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El testamento es un acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte de
todos sus bienes o parte de ellos. Los testamentos contienen generalmente actos de
disposicin, pero tambin admiten actos de carcter no patrimonial, como el
reconocimiento de un hijo.
Ser del artculo 670 de nuestro Cdigo de donde se deduce el carcter personalsimo
de las disposiciones testamentarias, lo que supone que solo ha de contar con un sujeto que
no puede delegar ni ser representado por otro. La existencia del testamento por comisario
se reconoce, no obstante, en varios derechos forales.
La necesidad de que dicho negocio jurdico sea un acto unilateral se desprende del
precepto 669 del CC, relativo al testamento mancomunado.
Es un acto unilateral, es decir, no concurre a l otra parte que el testador, a fin de
garantizar la absoluta independencia en la formacin libre y espontnea de la voluntad.
Es en el citado artculo 667, que versa sobre el concepto de testamento, en donde queda
patente que el causante dispone para despus de su muerte; es decir, se explicita as el
hecho de que estamos ante un acto mortis causa.
Todo ello conlleva que los correspondientes efectos tengan lugar tras su fallecimiento.
Con el testamento se puede asegurar lo que una persona quiere que se haga despus de
su fallecimiento: el instrumental es variado y normalmente suficiente, pero al lado de los
supuestos reales sencillos, puede darse el caso complejo.
En la clasificacin inicial que ofrecen esos dos artculos, el cdigo o menciona otras
formas testamentarias que, si regula, como el testamento en peligro de muerte o en tiempo
de epidemia, que se consideran subtipos del testamento abierto (ante testigos, sin
presencia de notario).
Requisitos comunes:
A) El notario autorizante
B) Los testigos
El notario debe verificar la identidad del testador para acreditar quien es el autor
del testamento (personalsimo ex art. 670) y evitar nuevas pruebas tras la muerte del
testador. El Cdigo Civil y la legislacin notarial permiten 4 formas de identificar al
testador. La primera, conocimiento personal del testador por el notario (segn la
doctrina y jurisprudencia no significa trato habitual, amistad, conocimiento recproco)
Se admiten como supletorias dos, la exhibicin de documentos expedidos por las
autoridades pblicas (cuyo objeto sea identificar a las personas con fotografa y firma)
o el recurso de los llamados testigos de conocimiento (conozcan al testador y stos a
su vez son conocidos por el notario). Por ltimo, se admite como sistema subsidiario
a los anteriores, cuando el testador no haya podido ser identificado por ellos, cual es
la mencin por el notario o los testigos de los documentos que el testador presente y
sus seas personales.
Ligado a la identificacin del testador est el juicio de capacidad que sobre l debe
emitir el Notario, hacindolo constar igualmente en el testamento (685, 696 y 707.4)
con el mismo carcter de solemnidad esencial.
D) La firma
La exigencia de la firma personal del testador, para evitar falsificaciones y dar por
emitida definitivamente y a plena conformidad la voluntad sucesoria, rige por tanto
para el testamento notarial abierto o cerrado (arts. 695 y 706). Si el testador declara
que no sabe o no puede, lo har por l y a su ruego uno de los testigos (art. 695 in fine
y 707.5). Para el testamento cerrado que se entrega al notario ya escrito por el testador
en sobre cerrado, (art. 706); si o escribi de su puo y letra solo firma al final, si es por
medio mecnico u otra persona, pondr su firma en todas sus hojas y en el pie del
testamento. Igualmente se har cuando el testador no sepa o no pueda firmar, lo har
otra persona que firmara al pie y en todas las hojas, expresando la causa de la
imposibilidad. Es necesario que el notario deje constancia de esas situaciones en el
testamento. La nulidad de los testamentos cuando el testador hubiese declarado
falsamente que no saba o no poda firmar.
Fijado por el Cdigo Civil es que el testador puede expresar su ltima voluntad en
el idioma que estime conveniente en cualquier tipo de testamento (para el olgrafo art.
688). Para garantizar la exactitud de la plasmacin de esa voluntad y la comunicacin,
se establece como solemnidad necesaria la intervencin de un intrprete en todos los
casos en los que el notario no conozca la lengua del testador (Art. 684). Rige tanto para
la manifestacin de voluntad, redaccin, lectura y otorgamiento en el testamento
abierto, como para las declaraciones y otorgamiento (art. 707.3) que integran el acta
en el testamento cerrado, no para el contenido secreto de ste.
A) Concepto y utilidad
B) Fases y formalidades
Se distinguen entre una fase preparatoria y otra fase de otorgamiento (art. 699).
a) Fase preparatoria
1. Manifestacin de la voluntad testamentaria. Testador debe de forma oral o
escrita y presencialmente ante notario manifestar su ltima voluntad.
2. Redaccin del testamento. Recibida as la voluntad, el notario debe redactar
el documento con arreglo a ella.
En esta fase el notario redacta el testamento, segn lo dispuesto en el art. 695
CC, y con las formalidades convenientes. De este mismo artculo, podemos decir
que tras la reforma por la Ley 30/1991, se ha suprimido, por innecesaria, la
manifestacin de que el Notario haga constar la capacidad legal necesaria para
el otorgamiento.
b) Fase de Otorgamiento
1. Lectura. El notario debe leer ntegramente ante el testador, y en su caso ante
los testigos y personas que hayan de concurrir simultneamente (art.698), tras
advertir del derecho que tiene el testador a leerlo por s (art. 695) o los testigos
instrumentales en caso de no poder o saber leer el testador (art. 697.2).
2. Manifestacin de conformidad. El testador ha de confirmar lo redactado
recoge fielmente la voluntad que expres (firma, gestos).
3. Expresin de circunstancias y dacin de fe. Debe constar el lugar, ao, mes,
da y hora de su otorgamiento (art. 695). Constar adems la dacin de fe de
conocimiento y capacidad (art.696).
4. El requisito de la unidad de acto. Es obligatorio que todas las formalidades
referidas desde la lectura del testamento se practiquen sin interrupcin, en un
solo acto presenciado por todos los comparecientes, salvo pausa motivada por
algn accidente pasajero (art. 699). El fundamento de esta solemnidad
(procedente del derecho romano y recogida ya en las partidas 3.1.6) es dotar
de trascendencia y seriedad a los testamentos y evitar influjos externos a la
libre voluntad.
EL TESTAMENTO CERRADO
A) Concepto y utilidad
Es una manifestacin de la ltima voluntad del testador de tal modo que sea l
mismo, el nico que conoce su contenido (art. 680 CC). El testamento es cerrado
cuando el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que esta se halla contenido
en el pliego que presenta a las personas que han de autorizar el acto, en esencia el
notario (en las formas no notariales, el agente diplomtico o consular espaol, ciertos
militares o responsables de buques art. 734, 717 y 722). Manifiestan unnimemente
los notarios que esta forma de testar ha desaparecido en la prctica por desuso.
Prefieren acudir a otros cauces, como el testamento olgrafo o el abierto. El testamento
cerrado requiere ms formalidades que el resto, conlleva ms trmites y gastos
posteriores al fallecimiento relacionados con su apertura y protocolizacin. Pese a
comparecer ante el notario, el testador no se beneficia de su asesoramiento sobre el
contenido. Su redaccin por el testador u otra persona, ocasiona muchas veces
problemas serios de interpretacin. No pueden otorgar testamento cerrado los ciegos
o personas que no puedan o no sepan leer (art. 708 CC), aunque la Doctrina se
posiciona ante este artculo como un absurdo que no se les tenga en cuenta, puesto que
respecto de los ciegos existe la posibilidad del mtodo Brayle, o que hayan
manifestado su voluntad a otra persona de su absoluta confianza.
B) Fases y formalidades
c) Vicisitudes ulteriores:
- Entrega: autorizado el testamento cerrado, el notario lo entregar al testador,
tras guardar copia del acta de otorgamiento (art. 710).
- Custodia: el testador conserva el testamento, lo entrega a una persona de su
confianza o lo deposita en la notara (art. 711).
- Presentacin y apertura: quien tenga en custodia el testamento debe
presentarlo al juez, una vez haya tenido conocimiento del fallecimiento de la
apertura y protocolizacin (art. 712). Siguen en vigor los arts. 1956 y 1979 de
la LEC para estas actuaciones, necesarias, dado el carcter privado del
documento que se elabor sin intervencin del notario. La falta de
presentacin produce responsabilidad e incluso indignidad, pero no produce
su caducidad.
Para la apertura y protocolizacin del testamento cerrado es el que se
establece en la Ley de Enjuiciamiento Civil (arts. 956 a 1979 LEC).
Los que no puedan expresarse verbalmente pro s escribir podrn otorgar testamento
cerrado observando las siguientes formalidades especiales (art 709):
1. El testador debe firmar personalmente el testamento, los dems requisitos se
regirn por el art. 706.
2. En la presentacin al notario, las manifestaciones orales se sustituyen por una
escrita en la parte superior de la cubierta a presencia del notario.
3. ste debe dar fe del cumplimiento de estas dos solemnidades, adems del resto
dispuestas en el art. 707.