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Coordinacin de la edicin
MANUEL TORRES AGUILAR
DIPUTACIN DE CRDOBA
UNIVERSIDAD DE CRDOBA
2005
LA REFORMA PENAL DEL PER INDEPENDIENTE:
EL CDIGO PENAL DE 1863
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siglo XIX la estabilidad poltica permiti la promulgacin de los primeros
Cdigos'.
Tras la emancipacin de Espaa en 1821, el General Jos San Martn,
con el fin de organizar el gobierno del pas, dicta una serie de disposiciones
provisionales en materia penal, tendentes a solucionar cuestiones puntuales
hasta que la nueva sociedad estuviera en condiciones de elaborar Cdigos
propios. Se promulga as el Reglamento Provisional de Huaura el 12 de
febrero de 1821 y el Estatuto Provisional, dado en Lima, el 8 de octubre
de 1821, en donde se deja en vigor las disposiciones espaolas compatibles
con los principios de libertad e independencia de la nueva situacin
political. Esa decisin sera ms tarde ratificada en la Constitucin de 1823,
aludiendo expresamente a la elaboracin de los Cdigos Civil, Criminal,
Militar y de Comercio (art. 121). Adems, se adoptan una serie de medidas
penales de carcter humanitario al suprimir las penas de confiscacin de
bienes, y toda pena cruel y de infamia trascendental, el tormento, pena
de azotes y de horcan, disposiciones que reiteradamente mantendran las
constituciones posterioresu. En consecuencia el Derecho Penal vigente
tras la independencia en el Per era el integrado por la Recopilacin de las
Leyes de Indias de 1680, y como supletorio se aplicara todo el Derecho
de Castilla, pero, en la prctica, se aplic fundamentalmente el Derecho
Penal contenido en la Nueva y Novsima Recopilacin y, sobre todo, en
la Sptima Partida13.
Las modificaciones introducidas no slo no resolvieron la catica
legislacin penal espaola dispersa en distintos cuerpos legales sino que
contribuyeron an ms a agravar la confusin existente, ya que las penas
abolidas no fueron sustituidas por otras, con lo cual los jueces se vieron
forzados a recurrir al libre arbitrio para hacer frente a las lagunas legales.
Con ello se haca cada vez ms evidente la necesidad de elaborar un Cdigo
penal. Para remediar esta situacin, Simn Bolivar, el 31 de diciembre de
1825, encarga la elaboracin de los Proyectos de Cdigos Civil y Penal a
una Comisin integrada por doce miembros, presidida por Manuel Lorenzo
Vidaurre, pero, (como l mismo describe) dicha comisin slo se reuni
una vez y no elabor trabajo alguno al considerarse que deba redactarse
primero el texto constitucional". Ante esta situacin de inactividad, y
consciente de la necesidad de que el Per tuviese una legislacin propia,
elabora un Proyecto de Cdigo penal que presentara al Congreso Nacional
1074
en 1828, destacable por su erudicin y cuyo valor doctrinal no fue tenido
en cuenta15.
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III. EL CDIGO PENAL PERUANO DE 1863
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1 de octubre, mandndose imprimir, pero el retraso en esta tarea dilat su
promulgacin hasta el 1 de marzo de 186325. Culminaban as los avatares
de un Proyecto cuya aprobacin se haba dilatado diez aos26.
111.3. Estructura
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el texto espaol, sino tambin el nmero similar de los artculos, 400 en
el peruano y 484 en el espaol.
Presenta como peculiaridad frente a su modelo el dividir los libros en
Secciones y estos en Ttulos, no apareciendo divisin en Captulos.
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Distingue, igualmente entre autores, cmplices y encubridores (arts.
12-17), con idnticas definiciones que en el texto espao142. Seala tambin
a los responsables civilmente (arts. 18-22), con muy pocas variaciones
respecto a su modelo".
1079
perdido a sus padres, hijos o cnyuge, computndose el plazo a partir del
fallecimiento (art. 69)51
.
Tambin presenta como novedad el peculiar sistema establecido para
cuando fueran varios los reos sentenciados a muerte por un mismo delito.
En este caso se dispone que el cabecilla sea ejecutado siempre, as como
el coautor si solamente fuese uno. Si los partcipes en el delito fueran
ms de dos se establece un sistema por sorteo para determinar quien ser
ejecutado con el cabecilla. Si fueran entre dos y diez, se sortear uno. En
el caso de que fueran ms de diez, se sortear uno por decena, y si pasasen
de cincuenta, se sortear de tal modo que nunca sean ejecutados ms de
cinco, y los que mediante este sistema quedaren salvos sern condenados
a pena de penitenciara en cuarto grado (art. 70).
El sistema de penas fue valorado positivamente por los comentaristas.
Se le reconoce la virtud de poner fin al riguroso sistema punitivo anterior,
introduciendo una mayor eficacia y humanidad. En este sentido se reconoce el
acierto del predominio de las penas privativas de libertad, -si bien se reconoce
las dificultades de su puesta en prctica dada las deficiencias en el sistema
penitenciario existente en el pas-; la desaparicin de las penas infamantes y
los castigos corporales, as como la escasa aplicacin que de la pena de muerte
se hizo en la prctica. Se lamentan los comentaristas que la benignidad del
Cdigo peruano de 1863 fuera limitada por leyes posteriores que aumentaron
la penalidad, especialmente para los delitos de contrabando y robo de ganado,
o los practicados con fractura y escalamiento. No deja de ser indicativo que
el aumento de la punicin recayera sobre atentados contra la propiedad, claro
reflejo de la proteccin otorgada a las clases dominantes52.
1080
Esta regulacin se consider tan acertada, que se mantuvo ntegra en
el Cdigo penal de 1924ss.
El Libro Segundo lleva por rbrica De los Delitos y sus penas. Diferencia
tres grandes grupos de delitos: contra la religin, contra la sociedad y el
Estado, y contra los particulares.
La influencia del modelo espaol es especialmente clara y notoria en
la regulacin de los delitos contra la religin% , que, al igual que en el texto
de 1848, encabeza el Libro II. Con ello responda el Cdigo a la tutela
penal de la confesionalidad catlica del Estado peruano establecida en la
Constitucin de 186057. Los tipos delictivos siguen al espaol, castigndose
la tentativa para abolir o variar la religin catlica y la celebracin de
actos de culto que no sean el de la religin catlica (arts. 99 y 100) 58, la
profanacin de Sagradas Formas (art. 101) 59, los ataques al culto o sus
ministros (arts. 102-105)60. Se incluye en esta seccin, como en el espaol,
la profanacin de cadveres (art. 106) 61 y desaparecen de esta seccin,
siguiendo en este caso tambin a su modelo, delitos tradicionales como
la hereja o la apostasa porque, como decan los comentaristas, "son
puramente espirituales"62.
La Seccin segunda, del Libro II, se dedica a los delitos contra la
seguridad exterior del Estado, en donde sigue al modelo espaol hasta en
las rbricas de los tres ttulos que lo integran. Aparece encabezada por los
delitos de tradicin a la patria, con figuras delictivas muy similares a las
espaolas: el entregar la patria a potencia extranjera, el tomar las armas
bajo banderas enemigas, el entregar a otro Estado algn Departamento
o provincia o alguna ciudad o fortaleza, etc. (arts. 108-115)63. Distingue
entre los delitos cometidos por los peruanos y los extranjeros; en este
ltimo caso presenta como novedad, respecto al texto espaol, la diferencia
de pena establecida en funcin de si el extranjero est avecindado en el
pas o es transente (art. 114) 64. Integran adems esta seccin segunda los
delitos que comprometen la independencia del Estado (arts. 116-117)65, y
los delitos contra el Derecho de Gentes, en donde regula supuestos como la
ejecucin de bulas y rescriptos sin sujecin a la ley, la piratera, el corso, las
hostilidades ilegtimas, etc. (arts. 118 .124)66.
-
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A los delitos contra la seguridad interior del Estado se dedica la seccin
tercera del Libro II. Se inicia con los Delitos contra la Constitucin poltica del
Estado, castigando con expatriacin la tentativa para destruir o alterar por vas
de hecho la constitucin poltica del Estado (art. 125)67 y el que pblicamente
y de manera subversiva desprestigie la Constitucin o incite a su inobservancia
(art. 126) 68. Se castiga igualmente la rebelin, comprendiendo en ella
actuaciones (tanto por parte de funcionarios como particulares) consistentes
en variar la forma de gobierno, deponer al Gobierno constituido, impedir
la reunin o el funcionamiento de las Cmaras, reformar las instituciones
vigentes por medios violentos o ilegales; sustraer a la obediencia del Gobierno
algn Departamento o Provincia o parte de la fuerza armada e investirse
de autoridad o facultades que no se hubiesen obtenido legalmente (art.
127). Presenta como novedad la distincin de tres clases de rebelin. Una
primera clase correspondiente a los que la proyectan y promueven, los que la
organizan y los dirigentes despus de haber estallado (art. 128); una segunda
clase integrada por los caudillos de la defeccin de tropas y los generales,
jefes o empleados polticos superiores que sirven a la rebelin (art. 129); y
una tercera clase integrada por los que fomentan la rebelin suministrando
armas, caudales, municiones, etc. Los que coadyuvan a la rebelin y los
jefes, oficiales y empleados inferiores que sirven a la misma as como los que
inciten al pueblo a unirse a los rebeldes (art. 130) todos ellos son castigados
con penas distintas que oscilan desde la expatriacin hasta el confinamiento
(arts. 131-132). Como sealan los comentaristas, la inestabilidad poltica del
pas oblig a aumentar los supuestos de rebelin contenidos en el Cdigo y
se aument tambin espectacularmente su penalidad69.
Castiga el Cdigo igualmente la sedicin (art. 133)7 , y, como el
espaol, distingue la penalidad en funcin de la intervencin en la misma
(arts. 136-137)71.
Como novedad respecto al espaol regula los delitos de motn y
asonada, incluyendo supuestos que el espaol integraba en la rebelin, pero
se diferencia de ste al tener en cuenta los alzamientos en masa contra las
autoridades locales (art. 138-141)72.
Dentro de los delitos polticos, presenta como rasgo diferenciador,
frente a su modelo espaol, el dedicar un ttulo propio, el Ttulo VII, a
los delitos contra el ejercicio del sufragio. Se incluyen en l un conjunto de
acciones delictivas contra el derecho electoral cometidas por funcionarios
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pblicos, personal de registros, presidentes de mesas electorales y ciudadanos
(arts. 156-159)73.
Siguiendo el modelo espaol regula con gran detalle los delitos cometidos
por los empleados pblicos dedicndole un total de 39 artculos. Aparecen
en la Seccin Quinta del Libro II, integrada por usurpacin de autoridad,
los abusos de autoridad, la insubordinacin y la inexactitud en el servicio,
la infidelidad en la custodia de presos o de documentos, la revelacin de
secretos, la malversacin de fondos pblicos, los fraudes y las exacciones. Se
incluye en este apartado la prevaricacin que aparece con la denominacin
de prevaricato, con la misma definicin y supuestos muy similares a los
espaoles, pues distingue entre prevaricato judicial y el cometido por
abogados, procuradores, asesores y peritos (arts. 170-174)74. Lo mismo
ocurre con el cohecho (arts. 175-176)75.
La Seccin Sptima lleva por rbrica De los delitos contra las personas.
Siguiendo el modelo espaol dedica el Ttulo Primero al homicidio,
distinguiendo el homicidio simple (art. 230)76 y el homicidio agravado, en
donde se incluye el homicidio del padre o la madre, (art. 231)77, y el efectuado
por precio, a traicin y sobre seguro, incendio o veneno, el cometido en el
domicilio o en despoblado o camino pblico, y aumentando deliberadamente
y con crueldad el padecimiento de la vctima (art. 232)78. En este caso, el
Cdigo, con el objeto de respetar lo dispuesto en el art. 16 de la Constitucin
de 1860, slo impone la pena capital en el homicidio cualificado.
Presenta como novedad el supuesto de la muerte causada a cualquiera
de sus ascendientes que no sea el padre o la madre; a sus descendientes
en lnea recta; a su hermano, a su padre, madre o hijo adoptivo; o a su
cnyuge (art. 233)79
.
En la misma seccin se incluye el adulterio, en trminos muy similares al
espaol (art. 234)80, si bien presenta como novedad el incluir entre los reos
a los hermanos (art. 235)81. Contempla tambin el supuesto de homicidio
causado en ria (art. 237) 82. Igualmente como rasgo caracterstico del
homicidio establece la obligacin de pagar una pensin alimenticia a la
viuda e hijos del difunto en proporcin a las posibilidades del culpable
(art. 239)83.
Tambin castiga el infanticidio (art. 242)84 y el aborto (arts. 243-245)85
en forma prcticamente idntica a las espaola, al igual que las lesiones
corporales (arts. 246-256)86
.
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En forma muy similar regula los delitos contra la propiedad particular.
Se hace con gran minuciosidad en 45 artculos, distinguiendo entre robos
y hurtos. En los primeros distingue entre el causado con violencia en las
personas y fuerza en las cosas (arts. 326-329)87, y aparece igualmente el
causado en "pandilla de tres o mas malhechores" (art. 332)88. En los hurtos
vara la pena en funcin del valor de la cosa hurtada (art. 329-330)89. Regula
en esta seccin igualmente los incendios (arts. 354-360) y los daos (arts.
361-363).
Finalmente dedica el Libro Tercero a las faltas, diferencindolas de los
delitos al ser castigadas nicamente con penas leves. Distingue entre faltas
contra la religin, contra la moral, contra la seguridad y el orden pblico,
y contra el aseo y ornato pblico. En opinin de los comentaristas las
dos ltimas categoras no deban figurar en el Cdigo penal, sino en un
reglamento policial y en las Ordenanzas municipales 90
.
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NOTAS
1
Fernando MURILLO RUBIERA, "Codificacin y sistema jurdico Iberoamericano",
en Fuentes ideolgicas y normativas de la codificacin Latinoamericana, Buenos Aires, 1992,
pp. 139-153, p.143.
2
Juan BUSTOS RAMREZ y Manuel VALENZUELA BEJAS, Le systme penal des
gays de l' Amerique latine, Pars, 1983, pp. 13-17. Luis JIMNEZ DE ASUA, Tratado de
Derecho Penal, (3a ed.), Buenos Aires, Losada, 1964, t. I, p. 1370. Antonio, QUINTANO
RIPOLLS, La influencia del Derecho espaol en las legislaciones hispanoamericanas,
Madrid, 1953, pp. 94-96. Luis, JIMENEZ DE ASIDA, y Francisco CARSI ZACARS,
Cdigos penales iberoamericanos. Estudio de legislacin comparada, Caracas, 1946, t. I, p.
9. Eugenio Ral ZAFFARONI, Tratado de Derecho Penal, Parte General, t. I, Buenos
Aires, 1995, p. 379.
El Cdigo espaol de 1822 fue adoptado como modelo por el Cdigo penal
del Salvador de 1826, Bolivia en 1831, Veracruz en 1834, Colombia y Ecuador en
1837 y Costa Rica en 1841. Manuel de RIVACOBA Y RIVACOBA y Eugenio Ral
ZAFFARONI, Siglo y medio de Codificacin Penal en Iberoamrica, Valparaso, 1980,
p. 13. Acerca del Cdigo espaol de 1822 vase por todos: Jos ANTON ONECA,
"Historia del Cdigo Penal de 1822", en Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales,
18 (1965), fase. II, pp. 263-278.
4
Javier, ALVARADO PLANAS, "La Codificacin penal en la Espaa isabelina:
la influencia del Cdigo penal del Brasil en el Cdigo penal espaol de 1848", en
Espaa en la epoca de la Fundacin de la Guardia civil, V. Seminario Duque de
Ahumada, Madrid, 1994, pp. 43-82. Manuel de RIVACOBA Y RIVACOBA y
Eugenio Ral ZAFFARONI, Siglo y medio de Codificacin Penal en Iberoamrica,
Ob. Cit., p. 51.
Sobre la influencia de los Cdigos penales espaoles en la Codificacin
Hispanoamericana y en especial la del Cdigo penal de 1848 vase: Emilia IESTA
PASTOR, "La proyeccin hispanoamericana del Cdigo Penal espaol de 1848", en
Actas de Derecho Indiano, XIII Congreso del Instituto Internacional de Historia de Derecho
Indiano, San Juan, Asamblea Legislativa de Puerto Rico, 2003, t. II, pgs 493-521;
Ignacio BERDUGO GOMEZ DE LA TORRE, Presentacin a Los Cdigos penales
iberoamericanos, Vol. 1, Santa Fe de Bogot, 1994, p. 14.
Bernardino BRAVO LIRA, "Relaciones entre la Codificacin Europea y la
Hispanoamericana", en Bernardino BRAVO LIRA y Sergio CONCHA MARQUEZ
DE LA PLATA (eds.), Codificacin y descodificacin en Hispanoamrica. La suerte de los
Derechos castellano y portugus en el Nuevo Mundo durante los siglos XIX y XX, Santiago
de Chile, 1999, t. I, pp. 51-59, pp. 54 y 59. Derecho comn y Derecho propio en el Nuevo
Mundo, Santiago, 1989, p. 343. Eugenio Ral ZAFFARONI, Los Cdigos Penales
Iberoamericanos; t. I, Santa F de Bogot, Forum Pacis, 1994, p. 28. Ignacio BERDUGO
GOMEZ DE LA TORRE, Presentacin a Los Cdigos penales iberoamericanos. Ob.
Cit., vol. 1, p. 14.
Sobre el Cdigo penal de 1848 vase Joaqun Francisco PACHECO, El Cdigo
penal concordado y comentado, 3 vols., Madrid, la ed., 1848. Jos ANTN ONECA,
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