, arts. 82 y ss. (89, 90 y 91).

Entonces de la oposicin se admiten y se debe dar traslado al vencedor, al que solicita el cumplimiento, luego se recibe
el incidente a prueba y se dicta la resolucin por parte del tribunal resolviendo el incidente.

Si el tribunal resuelve sobre la excepcin opuesta que sta debe ser acogida la parte vencedora en la sentencia que se
trata de cumplir podr deducir los recursos de apelacin y de casacin que crea conveniente a sus derechos. Sin
embargo, esta apelacin dada la amplia redaccin del art. 241 CPC, tambin se conceder en el solo efecto devolutivo
en razn del claro tenor literal de la disposicin en referencia, no obstante su manifiesta inutilidad (ya que nada hay que
cumplir).

En el segundo caso, o sea, cuando se rechazan las excepciones, la persona vencida con la sentencia de que se trata de
cumplir podr deducir tambin los recursos de apelacin y casacin que sean procedentes. Es del caso hacer notar que
la apelacin ser concedida en el solo efecto devolutivo (art. 241 CPC), y que la casacin no suspender la ejecucin de
la sentencia que rechaz las excepciones (art. 773 CPC).

El procedimiento de apremio.
Fuera de toda consideracin contenciosa a que puede dar origen el proceso sobre cumplimiento o ejecucin de una
sentencia por va incidental, corresponde analizar las denominadas medidas de apremio (art. 235 CPC).

Las medidas de apremio tendrn lugar (art. 235 inc. 1):

a) Si no ha habido oposicin,
b) Si ella ha sido desestimada en primera instancia, y
c) Si ella ha sido desestimada por sentencia de segunda instancia.

397
Se aplican las reglas del embargo, de la traba del embargo, remate, etc., una vez que se ha resuelto el incidente,
desechndolo, o se aplican tambin cuando no ha habido oposicin dentro del plazo de la citacin.

Y de all viene la denominacin de este procedimiento cumplimiento incidental de resoluciones judiciales, pero lo
cierto es que el incidente aparece solo en el evento de que el vencido se oponga al cumplimiento de la oposicin.

En la primera hiptesis, esto es si no ha habido oposicin (si el sujeto pasivo no opone excepciones dentro del plazo) se
pasa directamente a la fase de apremio, al cumplimiento propiamente de la sentencia, por lo tanto la solicitud de
cumplimiento por parte del vencedor no implica estar promoviendo un incidente, porque a esa solicitud se le provee
como se pide con citacin y luego, si es que hay oposicin dentro de plazo, y el tribunal las considera admisibles,
recin va a surgir el incidente.

Entonces quien promueve el incidente no es el solicitante, es el vencido, y solo se promueve si el tribunal declara
admisibles las excepciones, de lo contrario si no las declara admisibles- se sigue con la ejecucin. Si la oposicin ha sido
desestimada por sentencia de primera instancia, la apelacin y casacin sabemos que se conceden en el solo efecto
devolutivo (arts. 241 y 774 CPC); y si la oposicin ha sido desestimada en segunda instancia, tampoco la casacin
suspende su ejecucin o cumplimiento (art. 774 CPC)

El CPC se pone en distintas situaciones, estas reglas consisten: (ver artculo).

1 Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble, se llevar a efecto la entrega,
hacindose uso de la fuerza pblica si es necesario.
Se le quita materialmente la especie debida al vencido para, en seguida, entregrsela al vencedor, eventualmente si para
ello es necesario el auxilio de la fuerza pblica se acudir a ella.

2 Si la especie o cuerpo cierto mueble no es habido, se proceder a tasarlo con arreglo al Ttulo XII del Libro IV y se
observarn en seguida las reglas del nmero siguiente.

El Libro IV contempla los procedimientos no contenciosos, uno de ellos es un procedimiento destinado a la tasacin de
bienes cuando se trata de cumplir con diligencia que requiera la avaluacin.

Ac no se recurre a los mecanismos del juicio ejecutivo en cuanto a la avaluacin como una gestin preparatoria de la
va ejecutiva, en la que se nombra un perito, sino que hace aplicable un procedimiento contemplado en el Libro IV, que
en el fondo es la designacin de un perito.

Cuando la ley se refiere a la especie o cuerpo cierto mueble no es habido constituye un uso redundante del lenguaje,
pues los muebles son nicos que pueden desaparecer, entonces eso de mueble est dems, porque los inmuebles no
pueden desaparecer.

Una vez que se efecta la tasacin la obligacin se traduce en el pago de una suma de dinero, procediendo de
conformidad a la regla 3.

3 Si la sentencia manda pagar una suma de dinero se ordenar, sin ms trmite, hacer pago al acreedor con los fondos
retenidos, hecha la liquidacin del crdito y de las costas causadas o se dispondr previamente la realizacin de los
bienes que estn garantizando el resultado de la accin de conformidad al Ttulo V del Libro II.
Si no hay bienes que aseguren el resultado de la accin se proceder a embargar y a enajenar bienes suficientes de la
parte vencida de acuerdo con las reglas del procedimiento de apremio, sin necesidad de requerimientoy deber
notificarse por cdula el embargo mismo y la resolucin que lo ordena;

Este caso es ms complejo, pero el de mayor aplicacin prctica en cuanto a la proporcin de casos en que la sentencia
ordena pago de sumas de dinero.

Para esto el CPC distingue si hay bienes del vencido afectos a medida precautoria destinada a asegurar los resultados del
juicio o no, y todava, en el primer caso, cul es la medida precautoria de que se trata.

i) Si la medida precautoria recae sobre dinero, una vez liquidado el crdito y tasadas las costas, sencillamente se
hace entrega de esos dineros al vencedor en pago de su crdito; pero, en cambio, si ella recae sobre bienes que es
previo realizar, como ocurrira sobre bienes retenidos o prohibidos, se enajenan de acuerdo a las reglas de apremio del
juicio ejecutivo (inc. 2 N 3, art. 235). Se parte de la base que el vencedor es el demandante.
398
En estos casos, como puede apreciarse, las medidas precautorias oportunamente decretadas desempean despus,
dentro de las gestiones de cumplimiento de la sentencia que manda a pagar una suma de dinero, el mismo papel que el
del embargo dentro del juicio ejecutivo; siendo innecesario embargar estos mismos bienes, pues ya han salido del
comercio humano y pueden, sin ms trmite, ser realizados por medio de apremio.

Esto nos permite llamar la atencin sobre una figura que en Chile no est claramente definida y que dice relacin con el
denominado embargo preventivo y embargo ejecutivo

Nosotros estudiamos el embargo ejecutivo, el que decreta el juez mediante el mandamiento de ejecucin y embargo
que dispone al proveer y darle curso a una demanda ejecutiva.
Este es un embargo que afecta bienes determinados del ejecutado, y los afecta a esa especfica ejecucin, la que est
determinada por el monto a que asciende el crdito que se apareja a la demanda y del cual da cuenta el mandamiento
de ejecucin y embargo.

Pero junto a este embargo ejecutivo, en el derecho comparado se reconoce el embargo preventivo, que corresponde
propiamente a lo que nosotros reconocemos como medidas precautorias, y especficamente a la medida de retencin
de bienes determinados del deudor.

De hecho en el proyecto original se contempl dentro del n3 del art. 290 como medida precautoria el embargo o
retencin de bienes determinados del deudor, reconociendo lo que era (en su momento) embargo preventivo.

Pero en la discusin del proyecto se determin que no era conveniente referirse al embargo al regular las medidas
precautorias.

Esto porque, en verdad, en este caso especfico del n3 del art. 235 el legislador dispone que los bienes sujetos a una
medida precautoria estn sometidos a un rgimen que no es propiamente del embargo (segn nuestra ley) y no
obstante reciba propiamente el tratamiento de los bienes embargados.

En el caso de los bienes embargados stos estn afectos a esta ejecucin especfica. En cambio en las medidas
precautorias en este embargo lo cierto es que lo que hay ah es una suerte de caucin, de garanta, una cautela,
respecto de una obligacin que est siendo discutida o debatida, que no se sabe si el tribunal reconocer la existencia de
la obligacin ni tampoco sabemos en qu consiste ni cul es el monto de esa obligacin, porque estamos en un
procedimiento declarativo donde se discute todo esto.

Entonces ese embargo no est referido, no est afectado, a una obligacin ya determinada, a una obligacin lquida,
definida en todas sus caractersticas.

Esa es la diferencia que hay entre lo que se denomina embargo ejecutivo y preventivo.

Aqu el legislador, en el N 3 del art. 235, transforma un embargo preventivo en uno ejecutivo, porque los bienes que
estn cautelando el resultado de la accin por esta medida precautoria, se los transforme en bienes sujetos y tratados
como bienes sujetos a un embargo ejecutivo, y se ordena inmediatamente su realizacin.

ii) La otra opcin, en que no se han decretado medidas precautorias, es que el demandante, que ser el vencedor,
que pide el cumplimiento de la resolucin, o no tom la precaucin de solicitar la medida precautoria, o no la
concedieron o la alzaron. Y llega la etapa de cumplimiento sin contar con bienes que aseguren el resultado de la accin.

Y en este caso la ley prev la opcin de embargar bienes y a enajenar de inmediato, sin necesidad de requerimiento (en
el juicio ejecutivo hay requerimiento de pago antes del embargo). Ac no hay requerimiento, y esto es obvio, porque el
requerimiento de pago se hizo en el momento en que se notific al vencido la resolucin que ordena el cumplimiento de
la obligacin (como se pide con citacin).
Se trata, en consecuencia, de una situacin excepcional, en que no slo se notifica una resolucin judicial, sino, adems,
otra actuacin del proceso un hecho-, que no constituye resolucin judicial, cual es la diligencia de la traba del
embargo. En este caso la notificacin cumple una doble funcin, tiene como propsito notificar la resolucin como el
hecho del embargo mismo.

Ac surge un problema que no deja de tener relevancia prctica: en qu momento debe solicitarse, ordenarse y
practicarse el embargo cuando no hay medidas precautorias destinadas a asegurar el resultado de la accin?en el
399
momento en que se solicita el cumplimiento de la sentencia?, o bien en el momento en que ha vencido el plazo para
oponer excepciones y no se han opuesto, o habindose opuesto stas han sido rechazadas por sentencia de primera o
segunda instancia?

Si nos atenemos al tenor literal del art. 235 CPC, no cabe la menor duda de que el embargo slo podra pedirse,
decretarse y trabarse en el caso de que no se hayan opuesto excepciones o ellas hayan sido rechazadas por sentencia de
primera o segunda instancia, ya que se dice que, una vez producidos estos eventos, se proceder a cumplirla, de
acuerdo con las reglas del apremio, sin necesidad de requerimiento, pero notificando el embargo y la resolucin que lo
orden.

Empero, no todos piensan as. Algunos sostienen que en esta materia no se han alterado las reglas del juicio, que en
todo lo que no est previsto en l se aplicarn las reglas que se establecen en el juicio ejecutivo para el embargo; lo cual
autorizara, entonces, para solicitar el embargo en el escrito mismo en que se pide el cumplimiento de la sentencia y,
una vez decretado, llevarlo a efecto, a pesar de que estuviere pendiente el plazo para oponer excepciones o el fallo
mismo de las excepciones. Esta posicin se basa en lo prescrito en el inciso final del art. 235 CPC.

Para Balbontn la primera postura sera la correcta ya que efectivamente el encabezado del Art 235 deja en claro que la
posibilidad de trabar el embargo est prevista slo para despus que a transcurrido o se haya agotado la primera fase de
este procedimiento, es decir, una vez agotadas las etapas de discusin y de oposicin y una vez resuelta la oposicin, o si
no la hubo, una vez que haya trascurrido su respectivo plazo (tres das), recin en ese momento se pueden aplicar las
reglas del Art. 235 entre las cuales est expresamente contemplado el embargo.
Despus los nmeros 4, 5, 6 no ameritan mayor explicacin, no agregan nada especial a lo ya visto (leer de todos
modos).

Una referencia al nmero 6 del art. 235.

El art. 173 CPC contempla la posibilidad de que se deduzca una demanda, de cualquier naturaleza, y que se interponga
conjuntamente una accin destinada a obtener la restitucin de frutos y la indemnizacin de perjuicios.

Para tratar de simplificar la discusin, el demandante lo que hace es entablar una demanda destinada a discutir sobre la
procedencia de la accin principal que motiva su demanda, es decir, le interesa concentrar la discusin en esa cuestin,
que condiciona las otras acciones que son la restitucin de frutos o indemnizacin, las que estarn supeditadas el xito
de la accin principal.

A partir del art. 173, si se interpuso la demanda respecto de todo en un juicio, el tribunal se pronuncia en la sentencia
sobre todas las acciones.

En el caso que no se haya litigado sobre todo el tribunal reservar a las partes la posibilidad de discutir sobre eso en la
etapa de ejecucin del fall.
El demandante demando sobre una cosa, pero se reserv lo dems y el tribunal as lo declar, en el momento de
cumplimiento de la sentencia podr discutir sobre el monto de los perjuicios. A esto se refiere el nmero 6.

Una discusin sobre este tema (naturaleza y monto de perjuicios) puede ser bastante compleja, y la tramitacin
incidental no se presta para una discusin as, por eso hay que tener cuidado con ejercer esta opcin de reservar la
discusin para la etapa de ejecucin. Puede ser mejor discutir todo en el juicio principal.

Reglas especiales sobre cumplimiento de la sentencia por terceros.

No es de menor inters son las reglas establecidas sobre ejecucin de sentencias cuando se trate de terceros a quienes
afecte; esto es, de personas que, no habiendo sido partes en el juicio declarativo anterior, sean comprendidas en la
autoridad de la cosa juzgada proveniente de dicho fallo, por ser esta ltima de carcter absoluto.
El CPC establece 3 reglas al respeto:
1. Que la resolucin judicial que manda a cumplir una sentencia que afecta a un tercero, debe ser notificada
personalmente a este tercero. Art 233 inciso 2.... En caso que el cumplimiento del fallo se pida contra un tercero,
ste deber ser notificado personalmente.
2. Un tercero puede oponerse a este cumplimiento tal como lo puede hacer el vencido, pero con la diferencia de que el
tercero tiene un plazo de 10 das para formular la oposicin, el fundamento para que el legislador haya otorgado
este plazo es que el tercero no fue parte del juicio. Art. 234 inc. 2.
3. El tercero puede oponer adems de las excepciones del art. 234 inciso 1, la excepcin de no empecerle la
sentencia, contemplada en el inciso 2 del mismo Art;

400
 El tercero en contra de quien se pida el cumplimiento del fallo podr deducir, adems, la excepcin de no empecerle
la sentencia y deber formular su oposicin dentro del plazo de diez das.

Naturaleza procesal de este primer caso.

T odo lo anteriormente expuesto nos lleva a formular una pregunta, en cuanto a la naturaleza procesal de la
gestin judicial a que da origen el cumplimiento de una sentencia, dentro del primer caso que estamos analizando: se
trata de un incidente o, por el contrario, de un juicio ejecutivo de tramitacin especial? Es frecuente ori en la prctica
que constituye un incidente, CASARINO en cambio, piensa que se tratara de un juicio ejecutivo, pero sometido a reglas
especiales, en efecto, es juicio, porque hay controversia, o, por lo menos, posibilidad de controversia al permitir la ley
que el vencido oponga excepciones. Es juicio ejecutivo, porque tiende al cumplimiento forzado de una prestacin
impuesta en la Sentencia. Es juicio ejecutivo especial, porque en su estructura se aleja sensiblemente del juicio ejecutivo
general. En fin, no es incidente, porque an cuando la estructura o tramitacin del juicio sea incidental, la verdad es que
aqu no hay ninguna cuestin accesoria a una principal; revistiendo, en cambio, ste ltimo carcter, el cumplimiento de
la sentencia, que es tambin el nico contenido u objeto del juicio en referencia.

Ahora bien, si es un juicio ejecutivo especial, vale tambin la pena que sealemos cules son la diferencia que pueden
apuntarse con el juicio ejecutivo general.
a) Mientras el juicio ejecutivo general requiere para poder iniciarse de la interposicin de una demanda, en el
juicio ejecutivo especial, basta la interposicin de una solicitud exenta de toda formalidad, salvo las propias de
todo escrito.
b) Mientras en el juicio ejecutivo general la notificacin de la demanda y el requerimiento de pago deben hacerse
en forma personal al ejecutado, en el juicio ejecutivo especial, esta notificacin se hace por cdula y sin
necesidad de requerimiento.
c) El plazo para oponerse en el juicio ejecutivo general es, por regla general de 4 das fatales, pero variable;
mientras que en el juicio ejecutivo especial es de 3 das fatales, pero uniforme, o sea, sin que experimente
ampliacin alguna.
d) Mientras en el juicio ejecutivo general es necesario indicar en el escrito de excepciones la prueba de que
pensamos valernos y el plazo probatorio es de 10 das; en el juicio ejecutivo especial no es necesario cumplir con
tal anuncio y el plazo de prueba ordinario es de 8 das.
e) El procedimiento de apremio es diverso segn se trate de uno u otro juicio; a lo que cabe aadir que por esa
misma diferencia o circunstancia las actuaciones constitutivas del apremio en el juicio ejecutivo especial no
requieren ser iniciadas mediante un mandamiento de ejecucin, ni menos ser tramitadas en cuaderno separado
Segundo caso: cumplimiento de sentencias judiciales que imponen prestaciones de dar, hacer o no hacer, despus de
vencido el plazo de un ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible, ante el mismo tribunal que las dict. Art.
237 CPC;
Tres son los factores que intervienen en este caso sobre cumplimiento de sentencias judiciales, a saber:
a. La naturaleza de la prestacin.
b. El plazo en que se exige su cumplimiento (Despus del ao).
c. El tribunal ante el cual se lleva la ejecucin (Mismo tribunal).
En definitiva, el art. 237 CPC contempla la aplicacin del procedimiento ejecutivo para el cumplimiento de una
resolucin judicial en dos situaciones;
- Primero, para el evento de que el cumplimiento sea solicitado despus de transcurrido un ao desde que la sentencia
se hizo exigible conforme al Art 233.
- Pero tambin, el inciso 2 del art. 237, contempla la aplicacin del procedimiento ejecutivo cuando el cumplimiento de
la sentencia se solicita ante un tribunal distinto de aquel en que se dict, ya que efectivamente, puede darse el caso que
el vencedor no desee iniciar un procedimiento ante el mismo tribunal que dict la resolucin, por lo tanto, el vencedor
tendra que entablar una demanda ejecutiva y conforme a las reglas generales que determinan la competencia del
tribunal, principalmente las que dispone el COT, se determinar a qu tribunal le corresponde conocer de este
procedimiento.
En el inciso final del art. 237 se contempla una disposicin importante que le da un matiz al juicio ejecutivo. En efecto,
el legislador hace aplicable el procedimiento ejecutivo con todas sus normativas cuando se pide el cumplimiento de una
resolucin judicial conforme a los presupuestos que se establecen en el mismo artculo, pero impone una limitacin
adicional al ejecutado, ya que este no puede oponer excepciones en este procedimiento que haya podido oponer en el
juicio anterior, por consiguiente, el tribunal puede fundamentar la inadmisibilidad basndose en que la excepcin pudo
haberse hecho valer en el juicio anterior.

Tercer caso: cumplimiento de sentencias judiciales que imponen prestaciones de dar, hacer o no hacer, ante tribunal
distinto del que las dict, sin atenernos a plazo alguno.

401
 A diferencia del caso anterior dos son los factores determinantes: la naturaleza de la prestacin que impone la
sentencia y el tribunal ante el cual se la pretende ejecutar, o sea, siempre que ste sea diverso de aquel que la
pronunci, sin que tenga importancia alguna el plazo dentro del cual se inicie su ejecucin.
Pero, al igual que el caso anterior se presenta la misma limitante: no pueden oponerse aquellas excepciones que
pudieron oponerse en el juicio declarativo anterior. La finalidad es impedir que el deudor reserve sus excepciones para
hacerlas valer en periodo de ejecucin; o bien las renueve, no obstante haber sido ya desechadas en el juicio
declarativo, todo ello con la consiguiente dilacin.

Cuarto caso: cumplimiento de sentencias judiciales sometidas a reglas especiales.

Se trata de la aplicacin al proceso de la regla de hermenutico legal que prescribe que las disposiciones de una ley,
relativas a cosas o negocios particulares, prevalecern sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre
las unas y las otra hubiere oposicin (art. 13 CC).
Es evidente que en este cuarto caso poco importan la naturaleza de la prestacin que impone la sentencia, plazo dentro
del cual se pretende hacerla cumplir y el tribunal ante el cual se lleva la ejecucin, lo que interesa en este caso es
solamente la presencia de disposiciones especiales sobre ejecucin de sentencias judiciales.
Si tales normas especiales existen, se aplican con preferencia a las que hemos estudiado. As lo disponen los arts. 233 inc
1 y 235 inc. 1 CPC, a pesar de lo que hacen en forma un tanto tmida, pero no por ello desprovista de fuerza obligatoria.
Ejemplos de sentencias judiciales sometidas a ejecucin especial: las recadas en juicios de desahucio (arts. 594 CPC), en
juicios de hacienda (art. 752 CPC). Pero el ejemplo ms claro de ello es el del procedimiento que ordena la restitucin de
una finca arrendada conforme a lo que dispone el Art. 595 CPC.
En otras palabras, este cuarto caso se refiere a la situacin en que la ley hubiere dispuesto una forma especial de
cumplimiento. Por tanto, si hay una forma especial establecida por la ley para obtener el cumplimiento de una
resolucin judicial, se tendr que preferir esta forma en virtud del principio de la especialidad.

Quinto caso: cumplimiento de sentencias judiciales no contempladas en ninguno de los casos anteriores. Artculo 238
CPC.

Corresponde a la hiptesis en que se pone el legislador para el evento de que ninguna de las formas o procedimientos
previstos sea idneo para obtener el cumplimiento de una resolucin judicial. Este caso se traduce fundamentalmente
en el reconocimiento de facultades por parte del juez para que adopte las medidas que sean necesarias para obtener
finalmente el cumplimiento. Se trata, en definitiva, de una manifestacin de la facultad de imperio que el CPC y el COT le
reconocen a los rganos jurisdiccionales.
El art. 238 CPC habla de medidas conducentes que ha de adoptar el juez para obtener el cumplimiento, y que, por
regla general corresponde a la multa (no superior a 1 UTM) y al arresto (no superior a dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal), sin perjuicio de repetir el apremio.
Estos apremios, constituyen la regla general, pues nada impide que el juez adopte otras medidas de igual o superior
eficacia para lograr el pronto y fiel cumplimiento de la sentencia.
III) Disposiciones complementarias.
1. Medidas de seguridad en sentencias que ordenan el pago de prestaciones peridicas.
Si la sentencia ordena el pago de prestaciones peridicas y el deudor retarda el pago de dos o ms, podr el juez
compelerlo a prestar seguridades para el pago, tal como la de convertir las prestaciones en los intereses de un capital
que se consigna al efecto, en un banco, caja de ahorros u otros establecimientos anlogos (art. 236 inc. 2, CPC)
Tan pronto cese la obligacin, se restituir al deudor aquel capital (art. 236 inc. 1, parte 2, CPC). El Ejemplo tpico son
los juicios de alimentos.

2. Reclamaciones del obligado a restituir una cosa raz o mueble.

Las reclamaciones que el obligado a restituir una cosa raz o mueble tenga derecho a deducir en razn de prestaciones a
que est obligado el vencedor y que no haya hecho valer en el juicio en que se dict la sentencia que se trata de cumplir,
se tramitarn en forma incidental con audiencia de las partes, sin entorpecer el cumplimiento de la sentencia, salvo las
excepciones legales (art. 239 CPC).
En otras palabras, mientras se ventila en forma incidental el derecho y monto de estas prestaciones, la sentencia que
ordena la restitucin de la cosa mueble o raz se cumple; a menos que exista una disposicin legal en contrario, como
sera la que consagra el derecho legal de retencin, siempre que este ltimo derecho sea judicialmente declarado.

3. Quebrantamiento de sentencias.
Cumplida una sentencia judicial, lo que se efecta en contravencin a ella dar origen a dos sanciones:
- Una, de carcter civil, consistente en la facultad que tiene el tribunal para decretar las medidas tendientes a dejar
sin efecto todo lo que se hizo en contravencin a lo ejecutado (inciso 1 del art. 240 CPC), por ejemplo, medidas
tendientes a evitar que despus de la resolucin de lanzamiento se vuelva a ocupar la finca; y
402
- Otra, de carcter penal (inc. 2 del art. 240), destinada a hacer responsable a la persona que de esa manera haya
obrado, sancionndola con la pena de reclusin menor en grado medio a mximo, que es la atribuida al delito de
desacato.
Rgimen de apelaciones. (Art. 241 CPC)
Las apelaciones que se deduzcan contra las resoluciones que se dicten en conformidad a lo dispuesto en los arts. 231 al
240 CPC se concedern slo en el efecto devolutivo.
No se atiende, pues, a la parte litigante que interpone el recurso, sino, ms bien, a la naturaleza del negocio en que la
resolucin recurrida ha sido pronunciada.
Tratndose de los juicios de hacienda, estas apelaciones se colocarn de inmediato en la tabla y gozarn de preferencia
para su vista y fallo.
Esta disposicin guarda relacin con el art. 194 el que se refiere a los casos en que el recurso de apelacin se concede en
el solo efecto devolutivo, en particular con su N 3.

2._CUMPLIMIENTO DE RESOLUCIONES PRONUNCIADAS POR LOS TRIBUNALES EXTRANJEROS.

Reglamentacin. Libro primero. Ttulo XIX prrafo II, arts. 242 a 251 CPC.
Las normas que se revisarn no se refieren tanto a la ejecucin propiamente tal, el mismo Cdigo seala que el
procedimiento de ejecucin ser el que haya que aplicar conforme a las normas ordinarias establecidas para el
cumplimiento de resoluciones pronunciadas por tribunales nacionales.

Lo que se ver a partir del Art 242 se refiere ms bien al procedimiento previo que se debe seguir cuando se debe
cumplir una resolucin pronunciada por un tribunal extranjero, resolucin que requiere de una aprobacin previa por
parte de la Corte Suprema, corresponde a una visacin o una validacin, en sntesis, se trata de que la Corte Suprema
haga un examen de la regularidad jurdico-procesal bajo la cual se dict una resolucin extranjera cuyo cumplimiento se
solicita en nuestro pas.
Se puede sealar que las ramas del Derecho que entran en juego son dos, el derecho internacional y el derecho
procesal.

La doctrina define a la sentencia extranjera como: Aquella que ha sido dictada por un tribunal dependiente de una
soberana extranjera.

La necesidad de regular un procedimiento conforme al cual una sentencia extranjera llegue a tener fuerza ejecutiva en
nuestro pas, se origina en el hecho de que las sentencias son la manifestacin ms trascendente de una de las
expresiones de Soberana de los Estados que es la funcin jurisdiccional, de ah entonces que los estados son
especialmente rigurosos de no ceder su propia soberana a las decisiones adoptadas en el ejercicio de la soberana de
potencias extranjeras.
Al respecto, se han planteado muchas doctrinas en diversos pases que dan mayor o menor valor a las sentencias
pronunciadas por otros pases. Precisamente a este tema est vinculado el reconocimiento de la Corte Penal
Internacional.

Desde un punto de vista material, la doctrina y la jurisprudencia, en todo el mundo, reconocen en la sentencia judicial
un instrumento pblico, cuando se han cumplido los requisitos bsicos que garantizan su autenticidad y el carcter
pblico de estos instrumentos que contienen una sentencia judicial.
En nuestro pas, como ya se ha estudiado, los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero pueden tener
reconocimiento mediante el procedimiento de legalizacin, que permite demostrar el carcter pblico de estos
instrumentos ante nuestros tribunales. Al respecto se deben tener presentes los Art 345 Art 245 CPC y el Art. 17 del CC.

Es importante tener presente o distinguir que una cosa es pedir y obtener el reconocimiento de una sentencia dictada
por un tribunal extranjero para hacer valer o ejercer la accin de cosa juzgada, es decir, para pedir el cumplimiento de
lo que se dispone en la sentencia o para ejercer tambin la excepcin de cosa juzgada, con el objeto de determinar el
resultado de un proceso, y otra cosa distinta, es pretender que se reconozca a esta sentencia como un simple medio
probatorio destinado, por ejemplo, a acreditar que se llev a efecto el juicio que da cuenta la sentencia, se busca
simplemente acreditar un hecho, como por ejemplo, que hubo un juicio entre las partes.

De acuerdo con lo anterior, se ha discutido si ste trmite que estamos estudiando, (el exequtur) es necesario para
ambos casos, o sea, para cuando se pretende sacar provecho de la cosa juzgada o cuando se pretende simplemente
presentar este documento como medio probatorio.

403
Al respecto, la conclusin que se ha planteado es que si la sentencia que se presenta con fines meramente probatorios
no obliga al juez a cumplir el mandato o decisin contenido en ella, (sin efecto vinculante), no sera necesario el
exequtur, sino que solo sera necesario para estos casos cumplir con la exigencia o formalidad de la legalizacin.
En todo caso, la doctrina da cuenta de casos en que la Corte Suprema s ha intervenido y s ha otorgado el exequtur
cuando se ha solicitado respecto de sentencias cuya presentacin tienen un solo propsito probatorio, lo cual sera
sobreabundante ya que la Corte no deba o no debi intervenir en casos en que en rigor no proceda este trmite de
exequtur.

Otra cosa que se ha discutido es si se requiere el exequtur tanto para ejercer la accin de cosa juzgada como tambin
cuando se pretende hacer valer la sentencia para oponer la excepcin de cosa juzgada.
Al respecto la doctrina est conteste en que tratndose de la accin de cosa juzgada, el trmite de exequtur es
indispensable, pero no existe la misma unanimidad respecto de la necesariedad de este trmite para la oposicin de la
excepcin de cosa juzgada;
Hay quienes sostienen que el exequtur no es necesario para hacer valer la excepcin de cosa juzgada, de manera que el
tribunal en estos casos debera simplemente reconocer de plano la sentencia, quienes siguen esta postura la
fundamentan en que el exequtur es necesario solamente cuando se pide que la autoridad del pas de destino de la
sentencia, aplique medidas compulsivas para hacerla cumplir, medidas que no seran necesarias cuando se trata
simplemente de oponer la cosa juzgada como excepcin.
Sin embargo, la mayora de la doctrina est de acuerdo en que en este caso tambin se requiere del reconocimiento de
la CS, ya que a partir de ello, la norma que se incorpore en virtud de este trmite puede resultar determinante para el
resultado de un pleito que se siga en nuestro pas.

CDULA N 20. ACCIONES, DERECHOS Y GARANTIAS EN EL PROCESO PENAL.

PRINCIPIOS Y GARANTAS DEL SISTEMA PROCESAL PENAL CHILENO.

Terminologa.

Explican los autores que las expresiones principios y garantas son conceptualmente diferentes, pero no son
opuestas, sino que se complementan, pues ambas confluyen armnicamente en un Estado de Derecho.
Por un lado, los principios apuntan a la organizacin de la persecucin penal del Estado y son, por tanto,
opciones poltico-criminales de cada sistema. As ocurre, por ejemplo, con el principio de oficialidad y de investigacin
oficial o de legalidad procesal
En cambio, las garantas se insertan dentro de la llamada constitucionalizacin de los principios procesales,
y constituyen instrumentos jurdicos que permiten proteger y dotar de eficacia a los derechos fundamentales de las
personas, viniendo a limitar de este modo el ejercicio del poder punitivo. As, por ejemplo, al considerar como garanta
el derecho a un juicio oral y pblico no estamos haciendo ms que elevar a un rango constitucional los principios de
oralidad y publicidad.
En palabras ms simples, los principios dicen relacin con las directrices que reglan la persecucin penal,
mientras que las garantas se vinculan a los derechos individuales de las personas en el proceso, y que vienen a
constituir un lmite al ius puniendi del Estado.
Por estas razones, no cabe afirmar que las personas tienen propiamente un derecho al proceso penal
acusatorio, o a la legalidad procesal, o a la oficialidad, por ejemplo. Estas nociones vienen dadas por la opcin poltico-
jurdica de cada sistema. Lo que tenemos son derechos: a la presuncin de inocencia, al juicio previo, al juez natural, al
non bis in idem, por ejemplo, los que se canalizan a travs de las garantas, las que, a su turno, contribuyen a que los
derechos de las personas tengan verdadero reconocimiento y eficacia y no se conviertan en una mera declaracin de
buenas intenciones77.

Clasificacin.

Hechas las observaciones precedentes, clasificaremos ahora, siguiendo a HORVITZ/LPEZ, los principios y
garantas del siguiente modo:
A)- Principios que informan la persecucin penal.
B)- Garantas que informan la actividad del tribunal.
C)- Garantas que informan el procedimiento y el juicio.

77Sinperjuicio de lo dicho, tengamos presente que el Cdigo usa una frmula general para aludir a ambas esferas, bajo la denominacin
principios bsicos (Ttulo I, Libro I).
404
A) PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA PERSECUSIN PENAL.

Enumeracin:

A.1.- Principio de la oficialidad.

A.2.- Principio de la investigacin oficial.
A.3.- Principio acusatorio.
A.4.- Principio de legalidad.

A.1.- PRINCIPIO DE LA OFICIALIDAD.

a) Concepto:Es aquella mxima segn la cual la persecucin penal corresponde a rganos del Estado, vale decir,
los delitos deben ser perseguidos por el Estado de oficio, sin consideracin a la voluntad del ofendido ni de ninguna otra
persona.
b) Principio opuesto: El principio opuesto al de oficialidad toma el nombre de principio dispositivo78, el cual
reconoce la disponibilidad que las partes tienen sobre el inters privado, y que le permite acudir o no al rgano
jurisdiccional.
c) Consecuencias del principio de oficialidad: Este principio produce consecuencias en dos sentidos:
i) En cuanto al inicio del procedimiento: De acuerdo al principio de oficialidad, la investigacin de los delitos
debe ser iniciado de oficio por el Estado, mientras que el principio dispositivo predica a este respecto que la persecucin
penal slo puede iniciarse a peticin de parte.
ii) En cuanto a la disponibilidad de la pretensin penal: De acuerdo al principio de oficialidad, la pretensin penal
es indisponible para las partes, es decir, no puede terminar el proceso por renuncia, transaccin o desistimiento de la
accin penal deducida y ello, porque existira un inters pblico comprometido en la persecucin penal. Al contrario, el
principio dispositivo plantea la libre disponibilidad de la pretensin pena y ello, porque existira nicamente un inters
privado, de modo que puede terminar el procedimiento por renuncia, transaccin o desistimiento.
d) Situacin en Chile: En cuanto al inicio del procedimiento, la regla general es el principio de oficialidad, de
manera que corresponde al Estado a travs del MP la persecucin de los delitos. El principio de oficialidad se expresa
con toda su fuerza en la idea de la accin penal pblica, cuyo ejercicio corresponde precisamente al MP.
Excepcionalmente tiene cabida el principio dispositivo, lo que se aprecia en la existencia de la accin penal privada y
accin penal pblica previa instancia particular o mixta.
En cuanto a la disponibilidad de la pretensin penal rige, por regla general, el principio de la indisponibilidad de
la pretensin penal, de modo que la accin penal pblica no se extingue por renuncia (Art. 56 CPP) ni por transaccin.
No ocurre lo mismo, sin embargo, con los delitos de accin penal privada, la cual se extingue por renuncia (Art. 56 Inc. 2
CPP), por desistimiento (Art. 401 CPP), por abandono (Art. 402 CPP) y por transaccin; y con la accin penal mixta, que
se extingue por renuncia, salvo que se trate de un delito perpetrado contra menores de edad (Art. 56 Inc. 3 CPP). Sin
perjuicio de lo anterior, debemos tener presente que la disponibilidad de la pretensin penal se ha ampliado
enormemente con los acuerdos reparatorios, que pueden ser celebrados directamente entre el imputado y la vctima,
cuando los hechos investigados afectan bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial, consisten en lesiones
menos graves o constituyen delitos culposos (Art. 241 CPP). El acuerdo reparatorio, una vez aprobado, produce el efecto
del sobreseimiento definitivo, con lo cual se extingue total o parcialmente la responsabilidad penal del imputado que lo
hubiere celebrado.

A.2.- PRINCIPIO DE INVESTIGACIN OFICIAL.

a) Concepto: Es aquella mxima segn la cual la investigacin de los hechos constitutivos de delito
corresponde al tribunal, de modo que la actividad probatoria es una misin estatal y no de las partes.
b) Principio opuesto: El principio opuesto al de la investigacin oficial toma el nombre de principio de
aportacin de parte, conforme al cual, la iniciativa probatoria y la carga de la prueba pesa sobre las partes, sin que el
tribunal est facultado para intervenir en ella. A consecuencia de lo anterior se dice que el principio de investigacin

78
Tengamos presente que algunos autores, como MONTERO AROCA, hablan del principio dispositivo en sentido estricto, para referirse al
principio que estamos comentando, pues en su concepto el principio general o genrico toma el nombre de principio dispositivo en
sentido amplio, el cual estara integrado por dos subprincipios, que seran el principio dispositivo en sentido estricto y el principio de
aportacin de parte. Nosotros los tratamos por separados.
405
oficial tienden al establecimiento de la verdad material, esto es, de los hechos efectivamente ocurridos, mientras que el
principio de aportacin de parte conduce a una verdad formal, ya que el juez no conoce de otros antecedentes que los
que los propios interesados o involucrados en el conflicto le suministran o aportan.
c) Situacin en Chile. Rige el principio de aportacin de parte, ya que existe un rgano AUTNOMO encargado
de dirigir exclusivamente la investigacin penal, que es el MP, y sobre l pesa la carga de producir, durante el juicio oral,
la prueba que ha de servir de base a la condena. El tribunal, por consiguiente, carece de toda iniciativa probatoria; de
modo muy excepcional, la ley permita al JG durante la fase de investigacin, recomendar al MP la realizacin de
diligencias el caso del Art. 98 CPP, y slo puede ordenarlas a solicitud de parte en el caso del Art. 257 CPP. En lo que
respecta al TJOP la ley excepcionalmente le permite constituirse en un lugar distinto a la sala de audiencias para la
apreciacin de determinadas circunstancias relevantes del caso (art. 337 CPP); y formular, durante el juicio oral,
preguntas al testigo o perito con el fin de que aclare sus dichos (Art. 329 CPP), constituyendo stas pocas circunstancias
las tmidas manifestaciones del principio de investigacin oficial.

A.3.- PRINCIPIO ACUSATORIO.

a) Concepto:Mxima segn la cual las funciones de investigar y acusar corresponden a un rgano que no ejerce
jurisdiccin.
En otras palabras, el principio acusatorio impone la distribucin de las funciones de investigar, acusar y juzgar,
correspondiendo slo sta ltima al tribunal, y las dos primeras al MP.
b) Principio opuesto: El principio opuesto al acusatorio es el principio inquisitivo, caracterizado por
concentrar en un mismo rgano los roles de investigacin, de acusacin y juzgamiento.
c) Situacin en Chile: Rige plenamente el principio acusatorio, recogido en los arts. 83 Inc. 1 CPT, 1 LOMP y 3
CPP, tanto cuando se indica que las funciones de investigar y acusar corresponden al MP, cuanto al sealarse que ste
en caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales.
Por su lado la funcin de decidir est entregada en un rgano jurisdiccional colegiado, integrado por tres jueces,
denominado TJOP, mientras que la funcin de controlar el respeto a las garantas individuales durante la etapa de
investigacin, ha sido encomendada a un tribunal unipersonal, llamado JG, sin perjuicio de que es este mismo juez el
que resuelve en los procedimientos especiales.

A.4.- PRINCIPIO DE LEGALIDAD.

a) Concepto: Mxima segn el cual el MP est obligado a iniciar y sostener la persecucin penal de todo delito
que llegue a su conocimiento, sin que pueda suspender, interrumpir o hacer cesar su curso. El principio de legalidad
impone al Estado la obligacin de perseguir siempre, y en cualquier caso, TODOS los delitos, sin que pueda elegir cules
de ellos persigue y cules no.
b) Principio opuesto: El principio opuesto al de legalidad procesal es el principio de la oportunidad, conforme
al cual el MP puede elegir discrecionalmente, tomando en cuenta criterios polticos-criminales, cundo y bajo qu
condiciones se endereza una persecucin penal. En otras palabras, este principio autoriza al MP para que, ante la
noticia de un hecho punible, no inicie, interrumpa o haga cesar la persecucin penal, cuando as lo aconsejen razones
poltico-criminales.
Dentro del principio de oportunidad se subdistingue entre una oportunidad libre y una oportunidad reglada o
normada. El principio de oportunidad libre se configura cuando la ley deja a la absoluta discrecionalidad del MP
decidir qu delitos sern materia de investigacin, mientras que el principio de oportunidad reglada o normada tiene
lugar cuando la ley establece los casos y condiciones bajo las cuales el MP puede ejercer tal facultad.

c) Situacin en Chile: Rige el principio de OPORTUNIDAD REGLADA, lo que significa que hay excepciones al
principio de legalidad procesal, o sea, hiptesis en que los fiscales pueden no iniciar, suspender o interrumpir la
persecucin penal de hechos constitutivos de delito, pero bajo estricto apego a las condiciones, requisitos o limites que
establece LA LEY. El CPP instituye el principio que comentamos en el Inc. 2 del Art. 166 CPP, en los siguientes trminos:
Cuando el ministerio publico tomare conocimiento de la existencia de un hecho que revistiere carcter de delito, con el
auxilio de la polica, promover la persecucin penal (hasta aqu, principio de legalidad), sin que pueda suspender,
interrumpir o hacer cesar su curso, SALVO EN LOS CASOS PREVISTOS EN LA LEY (en esta segunda parte se introduce la
oportunidad reglada).Las excepciones a que se refiere este precepto, estn representadas por los mecanismos de

406
seleccin, esto es, el archivo provisional (Art. 167 CPP); la facultad de no iniciar la investigacin79 (Art. 168 CPP); y el
principio de oportunidad en sentido estricto (Art. 170 CPP); y las salidas alternativas.

B) GARANTAS QUE INFORMAN LA ACTIVIDAD DEL TRIBUNAL.

Enumeracin.

B.1.- Derecho a un tribunal independiente.

B.2.- Derecho a un tribunal imparcial.
B.3.- Derecho a un tribunal natural.

B.1.- DERECHO A UN TRIBUNAL INDEPENDIENTE (Art. 14.1 PIDCP y 8.1 CADH, Art. 76 CPR, Art. 12 COT, Art. 1 CPP).

a) Concepto: Es aquella mxima conforme a la cual la actividad jurisdiccional debe ser ejercida por rganos
que gocen de autonoma frente a otros poderes pblicos, sea que integren o no el poder judicial.
b) Clasificacin: La independencia puede ser de dos clases: a) externa o institucional e b) interna:
i) Independencia externa o institucional: es la que pone a cubierto al poder judicial frente a otros poderes del
Estado.
ii) Independencia interna: es la que resguarda al juez de presiones al interior del propio poder judicial.

B.2.- DERECHO A UN TRIBUNAL IMPARCIAL (Art. 14.1 PIDCP y 8.1 CADH, Art. 19 N 3 Inc. 5 CPR, Art. 1 CPP).

a) Concepto: Es aquella mxima segn la cual el tribunal debe ser neutro o equidistante tanto respecto del
objeto del proceso como de las partes que litigan ante l.
b) Clasificacin: Tradicionalmente se distinguen dos clases de imparcialidad: a) imparcialidad subjetiva; y b)
imparcialidad objetiva.
i) Imparcialidad subjetiva: Es aquella que plantea la neutralidad, desinters o equidistancia del tribunal, respecto
de las partes que litigan ante l.
ii) Imparcialidad objetiva: Es aquella que plantea la neutralidad, desinters o equidistancia del tribunal respecto
objeto materia del litigio80.
c) La imparcialidad como condicin de ejercicio de la jurisdiccin: Recordemos aqu brevemente que, para
algunos, el elemento identificatorio del acto jurisdiccional es, precisamente, la imparcialidad del juez. Por lo mismo, si
un tribunal que carece de esta cualidad resuelve un conflicto, su sentencia slo produce cosa juzgada aparente, que es
lo mismo que decir que no produce cosa juzgada, de modo que en rigor tampoco habra jurisdiccin.
d) Algunas manifestaciones de falta de imparcialidad en el sistema jurdico nacional: La imparcialidad y el
principio acusatorio son incompatibles. En efecto, la mayor crtica que se formulaba al antiguo proceso penal era que el
juez vea afectada o contaminada su imparcialidad, puesto que como l cumpla los tres roles de investigar, acusar y
fallar, se deca que ya en la etapa de investigacin el juez adquira la conviccin necesaria para el pronunciamiento de la
sentencia. En razn de lo anterior se adopt el modelo actual que, como dijimos, separa las funciones de investigacin y
acusacin de las de juzgamiento, entregando las primeras al MP y las segundas al TJO, al menos en lo referente al
procedimiento ordinario.
Sin embargo, la doctrina menciona como eventuales hiptesis de falta de imparcialidad que todava sobreviven
en el ordenamiento nacional actual, entre otras, las siguientes:
i) La fuerza de la prevencin: se le denomina as al acto por el cual un tribunal emite un juicio sobre un
determinado asunto dentro de un proceso jurisdiccional, debiendo emitir un nuevo pronunciamiento sobre la misma
materia, al tiempo de resolver la cuestin de fondo, dejando de este modo un prejuicio o preconcepto sobre la materia
resuelta. Situaciones como las descritas se producen en el TJO, a quien le corresponde resolver acerca de la libertad o
prisin preventiva de los acusados puestos a su disposicin (Art. 18 COT), todo lo cual ocurre en una audiencia previa al
juicio oral, en que pueden hacerse alegaciones sobre los hechos que luego sern materia de la sentencia definitiva, los
que de ser conocidos por el tribunal de fondo pueden condicionar la decisin final.

79 Dejemos aqu sentada la idea de que la decisin de no perseverar en la investigacin, no es, en verdad, propiamente un mecanismo de
seleccin. Volveremos ms adelante sobre este punto.
80Con todo, la doctrina y la jurisprudencia internacional han venido a desarrollar una nueva dimensin de la imparcialidad objetiva (la

subjetiva se mantiene) asocindola a la legitimacin social de la jurisdiccin, de suerte que el tribunal al fallar debe estar desprovisto
de toda circunstancia externa que haga sospechar que no adoptar su decisin de manera imparcial. Se trata de la confianza que los
tribunales deben inspirar a los justiciables en una sociedad democrtica; en ltimo termino, desde esta perspectiva,se trata no slo de ser
imparcial, sino que adems deparecerlo.

407
 ii) Los testigos de contexto: son aquellos que no declaran sobre el objeto de la acusacin, sino sobre conductas
delictivas pretritas del acusado, que concordaran de algn modo con las que son el objeto actual de la acusacin. En
opinin de algunos autores, habra una infraccin a la imparcialidad del tribunal en la admisin de esta clase de testigos,
ya que con su inclusin se corre el riesgo de una sobrevaloracin de la conducta pasada del imputado, es decir, de una
sancin por su conducta anterior que no es objeto del juicio y que podra influir desmedidamente en el nimo del
tribunal.

B.3.- DERECHO A UN JUEZ NATURAL (Art. 14.1 PIDCP y 8.1 CADH, Art. 19 n 3 CPR y Art. 2 CPP).

a) Concepto: Mxima segn la cual nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que
le sealare la ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
b) Aspectos del principio: El derecho al juez natural presenta dos aspectos:
i) Derecho a no ser juzgado por comisiones especiales. Se entiende por comisin especial aquellos rganos que
no son jurisdiccionales, sino que han sido creados por designacin especial de alguno de los otros poderes del Estado.
ii) Derecho a que el tribunal COMPETENTE se encuentre establecido por ley con anterioridad de la perpetracin
del hecho.

C) GARANTAS QUE INFORMAN EL PROCEDIMIENTO Y EL JUICIO.

Enumeracin.

C.1.- Garanta de un juicio previo, oral y pblico

C.2.- Garanta a ser juzgado en un plazo razonable.
C.3.- Garanta de presuncin de inocencia.
C.4.- Garanta de la inadmisibilidad de la persecucin penal mltiple (non bis in idem).
C.5.- Garanta de defensa.

C.1.- GARANT DE UN JUICIO PREVIO, ORAL Y PBLICO (Art. 1 Inc. 1 CPP; Art. 19 n 3 Inc. 5 CPR; Art. 14.1 PIDCP y Art.
8.1 CADH).

a) Concepto: Garanta del imputado a un juzgamiento anterior a la sentencia, desarrollado en forma verbal y
que puede ser conocido por toda la comunidad.
b) Anlisis del juicio previo oral y pblico.
I) Garanta de juicio previo: Segn MAIER, seguido por HORVITZ/LPEZ, de la garanta del juicio previo se
derivan otras dos garantas: 1) derecho a una sentencia de condena como fundamento de la pena; y 2) derecho a un
proceso previo legalmente tramitado:
1) Derecho a una sentencia de condenada como fundamento de la pena: se expresa en el latinazgo nulla poena
sine iuditio, y consiste en la exigencia de una sentencia judicial firme de condena como requisito para la imposicin de
la pena. En este primer sentido, juicio es sinnimo de sentencia, de manera que sta nocin se encuentra
estrechamente vinculada con la idea de juicio lgico, exigencia que se traduce en una FUNDAMENTACIN de las
sentencias (Art. 19 n 3 Inc. 5 CPR; y 1 Inc. 1 CPP), lo que tambin constituye una garanta del imputado derivada del
derecho a juicio previo.
2) Derecho a un proceso previo legalmente tramitado: Se expresa en la frase nulla poena sine processu y
consiste en la exigencia de un procedimiento legal y previo a la sentencia, que rena las caractersticas de ser racional y
justo. El DEBIDO PROCESO LEGAL, entre nosotros, se encuentra consagrado constitucionalmente en el Art. 19 n 3 Inc. 5
CPR, en los trminos que ya conocemos. Para algunos, se trata de la mxima garanta del proceso, en la que se refunden
todos los principios, derechos y garantas especficas, de manera que merece un tratamiento aparte, y no como una
simple consecuencia de la garanta a juicio previo. Para otros, en cambio, se trata de un concepto vaco, difuso y
extraordinariamente vago, llegando incluso a afirmarse que es un concepto que por s solo no vale nada, pues es
tributario de las garantas constitucionales especficas, sin las cuales en concreto jams tendra aplicacin81.
Para MENESES, el debido proceso legal es una GARANTA PROCESAL DE CIERRE, que permite resolver problemas
de INTERPRETACIN que puedan surgir con ocasin de una imperfecta o incompleta positivizacin de las restantes
garantas procesales penales.
II) Garanta de juicio oral:

81En este sentido, CHIESA seala que el debido proceso constituye una verdadera paradoja: pues, por un lado, se trata de la ms importante
proteccin constitucional que tiene un acusado, y por otra, de ms difusa y vaga, que solo se concreta en la aplicacin de las garantas
constitucionales especficas.
408
 ii.a)Manifestaciones: Esta garanta trasciende a todas las fases del procedimiento, y resalta con mayor
intensidad en la audiencia de juicio oral, pues de acuerdo al Art. 291CPC: a) Las alegaciones y argumentaciones de las
partes son orales; b) La declaracin del acusado es oral; c) LA RECEPCION DE LAS PRUEBAS ES ORAL; d) Las resoluciones
del tribunal son orales; y e) Concluye el precepto que el tribunal no admitir la presentacin de argumentaciones o
peticiones por escrito durante la audiencia de juicio oral.

ii.b) Excepciones a la oralidad:

a) Los que no sepan hablar pueden intervenir por escrito (Art. 291 Inc. 3 CPP).
b) Casos que menciona el Art. 333 CPP en que se permite la lectura de documentos, como forma de
incorporarlos como prueba en la audiencia de juicio.
c) Casos que menciona e Art. 331 CPP y que permite dar lectura a los registros en que constaran anteriores
declaraciones de los testigos, peritos o imputados.
d) Caso del Art. 332 CPP, que permite dar lectura en el interrogatorio del acusado o del testigo de las
declaraciones que hubieran prestado previamente ante el fiscal o el juez de garanta, cuando fuere necesario para
ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, o para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las
aclaraciones pertinentes.
Con los mismos objetivos se podr leer durante la declaracin de un perito partes del informe que l hubiera
elaborado.
iii. c) Renuncia al juicio oral: La ley permite renunciar al juicio oral, pero, en rigor, a lo que se renuncia es a la
RECEPCIN Y PRODUCCIN DE LA PRUEBA DE MODO ORAL.
Los casos en que tiene lugar esta renuncia son en el procedimiento abreviado (art. 406 CPP) y en el
procedimiento simplificado especial (art. 395CPP), ya que en ambos casos lo que desaparece es la oralidad en lo que
atae a la produccin de la prueba, toda vez que el sentenciador dicta su resolucin en base a los antecedentes de la
carpeta de investigacin que maneja el acusador. No desaparece la oralidad en las alegaciones de los intervinientes, ni
tampoco en el pronunciamiento de la sentencia, las cuales se vierten de modo verbal
iv.d) Subprincipios de la garanta al juicio oral:La garanta del juicio oral aparece ntimamente vinculada con los
principios de inmediacin, continuidad y concentracin.

1) El principio de inmediacin.

Concepto: Este principio se traduce en que el juez debe fallar de acuerdo con las impresiones personales y
directas que obtenga de los medios de prueba.
Aspectos del principio: El principio de inmediacin involucra dos aspectos, a saber: el de inmediacin material y
el de inmediacin formal:
a) Inmediacin material: Se traduce en que el tribunal debe tener un contacto directo con la fuente de prueba,
sin que pueda utilizar equivalentes probatorios. Un ejemplo aclarar estas ideas: la fuente de la prueba puede ser un
agente policial que practica la detencin flagrante, mientras que un equivalente probatorio podra ser la declaracin
escrita de ese agente policial ante el fiscal investigador reproduciendo el acto de la declaracin flagrante. La inmediacin
material exige que el juez oiga a la fuente, en lugar de valorar a su equivalente probatorio.
En consonancia con lo dicho el art. 334 CPP establece que: salvo en los casos previstos en los arts. 331 y 332
CPP, no se podr incorporar o invocar como medios de prueba, ni dar lectura durante el juicio oral, a los registros y
dems documentos que dieren cuenta de diligencias o actuaciones realizadas por la polica o el ministerio pblico. Del
mismo modo, la ley establece que los peritos y testigos debern ser interrogados personalmente y que se declaracin
personal no podr ser sustituida por la lectura de los registros en que constaren anteriores declaraciones o de otros
documentos que las contuvieren, sin perjuicio de lo previsto en los arts. 331 y 332 CPP (Art. 329 CPP).
b) Inmediacin formal: Consiste en que el tribunal debe haber observado directamente y por s mismo la
produccin de la prueba, estando impedido de delegar estas funciones en subalternos. En aplicacin de este aspecto el
art. 284 CPP exige la presencia ininterrumpida de los jueces durante toda la audiencia de juicio oral, todo ello bajo
sancin de nulidad (motivo absoluto), conforme lo previsto en la letra b) art. 374 CPP.

2) Principio de continuidad.

Concepto: Es aquel que exige que el juicio oral se desarrolle sin interrupciones. Manifestacin: En
aplicacin de este principio, el art. 282 CPP exige que las audiencias de juicio oral se desarrollen en forma continua y en
audiencias sucesivas. Constituirn para estos efectos, sesiones sucesivas aquellas que tuvieren lugar en el da siguiente o
sub siguiente de funcionamiento ordinario del tribunal.
Excepciones: El principio de continuidad admite excepciones que pueden canalizarse por dos vas: por la
suspensin de la audiencia y por la suspensin del juicio.

409
 a) Suspensin de la audiencia: el tribunal puede suspender la audiencia hasta por dos veces, pero por razones de
absoluta necesidad, y por el tiempo mnimo necesario de acuerdo al motivo de la suspensin (Art. 283 Inc. 1 CPP).
b) Suspensin del juicio: el juicio se suspender cuando se configure alguna causa de sobreseimiento temporal
del Art. 252 CPP. Con todo, el juicio seguir adelante cuando la declaracin de rebelda se produjere respecto del
imputado a quien se le hubiere otorgado la posibilidad de prestar declaracin en el juicio oral, siempre que el tribunal
estimare que su ulterior presencia no resulta indispensable para la prosecucin del juicio, o cuando solo faltare la
dictacin de la sentencia (Art. 283 Inc. 2 CPP).
En ningn caso, la suspensin de la audiencia o la interrupcin del juicio oral podrn exceder de 10 das, pues en
caso contrario, el tribunal deber decretar la nulidad de lo obrado en l y ordenar su reinicio (Art. 283 Inc. 3 CPP)
Lo dicho precedentemente no obsta a que el tribunal interrumpa brevemente las audiencias decretando
recesos, a fin de conservar la concentracin de los intervinientes. Para todos los efectos, segn qued constancia en la
historia fidedigna de la ley, estos recesos no constituyen en ningn caso suspensin.

3) Principio de concentracin.

Concepto: Es aquel que exige que la mayor cantidad de actividad procesal deba realizarse en el menor nmero
de audiencias.
Manifestacin: Este principio se traduce en que la discusin, prueba y sentencia en el juicio oral se desarrollan
mediante actos que tienen lugar en una misma audiencia, respetando los lmites que impone la continuidad del juicio.
Prueba de lo dicho es que iniciados los alegatos de aperturas de las partes activas y pasivas, se confiere la palabra al
imputado para que, si lo desea, haga uso de ella, tras lo cual se recibirn las pruebas en el orden que el respectivo
interviniente lo determine. Concluida la fase probatoria el tribunal se retirar a deliberar para pronunciar el veredicto,
que bien podr ser absolutorio o condenatorio; a lo sumo, cuando la audiencia del juicio se hubiere prolongado por ms
de 2 das y la complejidad del caso no permitiere pronunciar la decisin inmediatamente, el tribunal podr prolongar su
deliberacin hasta por 24 hrs. (art. 343 inc. 2 CPP). Ahora bien, solo en el evento en que la decisin hubiere sido
condenatoria, tendr lugar, sin solucin de continuidad, una segunda audiencia destinada a establecer los factores
relevantes para la determinacin de la pena (oportunidad propicia para alegar atenuantes que no digan relacin con el
hecho imputado) y el modo de cumplimiento de la sentencia. De igual modo todos los incidentes del juicio sern
resueltos por el tribunal de juicio oral en la misma audiencia y de modo inmediato (art. 290, art. 343 inc. 1).

III) Garanta de juicio pblico: Esta garanta se satisface con el acceso pblico a la sala de audiencias, lo cual
solo puede restringirse en los casos del Art. 289 CPP, esto es, ante la necesidad de proteger la intimidad, el honor o la
seguridad de cualquier persona que debiere tomar parte en el juicio, o para evitar la divulgacin de un secreto protegido
por la ley, caso en el cual el TJO podr:
a) impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala de audiencias.
b) Impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida para la prctica de pruebas especficas y,
c) Prohibir al fiscal, a los dems intervinientes y a sus abogados que entreguen informacin o formulen
declaraciones a los medios de comunicacin social durante el desarrollo del juicio.
Los medios de comunicacin social podrn fotografiar, filmar o transmitir alguna parte de la audiencia que el
tribunal determinare, salvo que las partes se opusieren a ello. Si solo alguno de los intervinientes se opusiere, el tribunal
resolver.
Tengamos presente, por ltimo, que el Art. 376 letra d) considera motivo absoluto de nulidad al hecho de que
en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones establecidas por la ley sobre publicidad y continuidad del
juicio82.
C.2.- GARANTA A SER JUZGADO EN UN PLAZO RAZONABLE O SIN DILACIONES INDEBIDAS (Art. 7.5 y 8.1 CADH y Art.
14.3 PIDCP)

a) Qu ha de entenderse por plazo razonable o dilacin indebida?: La jurisprudencia internacional ha

sealado que se vulnera esta garanta cuando se incumplen los trminos y plazos preestablecidos, pero en rigor para
calificar ello de indebido debe tenerse en cuenta tres factores: a) la complejidad del asunto; b) la actividad procesal
del interesado; y c) la conducta de las autoridades judiciales. En el fondo, esta garanta se complementa con la garanta
de la presuncin de inocencia, lo que supone que la privacin de libertad del imputado no se extienda de manera
desproporcionada; el imputado debe ser sometido a juicio lo antes posible.

82 Si bien es cierto el tratamiento que hace el CPP del principio de publicidad est referido fundamentalmente a la audiencia de juicio oral,
hay consenso en que se aplica tambin a las dems fases del procedimiento. Prueba de ello es el Art. 266 CPP, que al regular la audiencia de
preparacin del juicio oral, seala que sta se desarrollar oralmente y que durante su realizacin no se admitir la presentacin de escritos.
En la etapa de investigacin, por su parte, el principio de oralidad tiene tambin aplicacin trascendente, as por ejemplo, adquiere
relevancia en el debate de la prisin preventiva.
410
 b) Aplicacin de este principio: Como aplicacin de este principio en nuestro sistema procesal penal,
encontramos el Art. 247 CPP, que seala que el plazo legal para cerrar la investigacin es de dos aos, sin perjuicio de
que puede ser reducido por resolucin judicial. Por otra parte, la ley faculta a cualquier persona que se sienta afectada
por una investigacin no formalizada para solicitarle al juez de garanta que le fije al fiscal un plazo para que la formalice
(Art. 286 CPP).

C.3.- GARANTA DE PRESUNCIN DE INOCENCIA (Art. 4 CPP; Art. 14.2 PIDCP y Art. 8.2 CADH).

a) Concepto: Es aquella mxima segn la cual una persona no puede ser considerada ni tratada como culpable,
en tanto no fuere condenado por una sentencia firme dictada en un debido proceso legal.
b) Naturaleza jurdica: Cuando se habla de presuncin de inocencia, no se utiliza la palabra presuncin en el
sentido de un medio probatorio, vale decir, no se trata de una presuncin de aquellas a las que se arriba en funcin de
un dato o hecho conocido para desprender uno desconocido, pues el imputado no tiene necesidad de demostrar el
antecedente para resultar favorecido con la presuncin de inocencia. Se trata de una garanta de que goza el imputado
por el solo hecho de ser tal.
c) Prdida de la presuncin de inocencia: La persona a quien se le atribuye un hecho punible, cualquiera
sea el grado de verosimilitud de la imputacin, conserva su garanta de presuncin de inocencia, en tanto no se dicte
sentencia condenatoria firme a su respecto; slo en este momento dicha garanta se destruye. Al respecto, tengamos
presente que el grado de conviccin exigido por la ley para condenar, corresponde al estndar de duda razonable,
establecido en el Art. 340 CPP. Por consiguiente, no obsta con que el acusador produzca prueba ms convincente que
el acusado, sino que debe tratarse de una prueba que despeje al tribunal de toda duda; que le haga adquirir un grado de
certeza moral suficiente acerca de la existencia de los hechos que configuran el delito y la participacin del acusado.
Duda razonable es aquella que hara a un hombre prudente vacilar al decidir una cuestin importante.
d) Consecuencias de esta garanta: La presuncin de inocencia se proyecta en dos sentidos: i) como regla de
juicio; y ii) como regla de trato:
i) Como regla de juicio: este sentido la presuncin de inocencia consiste en que toda la carga de la prueba
corresponde al acusador. A la inversa, al imputado no le corresponde probar su inocencia. Luego, si el ente acusador no
logra superar el estndar probatorio exigido por la ley (ms all de una duda razonable), la decisin del tribunal
necesariamente debe ser la absolucin.
ii) Como regla de trato: en este sentido la presuncin de inocencia consiste en que durante la tramitacin del
juicio no puede imponerse por anticipado al imputado, consecuencias propias de la sentencia condenatoria. Sin
embargo, el principio de inocencia no excluye, de plano, la posibilidad de decretar medidas cautelares de carcter
personal durante el procedimiento. En este sentido, instituciones como la detencin o la prisin preventiva resultan
legitimadas (por los tratados internacionales y por nuestra propia CPR), siempre que no tengan por consecuencia
anticipar los efectos de la sentencia condenatoria, sino asegurar los fines del procedimiento. Esta idea aparece muy
bien expresada en el Art. 122 CPP, que refirindose a las finalidades y alcances de las medidas cautelares personales,
seala: las medias cautelares personales slo ser impuestas cuando fuere absolutamente indispensables para asegurar
la realizacin de los fines del procedimiento y slo durarn mientras subsistiere la necesidad de su aplicacin. Ahora
bien Cules son los fines de procedimiento?
1) Evitar el peligro de fuga: Esto es, asegurar que el imputado comparezca a los actos del procedimiento y a la
ejecucin de la sentencia.
2) Asegurar la evidencia: vale decir, evitar que se oculte, destruye o inutilice la prueba que existe en contra del
imputado.
3) Asegurar la integridad de la vctima, de su familia o de sus bienes.
1) Evitar el peligro de fuga: Esto se traduce en dos cosas: i) Asegurar que el imputado comparezca a los
actos del procedimiento; ii) Asegurar la ejecucin de la sentencia.
2) Asegurar la integridad de la prueba: vale decir, evitar que se oculte, destruye o inutilice la evidencia que
existe en contra del imputado.
3) Asegurar la integridad de la vctima, de su familia o de sus bienes.
4) Evitar el peligro para la seguridad de la sociedad83.
Tanto el peligro para la sociedad como el peligro para el ofendido (vctima, su familia o bienes) han sido
profusamente criticados por la doctrina, sealando que la privacin de libertad fundada en peligrosidad, no constituyen
finalidades del procedimiento, sino que una ANTICIPACIN DE LA PENA; a menos que se considere la pena como pura

83Cabe tener presente que los dos primeros fines, esto es, evitar el peligro de fuga y asegurar la evidencia, han sido reconocidos
por la doctrina como fines ESTRICTAMENTE PROCESALES. Por su parte, Carrara sintetiza los fines del procedimiento en tres
categoras: a) NECESIDAD DE JUSTICIA: para impedir la fuga del reo; b) NECESIDAD DE VERDAD: para impedirle enturbiar las
investigaciones de la autoridad, destruir los vestigios del delitos, intimidar a los testigos; c) NECESIDAD DE DEFENSA PBLICA: para
impedir a ciertos facinerosos que continen, mientras dure el proceso, en sus ataques al derecho ajeno.
411
retribucin. En efecto, si se reconoce a la pena efectos preventivos generales o especiales, resulta evidente que la
evitacin de peligro para la seguridad de la sociedad o del ofendido no es sino una de las finalidades de la pena y, por
tanto, se vulnerara la garanta de inocencia en su vertiente de regla de trato, como asimismo el derecho al juicio previo.
A esta critica general, se agrega otra especial respecto de la prisin preventiva, que seala que los criterios
orientadores del Art. 140 CPP han sido concebidos ms bien como un peligro de reincidencia, lo cual nos aproxima
ms a un derecho penal de autor que de acto; y que, por otro lado, el reconocimiento de estas causales en nuestro CPP
y CPR, estn en abierta contradiccin con los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes.

C.4.- GARANTA DE INADMISIBILIDAD DE LA PERSECUSIN PENAL MLTIPLE O DEL NON BIS IN IDEM (Art. 14.7 PIDCP;
Art. 8.4 PSJ, Art. 1 Inc. 2 CPP).

a) Concepto: Es aquella mxima en cuya virtud ninguna persona que hubiere sido condenada, absuelta o
sobresedo definitivamente por sentencia ejecutoriada, podr ser sometida a un nuevo procedimiento penal por el
mismo hecho (art. 1 inc. 2 CPP).
b) Requisitos: Para que el imputado quede a cubierto de una nueva persecucin penal, simultnea o sucesiva
por los mismos hechos, se precisa de la DOBLE IDENTIDAD, que est determinada por la identidad de persona e
identidad de objeto.
a) identidad de persona: debe tratarse de una identidad fsica, es decir, del mismo imputado.
b) identidad de objeto: debe tratarse del mismo HECHO punible, por consiguiente es indiferente la calificacin
jurdica que de l se haga.
HORVITZ/LPEZ hablan de la TRIPLE IDENTIDAD, pues exigen, adems de los dos requisitos anteriores, la
identidad de motivo, el cual se refiere a la pretensin punitiva, de tal manera que en su concepto no existir
violacin del principio si la pretensin de uno de los procesos no es la aplicacin de la sancin penal, sino una reparacin
civil o una sancin disciplinaria, por ejemplo.
La mayora de los autores, sin embargo, slo exigen los dos primeros requisitos y no el ltimo, pues lo que
impide el principio del non bis in idem es que se sancione a una persona dos veces por el mismo hecho, cualquiera sea la
naturaleza de esa sancin (BINDER). La jurisprudencia en este sentido ha sealado que las sanciones administrativas no
mudan su naturaleza de verdaderas penas por la mera circunstancia de no haber sido establecidas por leyes
exclusivamente criminales, ni por el hecho de que su aplicacin corresponda a organismos distintos de los tribunales de
justicia; se trata de dos manifestaciones del mismo poder punitivo: el ius puniendi del Estado es uno solo.
Por ltimo, es pertinente decir que este derecho se manifiesta en figuras como la cosa juzgada, la litis pendencia
y la revisin de sentencias firmes. La cosa juzgada puede invocarse cuando ha existido un procedimiento penal que ha
terminado por sentencia definitiva firme o por sobreseimiento definitivo firme. La litis pendencia cuando existen dos o
ms procedimiento penales paralelos, mediando entre ellos la doble identidad antes indicada: de imputado y hecho
punible. En cuanto a la revisin (arts. 473-480 CPP), hay que decir que es el non bis in idem el que explica por qu en
materia penal slo es posible rever una sentencia firme en situaciones favorables al imputado, y nunca en contra (por el
carcter garantista de la presuncin de inocencia).
c) El non bis in dem y la decisin de no perseverar en la investigacin del art. 248 letra c) del CPP: Vencido el
plazo legal o judicial de investigacin, comienza a correr un plazo de 10 das, dentro del cual el fiscal podr optar por
alguna de estas 3 cosas:
a) Solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal de la causa.
b) Deducir acusacin cuando estimare que la investigacin proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento
del imputado.
c) Comunicar la decisin de no perseverar en el procedimiento, por no haberse reunido durante la investigacin
antecedentes suficientes para fundar una acusacin. Hecha la comunicacin anterior, quedarn sin efecto la
formalizacin de la investigacin, las medidas cautelares que se hubieren decretado y la prescripcin de la accin
seguir corriendo como si nunca se hubiere interrumpido (lo correcto sera decir: suspendido).
Represe que el inc. 2 del art. 1 del CPP NOmenciona a la decisinde no perseverar en el procedimiento como
uno de los eventos que dan lugar al non bis in dem. Esto permitira, para algunos, concluir que es posible volver a
investigar al imputado por el mismo hecho, dado que a su respecto no ha recado una sentencia firme, sea condenatoria
o absolutoria, sea un sobreseimiento, sino que tan solo ha habido insuficiencia de antecedentes que permitan formular
una acusacin en contra del imputado.
Sin embargo, otros autores se oponen a la interpretacin anterior, sealando que si el rgano persecutor no
logr fundar su conviccin acusadora dentro del plazo legal o judicial, debe prevalecer la garanta del non bis in idem, la
cual debe entenderse configurada en todo caso, respaldada a la vez por la garanta a ser juzgado en un plazo
razonable84.

84El tema es discutible desde que el plazo para investigar puede ser judicial o legal y bien sabemos que el primero es esencialmente
prorrogable, invocndose justo motivo, cual pudiera ser el caso de la insuficiencia de la prueba de cargo dentro del plazo concebido para la
412
C.5.- GARANTA DE DEFENSA (art. 19 N3 incs. 1, 2 y 5 CPR; art. 19 N7 letra f) CPR; art. 14.3 PIDCP; art. 8.2 CADH;
arts. 7, 8, 93, 94, 98, 102 y 103 CPP; Ley N19.718 sobre la Defensora Penal Pblica)

a) Concepto: LESCH define esta garanta como la facultad del imputado de intervenir en el procedimiento
penal que se dirige en su contra, para poner en evidencia ya sea la falta de fundamento de la pretensin punitiva, o de
cualquier circunstancia que la excluya o atene.
b) Clasificacin: HORVITZ/LPEZ clasifica el derecho de defensa en: i) garantas relativas al derecho de defensa
material; y ii) garantas relativas al derecho de defensa tcnica.
i) Derecho de defensa material: Los autores sealados lo definen como el ejercicio de los derechos que la CPR
y las leyes le confieren al imputado durante el procedimiento y que, en general atingen en forma personal al imputado.
ii) Derecho de defensa tcnica: Los mismos autores lo definen como el derecho a ser asistido o defendido por
un letrado desde la primera actuacin del procedimiento y hasta la completa ejecucin de la sentencia85.

MECANISMOS Y PROTECCIN A LOS DERECHOS Y GARANTAS DEL IMPUTADO.

Enumeracin.

I) Autorizacin judicial previa para la prctica de diligencias intrusivas.

II) Cautela de garantas.
III) Amparo ante el juez de garanta.
IV) Exclusin de pruebas por ilicitud probatoria.
V) Incidente de nulidad.
VI) Recurso de nulidad.

Clasificacin.

HORVITZ/LPEZ sealan que los mecanismos de proteccin pueden clasificarse en:

1) Mecanismos de proteccin preventivos: Se incluyen los enumerados en las letras a) y b).
2) Mecanismos de proteccin correctivos: Se incluyen los enumerados en las cuatro letras siguientes.

I) Autorizacin judicial previa para la prctica de diligencias intrusivas.

a) Concepto de medidas intrusivas: De acuerdo al Art. 9 Inc. 1 CPP, son aquellas que privan, restringen o
perturban al imputado o a un tercero, en el ejercicio de los derechos que la Constitucin asegura.
b) Autorizacin judicial previa y forma de concederla: Para la procedencia de las medidas intrusivas, se requiere
de autorizacin judicial previa. Tenga muy presente que, en general, hacen excepcin a esta regla los casos de
flagrancia (no se requiere aqu de autorizacin judicial previa), sin perjuicio de las excepciones particulares que
enseguida consignaremos.
En cuanto al modo de conceder las autorizaciones, la ley establece una modalidad especial tratndose del casos
urgentes86, en los cuales la autorizacin podr ser solicitada y otorgada por cualquier medio idneo, tales como
telfono, fax, correo electrnico u otro, sin perjuicio de la constancia posterior, en el registro correspondiente.
En estos casos urgentes, la POLICA podr actuar en el cumplimiento de las rdenes que les impartan los fiscales
y jueces sin requerir la autorizacin judicial previa, sin perjuicio de que sta deba exhibirse posteriormente87.
c) Catlogo de medidas intrusivas: i) Exmenes corporales y mdicos; ii) Entrada y registro; iii) Retencin e
incautacin de correspondencia e interceptacin de las comunicaciones; iv) Incautacin de objetos y documentos; y v)
Exhumacin de cadveres.

A) Exmenes corporales y mdicos.

investigacin. Por otra parte, el imputado, respecto de quien se hubiere comunicado la decisin de no perseverar en el procedimiento, se
ver beneficiado con la reanudacin del plazo de prescripcin, de modo que si se impidiera reanudar la investigacin de un delito por la
expiracin de los plazos judiciales, o del legal, cuya duracin mxima es 2 aos, se estaran abreviando los plazos de prescripcin. (Art. 230
CPP; ver roles 815, 1337, 1380 y 1341 del TC).
85Un anlisis ms detallado de estas garantas se har a propsito del imputado como sujeto procesal.

86La expresin casos urgentes debe entenderse en el sentido que le das da el Art. 60 Inc. 2 CPC, esto es, se estiman urgentes las

actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a los interesados, o a la buena administracin de justicia o hacer ilusoria una
providencia judicial.
87 Se tratara de un caso de excepcin en el cual la autorizacin judicial no se requiere a a priori sino que a posteriori.

413
 i)Concepto: Son aquellas medidas de investigacin intrusivas que se realizan sobre el cuerpo de las personas, y
que implican un reconocimiento externo o interno del mismo.
ii)Clasificacin: La doctrina alemana clasifica los exmenes corporales en:
-Registro externo: en virtud de este registro se intenta encontrar objetos escondidos en la superficie o en las
cavidades naturales del cuerpo (ano, boca, vagina).
-Registro interno: en virtud de este registro se investiga el cuerpo mismo del imputado (su estado mental, el
alcohol).
iii) Garantas constitucionales en juego:
- Dignidad de la persona (Art. 1 CPR)
- Derecho integridad fsica y psquica (Art. 19 n 1 Inc. 2 CPP).
- Derecho a no ser sometido a tratos crueles, inhumanos y degradantes (Art. 5.2. CADH y 7 PIDCP)
- Derecho a la libertad personal (Art. 19 n 7 Inc. 1 CPR)
- Derecho a la no autoincriminacin (19 n 7 letra f) CPR, art. 14.3 g) PIDCP y Art. 8.2 letra g) CADH).
iv) Cundo se requiere autorizacin judicial previa? Al respecto hay que distinguir las siguientes hiptesis:
a) En cuanto a los exmenes corporales propiamente tales (exmenes biolgicos, muestras de sangre, etc.). Si la
persona que ha de ser objeto del examen corporal presta su consentimiento, no se requiere de autorizacin judicial
previa8889; en caso contrario, hay que recabar dicha autorizacin, y sta se conceder siempre que no importare un
menoscabo para salud o dignidad del interesado.
b) Otros casos relacionados en que no se requiere de autorizacin judicial.
b.1.)Para la toma de huellas digitales en el control de identidad, no se requiere de autorizacin judicial previa, en
el evento de imposibilidad de lograr la identificacin por otros medios (Art. 85 Inc. 3 CPC). Esta caso hace surgir las
mismas crtica en cuanto a la infraccin de la garanta de no autoincriminacin, toda vez que se utiliza al imputado como
objeto de prueba sin que medie su consentimiento ni autorizacin judicial subsidiaria.
b.2)Tampoco se requiere de la autorizacin judicial previa, en el caso del control de identidad y de la detencin,
ya sea por flagrancia o en virtud de resolucin judicial, en lo que dicen relacin al examen de vestimentas, equipaje o
vehculo de la persona detenida o controlada (Art. 85 en relacin al 89 CPP).

B) Entrada y registro.
i) Concepto: Es aquella diligencia de investigacin intrusiva que tiene por objeto obtener fuentes de prueba
ingresando a lugares cerrados o de libre acceso pblico.
ii) Garantas constitucionales en juego:
- Derecho a la intimidad (Art. 19 n 4 CPR).
- Derecho a la inviolabilidad del hogar (Art. 19 n 5 CPR).
iii) Objeto de la medida:
a) Bsqueda el imputado contra quien se hubiere librado orden de detencin o se encuentre cometiendo un
delito.
b) Bsqueda de huellas o rastros del hecho investigado.
c) Bsqueda de medios que sirvan para la comprobacin del delito investigado.
iv) Cunto se requiere autorizacin judicial previa? Hay que distinguir:
a) Tratndose de LUGARES DE LIBRE ACCESO PBLICO, no se requiere de autorizacin judicial previa (Art. 204
CPP).
b) Tratndose de lugares CERRADOS, en principio requieren se autorizacin judicial previa, salvo tres casos:
1) si media el consentimiento del titular del derecho (Art. 205 CPP).
2) en caso de flagrancia, cuando las llamadas de auxilio de las personas que se encontraren en el interior del
lugar cerrado u otros signos evidentes indicaren que en el recinto se est cometiendo un delito. (Art. 206 CPP).
3) Cuando la polica se encontrare en la actual persecucin del individuo a quien debiere detener (Art. 129 CPP).
Se ha entendido que la actual persecucin a la que alude la norma no es solo la fsica, que supone ir tras otro, sino
tambin la jurdica, que implica la vigencia de una orden de detencin.

C) Retencin e incautacin de correspondencia e interceptacin de las comunicaciones.

i) Garanta constitucional en juego: El derecho a la intimidad (Art. 19 n 4 y 5 CPR).
ii) Casos en que se requiere autorizacin judicial previa:

88HORVITZ/LPEZ critica esta solucin, sealando que se infringe el derecho a la no autoincriminacin, puesto que la norma no contempla
mecanismos para asegurar el consentimiento libre y espontneo del imputado, resultando la resistencia a este tipo de exmenes ilusoria, en
tanto que llevan una coaccin intrnseca al ser practicadas por rganos del Estado.
89 Algo similar ocurre con la prueba caligrfica del Art. 203 CPP, en cuya virtud si el imputado no escribe las palabras o frases solicitadas

por el fiscal, ste puede solicitar al juez de garanta la autorizacin correspondiente, de modo que en este caso tambin se est, en primer
trmino, al consentimiento del imputado.
414
 a) Para proceder a la retencin e incautacin de correspondencia de cualquier tipo (incluida la electrnica),
cuando por motivos fundados fuere previsible su utilidad para la investigacin (Art. 218 CPP).
b) Para que una empresa de comunicaciones facilite copias de las transmitidas o recibidas por ellas (Art. 219
primera parte CPP).
c) Para interceptar comunicaciones telefnicas, cumplindose con los exigentes requisitos que establece el Art.
222 CPP. Uno de ellos es que el hecho investigado tenga asignada pena de crimen. La razn de la rigurosidad de los
requisitos de procedencia para esta medida intrusiva, radica en que con ella se vulnera de la forma ms patente la
garanta constitucional del derecho a la intimidad.
d) Para obtener fotografas, filmaciones y otros medios de reproduccin de imgenes y grabaciones entre
presentes (incluso dentro del domicilio del imputado). El legislador somete este caso, a las mismas exigencias de la
interceptacin de comunicaciones telefnicas (Art. 222 CPP) (Art. 226 CPP).
iii) Caso que no se requiere de autorizacin judicial previa: Segn HORVITZ/LPEZ no se requiere de
autorizacin judicial previa cuando el fiscal requiere copia de un programa de radio, televisin u otros medios pblicos
de transmisin, en conformidad al Art. 219 segunda parte CPP. Esto es as, segn los mismos autores, porque la garanta
en comento se extiende slo a la comunicacin privada, que es aquella que tiene lugar de modo confidencial, esto es,
singularizndose el destinatario con el propsito manifiesto de excluir a terceros, lo que no ocurre en el caso sealado,
pues se trata un medio de comunicacin pblica.
iv) Comentario: Consignemos aqu que el Cdigo establece la prohibicin de incautar ciertos objetos o
documentos que se encuentren en poder de las personas a quienes la ley reconoce la facultad de no prestar declaracin,
como ciertos parientes (Art. 302 CPP) y las personas que deban abstenerse en razn de secreto profesional, como el
abogado (Art. 303 CPP), pero la limitacin slo rige respecto de las comunicaciones y notas que se encuentran en poder
de dichas personas o en las oficinas o establecimientos en los cuales tales profesionales ejercen su actividad (Art. 220
CPP).
Asimismo, no podrn interceptarse las comunicaciones entre el imputado y su abogado, a menos que el juez de
garanta lo ordene, por sospechar fundadamente que el abogado tiene responsabilidad penal en los hechos investigados
(Art. 222 Inc. 3 CPP).

D) Incautacin de objetos y documentos.

i) Concepto: Es aquella medida intrusiva por la cual se priva a un individuo de un bien de su propiedad.
ii) Garanta constitucional en juego: El derecho de propiedad (Art. 19 n 24 CPR).
iii) Objetos de la medida.
- Asegurar los objetos y documentos que pudieran servir como medios de prueba.
- Asegurar los efectos y documentos que puedan ser objeto de la pena de comiso.
- Asegurar los objetos y documentos relacionados con el hecho investigado (Art. 217 CPP).
iv) Cundo se requiere autorizacin judicial para proceder a la incautacin? Hay que distinguir tres
situaciones:
a) Si los objetos o documentos se encuentran en poder del imputado. En ese caso se requiere de autorizacin
judicial.
Excepciones: No se requiere de autorizacin previa:
- Cuando el imputado los entrega voluntariamente.
- Cuando los objetos y documentos se encuentran en poder del detenido por delito flagrante (Art. 187 CPP).
b) Si los objetos o documentos se encuentran en poder de terceros. En este caso el juez podr apercibir al
tercero para que las entregue en lugar de ordenar la incautacin o bien, efectuar primero el apercibimiento y luego
ordenar la incautacin (Art. 217 Inc. 2 CPP).
c) Si los objetos o documentos se encuentran en lugares pblicos o en el sitio del suceso.En estos casos, tales
cosas pueden ser incautadas sin necesidad de orden previa (Art. 83 letra C).
d) Si los objetos o documentos se encuentran en lugares cerrados. En este caso se aplica las reglas vistas
respecto de la entrada y registro (Art. 217 inc. 3 CPP en relacin al 205 CPP).

E) Exhumacin de cadveres.
i) Autorizacin judicial previa: De acuerdo al Art. 202 CPP, cuando el Fiscal considere que la exhumacin de un
cadver puede resultar til para la investigacin puede solicitar a autorizacin judicial para la realizacin de la misma. El
juez debe resolver previa citacin del cnyuge o de los parientes ms cercanos del difunto.
ii) Cules son los valores constitucionales en juego?: Los autores discuten:
a) Para algunos, la necesidad de autorizacin judicial previa para esta medida intrusiva, no se funda en la
afeccin de un derecho constitucional, sino en el sentimiento de piedad o respeto debido a la memoria de los muertos.
b) Para otros, se afectara la garanta constitucional del honor, especficamente, el honor familiar.
415
II) Cautela de garantas.

a) Concepto: Es la obligacin impuesta al juez de garanta de adoptar de oficio o a peticin de parte las
medidas necesarias para permitir que el imputado ejerza los derechos que le confieren la Constitucin y las leyes,
cuando se estime que est impedido de ejercerlos (Art. 10 CPP). En otras palabras, el juez frente a un estado de
indefensin especfico del imputado, que le impida ejercer las garantas legales y constitucionales, est obligado a
comportarse como legislador del caso concreto, para con ello asegurar el ejercicio pleno de tales garantas o derechos.

b) Origen: Segn consta de las actas de la Comisin de Constitucin, legislacin y justicia del Senado, esta figura
tiene por objeto amparar a aquellas personas que se encuentran en un estado intermedio entre la plena salud mental y
la enajenacin mental; se trata de personas que si bien son imputables desde el punto de vista de la persecucin penal,
no puede decirse que se encuentran en condiciones aptas para ejercer plenamente los derechos que le confieren la
Constitucin y las leyes.
c) Facultades del juez en estos casos: El juez puede adoptar todas las medidas que crea necesaria para evitar
una afectacin substancial de los derechos del imputado, y si ellas no fueren suficientes, puede:
1) ordenar la suspensin del procedimiento.
2) decretar el sobreseimiento temporal del mismo (Art. 10 Inc. 2 CPP)

III) Amparo ante el juez de garanta.

El control de las condiciones de la detencin puede producirse bsicamente por dos vas: a) Audiencia de control
de la detencin; y b) Amparo ante el juez de garanta.

a) Audiencia de control de la detencin: Se trata de la primera audiencia judicial del detenido, que se celebra en
el momento en que ste es puesto a disposicin del juez que orden su detencin (Art. 132 CPP).
La audiencia del control de la detencin debe iniciarse con la verificacin de oficio por parte del juez de garanta,
de que se ha dado cumplimiento al deber de informacin de derechos al detenido (Art 136 CPP) y de que se han
respetado sus derechos y garantas (Art 97CPP).

Situaciones que pueden presentarse.

a) No comparece ni el fiscal ni el abogado asistente del fiscal. En este caso, debe procederse a la liberacin del
detenido (Art. 132 Inc. 1 CPP)
b) Comparece el fiscal o su abogado asistente. En este caso:
b.1) El fiscal o su abogado asistente puede proceder directamente a formalizar la investigacin y a solicitar las
medidas cautelares que procedieren, siempre que contaren con los antecedentes necesarios y que se encontrare
presente el defensor del imputado90. (Art. 132 Inc. 2 CPP)
b.2) En caso de que no pudiera proceder de la manera indicada, el fiscal o su abogado asistente podrn solicitar
una ampliacin del plazo de detencin hasta por tres das, con el solo objeto de preparar su presentacin. El juez
acceder a esta peticin cuando estimare que los antecedentes justifican a medida (Art. 132 Inc. 2 CPP)91.

Declaracin de ilegalidad de la detencin.

La declaracin de ilegalidad de la detencin es una resolucin judicial por cuyo medio el tribunal competente
establece que se han incumplido algunas de las formalidades de la detencin o bien no ocurren en la especie los
supuestos de flagrancia que autorizan la detencin. Hasta antes de la ley 20.253 del 14 de Marzo del 2008 se estimaba
por algunos tribunales de garanta que la ilegalidad de la detencin traa como consecuencia la inmediata libertad del
detenido, sin que pudiera el fiscal del MP formalizar la investigacin y pedir medidas cautelares respecto del imputado
cuya detencin se haba declarado ilegal. A esta situacin puso fin el art 132 Inc. 3 CPP, introducido por la ley 20.253,
en cuanto estableci que la declaracin de ilegalidad de la detencin no impedir que el fiscal o su abogado asistente
pueda formalizar la investigacin y solicitar medidas cautelares, pero NO podrn solicitar la ampliacin de la
detencin, situacin que implica la posibilidad de que el imputado, aunque mal detenido, siga privado de libertad.
Adems, la declaracin de ilegalidad de la detencin no produce cosa juzgada en relacin al debate de exclusin de

90La presencia del imputado y el defensor, constituye un requisito de validez de la audiencia que se pronuncia sobre la prisin preventiva
(artculo 142 CPP).
91Por regla general, la privacin a la libertad culmina con esta audiencia, salvo el caso en que se acceda a la ampliacin de la detencin o se

formalice la investigacin, decretndose por el tribunal la prisin preventiva o alguna de las medidas cautelares personales alternativas a la
prisin preventiva del artculo 155 CPP contra el imputado.
416
pruebas que tenga lugar ulteriormente conforme a lo previsto en el art 276 CPP. En otras palabras, si la detencin se
declara ilegal por estimarse que el ingreso al domicilio supuso la infraccin de una garanta constitucional dicho
antecedente no es vinculante para la ulterior exclusin de pruebas que tenga lugar en la audiencia de preparacin del
juicio oral92.

b) Amparo ante el juez de garanta: Es el derecho que la ley confiere a toda persona privada de libertad, para
ser conducida sin demora ante un juez de garanta, con el objeto de que examine la legalidad de su privacin de libertad
y, en todo caso, para que examine las condiciones en que se encontrare, constituyndose, si fuere necesario, en el lugar
que ella estuviere, a objeto de que el juez ordene la libertad del afectado o adopte las medidas que fueran procedentes
(Art. 95 Inc. 1 CPP).
Cabe tener presente que cualquier persona a nombre del privado de libertad puede solicitar al juez que
conociere del caso o al del lugar donde aquel se encontrare, que sea conducido a su presencia y se ejerzan las facultades
antes mencionadas (Art. 95 Inc. 2 CPP).
Con todo, si la privacin de libertad hubiere sido ordenada por resolucin judicial, su legalidad slo podr
impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el tribunal que la hubiera dictado, sin perjuicio de su
derecho a ejercer la accin de amparo del Art. 21 CPR93.
El amparo ante el juez de garanta no difiere sustancialmente del amparo constitucional del art. 21 CPR, ya que
ambas figuras apuntan a un mismo objetivo, que consiste en examinar la legalidad de la detencin, es decir, la
observancia de las formalidades anteriores, coetneas y posteriores que arriba se indicaron. El amparo ante el juez de
garanta comparte con el amparo constitucional la naturaleza de accin tutelar, cautelar, y popular de la libertad, ya que
ambos pueden ser impetrados o formulados por una persona que incluso no sea el afectado por la privacin de la
libertad (art 95 CPP). Sin embargo, estas figuras tutelares de la libertad personal se diferencian entre s en cuanto a los
siguientes aspectos:
1) El amparo ante el juez de garanta opera nicamente ante una situacin de privacin de libertad, mientras
que el amparo constitucional tiene lugar incluso frente a situaciones de amenaza al derecho a la libertad personal.
2) El amparo ante el juez de garanta es procedente frente a cualquier privacin de libertad que NO tenga su
origen en una resolucin judicial, ya que si la detencin se practica por orden judicial la ley establece que la legalidad de
dicha detencin solo puede impugnarse por los medios procesales o recursos ante el tribunal que la hubiere dictado.
Esta limitacin no alcanza al amparo constitucional, ya que la Corte de Apelaciones respectiva puede examinar la
legalidad de la detencin sea que la privacin de libertad tenga su causa en un simple acto material de aprehensin o en
una resolucin judicial, cualquiera sea el tribunal que la dicte (art 95 inc. 3 CPP).

IV) Exclusin de prueba por ilicitud probatoria.

En la audiencia de preparacin de juicio oral se ventilan o desarrollan un conjunto de actividades procesales

destinadas a depurar la litis y las pruebas que se rendirn en el juicio oral, cobrando especial relevancia la exclusin de
todas aquellas pruebas que provengan de actuaciones o diligencias declaradas nulas, o bien, que hubieren sido
obtenidas con infraccin de garantas fundamentales.

V) Incidente de nulidad.

La ley contempla un incidente de nulidad para dejar sin efecto las actuaciones judiciales defectuosas del
procedimiento que causen o generen indefensin, el art. 159 CPP define a la indefensin de esta manera: cuando la
inobservancia de las formas procesales atenta contra las posibilidades de actuacin de cualquiera de los intervinientes
en el procedimiento. El incidente de nulidad pasa a ser de este modo un mecanismo que permite al imputado reclamar
contra la actuacin judicial que le prive o restrinja de sus derechos, siempre que con ello se le cause un perjuicio,
entendido como indefensin, del modo como queda definido por el art. 159 CPP.

F) Recurso de nulidad.

Opera como un mecanismo de proteccin de garantas cuando se funda en la causal prevista por el Art. 373 letra
a) CPP, esto es, cuando, en cualquier etapa del procedimiento o en el pronunciamiento de la sentencia, se hubieren

92 Tratndose de los delitos establecidos en los artculos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y 440 del Cdigo Penal, y los de la
ley N 20.000 que tengan pena de crimen, la resolucin que declare la ilegalidad de la detencin ser apelable por el fiscal o el abogado
asistente del fiscal, en el slo efecto devolutivo. En los dems casos no ser apelable (Art. 132 bis CPP).
93 Tengamos presente que a diferencia de la audiencia de control de la detencin, el amparo puede ser solicitado ante cualquier juez de

garanta, y no solo ante el juez que hubiere ordenado la detencin o fuere competente de acuerdo a las reglas generales.
417
infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por la constitucin o por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

LA ACCIN PENAL Y LA ACCIN CIVIL EN EL PROCESO PENAL.

ACCIN PENAL.

Concepto.

Es el medio que franquea la ley para impetrar la averiguacin de un hecho que reviste caracteres de delito y
sancionar, en su caso, a los que fueren responsables del mismo, previa formulacin del respectivo requerimiento en
procedimiento monitorio o simplificado, o de la correspondiente acusacin, en el procedimiento abreviado u ordinario94.

Clasificacin.

La accin penal puede ser de tres clases: a) accin penal pblica; b) accin penal mixta o accin penal pblica
previa instancia particular; y c) accin penal privada.

a) Accin penal pblica.

i) Concepto: Es la que ejerce el MP o el querellante en su caso, para la persecucin de todo delito que no est
sometido a regla especial (Art. 53 Inc. 2 CPP). Segn HORVITZ/LPEZ: la accin penal es pblica cuando el delito de que
se trate puede ser perseguido de oficio por el MP, sin perjuicio de que puede ser ejercida, adems, por las personas que
determina la ley. Constituye la regla general95.

ii) Titulares:
a) Ministerio pblico (que debe ejercerla de oficio)
b) Las dems personas que determine la ley (Art. 83 Inc. 2 CPR). Estas otras personas son:
b.1) La vctima, en los trminos del art. 108 CPP. De acuerdo a este precepto vctima, es el ofendido por el delito,
y en los casos en que el ofendido muriera a consecuencia del delito, o no pudiera ejercer los derechos que el CPP le
otorgan, podrn ejercer la accin penal la llamadas vctimas por asimilacin, que contempla el Inc. 2 del mismo
Artculo. En cuanto al ejercicio de la accin penal por la vctima y las dems personas, hay que acudir a la figura de la
querella (arts. 112-117 CPP).
b.2) Toda persona capaz de parecer en juicio, domiciliada en la provincia, respecto de hechos punibles
cometidos en la misma que constituyeren delitos terroristas, o delitos cometidos por funcionarios pblicos que
afectaren derechos de las personas garantizadas por la CPR o contra la probidad pblico (Art. 111 Inc. 2 CPP).
iii) Consideracin: El Art. 53 Inc. 2 parte final CPP dice que: se concede siempre accin penal pblica para la
persecucin de los delitos cometidos contra los menores de edad Qu significa esto?
a) Para una opinin minoritaria, este precepto contemplara un caso de accin penal pblica popular,
reconociendo legitimacin a todas las personas cuando se trata de perseguir delitos contra menores de edad.
b) La opinin mayoritaria entiende que lo que hace la norma es facultar al MP para actuar de oficio en estos
casos, aun cuando se trate de delitos de accin pena pblica previa instancia particular o de accin penal privada. Esta
doctrina es la dominante, ya que guarda mayor armona con el sistema acusatorio.

94
MENESES distingue entre tres conceptos: a) accin penal; b) pretensin penal; y c) pretensin procesal penal. Dice que: La accin penal
hay que concebirla como el poder jurdico de pedir al rgano jurisdiccional la actuacin del Derecho Penal sustantivo. La pretensin
penal cabe identificarla con la expresin ius puniendi, esto es, el poder de punir que pertenece al Estado y se ubica en el plano del Derecho
Penal sustantivo. La pretensin procesal penal es la especfica peticin fundada -que formula el MP- de dar aplicacin al Derecho Penal
sustantivo en un caso concreto, relativo a un determinado hecho punible atribuido a cierta persona (imputado). En virtud de lo anterior,
podemos decir contina- que el objeto del proceso penal no es todo el contenido de la pretensin procesal penal, sino solamente el
fundamento de sta: el hecho punible. Como diremos, el acto por medio del cual el MP formula la pretensin procesal penal es la acusacin
(art. 259 CPP)
95Cundo se ejercita la accin penal y cundo se formula la pretensin procesal penal?Para MENESES, la accin penal se ejerce

nicamente cuando se requiere la intervencin de rgano jurisdiccional, y no cuando se inicia la persecucin penal. Por consiguiente, se
ejercera la accin penal, por ejemplo, cuando se solicita al JG la autorizacin para la prctica de medidas intrusivas antes de la
formalizacin; la solicitudes ante el mismo juez para proceder a esta ltima, entre otras.
Ahora bien, otra cosa distinta es la formulacin de la pretensin procesal penal, para la cual existe un momento y un acto preciso y
determinado: la acusacin (art. 259 CPP). Es en esta oportunidad donde corresponde solicitar la aplicacin de una pena (o medida de
seguridad) concreta.

418
 iv)Renuncia:
a) La accin penal pblica no se extingue por la renuncia del ofendido (Art. 56 Inc. 1 CPC); Y en lo tocante al MP,
la ley le prohbe renunciar a la accin (Art. 56 Inc. final CPC).
b) Lo anterior es sin perjuicio de que, tratndose del querellante, su accin penal est sujeta al desistimiento
(Art. 118 CPP) y al abandono (Art. 120 CPP). No est dems decir que el MP no queda expuesto jams a esta ltima
sancin, como lo demuestran los arts. 287 y 269 CPP, normas que consultan el reemplazo del fiscal que no asista a la
audiencia respectiva, pero en ningn caso se sanciona con la extincin de la accin penal, como ocurre con el abandono
de la querella.

b) Accin penal pblica previa instancia particular o accin mixta.

i) Concepto: Es aquella que no puede ejercerse sin previa denuncia de la persona ofendida por el delito pero
que, una vez denunciado el hecho a la justicia, al MP o a la polica, se somete a las mismas reglas de la accin pblica
ordinaria (Art. 54 Inc. final CPP).

ii) Naturaleza jurdica: Se trata de una accin penal pblica, que tiene ciertos rasgos de privada. De privada
tiene la necesidad de previa denuncia; y de pblica, cuenta con todo el rgimen aplicable a esta ltima, especialmente
en lo que concierne a su extincin, es decir, no est sujeta a renuncia o abandono.
iii) Catlogos de delitos de accin penal pblica previa instancia particular (Art. 54 CPP).
a) las lesiones previstas en los arts. 399 y 393 n 5 CP;
b) la violacin de domicilio;
c) la violacin de secretos prevista en los arts. 231 y 247 Inc. 2 CP;
d) La amenazas previstas en los arts. 296 y 297 CP;
e) Los previstos en la ley 19. 039, que establece normas aplicables a los privilegios industriales y proteccin de
los derechos de propiedad industrial;
f) La comunicacin fraudulenta de secretos de la fbrica en que el imputado hubiere estado o estuviere
empleado; y
g) Los que otras leyes sealaren en forma expresa. En tal sentido estn, por ejemplo, los mal llamados delitos
sexuales96, contemplados en los arts. 361 a 366 quater CP, que requieren a lo menos denuncia de la persona ofendida,
sus padres, abuelos o guardadores o de quien la tuviere bajo su cuidado (Art. 369 Inc.1 CP).
iv) Quines pueden denunciar?:
a) Desde luego, la propia vctima.
b) A falta de ella, podrn denunciar el hecho las personas indicadas en el Inc. 2 del Art. 108 (vctimas por
asimilacin).
v) Casos en que no es necesaria la denuncia previa:
a) Se concede siempre accin penal pblica para la persecucin de los delitos cometidos contra los menores de
edad (Art. 53 inc. 2 CPP).
b) Cuando el ofendido por el delito se encontrare imposibilitado de realizar libremente la denuncia, o cuando
quienes pudieren formularla por l se encontraren imposibilitados de hacerlo, o aparecieren implicados en el hecho, el
MP podr proceder de oficio (Art. 54 inc. 3 CPP).
c) El art. 166 Inc. 3 CPP establece que en los casos urgentes de investigacin o en los absolutamente necesarios
para impedir o interrumpir la comisin del delito, ser posible que intervenga el MP o la polica, aun tratndose de
delitos que confieren accin penal mixta. Esta es, por as decirlo, una excepcin precaria a la accin penal mixta, porque
opera para fines restringidos: actos urgentes de investigacin o impedir o interrumpir la comisin del delito.

vi) Renuncia97:
a) La renuncia de la vctima produce la extincin de la accin penal, salvo que se trate de delitos perpetrados
contra menores de edad, ya que, en estos casos, nos encontramos en verdad ante delitos de accin penal pblica (Art.
56 Inc. 3 CPP).
b) El ministerio pblico tiene prohibido renunciar a la accin (Art. 56 Inc. final CPP)

c) Accin penal privada.

96La doctrina del derecho criminal ha precisado que todos los ilcitos penales que se agrupan bajo la denominacin de delitos sexuales, en
verdad se trata de delitos que atentan contra la indemnidad sexual. Tengamos presente esta consideracin para cada vez que volvamos a
mencionar los mal llamados delitos sexuales.
97HORVITZ/LPEZ sealan que en este caso la renuncia slo puede ser expresa, ya que por la ausencia de denuncia o querella del ofendido,

slo podra extinguirse la accin una vez transcurrido el correspondiente plazo de prescripcin del delito.
419
 i) Concepto: Es aquella que concede la ley exclusivamente a la vctima, sin intervencin del MP, para la
persecucin de los delitos que la propia ley seala (Art. 53 Inc. 3 CPP).
ii) Titulares: Exclusivamente la vctima (Art. 53 Inc. 3 CPP)
iii) Catlogo de delitos de accin penal privada (Art. 55 CPP):
a) la calumnia y la injuria;
b) la falta prevista en el n 11 del Art. 496 CP;
c) la provocacin al duelo y el denuesto o descrdito pblico por no haberlo aceptado, y;
d) el matrimonio del menor llevado a efecto sin el consentimiento de las personas designadas por la ley, y
celebrado de acuerdo con el funcionario llevado a autorizarlo.
iv) Renuncia98:
La accin penal privada (y tambin la accin civil) se extinguen por la renuncia (Art. 56 Inc. 2 CPP).
Hay un caso en que se presume la renuncia del ofendido a la accin penal privada. El Art. 66 CPP establece que
cuando slo se ejerza la accin civil respecto de un hecho punible de accin privada se considerar extinguida, por esta
sola circunstancia, la accin. Por otro lado, extinguida la accin civil no se entender extinguida la accin penal para la
persecucin del hecho punible (Art. 65 CPP):

Efecto relativo general de la renuncia.

La renuncia de la accin penal slo afectar al renunciante y a sus sucesores, y no a otras personas a quienes
tambin correspondiere la accin (Art. 57 CPP).

Sujeto pasivo de la accin penal.

La accin penal, fuere pblica o privada, no puede entablarse sino contra las personas responsables del delito.
La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas
responden los que hubieran intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare (Art.
58 CPP)99.

ACCIN CIVIL EN EL PROCESO PENAL.

i) Concepto: Es aquella que se concede para la erradicar los efectos civiles provenientes de la perpetracin de un
delito (art. 59 CPP)100.
ii) Clases de la accin civil: Hay tres clases de acciones civiles: a) accin civil restitutoria; b) accin civil
reparatoria; y c) accin civil indemnizatoria.
a) Accin civil restitutoria:
a.1) Concepto: es aquella que tiene por finalidad recuperar las cosas que constituyen los efectos (ej. Cosas
hurtadas, robadas) o instrumentos del delito, siempre que no sean objeto de la pena de comiso.
a.2) Sede en que puede plantearse. El art. 59 Inc. 1 CPP seala que esta accin debe siempre interponerse
durante el procedimiento penal, de conformidad con el art. 189 CPP, relativo a las terceras o reclamaciones, que es
concebido como un procedimiento incidental. De acuerdo a este precepto, las reclamaciones o terceras que los
intervinientes o terceros entablen durante la investigacin a fin de obtener la restitucin de los objetos incautados se
tramitarn ante el Juez de Garanta. La resolucin que la acoja se limitar a reclamar el derecho del reclamante, pero no
se efectuar la devolucin sino hasta despus de concluido el procedimiento, a menos que el tribunal considere
innecesaria su conservacin. Excepcionalmente, las cosas hurtadas, robadas, o estafadas, se entregarn al dueo en
cualquier estado del procedimiento, una vez comprobado su dominio por cualquier medio y establecido su valor. En
todo caso, deber dejarse constancia mediante fotografas o por otros medios de las especies restituidas o devueltas101.
Digamos, en fin, que la razn de que las acciones restitutorias deban plantearse necesariamente en el proceso
penal, responde a una regla muy sencilla: el objeto o los efectos de un delito tienen con frecuencia la naturaleza de
evidencia o medio probatorio del mismo y, por ende, la devolucin de estas especies a la vctima o interesado (que

98HORVITZ/LPEZ sealan que en este caso, la renuncia a la accin penal privada puede ser expreso o tcito, por ejemplo, abstenindose de
presentar la querella correspondiente, conforme lo exige el Art. 400 C.
99 Por la especialidad de la materia, hemos excluido el anlisis de la Ley N20.393 de 2009, que regula la responsabilidad penal de personas

jurdicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo y de cohecho, a las cuales les resultan aplicables la norma relativa
al imputado contenida en el CPP y otras leyes complementarias.
100Tengamos presente que, para MENESES, lapretensin civil es la especfica solicitud que se formula en cuanto a las consecuencias de

Derecho privado. En estricto sentido, podemos decir que tanto la accin civil como la pretensin civil se contienen en un mismo acto: la
demanda civil (art. 60 CPP).
101 La norma descrita resulta muy aplicable en delitos tales como la receptacin (art. 456 bis a) CP) ya que precisamente se trata de cosas

robadas o hurtadas cuyo dominio puede acreditar el interesado ante la fiscala. Sin embargo, cuando no estemos frente a cosas recogidas o
incautadas, cual pudiera ser el caso de un inmueble que sea objeto de un delito de usurpacin, en este caso habr de aplicarse el
procedimiento ordinario, que para la tramitacin de las acciones civiles contempla el libro II del CPP, especialmente los arts. 261 y ss. CPP

420
puede ser el titular de un derecho real sobre la cosa, el poseedor o mero tenedor de la misma) estar siempre
subordinada a la eventual funcin probatoria que puedan cumplir en el proceso penal, razn por la cual el tribunal con
competencia en lo penal es el ms apropiado para pronunciarse sobre la devolucin de estas cosas. Ello explica que aun
tratndose de procedimientos especiales pueda ejercerse la accin civil restitutoria y que lo propio ocurra cuando la
accin se dirija por persona distinta de la vctima o contra persona diversa del imputado.
b) Accin civil reparatoria.
b.1) Concepto: es aquella que la ley concede en ciertos casos especiales, para la obtencin de determinas
prestaciones de carcter civil, normalmente de naturaleza alimenticia, y que surgen con ocasin del hecho punible.
b.2) Ejemplos: Es el caso del Art. 370 CP, que establece que el condenado por los delitos que afectan a la
indemnidad sexual (delitos sexuales, arts. 361 a 366 bis), es obligado a dar alimentos a la vctima del mismo; tambin
encontramos el Art. 410 CP, que seala que en los casos de homicidio y lesiones corporales obliga al ofensor, entre otras
prestaciones, a suministrar alimentos a la familia del occiso.
c) Accin civil indemnizatoria:
c.1) Concepto: es aquella que tienen por objeto resarcir los daos o perjuicios patrimoniales o
extrapatrimoniales derivados de la comisin del hecho punible.
d) En qu sede pueden plantearse las acciones civiles reparatorias e indemnizatorias?
Al respecto hay que distinguir, segn si la accin la ejerce la vctima contra el imputado, o si la accin la ejerce
una persona distinta de la vctima o se dirige en contra de una persona distinta del imputado:
1) Si la accin reparatoria o indemnizatoria la ejerce la vctima contra el imputado. En este caso la vctima tiene
un derecho de opcin, pudiendo plantear tales acciones en el mismo procedimiento penal o bien ante el tribunal civil
correspondiente. Con todo, admitida a tramitacin la demanda civil en el procedimiento penal, no se podr deducir
nuevamente ante un tribunal civil102 (Art. 59 Inc. 2 CPP).
Tengamos presente que, en opinin mayoritaria, la expresin vctima se refiere a la vctima penal, esto es, la
que ha sufrido daos provenientes directamente de la lesin del bien jurdico afectado por el delito que le causa, de
manera que no podra ejercer la accin en el proceso (sino slo en sede civil) las vctimas indirectas, salvo en el caso de
los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido, pues entonces se aplica la regla general especial del Art. 108
Inc. 2 CPP, que establece las llamadas vctimas por asimilacin, las cuales concurren en el orden all indicado. En el
caso de los delitos contra la vida, en que se hubiere producido la muerte del ofendido, la accin civil que emana del
hecho punible es transmisible de acuerdo a las reglas generales del CC, de modo que surge el problema de determinar
qu personas pueden en este caso constituirse como actores en el procedimiento penal. HORVITZ/LPEZ son de la
opinin de que priman las normas civiles en esta materia.
2) Si la accin reparatoria o indemnizatoria la ejerce una persona distinta a la vctima o se dirige contra una
persona distinta del imputado. Se configurara el primer caso, por ejemplo, cuando la accin la ejerce la compaa
asegurado, al subrogarse en los derechos del asegurado. Se configura el segundo caso la accin se dirige, por ejemplo,
contra el tercero civilmente responsable. La accin deber plantearse necesariamente ante el tribunal civil
correspondiente. (Art. 59 Inc. final CPP)103.
e) Regla especial tratndose del procedimiento abreviado o simplificado:
Ya sabemos que la vctima puede ejercer contra el imputado toda clase de acciones civiles en su contra, sin
embargo hay una notable excepcin cuando la causa se tramita conforme al procedimiento abreviado o simplificado,
pues en estos casos de acuerdo a los arts. 393 Inc. 2 y 412 CPP, SLO ES ADMISIBLE LA ACCIN CIVIL RSESTITUTORIA. En
consecuencia, slo si la causa llega a tramitarse conforme al procedimiento ordinario, no habr lmites para la
interposicin de las acciones civiles de la vctima en contra del imputado.
iii) Extincin de la accin civil:
a) La accin civil se extingue por RENUNCIA de su titular (Art. 56 Inc. 2 CPP)
b) La victima puede DESISTIRSE de la accin civil en cualquier estado del juicio (Art. 64 Inc. 1 CPP)
c) La accin civil tambin se extingue por el ABANDONO de la misma, y ello ocurre cuando la vctima no
comparece sin justificacin a la audiencia de preparacin de juicio oral o a la audiencia de juicio (Art.64 Inc. 2 CPP).

102Como enseguida se ver, el tercero civilmente responsable slo puede ser demandado civilmente, ya que no es el imputado. Esta
situacin obliga a la vctima-actor civil que dedujo su demanda civil slo contra el imputado a REPLANTEARLA contra los dems
responsables civiles ante el tribunal civil correspondiente. No es aplicable a este caso la norma contenida en el Inc. 2 de Art 59 CPP, que
impide deducir nuevamente ante un tribunal civil la demanda de la vctima que ha sido admitida a tramitacin en sede penal. En efecto, en
la especia no concurre la triple identidad de a accin que impedira su ejercicio en sede civil, pues en el primer caso la vctima se dirige su
accin contra el imputado y en el segundo, contra los dems responsables civiles derivadas del hecho punible daoso.
103 La razn de esta regla radica en que el ejercicio de acciones civiles de lato conocimiento por personas distintas de la vctima, o u cuando

sta u otros la dirigen contra personas distintas al imputado, perjudican la garanta del imputado a ser juzgado en un plazo razonable, razn
por la cual estas acciones deben necesariamente ventilarse en un procedimiento civil. Recordemos que la accin restitutoria slo puede
plantearse en el proceso penal.
421
Recordemos que el abandono de la accin civil en el procedimiento penal impedir a la vctima ejercerla nuevamente en
sede civil (Art. 59 Inc. 2CPP)104.
Asimismo, pongamos de relieve que extinguida la accin civil no se entender extinguida la accin penal para la
persecucin del hecho punible (Art. 65 CPP) y que, si solo se ejerce la accin civil respecto de un hecho punible de
accin privada se considerar extinguida, por esa sola circunstancia, la accin. Para estos efectos no constituir ejercicio
de la accin civil la solicitud de diligencias destinadas a preparar la demanda civil o a asegurar su resultado que se
formulare en el procedimiento penal (Art. 66 CPP).

iv) Preparacin de la demanda civil y efectos.(Art. 61 CPP).

a) Concepto: La preparacin de la demanda civil es el acto por el cual el actor civil, con posterioridad a la
formalizacin de la investigacin, solicita la prctica de diligencias que considerare necesarias para esclarecer los hechos
que sern objeto de su demanda.
El actor civil tambin podr asegurar los resultados de la demanda civil, solicitado alguna de las medidas
cautelares reales previstas en el Art. 157 CPP.
b) Efecto: El efecto que produce la preparacin de la demanda civil es que interrumpe la prescripcin de la
accin civil, que es de cuatro aos, contados desde la perpetracin del acto (Art. 2332 CC). No obstante, si no se deduce
demanda en la oportunidad procesal pertinente, la prescripcin deber considerarse como no interrumpida.
v)Oportunidad y formalidades (Art. 60 CPP).
La demanda civil debe interponerse en la oportunidad prevista por el art. 261 CPP, esto es, para que el
querellante adhiera a la acusacin o acuse particularmente. La oportunidad que contempla el art. 261 es esta: hasta 15
das antes de la fecha fijada para la realizacin de la audiencia de preparacin de juicio oral.
Cuando sea el propio querellante quien demande civilmente, deber hacerlo conjuntamente con su escrito
adhesin o acusacin (Art. 60 CPP).
En cuanto a las formalidades, la demanda civil debe cumplir con los requisitos exigidos por el art. 254 CPC, e
indican los medios de prueba que har valer en el juicio, en los trminos expresados en el Art. 259 CPP.
vi) Actuaciones del demandado e incidentes relacionados con la demanda y su contestacin (Art. 62 y 63 CPP).
El imputado deber oponer las excepciones (dilatorias y perentorias) y contestar la demanda en la oportunidad
sealada en el Art. 263 CPP, esto es, hasta la vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, si es por
escrito, o al inicio de dicha audiencia, si decide hacerlo en forma verbal. Debe, al igual que en el caso de la demanda,
indicar los medios de prueba de que pensare valerse (Art. 62 CPP).
Todos los incidentes deben ser resueltos en la AUDIENCIA DE PREPARACIN DE JUICIO ORAL (Art. 63 CPP).
vii) Independencia de las acciones civiles y penales (Art. 67 CPP).
Si se dicta sentencia absolutoria en materia penal no impedir que se d lugar a la accin civil si fuere
procedente.
viii) Divorcio de las acciones civiles y penales (Art. 68 CPP).
No debe perderse de vista que es posible que la accin penal y civil terminen tomando caminos diversos, lo cual
ocurrir cuando, ANTES DE INICIARSE EL JUICIO ORAL, el procedimiento penal continuare tramitndose en conformidad
a las reglas del procedimiento abreviado105, o bien, cuando por cualquier causa terminare (sobreseimiento definitivo) o
se suspendiere (suspensin condicional del procedimiento), sin decisin acerca de la accin civil, evento para el cual el
legislador, consciente del tiempo invertido por el actor civil en el proceso penal sin obtener resultados a consecuencia
de la accin ejercida, establece las siguientes medidas que operan a modo de compensacin o proteccin de los
intereses del actor civil:
a) La prescripcin continuar interrumpida, siempre que la vctima presentare su demanda ante el tribunal civil
competente en el trmino de 60 das siguientes a aquel en que, por resolucin firme, se dispusiere la suspensin o
terminacin del proceso penal (Art. 68 Inc. 1 CPP).
b) En este caso, la demanda y la resolucin que recayere en ella se notificaran por cedula y el juicio se sujetara a
las reglas del procedimiento sumario (art. 68 inc. 2 CPP).
c) Si en el procedimiento penal se hubieren decretado medidas destinadas a cautelar la demanda civil (reales),
estas se mantendrn vigentes por el plazo indicado (60 das), tras el cual quedarn sin efecto si, solicitadas
oportunamente, el tribunal civil no las mantuviere (Art. 68 Inc. 3 CPP).

104Ntese que el querellante y actor civil estn expuestos por sus omisiones al abandono de sus acciones civiles y penales, cosa que no
ocurre con el MP, quien a lo sumo responde disciplinariamente por omisiones de igual clase.

105HORVITZ/LPEZ sealan que, aunque la norma no lo dice, tambin cabe aplicar estas reglas al caso de que el juicio siga tramitndose
conforme a las reglas del procedimiento simplificado, ya que en l slo puede plantearse la accin restitutoria, de modo que responde a
mismo principio.
422
 Tengamos presente que, si COMENZADO EL JUICIO ORAL, se dictare sobreseimiento temporal (por ejemplo, en
caso de rebelda del imputado) o definitivamente (por ejemplo, en caso de muerte del imputado), el tribunal deber
continuar con el juicio para el solo conocimiento y fallo de la cuestin civil.

CDULA N 21. PROCEDIMIENTOS Y MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO PENAL.

Concepto.

Son aquellas resoluciones motivadas del rgano jurisdiccional que pueden adoptarse contra el imputado, por
las que se limita provisionalmente su libertad ambulatoria o la libre disposicin y/o administracin de sus bienes, con el
fin de garantizar los efectos penales y civiles de la sentencia.

Clasificacin.

Atendiendo a su objeto, las medidas cautelares se clasifican en: a) medidas cautelares personales; y b) medidas
cautelares reales.
a) Medidas cautelares personales: Siguiendo a Horvitz/Lpez, son aquellas que importan la restriccin o
privacin de la libertad personal o ambulatoria del imputado, y que tienen por objeto asegurar los fines del
procedimiento. Las medidas cautelares personales estn destinadas a asegurar la persona del imputado.
b) Medidas cautelares reales: son aquellas que importan una restriccin o privacin a la libertad de disposicin
y/o administracin de los bienes del imputado, y que tienen por objeto asegurar el pago de una indemnizacin de
carcter civil o de una multa de ndole penal a hubiera sido condenado, o bien, las costas del juicio. Las medidas
cautelares reales estn destinadas a asegurar los bienes del imputado.

MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES.

Concepto.

Son aquellas que importan una restriccin o privacin a la libertad personal del imputado, y que tienen por
objeto asegurar los fines del procedimiento.

Hay cierto consenso en la doctrina, en cuanto a que los fines del procedimiento son los siguientes:
1) Evitar el peligro de fuga: Esto se traduce en dos cosas: i) Asegurar que el imputado comparezca a los actos del
procedimiento; ii) Asegurar la ejecucin de la sentencia.
2) Asegurar la integridad de la prueba: vale decir, evitar que se oculte, destruye o inutilice la evidencia que
existe en contra del imputado.
3) Asegurar la integridad de la vctima, de su familia o de sus bienes.
4) Evitar el peligro para la seguridad de la sociedad106.

Tanto el peligro para la sociedad como el peligro para el ofendido (vctima, su familia o bienes) han sido
profusamente criticados por la doctrina, sealando que la privacin de libertad fundada en peligrosidad, no constituyen
finalidades del procedimiento, sino que una ANTICIPACIN DE LA PENA; a menos que se considere la pena como pura
retribucin. En efecto, si se reconoce a la pena efectos preventivos generales o especiales, resulta evidente que la
evitacin de peligro para la seguridad de la sociedad o del ofendido no es sino una de las finalidades de la pena y, por
tanto, se vulnerara la garanta de inocencia en su vertiente de regla de trato, como asimismo el derecho al juicio previo.
A esta crtica general, se agrega otra especial a propsito de la prisin preventiva, que seala que los criterios
orientadores del Art. 140 CPP han sido concebidos ms bien como un peligro de reincidencia, lo cual nos aproxima
ms a un derecho penal de autor que de acto; y que, por otro lado, el reconocimiento de estas causales en nuestro CPP
y CPR, estn en abierta contradiccin con los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes.

Derecho fundamental afectado.

106Cabe tener presente que los dos primeros fines, esto es, evitar el peligro de fuga y asegurar la evidencia, han sido reconocidos
por la doctrina como fines ESTRICTAMENTE PROCESALES. Por su parte, Carrara sintetiza los fines del procedimiento en tres
categoras: a) NECESIDAD DE JUSTICIA: para impedir la fuga del reo; b) NECESIDAD DE VERDAD: para impedirle enturbiar las
investigaciones de la autoridad, destruir los vestigios del delitos, intimidar a los testigos; c) NECESIDAD DE DEFENSA PBLICA: para
impedir a ciertos facinerosos que continen, mientras dure el proceso, en sus ataques al derecho ajeno.
423
 Es la libertad personal entendida como libertad ambulatoria (Art. 19 n 7 CPR; Art. 9.1 PIDCP; Art. 7 CADH; Art. 5
CPP).

Principios que las rigen.

a) Principio de legalidad.
b) Principio de jurisdiccionalidad.
c) Principio de excepcionalidad e instrumentalidad.
d) Principio de provisionalidad.
e) Principio de proporcionalidad.

a) Principio de legalidad: Mxima en virtud de la cual no es posible adoptar medidas cautelares personales, sino
en los casos y en la forma previstos por la CPR y las leyes. Est consagrado expresamente en el Art. 19 n 7 letra b); Art.
5 CPP; y Art. 9.1 PIDCP y 7 CADH.
b) Principio de jurisdiccionalidad: Mxima en virtud de la cual las medidas cautelares personas slo pueden ser
impuesta por orden de tribunal competente. En ese sentido, el Art. 122 Inc. 2 seala que estas medidas sern siempre
decretadas por medio de resolucin judicial fundada, es decir, deben ser adoptadas por un rgano jurisdiccional, no
pudiendo ser adoptadas directamente por el MP.
Sin embargo, este principio cede, principalmente, en los casos de flagrancia, casos en los cuales se faculta a la
polica e incluso a los particulares para detener sin orden previa del tribunal (Art. 129 CPP).
c) Principio de excepcionalidad e instrumentalidad: El principio de excepcionalidad se traduce en que las
medidas cautelares personales tienen un carcter eventual; deben decretarse slo cuando resulten absolutamente
indispensables. El principio de instrumentalidad, por su parte, seala que las medidas cautelares personales no
constituyen un fin en s mismas, sino que estn destinada a asegurar los fines de un procedimiento principal al que
acceden (Art. 122 CPP), fines que ya tuvimos oportunidad de comentar en otra parte de este trabajo. Dado el carcter
excepcional de las medidas cautelares, las normas que las contemplan deben ser interpretadas restrictivamente sin que
quepa la analoga (artculo 5 CPP).
d) Principio de provisionalidad: Mxima conforme a la cual, las medidas cautelares personales deben
mantenerse slo mientras subsiste la necesidad de su aplicacin y permanezca pendiente el procedimiento penal al que
instrumentalmente le sirven. La aplicacin de este principio significa que las medidas cautelares personales estn
sometidas a la regla rebus sic stantibus, segn la cual slo han de permanecer en tanto subsistan las consideraciones que
les sirvieron de fundamento.
En atencin a lo dicho las medidas cautelares personales son esencialmente revocables, prueba de lo cual es que
el art 144 CPP, permita abrir debate acerca de ellas en cualquier estado del procedimiento. En el mismo sentido cabe
sealar el art 152 CPP, el cual expresamente establece que el tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los
intervinientes, decretar la terminacin de la prisin preventiva cuando no subsistieren los motivos que la hubieren
justificado; y el Art. 122 CPP, prescribe que las medidas durarn mientras subsistiere la necesidad de su aplicacin.
e) Principio de proporcionalidad: Mxima conforme a la cual, las medidas cautelares deben ser idneas, es
decir, deben ser acordes a la pena probable a imponer y a la naturaleza o necesidad cautelar. En otras palabras, la
medida cautelar debe guardar respecto a la pretensin punitiva una relacin cuantitativa y cualitativa.
Expresiones de este principio pueden encontrarse en el art 141 Inc. 1 CPP que impone ciertos lmites a la
prisin preventiva, o bien, en el art 124 CPP que establece la citacin como nica medida cautelar susceptible de aplicar
en caso de faltas y de delitos que la ley no sancionare con pena privativas ni restrictivas de libertad.

Presupuestos y requisitos de las medidas cautelares.

Presupuestos.

Las medidas cautelares personales requieren para ser decretadas de la concurrencia de ciertos presupuestos y
de ciertos requisitos. Llamaremos presupuestos a aquellas condiciones sin las cuales no es posible, bajo ninguna
circunstancia, decretar medidas cautelares aunque se den los requisitos particulares que las hacen procedentes. Los
presupuestos de las medidas cautelares son los siguientes.
a) La formalizacin de la investigacin: De acuerdo al Art. 140, 155 Inc. final y 156 bis CPP, la formalizacin de la
investigacin es un presupuesto necesario para la procedencia de la prisin preventiva; de las otras medidas
cautelares personales del Art. 155 CPP y de las medidas cautelares especiales.
Tratndose de la citacin o la detencin, la formalizacin de la investigacin NO es un presupuesto necesario.

424
 b)La presencia del abogado defensor: Conforme a lo establecido en el art 142 inc. 3 CPP e Inc. final del Art. 155
CPP, la presencia del defensor en la audiencia en que se discuta la prisin preventiva constituye un requisito de validez
de la misma, exigencia que es aplicable a las otras medidas cautelares personales del Art. 155 CPP.
Luego, tratndose de la citacin, de la detencin y de las medidas cautelares especiales, la presencia del
abogado defensor NO es un presupuesto necesario.
c) Es necesaria la presencia del imputado?: Responderemos esta interrogante afirmativamente, ya que el art
142 inc. 3 CPP tambin exige o contempla la presencia del imputado como requisito de validez de la audiencia en que
se discuta la prisin preventiva y por extensin de aquellas en que se decreten las medidas cautelares del art 155 CPP.
Sin embargo, se contempla una excepcin a la regla antedicha, en el art 141 inc final CPP, toda vez que se permite
decretar la detencin o la prisin preventiva del imputado que no asistiere a la audiencia del juicio oral, hiptesis en
que, obviamente, dicha medida cautelar se habr dispuesto en ausencia del imputado.

Requisitos comunes a las medidas cautelares personales.

La procedencia de toda medida cautelar requiere de la concurrencia de dos requisitos:

a) Fomus boni iuris o apariencia (humo) de buen derecho: En materia procesal penal, la apariencia de buen
derecho se traduce en que los antecedentes deben permitir formular un juicio de probabilidad en torno a la existencia
del delito que se investiga y al grado de participacin que le corresponda al imputado.
b) Periculum in mora o peligro en la demora o retardo (necesidad cautelar): En materia procesal penal, se
asocia al temor de que el cumplimiento de los fines del procedimiento pudieran hacerse ilusorios de no adoptarse una
medida cautelar, fines a que ya tanto hechos hecho referencia.

Enumeracin de las medidas cautelares personales.

i) La citacin.
ii) La detencin.
iii) La prisin preventiva.
iv) Las medidas cautelares generales o del Art. 155 CPP.
v) Las medidas cautelares especiales del Art. 156 bis CPP.

i) LA CITACIN.

Concepto.

La citacin como medida cautelar personal, es la orden de comparecencia que emite un tribunal con
competencia en lo penal, y que se dirige en contra del imputado, por ser necesaria su presencia para la realizacin de
una actuacin ante el rgano jurisdiccional, bajo apercibimiento de disponerse una medida privativa de libertad107.
Horvitz/Lpez ensean que el CPP reconoce tres formas de citacin: a) la citacin del MP (Art. 23 CPP); b)
Citacin judicial (Art. 33 CPP) y; c) Citacin como medida cautelar108 (Art. 123 y 124 CPP).
Ahora bien: a) La citacin realizada por el ministerio pblico consiste en una orden de comparecencia que emite
el ministerio pblico respecto de cualquier persona con el objeto de obtener informacin para su actividad investigativa;
b) la citacin judicial, consiste en una orden de comparecencia que emite un tribunal con competencia en lo penal
respecto de cualquier persona, con el objeto de que se realice una actuacin ante el tribunal. c) La citacin como medida
cautelar personal, responde al concepto sealado ms arriba. A modo de paralelo entre estas tres clases de citacin, es
posible sealar lo siguiente:
- La citacin como medida cautelar proviene del tribunal, al igual que la citacin judicial, pero a diferencia de la
citacin del MP.
- La citacin como medida cautelar se dirige necesariamente en contra del imputado, a diferencia de la citacin
judicial y del MP, que pueden dirigirse contra cualquier persona (incluido el imputado).
- La citacin como medida cautelar y como citacin judicial, en cuanto a su forma, se rigen por las mismas
disposiciones: son rdenes de comparecencia que se practican en la forma prevista por el Art. 33 CPP (Art. 123 CPP), en
cambio, la citacin del MP no est sujeta a ninguna formalidad.

107Elobjeto de la presencia del imputado ante el rgano jurisdiccional puede ser para prestar declaracin ante el tribunal (Artculo 98 CPP),
para llevar a cabo la audiencia de preparacin del juicio oral (Artculo 260 CPP), o para que asista al juicio oral. (Artculo 281 inciso final y
285 CPP).
108
Aunque la citacin como medida cautelar personal es tambin judicial en cuanto supone una resolucin judicial motivada que la ordene.
425
Naturaleza jurdica.

La ley califica expresamente a la citacin como una medida cautelar personal (Art. 123 CPP). Sin embargo, desde
un punto de vista doctrinario, su naturaleza se discute. Horvitz/Lpez sealan que la citacin no es una medida cautelar
personal, pues no est destinada a garantizar los fines del procedimiento; adems, desde otro punto de vista, vendra a
constituir una limitacin no para el imputado, sino que para el tribunal, en el sentido de que tratndose de faltas y de
delitos bagatelarios (que no tengan asignada una pena privativa o restrictiva de libertad) ste slo puede imponer como
medida cautelar la citacin y no otras medidas cautelares personales, salvas las excepciones legales.

Condiciones de procedencia.

1.- Cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal (Art. 123 CPP).
2.- Cuando la imputacin se refiera a cualquier clase de infraccin penal, desde las faltas hasta los crmenes.
Cosa distinta es que, de acuerdo al Art. 124 Inc. 1 CPP, cuando se trata de faltas, o delitos que la ley no sancionare con
penas privativas ni restrictivas de libertad,nicamente procede la citacin, excluyndose en estos casos cualquier otra
medida cautelar personal, regla que encuentra su justificacin en el principio de proporcionalidad.
Con todo, excepcionalmente en estos casos es posible imponer directamente una medida cautelar personal
distinta de la citacin, y ello ocurre en los dos supuestos que menciona el Inc. 2 del Art. 124 CPP:
a) en caso de falta de incomparecencia a la citacin (desobediencia al llamamiento judicial), la ley faculta para
que se decrete la detencin (arresto) o la prisin preventiva respecto del imputado desobediente.
b) en los casos de flagrancia del Inc. 4 del Art. 134 CPP (ciertas faltas) como por ejemplo, si una persona
amenaza a otra con arma blanca o arma de fuego (Art. 494 n 4 CP); en el caso de lesiones leves (Art. 494 n 5 CP), casos
en los cuales procede directamente la detencin.

Forma de practicar la citacin.

Formalmente, no existe diferencia alguna entre la citacin como medida cautelar y la citacin judicial, ya que
ambas se rigen por el Art. 33 CPP. Segn este precepto, la citacin deber notificarse a la persona cuya presencia se
solicita, de la resolucin judicial que ordena su comparecencia. Esa notificacin debe contener: a) el tribunal ante el cual
se debe comparecer; b) la fecha y hora de la audiencia al cual se encuentra citado; c) identificacin del proceso por el
cual se le cita; d) motivo de su comparecencia; e) indicacin de que su no comparecencia injustificada dar lugar a que
sea conduce por medio de la fuerza pblica, y que quedarn obligados al pago de las costas, y que pudiera imponrseles
sanciones; f) indicacin de que en caso de impedimento debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con
anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
La fatal de comparecencia injustificada producir su detencin o que sea sometido a prisin preventiva, hasta la
realizacin de la actuacin respectiva. Tratndose de los testigos, peritos u otras personas cuya se requiriere podrn ser
arrestados hasta la realizacin de la actuacin por un mximo de 24 horas e imponrseles, adems, una multa de hasta
15 UTM.
Si quien no concurriere injustificadamente fuere el defensor o el fiscal, se le aplicar lo dispuesto en el Art. 287 CPP109.

ii) LA DETENCIN.
Concepto.

La detencin como medida cautelar personal, puede definirse como aquella por la cual se priva de libertad al
imputado por un breve lapso de tiempo, con el slo propsito de ponerlo a disposicin del tribunal, con el objeto de
asegurar su comparecencia a algn acto del procedimiento.

Condiciones de procedencia.

Del Art. 125 CPP se desprende que, en general, la detencin procede en dos casos:
I) Detencin por previa orden de autoridad competente.
II) Detencin en caso de flagrancia.

109Tengamos presente que, en caso de flagrancia de los delitos sealados en el Art. 124 CPP, la citacin debe hacerse previa comprobacin
de su domicilio. La polica podr registrar las vestimentas, el equipaje o vehculo de la persona citada, pudiendo conducirla a recinto
policial, para efectuar all la citacin (Art. 134 Inc. 2 y 3 CPP).
426
Anlisis:

I) DETENCIN PREVIA ORDEN DE AUTORIDAD COMPETENTE.

Al respecto podemos hacer las siguientes distinciones:

A) Detencin previa orden del juez de garanta (detencin judicial). Aqu podemos subdistinguir entre:
a.1) Detencin judicial sin citacin previa.
a.2) Detencin por incomparecencia o arresto (con citacin previa).
B) Detencin previa orden de otros funcionarios pblicos (que slo tiene importancia histrica)

A) DETENCIN JUDICIAL: Es la detencin que encuentra su antecedentes en una resolucin judicial del juez de
garanta.
a.1) DETENCIN JUDICIAL SIN CITACIN PREVIA: Es aquella que ha sido decretada por el juez, a solicitud del
MP, y sin citacin previa, cuando de otra manera la comparecencia del imputado pudiere verse demorada o dificultada
(Art. 127 Inc. 1 CPP).
a.1.2) Supuesto de aplicacin: Cuando la comparecencia del imputado resulte demorada o dificultada. Los
autores critican esta tipo de detencin, ya que el slo hecho de que la comparecencia del imputado pudiera verse
demorada o dificultada, no justifica suficientemente la restriccin de libertad de una personal, pues faltara una de los
presupuestos de toda medida cautelar, a saber, el humo del buen derecho. Por ello Horvitz/Lpez sealan que, en
virtud del principio de proporcionalidad, no cualquier demora o dificultad en la comparecencia permite justificar una
orden de detencin, sino que slo aquella que crea un riesgo serio para que el procedimiento cumpla sus fines.

a.2.2) Procedimiento: Podemos advertir en esta materia tres etapas:

I) Formalidades previas a la detencin:
i) Que el MP solicite al juzgado de garanta que despache la orden de detencin.
i) Que se despache la orden de detencin: Dicha orden ser expedida por escrito, y contendr las menciones del
Art. 154 CPP, esto es, resumidamente: a) la individualizacin del que debe ser detenido o las circunstancias que
permitan individualizarlo; b) el motivo de la detencin; y c) la indicacin del lugar a que debe ser conducido (tribunal,
establecimiento penitenciarios, etc., segn corresponda). Excepcionalmente, tratndose de casos urgentes, la orden
podr solicitarse y otorgarse verbalmente, por cualquier medio idneo, por ejemplo, por telfono (Art. 9 Inc. 3 CPP).
ii) Que la orden de tencin se intime en forma legal: Esto significa que, antes de practicar la detencin, el
funcionario policial encargado de la misma debe comunicarle al detenido el hecho de que se ha despacho una orden de
detencin en su contra (Art. 125 CPP), tendiendo el imputado, a su vez, el derecho a que dicha orden le sea exhibida y a
obtener una copia de la misma (Art. 94 letra a) CPP y Art. 19 n 7 letra d) Inc. 3 CPR).
II) Formalidades coetneas a la detencin: En el acto de la detencin, el funcionario policial debe informar al
imputado del MOTIVO de su detencin, y dar lectura de los derechos y garantas a que se refiere el Art. 135 CPP, esto es,
los relativos a las letras a), b), g) del Art. 93 CPP y 94 letra f) y g) del Art. 94 CPP.
Con todo, si por las circunstancias que rodearen la detencin, no fuere posible proporcionar al detenido
inmediatamente esta informacin, ella le ser entregada por el encargado de la unidad policial a la que fuere conducido.
Esta informacin puede efectuarse verbalmente o bien por escrito, si el detenido manifestare saber leer y encontrarse
en condiciones de hacerlo (Art. 135 Inc. 2 y 3 CPP).

Qu facultades tiene la polica al momento de practicar la detencin?

1) Practicar el examen de vestimentas que lleve el detenido, del equipaje que portare o del vehculo que
condujere, cuando existieren indicios que permitieren estimar que oculta en ellos objetos importantes para la
investigacin, debiendo comisionarse, para efectos del examen de vestimentas, una persona del mismo sexo del
imputado (Art. 89 CPP).
2) Se podrn incautar objetos, documentos e instrumentos que se encontraren en poder del imputado al
momento de su detencin, en conformidad a las reglas dadas en los arts. 187 CPP y SS. Con todo, tratndose de delitos
flagrantes, la polica puede proceder a la incautacin inmediata de tales objetos, documentos o instrumentos. (Art. 187
CPP).
3) Ingresar a recintos cerrados, mueble o inmueble, cuando la polica se encontrare en actual persecucin del
individuo a quien debiere detener, para el solo efecto de practicar la detencin (Art. 129 CPP).

III) Formalidades posteriores a la detencin:El detenido debe ser conducido inmediatamente ante el juez que
despach la orden. Si ello no fuere posible por no se hora de despacho, la ley permite hacer permanecer al detenido en

427
el recinto policial o de detencin hasta el momento de la primera audiencia judicial, por un periodo que en caso alguno
puede exceder de 24 horas (Art. 131 Inc. 1 CPP).
a.2) DETENCIN JUDICIAL POR INCOMPARECENCIA O ARRESTO: es aquella que ha sido decreta por el juez de
garanta, de oficio o a peticin del MP, como consecuencia del incumplimiento injustificado por parte del imputado, de
la citacin que le ha sido previamente despachada, y con el objeto de asegurar su comparecencia a la actuacin
respectiva (Art. 33 Inc. 3; 124; 127 y 193 CPP).
a.2.1) Supuesto de aplicacin: Esta modalidad de detencin judicial tiene un supuesto nico, que es la
incomparecencia injustificada ante una citacin judicial. Luego, la citacin puede haberse despachado con el objeto de
que comparezca el imputado a llevar a cabo una actuacin ante el tribunal (Art. 33 CPP); o porque su presencia es
necesaria en un caso que no admite detencin sin citacin previa (Art. 123 CPP), o debido a que su presencia es una
condicin necesaria de una audiencia judicial (Art. 127 Inc. 2 CPP).
a.2.2) Diferencia con la detencin judicial sin citacin previa: Comentan Horvitz/Lpez que, la finalidad de esta
detencin no tiene por objeto poner al detenido a disposicin del tribunal para que formalice la investigacin y,
eventualmente, para que se adopte una medida cautelar de mayor intensidad en su contra, son slo para asegurar su
presencia en un acto determinado, tras lo cual ste recupera en forma inmediata e ineludible su libertad ambulatoria.
En este sentido, si bien se aplican todas las normas procedimentales de la detencin judicial ya vistas, difiere de sta en
cuanto NO DA LUGAR A LA AUDIENCIA PREVISTA EN EL ART. 132 CPP (audiencia de control de la detencin) sino que se
agota con la presencia del imputado a la actuacin respectiva.
a.2.3) Procedimiento: La detencin por incomparecencia supone una citacin judicial previa vlidamente
despachada y notificada. Verificada la incomparecencia injustificada, corresponde al juez despachar la orden de
detencin, y en lo dems se procede del mismo modo que ya sealamos a propsitos de la detencin judicial.

B) DETENCIN PREVIA ORDEN DE OTROS FUNCIONARIOS PBLICOS: Se defina como la detencin ordenada
por funcionario pblico diferente del juez, pero autorizado expresamente por la ley, con el mismo objeto que la
detencin judicial y sujeta a sus mismos supuestos de aplicacin y procedimiento.
Este tipo de detencin slo tiene importancia histrica. En efecto, el Art. 13 hoy derogado de la ley 18.314
sobre conductas terroristas, facultaba al Ministro del Interior, a los Intendentes Regionales, a los Gobernadores
Provinciales y a los Comandantes de Guarnicin, para despachar rdenes de detencin, pero slo cuando recabar
previamente la orden judicial pudiera frustrar el xito de la diligencia.

II) DETENCIN EN CASO DE FLAGRANCIA.

Al respecto es posible distinguir dos tipos detencin por flagrancia: a.1) Detencin particular o policial en
caso de flagrancia; y a.2) Situacin especial de la flagrancia en sala de despacho.

A.1) DETENCIN PARTICULAR O POLICIAL EN CASO DE FLAGRANCIA:

i) Concepto: Es aquella que practica la polica o cualquier persona que sorprendiere a otra en delito flagrante, sin
necesidad de orden previa, para el solo objeto de ser conducida ante la autoridad que correspondiere (Art. 125 parte
final CPP).
i) Quines pueden practicar una detencin en caso de flagrancia? Los particulares y la polica. Tengamos
presente que, para los particulares, constituye una facultad (Art. 129 CPP); para los agentes policiales, en cambio, una
obligacin (Art. 129 CPP).
iii) Supuestos de aplicacin. De acuerdo al Art. 130 CPP, se entender que se halla en situacin de flagrancia:
a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito;
b) El que acabare de cometerlo;
c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendido u otra persona como autor o
cmplice;
d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere encontrado con objetos procedentes de
aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l, o con las armas o
instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo; y
e) El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio o testigos presenciales, sealaren como autor o cmplice
de un delito que se hubiere cometido en un tiempo inmediato.
Cabe tener presente que, para los efectos de las letras d) y e), se entiende por tiempo inmediato todo aquel
que transcurra entre la comisin del hecho y la captura del imputado siempre que no hubieren transcurrido ms de 12
horas
iv) Ilcitos penales respecto de los cuales procede la detencin por flagrancia:
Por regla general, slo procede respecto de los delitos de accin penal pblica y, excepcionalmente, respecto de
los delitos previa instancia particular, nicamente respecto de los mal llamados delitos sexuales previstos en los Arts.
361 a 366 quater CP (Art. 129 Inc. 3 CPP). En consecuencia, tratndose de los dems delitos de accin penal mixta
428
y de los delitos de accin penal privada, la detencin no se encuentra autorizada, as como tampoco procede respecto
de las faltas ni delitos que no estn sancionados con pena privativa o restrictiva de la libertad, que slo admiten citacin,
salvo el caso de renuencia del citado a comparecer (art 124 Inc. 2 CPP) o de las faltas respecto de las cuales
expresamente se permite detener (art 134 Inc. 4 CPP).
v) Procedimiento: Al respecto digamos lo siguiente:
i) la detencin por regla general se practicar en recintos de libre acceso pblico. De modo excepcional, la ley
faculta a la polica para que en caso de delito flagrante y de los dems casos que trata el Inc. 4 del Art. 129 CPP 110, pueda
ingresar a lugar cerrado, mueble o inmueble, cuando se encontrare en actual persecucin del individuo a quien debiera
detener, para el solo efecto de practicar la respectiva detencin (Art. 129 Inc. final CPP).
ii) El objeto de la detencin es poner al detenido a disposicin del tribunal en el ms breve plazo; pero en el caso
de la detencin practicada por particulares, la ley los autoriza para entregarlos, alternativamente, a la polica, al MP o la
autoridad judicial ms prxima (Art. 129 Inc. 1 CPP).
iii) La polica, sea que haya practicado la detencin por s misma o que haya recibido al detenido de un
particular, debe cumplir con el deber de informar al fiscal. En efecto, el Art. 131 Inc. 2 CPP, seala que cuando la
detencin se practicare en virtud de los arts. 129 y 130 CPP, el agente policial que la hubiere realizado o el encargado del
recinto de detencin deber informar de ella al MP dentro del plazo mximo de 12 horas.
Cuando la detencin haya procedido excepcionalmente en los casos que slo admiten en principio citacin
(casos del Inc. 4 del Art. 134 CPP), el agente policial debe informar al fiscal, de inmediato, de la detencin, para los
efectos del Art 131 Inc. 2 CPP (Art. 134 Inc. 5 CPP).
Si se tratare de un simple delito y no fuere posible conducir al detenido inmediatamente a la presencia del juez,
el funcionario a cargo del recinto policial puede nicamente citarlo a la presencia del fiscal, previa comprobacin de su
domicilio, y dejarlo en libertad, siempre que considere que existen suficientes garanta de su oportuna comparecencia
(Art. 134 Inc. final CPP).
Por su parte, el fiscal a quien se comunica la detencin por flagrancia puede dejar desde luego la detencin fin
efecto u ordenar que el detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo mximo de 24 horas, contados desde la
detencin. Si el fiscal nada manifestare, la polica deber presentar el detenido ante la autoridad judicial dentro recin
indicado (Art. 131 Inc. 2 CPP).
Cuando el fiscal ordene poner al detenido a disposicin del juez, deber, en el mismo acto, dar conocimiento de
esta situacin al abogado de confianza de aqul o a la DPP (Art. 131 Inc. 3 CPP).
Para los efectos de poner a disposicin del juez al detenido, las policas cumplirn con su obligacin legal
dejndolo bajo la custodia de Gendarmera del respectivo tribunal (Art. 131 Inc. final CPP).

a.2) SITUACIN ESPECIAL DE LA FLAGRANCIA EN SALA DE DESPACHO:

Se refiere a esta situacin el Art. 128 CPP, y puede definirse como aquella que puede decretar TODO TRIBUNAL,
aunque no ejerza jurisdiccin en lo criminal, contra las personas que, dentro de la sala de su despacho, cometieren algn
crimen o simple delito. Las particularidades de esta figura son tres: Puede ser decretada por todo tribunal, aunque no
ejerza jurisdiccin en lo criminal; se despacha de oficio; y no procede respecto de falta(respecto de las faltas slo
procede citacin, en los trminos que ya expusimos).
Comentan Horvitz/Lpez que, aunque la detencin proviene, en este caso, de una orden judicial, su naturaleza
se encuentra ms cerca a la detencin por flagrancia, toda vez que surge de la constatacin personal y directa, por el
juez, de la comisin actual de un delito dentro de la sala de su despacho.

DURACIN DE LA DETENCIN.

Al respecto hay que distinguir:

a) Tratndose de la detencin judicial: En estos casos, la ley obliga al agente policial que la hubiere practicado o
al encargado del recinto de detencin correspondiente, a conducir inmediatamente al detenido a la presencia del
juez que hubiera despachado la orden (Art. 131 Inc. 1 CPP). Si ello no fuere posible por no se hora de despacho, la ley
permite hacer permanecer al detenido en el recinto policial o de detencin hasta el momento de la primera audiencia
judicial, por un periodo que en caso alguno puede exceder de 24 horas (contado desde que se practica la detencin y
hasta que el detenido es puesto a disposicin del tribunal que hubiera despachado la orden), para controlar las
circunstancias en que se produjo la detencin. (Art. 131 Inc. 1 CPP).

110Estos dems casos son: a) si el sentenciado a penas privativas de libertad hubiere quebrantado su condena; b) si el que estuviere
detenido se fugare; c) si existiere orden de detencin pendiente; e) si un sujeto fuere sorprendido en violacin flagrante de las medidas
cautelares personales que se le hubieren impuesto o de las condicin del Art. 238 letra b), casos los cuales responden genricamente a la
detencin como medida ejecutiva, a que ms adelante se har referencia.
En estos casos la ley obliga a la polica a practicar la detencin, facultndola para esos efectos a ingresar a lugar cerrado, en los
trminos recientemente expuestos (Art. 129 Inc. 4 y 5 CPP).
429
 El plazo para poner al detenido a disposicin del tribunal que hubiera expedido la orden no es ampliable. Sin
embargo, una vez puesto el imputado a disposicin del tribunal, es posible que en la audiencia de control de la
detencin el fiscal o su abogado asistente solicite la ampliacin de la detencin hasta por tres das fundando su peticin
en que no est en condiciones de formalizar la investigacin o solicitar las medidas cautelares que fueren procedentes,
debido a que no cuenta con los antecedentes necesarios o no se encuentra presente el defensor del imputado (Art. 132
Inc. 2 CPP). Ms adelante nos referiremos con detalle a la audiencia de control de la detencin.
b) Tratndose de la detencin sin orden judicial previa. En los casos de detencin por delito flagrante, el plazo
mximo para poner al detenido a disposicin del juez es de 24 horas (Art. 131 Inc. 2 CPP). Incluso, como ya vimos, la
misma norma prev la posibilidad de que, en forma previa al cumplimiento de ese plazo, el fiscal deje sin efecto la
detencin (Art. 134 Inc. final CPP y 131 Inc. 2 CPP). Para estos efectos se impone al agente policial que la hubiere
realizado o al encargado del recinto de detencin el deber de informar de ella al MP dentro de un plazo de 12 horas,
contados desde la detencin.
c) Casos previstos en leyes especiales. Sin perjuicio de lo anterior, cabe tener presente que hay leyes especiales
que prevn mayores plazos de detencin, por ejemplo, tratndose de delitos de carcter terrorista, la detencin puede
llegar a prolongarse hasta por 10 das; y tratndose de delitos contemplados en la ley 20.000 sobre trfico ilcito de
estupefacientes, la detencin puede prolongarse hasta por 5 das.

CONTROL DE LA DETENCIN.

Las condiciones del control de detencin puede producirse bsicamente por dos vas: a) Audiencia de control de
la detencin (Art. 132 CPP);
b) Amparo ante el juez de garanta (Art. 95 CPP).
Ya tuvimos la oportunidad de referirnos a ellas, y a la parte que corresponde nos remitimos.

OTRAS MODALIDADES QUE PUEDE ASUMIR LA DETENCIN.

La detencin puede ser concebida no slo como una medida cautelar, sino que tambin como: a) una medida
ejecutiva y; b) como una forma de garantizar el cumplimiento de obligaciones legales. Refirmonos brevemente a estas
modalidades:
a) La detencin como medida ejecutiva: La detencin como medida ejecutiva es aquella que tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de un proceso de ejecucin ya iniciado o que debi iniciarse, y al cual se ha sustrado el
condenado. Se trata de medidas de detencin que no estn destinadas a garantizar una ejecucin futura, sino a imponer
la ejecucin actual de una sentencia condenatoria. Asume dos modalidades:
1) La detencin decretada por el tribunal contra el imputado en liberad, para que proceda a la ejecucin de la
sentencia que lo ha condenado a una pena privativa de la libertad, en el establecimiento penitenciario correspondiente
(Art. 468 CPP);
2) La detencin que debe practicar la polica, SIN NECESIDAD DE ORDEN JUDICIAL PREVIA, respecto del
sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere quebrantado su condena; del que se fugare estando detenido;
del que tuviere orden de detencin pendiente; del que fuere sorprendido en violacin flagrante de las medidas
cautelares personales que se le hubieren impuesto; y del que violare la condicin del Art. 238 CPP letra b), que le
hubiere sido impuesta para la proteccin de otras personas (Art. 129 In. 4 CPP).
b) La detencin como medida tendiente a garantizar el cumplimiento de obligaciones legales: Estas medidas
no tienen naturaleza cautelar, ya sea porque no se dirigen contra el imputado, ya sea porque no tienen por finalidad
asegurar los fines del procedimiento. Asume tambin dos modalidades:
a) La detencin judicial por incomparecencia o arresto que se dirige en contra del los TESTIGOS O PERITOS, como
consecuencia del incumplimiento injustificado, por parte de stos, de la citacin que se ha despachado previamente, y
con el objeto de asegurar su comparecencia a la actuacin respectiva (Art. 33 Inc. 3 y 193 CPP).
b) La detencin que puede tener lugar en el contexto de un CONTROL DE IDENTIDAD (Art. 85 CPP).

iii) LA PRISIN PREVENTIVA.

Concepto.

Es aquella medida cautelar que consiste en la privacin temporal de libertad del imputado, respecto del cual se
ha formalizado la investigacin, y cuando las dems medidas cautelares personales fueren insuficientes para asegurar
las finalidades del procedimiento.

Carcter excepcional de la prisin preventiva.

430
 La prisin preventiva es una medida cautelar personal de carcter excepcional, pues solo procede cuando las
dems medidas cautelares personales fueren estimadas por el juez como insuficientes para asegurar las finalidades del
procedimiento, la seguridad del ofendido o de la sociedad (Art. 139 Inc. 2 CPP)111.

Doctrinas en torno a la prisin preventiva.

La doctrina denuncia la tensin existente entre la prisin preventiva y la garanta de inocencia, ya que desde el
punto de vista de la libertad ambulatoria del afectado, pareciera no existir diferencia alguna entre prisin preventiva y
prisin punitiva. En otras palabras, la sola posibilidad de encarcelamiento (prisin preventiva) pendiente el juicio, implica
una contradiccin que es difcil de justificar, puesto que la garanta de inocencia en su concrecin como regla de trato,
se traduce en el deber de no considerar a los imputados como culpables mientras no exista una sentencia condenatoria
en su contra, mientras que la prisin preventiva implicara la privacin de libertad de un imputado que no debe ser trato
como culpable, no obstante no existir todava una sentencia condenatoria firme en su contra.
En doctrina, existen dos corrientes de signo opuesto que buscan resolver la contradiccin:
a) Doctrina a favor de la prisin preventiva: Sostiene que el principio de inocencia es un absurdo conceptual.
Manzini, fundador de esta doctrina, resume su planteamiento en la siguiente interrogante: si se presume la inocencia
del imputado, pregunta el buen sentido: por qu entonces proceder contra l?
b) Doctrina en contra de la prisin preventiva: Ferrajoli plantea que la prisin preventiva no tiene ninguna
legitimidad, hasta el punto de echar por tierra TODAS las garantas penales y procesales, agregando que un Estado de
derecho que se reconozca como tal, debe preferir correr el riesgo de entorpecimiento del proceso, antes de privar de
libertad a un no condenado.
c) Doctrina eclctica: La opinin mayoritaria analiza esta discusin centrndose en los fines de la prisin
preventiva, sosteniendo que la garanta de inocencia sera respetada en la misma medida en que la prisin preventiva
slo tuviere por propsito asegurar fines es estrictamente procesales (evitar el peligro de fuga y asegurar la evidencia) y
no de derecho penal material, pues esto ltimo importara una anticipacin de la pena.
Anticipemos, en todo caso, que en Chile la prisin preventiva no slo se admite para garantizar fines
estrictamente procesales, sino que tambin para resguardar la seguridad del ofendido o de la sociedad (Art. 139 Inc. 2
CPP).

Condiciones de procedencia.

a) Que se haya formalizado la investigacin, Art. 140 Inc. 1CPP.

b) Que la audiencia se haya realizado con la presencia del defensor del imputado (Art. 142 Inc. 3 CPP)
c) Que la audiencia se haya realizado con la presencia del imputado, salvo el caso del Art. 141 Inc. final CPP. Esta
disposicin contempla la posibilidad de decretar excepcionalmente la prisin preventiva respecto del imputado que no
asistiere a la audiencia de juicio oral.

Requisitos.

Los requisitos generales de la prisin preventiva pueden estudiarse en relacin con los requisitos de toda
medida cautelar personal, que son los siguientes:
1).-Fumus boni iuris(o tambin llamados requisitos materiales de la prisin preventiva, Art. 140 CPP Inc. 1 letras
a) y b) CPP):
a) Que existan antecedentes que justifiquen la existencia del delito que se investiga112; y
b) Que existan antecedentes que permitan presumir fundadamente que el imputado ha tenido participacin en
el delito como autor, cmplice o encubridor113.

111
Digamos, aunque slo sea de paso, el CdPP estableca la regla inversa en materia de prisin preventiva: en efecto, dicho cuerpo legal
conceba a esta medida cautelar como una consecuencia automtica del auto de procesamiento, siendo de este modo la libertad provisional
la excepcin a la regla antes dicha.
112
En doctrina este requisito ha dado lugar a dos problemas. El primero dice relacin en torno a cul es el estndar de conviccin que debe
tener el juez al momento de evaluar la existencia del delito, basta la mera probabilidad o se requiere de certeza? En el derecho
comparado, si bien se ha entendido que el estndar requerido consiste en un mero juicio de probabilidad, la redaccin de la norma positiva
chilena, permite sostener que el estndar de conviccin exigido es el de la certeza, Por otro lado, los autores tambin discuten en torno a si
la voz delito alude exclusivamente al elemento tipicidad o si, adems, comprende la antijuricidad y la culpabilidad. Algunos autores
sostienen que el tribunal debe nicamente verificar la tipicidad del hecho, satisfacindose con ello este requisito. Argumentan en base a que
la culpabilidad y la antijuricidad son asuntos de fondo, que deben ser resueltos en la sentencia definitiva. Para otros, el juez de garanta para
conceder la prisin preventiva debe analizar los tres elementos sealados, puesto que si el rol fundamental de aqul es tutelar las garantas
de los intervinientes, resulta evidente que acreditar todos los elementos del delito cautela de mejor manera las garantas del imputado contra
el cual se pretende la prisin preventiva. La primera doctrina refuta el planteamiento de la segunda, sealando que con ella se corre el riesgo
de que exista un verdadero prejuzgamiento del imputado.
113 Indiscutiblemente, en base al tenor de la norma, basta con que el juez llegue a un estndar de probabilidad acerca de la participacin

del imputado, o sea,a un lugar intermedio entre la duda y la conviccin.

431
 2).- Periculum in mora:(tambin llamada necesidad cautelar, Art. 140 letra c) CPP) Que existan antecedentes
calificados que permitan al tribunal considerar:
i) Que la prisin preventiva es indispensable para el xito de las diligencias precisas y determinadas de la
investigacin; o
ii) Que exista peligro de que el imputado se d a la fuga; o
iii) Que la libertad del imputado es peligrosa para la seguridad de la sociedad; o
iv) Que la libertad del imputado es peligrosa para el ofendido.

Anlisis.

i) Que la prisin preventiva sea indispensable para el xito de las diligencias precisas y determinadas de la
investigacin. Este requisito apunta a asegurar la integridad de la prueba, vale decir, evitar que se oculte, destruya o
inutilice la evidencia que existe contra el imputado.
De ah que el Art. 140 Inc. 2 CPP seala que se entender especialmente que la prisin preventiva es
indispensable para el xito de la investigacin cuando existiere sospecha grave e infundada de que el imputado pudiere
obstaculizar la investigacin mediante la destruccin, modificacin, ocultacin o falsificacin de elementos de prueba; o
cuando pudiere inducir a coimputados, testigos, peritos o terceros para que informen falsamente o se comporten de
manera desleal o reticente.

ii) Que exista peligro de que el imputado se d a la fuga (evitar el peligro de fuga). Este requisito se traduce en
dos cosas:
- Asegurar que el imputado comparezca a los actos del procedimiento;
- Asegurar la ejecucin de la sentencia.

iii) Que la libertad del imputado sea peligrosa para la seguridad de la sociedad (evitar el peligro para la
seguridad de la sociedad). El Inc. 3 y 4 del Art. 140 CPP entrega al juez criterios para establecer esta causal: para
estimar si la libertad del imputado resulta o no peligrosa para la seguridad de la sociedad, el tribunal deber considerar
especialmente alguna de las siguientes circunstancias:
- La gravedad de la pena asignada al delito;
- El nmero de delitos que se le imputaren y el carcter de los mismos;
- La existencia de procesos pendientes;
- El hecho de haber actuado en grupo o pandilla (Art. 140 Inc. 3).
Se entender especialmente que la libertad del imputado constituye un peligro para la libertad de la sociedad:
- Cuando los delitos imputados tengan asignada pena de crimen.
- Cuando el imputado hubiere sido condenado con anterioridad por delito al que la ley seale igual o mayor
pena, sea que la hubiere cumplido efectivamente o no;
- Cuando se encontrare sujeto a una medida cautelar personal, en libertad condicional o gozando de alguno de
los beneficios alternativos a la ejecucin de las penas privativas o restrictivas de la libertad.
iv) Que la libertad del imputado es peligrosa para el ofendido. De acuerdo al Inc. final del Art. 140 CPP se
entender que la seguridad del ofendido se encuentra en peligro por la libertad del imputado cuando existieren
antecedentes calificados que permitieren presumir que ste realizar atentados en contra de aquel, o en contra de su
familia, o de sus bienes.
La doctrina seala que la aplicacin de esta causal debe ser extremadamente excepcional, toda vez que la
vctima tiene la posibilidad de impetrar la medida cautelar general del Art. 155 Inc. 1 letra g) CPP, esto es, la prohibicin
de acercarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aqul.

Crtica al peligro para el ofendido y la sociedad como causales de procedencia de la prisin preventiva.

Tanto el peligro para la sociedad como el peligro para el ofendido, han sido profusamente criticados por la
doctrina, sealando que la privacin de libertad fundada en peligrosidad, no constituyen finalidades del procedimiento,
sino que una ANTICIPACIN DE LA PENA; a menos que se considere la pena como pura retribucin. En efecto, si se
reconoce a la pena efectos preventivos generales o especiales, resulta evidente que la evitacin de peligro para la
seguridad de la sociedad o del ofendido no es sino una de las finalidades de la pena y, por tanto, se vulnerara la garanta
de inocencia en su vertiente de regla de trato, como asimismo el derecho al juicio previo.
A esta critica general, se agrega otra especial, que seala que los criterios orientadores del Art. 140 CPP han sido
concebidos ms bien como un peligro de reincidencia, lo cual nos aproxima ms a un derecho penal de autor que de

432
acto; y que, por otro lado, el reconocimiento de estas causales en nuestro CPP y CPR, estn en abierta contradiccin con
los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes114.

Improcedencia de la prisin preventiva.

El legislador teniendo a la vista el principio de proporcionalidad, establece en el Art. 141 CPP que no se podr
ordenar la prisin preventiva en los siguientes casos:
a) Cuando el delito imputado estuviere sancionado nicamente con penas pecuniarias o privativas de
derechos. Al respecto cabe recordar que cuando se trata de faltas o delitos que la ley no sancionare con penas privativas
o restrictivas de la libertad, slo proceder la citacin, a menos que se refiera a los casos del Art. 134 Inc. 4 CPP o cuando
procediere el arresto por falta de comparecencia, la detencin o prisin preventiva de acuerdo a lo dispuesto en el Art.
33 (Art. 124 CPP).
b) Cuando se tratare de delitos de accin privada; y
c) Cuando el imputado se encontrare cumpliendo efectivamente una pena privativa de libertad. Ahora bien, si
por cualquier motivo fuere a cesar el cumplimiento efectivo de la pena y el fiscal o el querellante estimaren necesaria la
prisin preventiva o alguna de las medidas previstas en el art 155 CPP, se podrn solicitar anticipadamente para que se
apliquen en cuanto cese el cumplimiento efectivo de la pena, sin solucin de continuidad.

Excepciones.

Podr decretarse la prisin preventiva en los eventos sealados anteriormente, en dos casos:
a) Cuando el imputado hubiere incumplido alguna de las medidas cautelares del art 155 CPP.
b) Cuando el tribunal considerare que el imputado puede incumplir su obligacin de permanecer en el lugar del
juicio y presentarse a los actos del procedimiento y a la ejecucin de la sentencia.
c) Cuando imputado no comparece a la audiencia de juicio oral (caso en el cual es el propio TJOP quien la
impone) (Art. 141 Inc. final CPP).

Tramitacin de la solicitud de prisin preventiva:

Sobre la tramitacin de la solicitud de prisin preventiva digamos lo siguiente:

a) Pueden solicitarla el MP o el querellante (art 140 Inc. 1 CPP).
b) Puede plantearse verbalmente en la audiencia de formalizacin de la investigacin; en la audiencia de
preparacin del juicio oral; y en la audiencia del juicio oral. Tambin puede solicitarse por escrito en cualquier etapa de
la investigacin, despus de formalizada la investigacin, caso en el cual el juez debe citar a los intervinientes a una
audiencia para la resolucin de la solicitud (Art. 142 CPP).
c) A concluir la audiencia, el tribunal se pronunciar sobre la prisin preventiva por medio de resolucin
fundada, expresando claramente los antecedentes que justifican la decisin; la exigencia de fundamentacin corre tanto
para la resolucin que decreta como la que rechaza la prisin preventiva. Una vez que se decreta la prisin preventiva, el
tribunal debe expedir una ORDEN DE PRISION PREVENTIVA, que debe contener las mismas menciones que una ORDEN
DE DETENCIN (artculo 154 CPP). Los encargados de establecimiento penitenciarios no pueden aceptar el ingreso de
personas en calidad de presos sino en virtud de la orden (Art. 133 CPP).

Duracin.

La prisin preventiva no tiene un plazo o un lmite temporal de duracin, sino que la ley ha establecido hiptesis
en que debe revisarse la subsistencia de los presupuestos o requisitos que llevaron a su dictacin. En efecto el tribunal
deber citar de oficio a una audiencia para con el fin de considerar su cesacin o prolongacin, en dos casos:
a) Cuando transcurran 6 meses contados desde el ltimo debate oral en que ella hubiere sido decretada (Art.
145 Inc. 2 CPP)
b) Cuando la prisin preventiva hubiese alcanzado la mitad de la pena privativa de la libertad que se pudiere
esperar en el evento de dictarse sentencia condenatoria, o de la que se hubiere impuesto existiendo recursos
pendientes (Art 152 inc. 2 CPP).

Modificacin y revocacin de la resolucin sobre prisin preventiva.

114La CPR en el Art. 19 n7 contempla como causal de procedencia de la prisin preventiva la seguridad de la sociedad o del ofendido,
adems de los fines estrictamente procesales que ya conocemos, mismo criterio que emplea el Art. 140 CPP. Ello ha sido criticado porque
el PIDCP y el CADH, ambos ratificados por Chile y con actual vigencia, no reconocen como causales de prisin preventiva la seguridad
del ofendido y de la sociedad, de modo que existe una notoria contradiccin entre los cuerpos legales y constitucionales citados.
433
 La resolucin que ordena o rechaza la prisin preventiva puede ser modificada de oficio o a peticin de
cualquiera de los intervinientes en cualquier estado del proceso, cuando subsistieren los motivos que la hubieren
justificado, o si hubieren nuevos antecedentes que la hicieren procedente, respectivamente (Art. 144 Inc. 1 CPP).

Lpez/Horvitz estiman que la facultad oficiosa que le confiere la ley al tribunal en estos casos, debe entenderse
referida nicamente a la posibilidad de dejar sin efecto la prisin preventiva ya de decretada, mas no imponer de oficio
una que antes haba sido rechazada, y ello, porque, por un lado, la mxima misin del juez de garanta es velar por los
derechos del imputado y, por otro, debido a que la necesidad de prisin preventiva es una decisin de persecucin penal
pblica, cuya iniciativa corresponde necesariamente al fiscal, a quien corresponde proporcionar al tribunal los otros
antecedentes, exigidos por el Art. 144 Inc. final.

Cuando el imputado solicitare le revocacin de la prisin preventiva, el tribunal podr rechazarla de plano, o
bien citar a todos los intervinientes a una audiencia, con el fin de abrir de debate sobre la subsistencia de los requisitos
que autorizan la medida(At. 144 Inc. 2 CPP).

Sustitucin de la prisin preventiva.

En cualquier momento del procedimiento el tribunal de oficio o a peticin de parte podr sustituir la prisin
preventiva por alguna de las medidas contempladas en el Art. 155 CPP (Art. 145 Inc. 1 CPP).

Reemplazo de la prisin preventiva por una caucin econmica suficiente.

Procede en aqul caso en que la prisin preventiva fue impuesta slo para garantizar la comparecencia del
imputado al juicio y a la eventual ejecucin de la pena (peligro de fuga), caso en el cual el tribunal puede autorizar su
reemplazo por una caucin econmica suficiente, cuyo monto ser fijado do por l (artculo 146 Inc. 1 CPP).

La caucin podr consistir en el depsito de dinero o valores, constitucin de prendas o hipotecas, ya sea parte
del imputado o de un tercero, etc. (Art. 146 Inc. 2 CPP).

Trmino de la prisin preventiva.

Ya sabemos que la prisin preventiva puede terminar por la revocacin cuando cesan las circunstancias que la
motivaron; pero, adems, el tribunal debe ponerle trmino cuando dictare sentencia absolutoria, y cuando decretare
sobreseimiento definitivo o temporal, aunque dichas resoluciones no se encontraren ejecutoriadas. Sin perjuicio de que
en estos casos se podr imponer alguna de las medidas generales del Art. 155 cuando se consideraren necesarias para
asegurar la presencia del imputado (Art. 153 CPP).

Recursos.

La resolucin que ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la prisin preventiva ser apelable siempre
que hubiere sido dictada en audiencia. Por consiguiente no ser apelable: a) la resolucin que niega de plano la
revocacin de prisin preventiva planteada por el imputado y b) la resolucin dictada en virtud de las facultades
oficiosas que le confiere la ley en esta materia (Art. 144 Inc. 2 CPP).
La ley 20.253 estableci un rgimen especial para el modo de interponer y conceder el recurso de apelacin
contra la resolucin que niegue la prisin preventiva en el caso de los delitos de los art 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390,
391, 433, 436 y 440 CP, y los de la ley 20.000 que tengan pena de crimen, ilcitos respecto de los cuales el imputado no
podr ser dejado en libertad mientras no se encuentre firme la resolucin que niegue o revoque la prisin preventiva. El
recurso de apelacin contra esta resolucin debe solicitarse en la misma audiencia de modo verbal, y gozar de
preferencia para su vista y fallo (art 149 CPP).

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Ejecucin de la prisin preventiva.

La prisin preventiva importa la privacin absoluta de la libertad ambulatoria de una persona mediante su
ingreso en un recinto penitenciario lo que, desde el punto de vista de la afectacin de derechos no difiere de la
ejecucin de una pena privativa de libertad impuesta por una sentencia condenatoria. El Art. 150 del CPP establece un
rgimen especial para la ejecucin de la prisin preventiva, del cual destacamos las siguientes medidas:
a) Segregacin (Art. 150 Inc. 2 CPP)
b) Trato de inocente (Art. 150 Inc. 3 CPP).
c) Deber de proteccin (Art. 150 Inc. 4 CPP).
d) Permisos de salida (Art. 150 Inc. 5 y 6 CPP).
e) Prohibicin de comunicaciones (Art. 151 CPP).

Estatuto jurdico del detenido o preso.

El imputado privado de libertad, ms all de los derechos que la ley le reconoce como imputado, goza de las
siguientes garantas y derechos:
1) Derecho a la informacin (Art. 94 letra a) y b) y 7.4 CADH).
2) Derecho a ser llevado sin demora ante un juez (Art. 94 letra c) CPP; 9.3 PIDCP y 7.5 CADH)
3) Derecho a solicitar que se le conceda la libertad (Art. 94 letra d) CPP y 7.5 CADH)
4) Derecho a que se comunique a un familiar o a la persona que indique, que se encuentra privado de libertad
(Art. 94 letra e) CPP)
5) Derecho a entrevistarse privadamente con su abogado (Art. 94 letra f) CPP)
6) Derecho a tener a sus expensas las comodidades compatibles con la seguridad del recinto en que se
encontrare (Art. 94 letra g) CPP)
7) Derecho a recibir visitas y comunicarse por escrito o por cualquier otro medio (Art. 94 letra h) CPP).
8) Derecho a recurrir ante un tribunal para que examine la legalidad de la detencin (Art. 21 CPR; 95 CPP; 132
CPR; 9.4 PIDCP y 7.6 CADH).
9) Derecho a obtener reparacin por la detencin o prisin ilegal (Art. 19 n 7 CPR y 95. PIDCP).

MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES DE CARCTER GENERAL (O SIMPLEMENTE, MEDIDAS CAUTELARES DE ART. 155
CPP).

Concepto:

Son aquellas que importan una privacin o restriccin de la libertad ambulatoria del imputado, de aplicacin
preferente a la prisin preventiva, y que tienen por objeto asegurar los fines del procedimiento115.

Rgimen legal aplicable.

En lo relativo a los requisitos de procedencia, duracin,impugnacin y ejecucin de estas medidas, se rigen por
las disposiciones aplicables a la prisin preventiva (Art. 155 Inc. 3 CPP).

Enumeracin:

De acuerdo al Art. 155 CPP, despus de formalizada la investigacin, y con el fin de garantizar el xito de las
diligencias de este tipo, o la seguridad de la sociedad o proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a
las actuaciones del procedimiento o ejecucin de la sentencia, a peticin del fiscal, del querellante o la vctima, el juez
podr imponer al imputado una o ms de las siguientes medidas:
a) Privacin de libertad total o parcial en la casa del imputado o en la que este ltimo sealare, si aquella se
encontrare fuera de la ciudad de asiento del tribunal;
b) La sujecin a la vigilancia de una persona o institucin determinada;
c) La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante la autoridad que el designare;
d) La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual residiere o del mbito territorial que fijare el tribunal;

115 Recordemos que la prisin preventiva es una medida cautelar personal de ltima ratio. Ello significa que el juez debe analizar,
primeramente, si la finalidad cautelar que se invoca en la causa puede ser debidamente satisfecha por las medidas del Art. 155 CPP, y slo
en caso de que stas se estimen insuficientes, deber analizar si procede o no la prisin preventiva como medida subsidiaria para la
satisfaccin del mismo fin.
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 e) La prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos pblicos, o de visitar
determinados lugares;
f) La prohibicin de comunicarse con personas determinadas siempre que no se afectare el derecho a defensa;
g) La prohibicin de acercase al ofendido o su familia y, en su caso, la obligacin de abandonar el hogar que
compartiere con aqul.

MEDIDAS CAUTELARES ESPECIALES (ART. 156 BIS CPP).

La ley 20.585 de mayo de 2012, incorpor en el Art. 156 bis CPP esta media cautelar especial, aplicable en el
caso de investigaciones que versen sobre el OTORGAMIENTO DE LICENCIAS MDICAS FRAUDULENTAS.
En efecto, el precepto textualmente sealaen los casos de investigaciones por fraude en el otorgamiento de
licencias mdicas, el tribunal podr, en la oportunidad (una vez formalizada la investigacin) y a peticin de las personas
sealadas en el Art. 155 CPP (Fiscal, querellante o vctima), decretar la SUSPENSIN DE LA FACULTAD DE EMITIR DICHAS
LICENCIAS, mientras dure la investigacin o por el menor plazo que, fundadamente, determine.

MEDIDAS CAUTELARES REALES (ART. 157 CPP).

Concepto.

Son aquellas que importan una restriccin o privacin a la libertad de disposicin y/o administracin de los
bienes del imputado, y que tienen por objeto asegurar el pago de una indemnizacin de carcter civil o de una multa de
ndole penal a que hubiera sido condenado, o bien, las costas del juicio.

Enumeracin.

Equivalente exactamente a las medidas precautorias del ttulo V del libro II CPC (Art. 290 y SS), vale decir:

- El secuestro que la cosa que es objeto de la demanda (Art. 290 n 1 CPC);

- El nombramiento de uno o ms interventores (Art. 290 n 2 CPC);

- La retencin de bienes determinados (Art. 290 n 3 CPC);

- La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados (Art. 290 n 4 CPC); y

- Otras medidas que no estn expresamente autorizadas por la ley (Art. 298 CPC).

Legitimacin activa y pasiva, tiempo y forma para solicitarlas.

El MP o la VCTIMA pueden solicitar estas medidas por escrito al juez de garanta, slo respecto del IMPUTADO,
DURANTE LA ETAPA DE INVESTIGACIN (la ley no exige expresamente que se haya formalizado la investigacin, pero
parte de la doctrina y jurisprudencia as lo entienden).
Lgicamente el MP slo podr impetrar una medida cautelar real para asegurar el pago de las costas y las
multas, por cuanto no se encuentra facultado para ejercer demandas civiles de ninguna naturaleza
En lo que concierte a la vctima, sta puede solicitarlas, adems, al momento de presentar su demanda civil.
En cuanto a los requisitos de procedencia, como ya dijimos, se ajustan a los establecidos para las medidas
cautelares del CPC.
Apuntemos por ltimo que, igual que en el caso del Art. 155 CPP, el juez puede decretar una o ms de dichas
medidas.

Rgimen aplicable.

Las medias cautelares se substanciarn y regirn de acuerdo a lo establecido para las medidas prejudiciales del
CPC. La nica normal especial existente en el CPP, dice relacin con el plazo para la presentacin de la demanda civil,

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que conforme al Art. 280 CPP es, en principio, de 30 das. El CPP establece que, una vez concedida la medida cautelar
real, el plazo para presentar la demanda se extender hasta la oportunidad prevista en el Art. 60 CPP (demanda civil),
esto es, hasta 15 das antes de la audiencia de preparacin de juicio oral, como regla general, o conjuntamente con su
escrito de adhesin o acusacin, si la demanda civil la presenta el querellante.

Recursos.

Las resoluciones que negaren o dieren lugar a medidas cautelares reales son apelables en el solo efecto
devolutivo (Art. 158 CPP).

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