DIREITO EMPRESARIAL

Prof. Marcelo Mauricio

 Direito Empresarial
Sobre o conceito do Direito Empresarial, Ramos (2014)
afirma:
Ramo jurdico independente e autnomo, podemos
conceitu-lo, em sntese, como o regime jurdico especial de
direito privado destinado regulao das atividades
econmicas e dos seus agentes produtivos. Na qualidade de
regime jurdico especial, contempla todo um conjunto de
normas especficas que se aplicam aos agentes econmicos,
antes chamados de comerciantes e hoje chamados de
empresrios expresso genrica que abrange os
empresrios individuais e as sociedades empresrias.
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As fontes do Direito podem ser conceituadas
como tudo aquilo que fundamenta e d origem
ao prprio sistema jurdico. Isto , as fontes so
as responsveis diretas pela criao, elaborao
e fundamentao de todo o Direito, produzindo e
justificando suas leis e decises judiciais em
todo o ordenamento jurdico.
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So exemplos de fontes do Direito.
- A Constituio Federal de 1988;
- O Cdigo Civil de 2002.
- O conjunto de diversas leis de natureza comercial, tais como o
Cdigo Comercial (comrcio martimo), as que tratam dos
ttulos de crdito, cheques, propriedade industrial, sociedades
annimas, recuperao judicial e falncia etc.
- A jurisprudncia;
- A doutrina;
- Os usos e costumes comerciais; e
- Os princpios gerais do Direito.
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Princpios (constitucionais) norteadores do Direito Empresarial.
- Liberdade de iniciativa ou livre iniciativa. Conceitua-se, assim, o direito
livre iniciativa, enquanto direito criao de empresa (direito de
empreender) e sua gesto de forma autnoma, o qual compreende: (a)
a liberdade de investimento ou de acesso, a qual se traduz no direito de
escolha da atividade econmica a desenvolver, e (b) a liberdade de
exerccio e de organizao da empresa, ou seja, a liberdade de
determinar como ser desenvolvida a atividade, incluindo-se a forma,
qualidade, quantidade e o preo dos produtos ou servios a serem
produzidos, a liberdade de contratao ou liberdade negocial (GOMES).
- Liberdade de concorrncia. Tratamento isonmico entre os agentes
econmicos.
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- Garantia e defesa da propriedade privada. Garantir e defender a
propriedade privada dos meios de produo pressuposto
fundamental do regime capitalista de livre mercado. Ausente a
propriedade privada, no h tambm mercado, obviamente (RAMOS,
2014).
- Preservao ou conservao da empresa. No princpio da
preservao da empresa, construdo pelo moderno Direito Comercial,
o valor bsico prestigiado o da conservao da atividade (e no do
empresrio, do estabelecimento ou de uma sociedade), em virtude da
imensa gama de interesses que transcendem os dos donos do
negcio e gravitam em torno da continuidade deste (DALSENTER,
2011).
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- Funo social da empresa. A empresa enquanto propriedade
dever atender sua funo social, isto , gerar benefcios no s
para os seus proprietrios ou acionistas, mas sim a toda a
coletividade, seja para os trabalhadores, seja para os credores,
para os fornecedores, na arrecadao de tributos pelo exerccio da
atividade econmica. Sendo assim, a Constituio Federal levou
em conta a propriedade, considerada em sob o seu aspecto
econmico, mas com evidentes reflexos sociais, que abrangem,
primordialmente, a empresa, como atividade organizadora que
da propriedade em sua fase dinmica, nesta reconhecida, como
meio de produo (VARELLA).
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Empresa.
- Trata-se de um fato social regulado pelo Direito, ou seja,
uma entidade privada reconhecida pelo ordenamento
jurdico para atuar conforme as normas nacionais.
- a atividade econmica organizada para a produo de
bens, a prestao de servios ou a intermediao de
negcios, direcionada para o mercado, visando lucro.
- A empresa pode ser exercida pelo empresrio individual
ou pela sociedade empresarial.
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Empresrio.
- a pessoa fsica ou jurdica que exerce profissionalmente
atividade econmica organizada, para a produo ou circulao de
bens ou servios voltada para o mercado, tendo por objetivo o
lucro (com a exceo das profisses de natureza cientfica, literria
ou artstica).
- O Artigo 966 do Cdigo Civil afirma: considera-se empresrio
quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada
para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
- O Artigo 972 do Cdigo Civil afirma: Podem exercer a atividade
de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil
e no forem legalmente impedidos.
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O empresrio do comerciante.
- O comrcio pode ser objeto da empresa, entretanto o conceito de empresa
bem mais abrangente em relao ao conceito de comrcio.
- O comrcio caracterizado pela mediao, pela habitualidade e pela
finalidade lucrativa. a forma mais tradicional de empresa.
O empresrio do gerente.
- o preposto permanente no exerccio da empresa, na sede desta ou em
sucursal, filial ou agncia. Estando autorizado a praticar todos os atos
necessrios ao exerccio dos poderes inerentes gerncia, salvo quando
estipulado limitaes a esses poderes.
O empresrio do preposto.
- aquele que autorizado pelo empresrio pratica atos negociais em seu
nome. um empregado, no havendo essa relao empregatcia a figura
jurdica ser a do mandatrio.
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Personalidade jurdica.
- Conforme Pereira (1977) a caracterstica essencial da pessoa a
personalidade, que exprime a aptido genrica para adquirir direitos e
contrair obrigaes. Portanto, personalidade, atributo jurdico que se
d a um ser status de pessoa.
- A personalidade uma criao do Direito, isto , um atributo jurdico.
- As pessoas podem ser naturais ou jurdicas.
Pessoa jurdica.
- Diniz (2007) afirma que pessoa jurdica a unidade de pessoas
naturais ou de patrimnios, que visa consecuo de certos fins,
reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes.
- A pessoa jurdica uma fico jurdica, uma entidade abstrata.
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- Finalidade da PJ. Conforme Kmpel (2015) o objetivo
da personalizao de entes com escopos e atividades
prprias obviamente o de distinguir a figura da pessoa
jurdica daquela dos membros que a compem, e fazer
com que possa gerar vnculos jurdicos prprios, o que
em ltima anlise implica como j dito na autonomia
patrimonial, de forma que os bens da pessoa jurdica
no se confundem com os bens dos seus membros e
vice-versa.
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- Miranda afirma que a pessoa jurdica uma unidade jurdica que
resulta de uma reunio de pessoas fsicas e/ou jurdicas e que
possui contrato ou estatuto social registrado em rgo pblico
prprio. um agrupamento de pessoas fsicas e/ou jurdicas tendo
o seu ato constitutivo registrado em rgo pblico peculiar ao qual
a lei lhe atribui personalidade para agir como se fosse qualquer
pessoa natural, tornando-se sujeito de direitos e de obrigaes.
- O registro pblico de empresas mercantis o registro geral a que
se submetem todos os empresrios, qualquer que seja a atividade
exercida. Esse registro de competncia de rgos
administrativos estaduais, denominados Juntas Comerciais.
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Empresrio Individual.
- A empresa pode ser exercida individualmente ou coletivamente,
dividindo a lei civil em pessoas naturais (fsicas) e jurdicas. O indivduo
que exerce sozinho a atividade de empresrio pode se inscrever na Junta
Comercial como empresrio individual. Quando mais de um indivduo se
renem e se inscrevem na Junta comercial para o exerccio da empresa,
elas formam uma sociedade empresarial.
- O empresrio individual, chamado de empresa individual, a pessoa
fsica que por ter aberto uma empresa individual passou a ser uma
pessoa jurdica, sujeitando-se a exercer direitos e responder por
obrigaes. Ao responder pelas dvidas, o patrimnio da empresa
individual e da pessoa fsica sero envolvidos, de forma ilimitada em
regra.
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Sociedades empresrias.
- Celebram contrato de sociedade as pessoas que
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios,
para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si,
dos resultados.
- As sociedades pode ser categorizadas como: personificadas;
e no personificadas.
- As sociedades ganham personificao a partir do momento do
registro pblico.
- As no personificadas so as sociedades cujos atos
constitutivos no foram inscritos em registros pblicos.
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Nome Empresarial.
- Considera-se nome empresarial a firma (razo social) ou a
denominao adotada para o exerccio da empresa.
- Nome empresarial do nome fantasia. Nome fantasia a
designao utilizada por uma empresa sob a qual ela se torna
conhecida do pblico. Esta denominao ope-se razo social,
que o nome utilizado perante os rgos pblicos de registro das
pessoas jurdicas.
- Por firma tambm se entende a assinatura empresarial, ou seja,
literalmente a assinatura de quem representa a empresa, pessoa
jurdica.
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Composio da empresa.
- O estabelecimento empresarial o complexo de bens, materiais
e imateriais, organizado, para o exerccio da empresa, por
empresrio (firma individual) ou por sociedade empresria
(sociedade comercial), englobando-se to somente seu ativo.
- O estabelecimento do ponto comercial. O segundo o
estabelecimento fsico que a clientela reconhece pelo endereo em
decorrncia da atividade comercial.
- O artigo 1.142 do Cdigo Civil afirma: Considera-se
estabelecimento todo complexo de bens organizado, para
exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade
empresria.
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- O fundo empresarial (ou de comrcio) o conjunto de elementos
necessrios para o desempenho das atividades profissionais,
mensurveis pelo seu valor patrimonial. a universalidade de bens que
tem um valor econmico e pode ser alienada em conjunto ou
separadamente.
- O fundo empresarial composto por elementos corpreos e
incorpreos.
Exemplos de bens corpreos mveis: mquinas, utenslios, mercadorias,
moblia etc. Exemplos de bens corpreos imveis: terrenos, prdios etc.
Exemplos de bens incorpreos: ponto, nome comercial, acessrios ao
nome comercial (insgnias, sinais identificadores da marca), propriedade
de marcas, privilgio de patentes de inveno ou desenhos etc.
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Propriedade Industrial
- Considerando o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico
e econmico nacional, so protegveis legalmente: a concesso de
patentes de inveno e modelo de utilidade, a concesso de
registro de desenho industrial, a concesso de registro de marca, a
represso s falsas indicaes geogrficas de procedncia e
origem de produto e a represso concorrncia desleal.
- A inveno o ato de criar coisa, sistema ou processo novo no
campo da cincia, da tecnologia ou das artes, suscetvel de
industrializao.
- Tem prioridade e privilgio o inventor que primeiro protocolou o
pedido de patente ou de registro.
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- O desenho industrial a forma plstica ornamental de um
objeto ou conjunto ornamental de linhas e cores que possam
ser aplicados a um produto, propiciando uma imagem nova e
original em sua configurao externa e que possa servir de tipo
de fabricao industrial.
- A marca o sinal distintivo de produtos, mercadorias ou
servios, a marca deve apresentar requisitos de especialidade
ou originalidade e de novidade.
- Crimes contra a propriedade industrial. As penas para esses
crimes variam de deteno de trs meses a um ano ou multa.
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O papel do INPI.
- O Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI)
uma autarquia federal vinculada ao Ministrio da Indstria,
Comrcio Exterior e Servios, responsvel pelo aperfeioamento,
disseminao e gesto do sistema brasileiro de concesso e
garantia de direitos de propriedade intelectual para a indstria.
Entre os servios do INPI, esto os registros de marcas, desenhos
industriais, indicaes geogrficas, programas de computador e
topografias de circuitos, as concesses de patentes e as
averbaes de contratos de franquia e das distintas modalidades
de transferncia de tecnologia (INPI, 2017).
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A responsabilidade dos scios nas sociedades empresariais.
- A sociedade limitada aquela que rene dois ou mais scios para
explorar atividades econmicas organizadas para a produo ou
circulao de bens ou de servios, constituindo elemento de empresa. Os
scios respondem de forma limitada ao capital social da empresa pelas
dvidas contradas no exerccio da sua atividade perante os seus
credores.
- A sociedade ilimitada reza que os scios respondem sem qualquer
limite ao capital subscrito e integralizado.
- Dependendo do tipo de sociedade tais responsabilidades so atribudas
aos scios em uma sociedade. importante frisar que os mesmos scios
tambm so solidariamente ou subsidiariamente responsveis dentro da
sociedade.
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Desconsiderao da personalidade jurdica.
Nas palavras de Kmpel (2015) Vem mostrando a experincia, no
entanto, que o vu da personalidade jurdica desviou-se de sua natureza
intrnseca, e pode mais servir a ocultar atividades escusas que
propriamente a viabilizar os casos acima descritos. Tornou-se necessrio
um instrumento jurdico capaz de penetrar este vu, e assim sendo, criou-
se o instituto da desconsiderao da personalidade jurdica.
- O Artigo 50 do Cdigo Civil afirma que: em caso de abuso da
personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos
de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos
bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
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CIVIL E PROCESSUAL. RECURSO ESPECIAL. AO MONITRIA.
CONVERSO. EXECUO. PERSONALIDADE JURDICA.
DESCONSIDERAO. REQUISITOS. AUSNCIA. CONHECIMENTO E
PROVIMENTO. I. Nos termos do Cdigo Civil, para haver a
desconsiderao da personalidade jurdica, as instncias ordinrias
devem, fundamentadamente, concluir pela ocorrncia do desvio de sua
finalidade ou confuso patrimonial desta com a de seus scios, requisitos
objetivos sem os quais a medida torna-se incabvel. II. Recurso especial
conhecido e provido" (REsp 1098712/RS, DJe 04/08/2010).
- Efeito da desconsiderao da PJ. Trata-se de uma relativizao ao
princpio da separao patrimonial dos scios e da pessoa jurdica, pois,
uma vez verificados os requisitos, quebra-se a referida separao e o
resultado a invaso dos patrimnios dos proprietrios da personalidade
jurdica.
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As operaes societrias.
- Transformao. Operao pela qual a sociedade,
independentemente de dissoluo ou liquidao, passa de
um tipo para outro.
- Incorporao. Quando uma ou vrias sociedades so
absorvidas por outra, que lhe sucede em todos os direitos e
obrigaes.
- Fuso. Quando duas ou mais sociedades se unem para
formar uma sociedade nova, que lhe suceder em todos os
direitos e obrigaes.
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- Ciso. Quando a companhia transfere parcelas de seu patrimnio
para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j
existentes.
- Alienao ou trespasse. Segundo Ramos (2014), trespasse o
contrato oneroso de transferncia do estabelecimento
empresarial. Conforme o artigo 1.144 do Cdigo Civil O contrato
que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do
estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de
averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade
empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de
publicado na imprensa oficial.
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A sucesso empresarial.
- Nas palavras de Lima (2016) A sucesso empresarial a
assuno do fundo de comrcio (ou parte dele) de uma
empresa por outro empresrio ou sociedade empresarial em
virtude de ciso, fuso, transformao, alienao ou
trespasse.
- Em suma, corriqueiramente, tal tipo de sucesso ocorre por
via das operaes societrias ou entre sociedades.
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Outras operaes entre sociedades.
- Conforme o artigo 1.097 do Cdigo Civil, consideram-se
coligadas as sociedades que, em suas relaes de capital, so
controladas, filiadas, ou de simples participao.
- Ser controlada a sociedade na qual exista preponderncia
permanente de outra empresa individualmente ou por meio de
outras controladas (grupo econmico/de empresas).
- Filiada: sociedade de cujo capital outra sociedade participa
com 10 % ou mais, com direito a voto, sem control-la.
- Simples participao: sociedade de cujo capital outra
sociedade participa com menos de 10 %, sem control-la.
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O papel fiscalizador do CADE.
- O Conselho Administrativo de Defesa Econmica - CADE tem como
misso zelar pela livre concorrncia no mercado, sendo a entidade
responsvel, no mbito do Poder Executivo, no s por investigar e
decidir, em ltima instncia, sobre a matria concorrencial, como tambm
fomentar e disseminar a cultura da livre concorrncia (CADE, 2017).
- Entre outras funes, cabe ao CADE: a) Preventivamente, analisar e
posteriormente decidir sobre as fuses, aquisies de controle,
incorporaes e outros atos de concentrao econmica entre grandes
empresas que possam colocar em risco a livre concorrncia; e b)
repressivamente, investigar, em todo o territrio nacional, e
posteriormente julgar cartis e outras condutas nocivas livre
concorrncia.
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A Recuperao Judicial.
- Regida pela Lei n. 11.101/2005.
- Tornando-se insolvente, mas antes de declarar a
falncia, o comerciante poder tentar se recuperar,
requerendo ao juiz que lhe seja concedida a recuperao
judicial.
- A recuperao visa o estabelecimento de um acordo com
os credores mediante a apresentao em juzo de um
plano dos meios de recuperao, demonstrando a
viabilidade de sua implementao.
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- A lei dispe sobre as condies necessrias para ser
requerida a recuperao judicial, que, quando concedida,
impe aos credores uma proposta de acordo. A recuperao
judicial no afasta o devedor do exerccio de suas atividades,
objetivando soerguer a empresa.
- Quando deferido o pedido de recuperao, o juiz nomeia
um administrador judicial, para a elaborao do quadro geral
de credores, ente outras atividades; e um Comit de
Credores, com a funo de fiscalizar as atividades do
administrador judicial e do devedor.
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Falncia.
- Regida pela Lei n. 11.101/2005.
- A falncia um processo de execuo coletiva contra o
devedor, inadimplente ou insolvente, que envolve a
arrecadao de seus bens e a venda judicial forada, para o
pagamento proporcional ao crdito de cada um dos credores.
- A falncia promove o afastamento do devedor de suas
atividades, visando preservar e otimizar a utilizao dos
bens, ativos e recursos da empresa.
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- Esto sujeitos falncia o empresrio e as sociedades
empresariais. (a sociedade em conta de participao tambm
pode ter a falncia decretada, frente ao seu scio ostensivo).
- No podem ser declaradas falidas: As empresas pblicas e as
sociedades de economia mista, que somente podem ter seus
bens penhorados. As sociedades seguradoras e as entidades
de previdncia privada, que ficam sujeitas liquidao
extrajudicial. As instituies financeiras, cooperativas de crdito,
consrcio, sociedade operadora de assistncia sade,
sociedades de capitalizao e equiparadas, sujeitas
interveno e liquidao extrajudicial determinada pelo
Banco Central.
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A insolvncia na falncia.
- Consiste na situao decorrente de impossibilidade econmica
de adimplemento de obrigaes, por dficit patrimonial (passivo
superior ao ativo) ou iliquidez patrimonial (falta de recursos
disponveis imediatamente).
- O reconhecimento do estado de insolvncia se d por meio de
sinais exteriores, definidos por lei, como o inadimplemento no
vencimento de obrigao lquida (impontualidade), materializada
por ttulo ou ttulos executivos protestados, ou por outros atos,
taxativamente expressos em lei.
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A decretao da falncia.
- Decretada a falncia, a pedido do prprio devedor ou de
credor, fundado em insolvncia ou inadimplemento, inclusive
por descumprimento da recuperao judicial, o juiz, entre
outras providncias, ordenar: a) o falido que apresente a
relao de credores; b) a nomeao do administrador judicial
e o Comit de Credores, para administrarem a massa falida,
na figura de profissional idneo ou pessoa jurdica
especializada; c) A fixao do termo legal da falncia
(perodo suspeito, data em que se considera o falido estar na
expectativa de falir); e d) Suspenso das aes de execuo
contra o falido.
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A arrecadao dos bens.
- Consiste na imediata arrecadao do patrimnio, listando
todos os bens que forem encontrados, com suas respectivas
caractersticas.
Realizao do ativo.
- Trata-se da liquidao dos bens que integram a massa
falida para o pagamento dos credores, obedecida a ordem
das preferncias.
- Os bens so vendidos sob a forma de leiles, de uma s
vez ou em lotes, por lances ou propostas.
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A ordem das preferncias de pagamento, crditos:
- Trabalhistas at 150 salrios mnimos e os decorrentes de
acidentes do trabalho (salrios, frias, indenizaes).
- Com direito real de garantia (penhor, hipoteca, alienao
fiduciria).
- Tributrios (impostos, taxas, contribuies previdencirias).
- Com privilgio especial (aluguis de prdio locado pelo falido).
- Com privilgio geral (direito de reteno sobre determinados
bens).
- Quirografrios (duplicatas, notas promissrias, cheques,
obrigaes reconhecidas por sentena em aes judiciais)
- Multas contratuais e tributrias.
- Subordinados (direitos dos scios ou administradores sem
vnculo empregatcio).
 Direito Empresarial
Crimes falimentares.
- A Lei Falimentar especifica uma srie de crimes, dentre
outros, fraudar credores, mediante inexatido, omisso,
destruio, ocultao de documentos, livros e sistemas
informatizados de bens; informaes falsas, uso ilegal de
bens, exerccio ilegal da atividade, favorecimento a
credores etc.
- Crimes punveis com deteno, isto , recluso prisional.