ALUMNO: PANTOJA DIAZ MANUEL ALEXANDER 5 B- UNT

MULTICULTURALISMO, CONSULTA PREVIA Y

CONSTITUCIN ECOLGICA

Conferencia del Dr. Gerardo Eto Cruz

A forma de introito, si hubiera existido el tema de la consulta previa no

hubiera existido la tragedia conga, as como tambin los problemas mega

ambientales, y adems de la tragedia de Bagua que supuso una actitud extintiva

del mundo indgena en que hubo muerte de muchos policas porque no fueron

objeto de consulta un grupo de decretos legislativos en el marco del desarrollo

de un TLC.

Hablar de consulta previa en Colombia (que tiene una corte constitucional

es un modelo o arquetipo de Amrica Latina) es como venir a hablar o vender

hielo a un pas de esquimales por q Colombia y efectivamente con respecto a su

produccin de fallos tiene exactamente por lo menos 77, pero fueron 24

puntuales sobre consulta previa las analizadas por el Dr. Gerardo Eto Cruz y

nosotros (el Per) apenas hemos desarrollado 10.

Hace poco aos hemos empezado nuestra Indo Iberoamrica a celebrar

los onomsticos constitucionales, es decir los cumpleaos de nuestra

independencia, de nuestra amrica morena frente a la metrpolis que fueron los

conquistadores que vinieron, conquistaron, espoliaron, y como dira Neruda se

llevaron el oro y nos dejaron el oro, que era el idioma. En estos bicentenarios

que se estn celebrando, el Per va ser el ltimo pas en celebrar su bicentenario

en el ao 2021, fueron 500 aos de conquista en estos 200 aos recin los
diversos pases latinoamericanos han empezado a tratar de reivindicar a los

pueblos autctonos que fueron expoliados por la conquista ibrica. Sin embargo,

ocurri algo relevante en estos 200 aos, pues las primeras constituciones que

empezaron a forjarse paradjica o contradictoriamente la constitucin

norteamericana, que fue la primera constitucin, de 1787 curiosamente ya

regulaba en una clausula: artculo 1, seccin 9, prrafo Tercero que expresaba

Que el capitolio o el congreso poda realizar tratados con las tribus indias, es

decir que la primera constitucin ya lo atisbaba y lo regulaba; y la primera

constitucin que tuvo influjo en Amrica Latina que fue la Constitucin de Cliz,

que hace poco se ha celebrado su bicentenario de 1812 al 2012, ya regulaba

tambin en el artculo 335, inciso 10 Que se debera velar por el progreso y la

conversin de los indios infieles, esto hace recordar a Bartolom de las Casas

cuando polemizo con Juan de Seplveda en 1550 si nuestros pueblos

autctonos eran o no seres humanos. Pues bien, de ese ter legislativo o

evolutivo del pensamiento constitucional, recin empieza en estos 200 aos a

reivindicarse.

Es probable que, si se quisiera auscultar no normativamente, fuera de las

normas internacionales, el tema de la Consulta Previa podramos encontrar un

punto original que es el basto movimiento reivindicatorio indigna a nivel

planetario, y que aqu en Amrica Latina se bifurc en dos grandes rubros: el

Pensamiento Poltico Latinoamericano, y el Movimiento Literario Indgena que es

pletrico en toda Amrica Latina, y en ese contexto posteriormente los diversos

tratados han empezado a cuajar y hoy por hoy ya se empieza a hablar y a tomar

cuerpo el tema de la Consulta Previa.

 Cuando solicitaron al Dr. Eto Cruz hablar de la Consulta Previa y su influjo

en el medio ambiente, particularmente por el presidente Luis Ernesto Vargas, se

encontr con una suerte de base terica que se legitima a la Consulta Previa que

es el Multiculturalismo. El Multiculturalismo es un concepto polismico, es decir

supone varios significados. Pero haba una suerte de antecedentes y constituyen

instrumentos para poder apreciar las diversidades multitnicas en los territorios

de un Estado, y uno de ellos es Hermann Heller. En todo estado existen 3

elementos: el Pueblo, el Territorio y el Poder Poltico ms su Soberana (que es

consustancial) todo esto desde Georg Jellinek, Padre de la Teora del Estado,

se ha quedado consolidado as; pero antes que muera Hermann Heller, por los

aos 30 perge que el Estado tena un cuarto elemento que sera el elemento

Cultural (que es un punto de entronque del multiculturalismo) que lo atisbaba en

su obra clsica Teora del Estado.

Hermann Heller es uno de los cuatro gigantes de Weimar, uno de los

cuatro pensadores de profundas garras afiladas del pensamiento europeo, junto

a Hans Kelsen, Carl Schmitt, y Rudolf Smend. Este ltimo, Rudolf Smend (nacio

en Prusia 1851-1913, l se encuentraba dentro de una perspectiva heredera de

la escuela Hegeliana, y que incluye a la dialctica como sistema lgico de

explicacin de la realidad, es asi que considera al Estado como un trozo de la

vida espiritual, y es sntesis entre individuo y sociedad, vida individual y vida

supranacional, ser y sentido individual y atemporal, se vinculan y condicionan

recprocamente, y por tanto estn unidas en una relacin dialctica que se

expresa en una Totalidad), tuvo como pupilo a un joven, que despus habra

que brillar con luz propia, Konrad Hesse (naci en 1919 en Kaliningrado, Prusia

Oriental, fallece el 15 de marzo de 2005 en Friburgo de Brisgovia, jurista alemn

que fue entre 1975 y 1987 Juez del Tribunal Constitucional Federal de Alemania),

y este que es uno de los mximos exponentes del pensamiento germano

occidental, tuvo un discpulo que se autoproclama el nieto de los gigantes de

Weimar, Peter Hberle.

Hberle est retomando la tesis primigenia de que el Estado s tiene un

cuarto elemento que es la materia Cultural, tal es as que l escribi en 1982 una

obra la Ciencia Constitucional de la Cultura que ha sido fruto de un colectivo de

muchos autores en el que le rinden al maestro Peter Hberle. Pero luego viene

otro autor, Charles Taylor, que escribi en 1992, el Multiculturalismo y la Poltica

de Reconocimiento. Las tesis de Charles Taylor es que la poltica

contempornea gira en torno a la necesidad y a la exigencia de reconocimiento.

El reconocimiento est vinculado con la identidad. Las tesis que esgrime es que

la identidad se moldea en parte por el reconocimiento o por la falta de este o por

el falso reconocimiento de otros; y as puede ocurrir que una persona o un grupo

de personas puede sufrir un verdadero dao, en la medida en que la gente o la

sociedad que lo rodea le muestra un cuadro limitado, degradante o despreciable

de s mismo: el falso reconocimiento o la falta de reconocimiento, anota Taylor,

puede causar dao.

Por consiguiente, el multiculturalismo, puede significar, siendo todas validas:

Que es una corriente ideolgica del siglo XXI.

Se presenta como un proyecto poltico, para que los estados en sus

polticas publicas asuman una capacidad de inteligencia en tratar de

entender y comprender la diferenciacin que existen en los diferentes

pueblos que deben ser armonizados en convivencia y tolerancia con los

 dems que es el contramayoritarismo, que es la sociedad mayoritaria que

no respeta a las minora.

Y tambin se habla que podra ser una suerte de movimiento ecolgico.

Lo importante es que el Multiculturalismo es una reaccin frente a la

asimilacionismo, y trata de que los grupos minoritarios expresen su identidad y

su diferencia con armona con los dems.

Con respecto a los retos que enfrenta el Multiculturalismo, siendo los

escenarios son entre otros los siguientes:

Las sociedades contemporneas se enfrentan a grupos minoritarios que

exigen su reconocimiento a su identidad y a sus derechos.

Solo en lo que atae a los grupos minoritarios hay una bablica discusin

conceptual y un poco despectiva de como regular sus polticas respecto

a los nomen iuris de los indgenas, aborgenes, nativos, silvcolas,

minoras tnicas, minoras nacionales, poblaciones tribales, poblaciones

semitribales, minoras lingsticas, pueblos no contactados, en eso

tambin no se ha decantado en su conceptualizacin.

Solo en materia de lenguas indgenas, el multiculturalismo informa, que

en Amrica Latina existen 671 pueblos indgenas con sus propios

idiomas. Las Comunidades Nativas vienen planteando que no solo se le

reconozca el tema de la consulta previa, sino que no sea un rito formal,

sino que tenga efectos vinculantes.

Los derechos sobre tierras, territorios, recursos naturales son el centro de

gravitacin de discusin de las consultas a nivel de las reivindicaciones

planetarias.
 El multiculturalismo exhorta lo siguiente, como debe tener lugar el

acomodo de las minoras etnoculturales en trminos de justicia, tanto en

el estado nacin como con las principales instituciones polticas.

Posicin del Tribunal Constitucional Peruano respecto del

Multiculturalismo, y ha dicho, que el Multiculturalismo debe ser comprendido en

2 mbitos o rubros:

Como la descripcin y observacin de determinada realidad social.

Y tambin como una poltica del Estado, que en base del reconocimiento

de tal realidad pretende reconocer derechos especiales a minoras

estructurales e identificadas entorno a elementos culturales.

Revisando la Constitucin Poltica del Per, los enunciados normativos

que de una u otra manera reflejan esta concepcin multicultural, que todas casi

coincide con toda Amrica Latina:

El artculo 1 que regula el principio kantiano de que la persona es eje,

centro y fin en s mismo.

El derecho a la identidad (artculo 2,1).

El derecho a la igualdad (artculo 2,2).

Libertad de informacin (2,4).

Derecho de acceso a la informacin (2,6).

Derecho de asociacin (2,13).

Derecho a la propiedad (2,6 y 70).

Derecho a la participacin en la vida poltica de la nacin (2,12 y 17).

Derecho a la identidad tnica y cultural (2,14).

Derecho a usar su propio idioma (2,19).

 Derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de

la vida (2,22).

Derecho a la salud (7).

Derecho a la educacin (13).

Fomento de la educacin intercultural (17).

Bienes culturales declarados patrimonio cultural de la nacin (21).

Idiomas oficiales y lenguas aborgenes (48).

Ciudad del Cusco como capital histrica (49).

Tratados forman parte del derecho nacional (55).

Recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la

nacin (66).

Promocin de la Amazona (69).

Derecho de propiedad sobre la tierra de comunidades campesinas y

nativas (88).

Imprescriptibilidad de tierras de comunidades campesinas y nativas (89).

Respeto a la identidad cultural de las comunidades campesinas y nativas

(89).

Comunidades campesinas y nativas pueden ejercer funciones

jurisdiccionales dentro de su mbito territorial (149).

La ley establecer porcentajes mnimos para hacer accesible la

representacin de gnero, comunidades nativas y pueblos originarios en

los consejos regionales y consejos municipales (191).

As como tambin, en a la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la

Constitucin, este articulado debe complementarse con el Pacto Internacional de

Derechos Civiles y Polticos que, en su artculo 27, establece lo siguiente: En

los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas y lingsticas, no se

negar a las personas que pertenezcan a dichas minoras el derecho que les

corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia

vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio

idioma.

A partir de este amplio elenco, los pueblos indgenas han sido provedos

de herramientas legales cuyo objeto es proteger su existencia y su cosmovisin.

De esta manera, se reconoce el respeto a la diversidad y el pluralismo cultural,

lo que tendr que efectuarse siempre dentro del marco de respeto a los derechos

fundamentales, el dilogo intercultural, los principios constitucionales y los

valores superiores que la Constitucin incorpora, tales como la dignidad de la

persona, los principios de soberana del pueblo, el Estado democrtico de

Derecho y la forma republicana de gobierno.

Con respecto al rol que deben jugar las jurisdiccin constitucionales

de Latinoamrica en el marco de la consulta previa a travs de estos

instrumentos que suministra el multiculturalismo, la Constitucin

Multicultural no debe ser solo un marco conceptual que se alimente de la retrica

o de vacas categoras dogmticas, sino un principio efectivo contenido en la

obligacin del Estado de asumir polticas multiculturales adecuadas, y en una

especial labor del juez ordinario y constitucional en la resolucin de especficas

controversias jurdicas. De nada vale que el marco jurdico y la poltica hayan

sido penetrados por esta nueva perspectiva multicultural, si en la aplicacin

concreta de dicho marco jurdico o al surgir conflictos derivados de polticas

multiculturales, el juez ordinario o el juez constitucional no incorporan tambin

dicha ptica en la solucin de los casos sometidos a su jurisdiccin. En este

punto, es crucial la funcin de la interpretacin jurdica y, en el caso concreto, de

la interpretacin constitucional. No debe escapar, pues, a la jurisdiccin

constitucional que la interpretacin de las disposiciones que integran la

Constitucin Multicultural rene algunas peculiaridades que es menester

explicitar en vista de sus significativas implicaciones al momento de emprender

la labor de concretizacin y efectiva proteccin de los derechos que aquella

comprende. Ahora bien, parece claro que la tarea consistente en definir en qu

podra radicar esa especificidad no puede valerse ya (solo) de la invocacin de

otras normas jurdicas, ni mucho menos de alambicadas construcciones tericas.

Antes bien, una circunstancia tal obliga a la jurisdiccin constitucional a asumir

un enfoque multidisciplinario conducente a introducir algunos elementos

extranormativos a su labor interpretativa con el fin de arribar a una mejor

comprensin de la estructura social del grupo (o grupos) de cuyos derechos se

trata.

Respecto a la consulta previa existen Bases, Principios o Fundamentos del

rgimen de la consulta previa, y son:

1. Fundamento de carcter principista, que son:

El principio de la dignidad humana: Este primer fundamento axiolgico de

la consulta previa se ubica, desde luego, en la dignidad humana

El Derecho a la participacin: este es el gnero y la consulta previa es la

especie. No son conceptos intercambiables.

El Derecho a la libre determinacin de los pueblos: que descansa en

diversas resoluciones de la ONU.

 El Derecho a la identidad tnica y cultural: que el Tribunal Constitucional

ha identificado el derecho a la identidad tnica como una especie del

derecho a la identidad cultural. Es el derecho a ser uno mismo.

2. Fundamento de carcter normativo, que se bifurca en 2 mbitos y son:

Tratados internacionales, que son:

Convenio OIT 108, que es el primigenio, un marco previo para el

convenio OIT 169 sobre pueblos indgenas y tribales.

Convenio OIT 169, sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases

Independientes.

Declaracin de la ONU sobre Derechos de los Pueblos Indgenas.

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.

Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de

Discriminacin Racial.

Tratados de orden regional (bloque de convencionalidad)

Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos

en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.

Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre.

Pero existen otros instrumentos no por ello menos importantes a nivel del

sistema interamericano, como:

Carta Democrtica Interamericana.

Declaracin de Machu Picchu sobre la Democracia, los Derechos de los

Pueblos Indgenas y la Lucha contra la Pobreza.

 Proyecto de Declaracin Americana sobre Derechos de los Pueblos

Indgenas.

3. Fundamento de jurisprudencia convencional:

A nivel del control convencional, la Corte IDH ha venido conociendo diversos

casos en donde ha sentado las bases jurisprudenciales de una doctrina

convencional, una interpretacin convencional y una cosa juzgada convencional

en materia de aspectos vinculados al multiculturalismo y consulta previa.

Finalmente, la consulta previa es un instrumento para que se concilien

extremos, es una suerte de sincretismo armnico entre inversin y respeto al

planeta tierra, que los pueblos autctonos y originarios son los ms llamados

gracias a su concepcin pantesta de tutelar nuestro planeta tierra.