INTRODUCCIN

El derecho Laboral es un conjunto de normas y principios tericos que regulan las relaciones
jurdicas entre empleadores y trabajadores y de ambos con el estado, originado por una
prestacin voluntaria, subordinada, retribuida de la actividad humana, para la produccin de
bienes y servicios. No se presume la gratitud del trabajo; asimismo esta disciplina ha nacido
para reducir o soslayar la desigualdad inmanente que existe entre un empleador y un
trabajador. As, el fundamento de nuestra disciplina es el llamado Principio Protector.
En virtud de lo expresado esta disciplina otorga una serie de beneficios al trabajador
precisamente con el objeto de que el sometimiento al poder de sus empleados no le suponga
una vulneracin de su condicin como persona humana.
Por otro lado, la determinacin de una relacin laboral, y por tanto la aplicacin del derecho
laboral, no siempre es tarea sencilla, ya que en muchas oportunidades la existencia de la
misma no siempre aparece clara, ya sea por factores naturales que pueden difuminar o
controvertir el carcter laboral de la misma o por intenciones fraudulentas para evadir las
cargas propias de esta relacin. En virtud de ello es que aparece el PRINCIPIO DE
PRIMACIA DE LA REALIDAD, que es el que permite determinar si una relacin entre dos
partes debe ser considerada como laboral y, por tanto, le es la aplicacin nuestra disciplina.
De lo dicho, es importante anotar que, en cada caso, debe evaluarse cuidadosamente la
existencia de los elementos propios de un contrato de trabajo. En tanto valoracin, depender
de la forma como se ejecutaron los servicios as como las pruebas que presenten las partes
para determinar si estamos ante un contrato de trabajo. Ciertamente, mientras el nmero de
pruebas e instrumentales sea mayor y ms convincentes, habr ms posibilidad de que se
estime una pretensin de "laboralidad" y, a menor nmero de pruebas aportadas por las partes
y relativas, no debera estimarse una pretensin basada en el contrato de trabajo.
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I. EL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD

1. CONCEPTO:
Los empleadores, los trabajadores y los representantes de ambos, y dems entidades pblicas
y privadas responsables del cumplimiento de la legislacin en seguridad y salud en el trabajo
brindan informacin completa y veraz sobre la materia. De existir discrepancia entre el
soporte documental (contrato) y la realidad las autoridades optan por lo constatado en la
realidad.
El Principio de Primaca de la Realidad supone que ante cualquier situacin en que se
produzca una discordancia entre lo que efectivamente sucede, el Derecho prefiere la realidad
antes que lo que las partes pueden manifestar.
En materia laboral algunos empleadores tienden a esconder verdaderas relaciones de trabajo
(bajo relacin de subordinacin) tras supuestas relaciones civiles (contratos de locacin de
servicios, principalmente).
A efectos de no tener que sufragar los derechos que legalmente le corresponden a los
trabajadores - en suma, para no asumir mayores costos laborales - y tampoco generar un
vnculo contractual que sea difcil de disolver - teniendo que alegar causas justas de despido -.
En ocasiones tambin se encubren relaciones laborales a plazo indeterminado bajo el ropaje
de contratos sujetos a modalidad o plazo fijo. En todas estas situaciones prima lo que la
realidad demuestre y no lo simulado por el empleador.
En nuestro pas se trata de un principio plenamente aceptado por la doctrina cientfica y
jurisprudencial. Ha sido precisamente la jurisprudencia de los tribunales de justicia (laborales)
la que ha dado carta de ciudadana a dicho principio.
La aplicacin del Principio de Primaca de la Realidad tiene un correlato importante, toda vez
que despus de reconocerse la existencia de una relacin laboral, es de aplicacin el principio
protector, que en el fundamento del Derecho Laboral. As, lo sealado ha sido reconocido en
distintos niveles, ya sea desde el punto de vista legal (por ejemplo, a travs del artculo 4 del
D.S. No. 003-97-TR o a travs de la Ley General de Inspeccin del Trabajo) como a nivel
jurisprudencial (a travs de reiterada y permanente jurisprudencia a todos los niveles e,
inclusive, a travs del Pleno Jurisprudencial Laboral del ao 2000.
1.1 Consagracin legal del principio (ley general de inspeccin):

La primaca de la realidad es un principio rector de la funcin inspectiva del Ministerio

de Trabajo.

En la verificacin del cumplimiento de las normas laborales se aplica el principio de

primaca de la realidad, "el cual determina que se deba privilegiar los hechos vinculados
sustantivamente con el trabajo sobre los actos formales que difieran de la naturaleza de
tales situaciones, dentro de los lmites establecidos en el Reglamento con respecto a las
presunciones relativas a la existencia de la relacin laboral".
Segn el Reglamento (D.S. 020-2001-TR): "En aplicacin del principio de primaca de la
realidad, en caso de surgir discordancia entre los hechos verificados y lo que se advierte de los
documentos o actos formales debe siempre privilegiarse los hechos constatados" (art. 3).

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2. NATURALEZA JURDICA DEL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD

Al tocar este tema abarcaremos con un viejo aforismo civilista que "las cosas son lo que su
naturaleza y no su denominacin determina". As, el llamado Principio de Primaca de la
Realidad constituye un mecanismo de preservacin del ordenamiento jurdico laboral basado
en la indisponibilidad de gran parte de las normas laborales.
Dicho mecanismo obra viciando de nulidad aquellos acuerdos que pretenden desconocer el
ordenamiento laboral de manera tal que, si la realidad prctica y los acuerdos no coinciden, se
tomar en consideracin la primera.
Esto no significa que no haya autonoma de la voluntad en el mbito laboral, sino que la habr
para establecer condiciones que mejoren los mnimos que las normas laborales reconocen al
trabajador y de esta manera, dos personas podran celebrar formalmente un contrato civil o
mercantil (bajo cualquier denominacin) que se tradujera materialmente, en la prctica, en
una prestacin con todas las caractersticas que definen al contrato laboral.
Asimismo, la naturaleza jurdica del principio versa sobre dos puntos muy importantes:
a) Mecanismo de preservacin del ordenamiento jurdico laboral.- Consiste en que el
propio ordenamiento jurdico cuenta con un conjunto de reglas y principios en virtud de
los cules aqul prevalece frente a posibles eventos que pretendan desconocerlos, pues el
fundamento es el carcter imperativo o indisponible de mayor parte de normas laborales
cuya consecuencia son los actos (del empleador o incluso acuerdo de partes) que
pretendan desconocer el ordenamiento laboral indisponible o que pretendan encubrir
situaciones vedadas por el propio ordenamiento, carecen de validez.

b) Prevenir el fraude en la relacin laboral .- Las situaciones de fraude que puede darse
son:

Simulacin absoluta (Art. 190 Cdigo Civil): Las partes crean la apariencia de un
contrato que no tienen intencin de celebrar (intencin de beneficiarse
indebidamente de prestaciones de seguridad social).

Simulacin relativa (art. 191 Cdigo Civil): Los sujetos ocultan bajo la apariencia
de un contrato un propsito negocial distinto (contrato de locacin de servicios
que oculta contrato de trabajo).

Ocultacin de relacin: No se trata en estricto de simulacin negocial. Las partes

no le han dado apariencia distinta a la relacin de trabajo que han entablado,
simplemente se han limitado a encubrirla (trabajo "negro" o clandestino).

Frente a tales situaciones, el propio ordenamiento prev las soluciones correspondientes,

aunque con diferencias en el mbito laboral respecto del civil: El acto simulado es nulo.
En caso de distorsin de la figura contractual real o de ocultamiento de la relacin laboral
debera operar la presuncin de "laboralidad" respecto de las prestaciones personales
retribuidas (la misma que no se encuentra consagrada en nuestro ordenamiento).

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No se requiere seguir una accin especfica de nulidad (se puede hacer valer en el
propio proceso laboral).

La simulacin s puede ser opuesta por el trabajador que intervino en ella.

De lo anterior significa que las estipulaciones contractuales sirven para:
a. Probar la existencia de una relacin contractual entre las partes.

b. Establecer aquellas condiciones que puedan exceder el nivel mnimo de proteccin de

las normas laborales.
Entonces, hemos visto la correcta aplicacin del principio de primaca de la realidad y las
simulaciones que presenta, fraude que se ve reflejada en la contratacin de trabajadores
mediante la modalidad de servicios no personales que ha sido una frmula utilizada por el
Estado, desde hace algunos aos, para establecer relaciones de naturaleza civil con personas
que prestan servicios de manera permanente y continua en las entidades del Estado; no
obstante ello, la realidad se encarg de demostrar que bajo dicha modalidad se instauraban
verdaderas relaciones laborales.
Por otro lado, el principio de primaca de la realidad es probablemente uno de los ms
difundidos del derecho Laboral pero tiene escaso reconocimiento expreso en las normas
laborales. Ciertamente, la existencia de normas protectoras y de tutela laboral brinda el
soporte necesario para que se aplique el principio.
La Ley de Productividad y Competitividad Laboral anota que, en "toda prestacin de servicios
remunerados y subordinados se presume, salvo prueba en contrario, la existencia de un
contrato de trabajo por tiempo indeterminado". Ntese que ms que encontrarnos ante una
definicin del contrato de trabajo, hay en la LPCL una alusin a la primaca de la realidad, al
referirse, especialmente a una presuncin de con contrato por tiempo indeterminado de
comprobarse la existencia de un contrato de trabajo.
Ahora bien, abarcaremos dicho principio desde otro punto de vista.
El principio de Primaca de la Realidad desde el punto de vista del reglamento de la Ley de
Inspecciones (aprobado por Decreto Supremo No 020-2001-TR) desarrolla este principio
(hay otras normas que recogen al principio sin definirlo), indicando que "en aplicacin al
principio de primaca de la realidad se presume, salvo prueba en contrario, la existencia de un
vnculo de naturaleza laboral" (artculo 9.1), cuando, entre otros supuestos, "se comprueba
las manifestaciones de los elementos esenciales del contrato de trabajo, y en el caso especfico
de la subordinacin, manifestaciones tales como la existencia de un horario de trabajo, la
reglamentacin de la labor, el dictado de rdenes o la sancin en el desempeo de la misma,
entre otras".
En el aspecto procesal laboral, el trabajador debe acreditar la existencia del contrato de trabajo
(artculo 27) de la Ley Procesal Del Trabajo, recogiendo una larga tendencia legislativa y
jurisprudencial), sin perjuicio de las facultades de investigacin que tienen los jueces para
apreciar la real naturaleza del contrato vigente entre las partes. Al respecto, debemos indicar
que los magistrados laborales han resuelto, en el Pleno Jurisdiccional Laboral 2000, que, ante
la divergencia entre un contrato de trabajo y uno de locacin de servicios, debe privilegiarse

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por el primero si, en la realidad, se aprecian los elementos esenciales, como son la
remuneracin, la prestacin personal y la subordinacin.
El Tribunal Fiscal es el rgano administrativo mximo de resolucin de conflictos de carcter
tributario y tambin aplica el mismo procedimiento para los procesos tributarios. Sobre este
tema, el Cdigo Tributario seala que, en la apreciacin de los tributos, debe tenerse en
cuenta la realidad econmica, esto es, los hechos.
Finalmente, en los procedimientos concursales, La Ley General del Sistema Concursal (Ley
N 27809), expresamente reconoce que en los procedimientos de crditos laborales se debe
aplicar el principio de primaca de la realidad (artculo 40).
3. EL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD EN LAS SENTENCIAS DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
El Tribunal Constitucional como mayor interprete de la Constitucin ha establecido y resuelto
una serie de incertidumbres y problemas de carcter laboral pero partiendo de una serie de
criterios de valoracin:
Criterios generales de valoracin del tribunal constitucional.
Existe una serie de consideraciones que se debera tomar en cuenta para apreciar, en cada
caso, si nos encontramos o no ante una relacin laboral, estos criterios son los indicios de
laboralidad.
a) Primer criterio de Valoracin.- Consiste en el tipo de ocupaciones tpicamente
laborales sobre los que verse el contrato de locacin de servicios. As, dichas labores
debern responder a una naturaleza tal que no implique un poder de direccin del
comitente el que se refleje en la dacin de rdenes y directrices que supongan una
supeditacin de las actividades del locador.

b) Segundo criterio de valoracin.- Un contrato de locacin de servicios es que la

prestacin debe ser ejecutada en forma eventual y no exclusiva. Es decir, los contratos de
locacin de servicios deben ser temporales en tanto permiten cubrir necesidades
eventuales o accidentales, o dicho de otro modo, son de suma utilidad en tanto permitan
atender requerimientos coyunturales de las entidades estatales, sin que ello importe la
configuracin de un contrato de trabajo.

c) Tercer criterio de valoracin.- "Exclusividad". En los contratos de locacin de

servicios, los servicios suelen ser para diversas empresas; en cambio, en los contratos
laborales, hay exclusividad.
As, teniendo en cuenta lo indicado, observamos que la desnaturalizacin del contrato de
locacin de servicios, se apreciara cuando nos encontramos ante la presencia de rasgos que
impliquen subordinacin.
Estas pistas que mencionamos son las que constituyen los rasgos sintomticos y
manifestaciones de la relacin laboral.

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4. INDICIOS DE LABORALIDAD.
As como los generales de valoracin del Tribunal Constitucional antes mencionado, tambin
existen los indicios de laboralidad que fueron mencionados anteriormente y son:
La incorporacin del contratado a la estructura organizativa del contratante: La
actividad de la persona contratada se incorpora en un engranaje preestablecido,
perteneciendo al que contrata, quien es el que tiene la potestad de organizar y coordinar
las actividades de las personas pertenecientes a dicha organizacin.

Lugar de Trabajo.- El contratado presta los servicios en el lugar o lugares establecidos

por el contratante. Generalmente, se entiende que le indicio opera con mayor precisin
cuando el lugar fijado es el principal dentro de las operaciones del contratante.

Horario y jornada de trabajo.- El contratante fija el tiempo en el cual el contratado

prestar sus servicios, ya sea desde la cantidad de horas que durar su prestacin o los
momentos en el da en el que este ejecutar sus obligaciones.

Exclusividad.- Supone que el contratado no podr (por obligacin contractual o por

imposibilidad material) prestar servicios a personas distintas del contratante.

Provisin de herramientas de trabajo.- El contratante provee las herramientas para la

ejecucin del servicio. As, si se tratase de una prestacin autnoma, debera ser en
principio el contratado quien realice sus actividades con sus propios instrumentos.

Retribucin fija y peridica.- Se refiere a que el contratado percibe una

contraprestacin por sus servicios de modo preestablecido, y no en funcin de alguna
particular circunstancia concreta (comisiones, por ejemplo, o por cada servicio
prestado). Igualmente, se refiere a que esta contraprestacin se percibe cada cierto
tiempo predeterminado, y no en funcin de cada oportunidad de ejecucin del servicio.
As, con este indicio queda demostrado que el grado de sujecin es tal que la relacin es
de tracto sucesivo y no en funcin de determinadas coyunturas.

Imposibilidad de rechazar encargos.- Este indicio se refiere a que el contratado no

puede considerarse autnomo cuando la asignacin de encargos es de naturaleza tal que
su prestacin de servicios no puede ser negada ante un requerimiento del contratante.
As, si se verifica que el contratado necesariamente tiene que acatar los encargos de su
contratante, el grado de autonoma se ver reducido.
Pero claro, los indicios sealados previamente nos son de utilidad en la ejecucin de servicios
en donde la subordinacin aparece como un elemento difuso, en donde las actividades por
parte del contratado puedan hallarse en una zona gris, entre la laboralidad y la autonoma.

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5. ALCANCE DEL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD.

En primer trmino, habra que mencionar que el Tribunal Constitucional ha aludido a la
propia definicin del contrato de trabajo sobre la base de sus elementos esenciales con claros
rasgos de laboralidad propios del principio de primaca de la realidad:
Se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren tres elementos:
La prestacin de servicios.
La subordinacin.
La remuneracin.
(Prestacin subordinada de servicios a cambio de una remuneracin).
Es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relacin laboral
permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual ste se obliga a prestar
servicios en beneficio de aqul de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un
horario de trabajo (Expediente N 1944-2002-aa/TC-Lambayeque).
En pocas ocasiones el Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre los alcances del
principio de primaca de la realidad. Empero, en un caso defini en forma adecuada al
principio.
"As como en el principio de la realidad, segn el cual, en caso de discordia entre lo que
ocurriese en la prctica y lo que apareciera de los documentos o contratos, debe otorgarse
preferencia a lo que sucede y se aprecia en de los hechos" (Expediente N 2132-2003-AA/TC-
Piura).
En suma, el Tribunal Constitucional reconoce a la aplicacin del principio de primaca de la
realidad, desplazando la formalidad contractual. As, en el expediente N 2387-2002-AA/TC-
La Libertad se indica lo siguiente:
"En virtud del principio de primaca de la realidad, resulta evidente que, al margen de la
apariencia temporal que se refleja en los contratos de trabajo - de servicios no personales - del
demandante, ste ha trabajado en condiciones y subordinacin, dependencia y permanencia".

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6. CONCLUSIONES
Cuando se finge o simula una situacin jurdica distinta de la real, estamos ante el
supuesto tpico de una simulacin relativa, es decir, cuando se disimula el contrato
real sustituyndolo fictamente por un contrato distinto. Las diferencias entre el
contrato simulado y el efectivo pueden versar sobre todos los aspectos; las partes, las
tareas, los horarios, las retribuciones, etc.

El principio de primaca de la realidad se aplica en los casos donde se aprecie una

disconformidad entre la prctica (hechos) y el contrato (formalidad) suscrito.

Debemos, tener siempre presente que el Estado, por la naturaleza de su objeto

(funcin pblica) y el fin que persigue (satisfacer el inters pblico), debe ser eficiente
y eficaz, por lo que debe contar con servidores idneos. As, debe exigir que estos
desempeen sus funciones de manera honesta y proba, incluso, relegando su inters
particular al inters comn.

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II. PRINCIPIO DEPROGRESIVIDAD LABORAL EN EL MARCO DEL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
1. CONCEPTO.
El principio de progresividad, en derecho tributario y hacienda pblica, implica que el tipo de
gravamen es funcin creciente de la base imponible: esto es, a medida que crece la capacidad
econmica de los sujetos, crece el porcentaje de su riqueza o de su ingreso que el Estado
exige en forma de tributo.
El principio de progresividad y el de proporcionalidad son diferentes. En un tributo
proporcional, la tasa de gravamen se mantiene fija: por lo tanto, la deuda tributaria crece slo
en la medida en que lo hace la capacidad econmica. Por el contrario, en un tributo progresivo
crece la tasa de gravamen al aumentar el ingreso bruto o la capacidad econmica,
normalmente con el lmite del principio de no confiscatoriedad.
La progresividad fiscal une a la funcin recaudatoria otras como la de redistribucin de la
renta.
2. FORMAS DE PROGRESIVIDAD
a) Mediante tipos tributarios crecientes
Se pueden distinguir tres distintas formas de progresividad dentro de un impuesto:
Progresividad por clases, que consiste en establecer distintos grupos de renta y aplicar
un solo tipo a cada nivel de renta.

Progresividad por escalones, que supone establecer diferentes escalones de renta y

aplicar un tipo impositivo distintos dentro de cada escaln.

Progresividad continua, que supone una divisin de las rentas en escalones de carcter
infinitesimal, de forma que a cada nivel de renta, por pequea que sea la diferencia,
siempre le corresponde un tipo impositivo distinto.

b) Mediante tipos tributarios constantes

La progresividad tambin puede alcanzarse con un tipo tributario nico, si se establece
un conjunto de minoraciones fijas de carcter general (o mnimo exento) a aplicar en
la base imponible sobre la que se gira el impuesto.
3. REGRESIVIDAD
Se ha sealado que algunos impuestos y pagos de cuanta fija resultan regresivos, ya que
suponen el abono de la misma cantidad a personas de bajo o alta estrato social. En algunos
pases como Suecia, ciertas multas de trfico se imponen sobre la base de la renta personal,
por lo que por una misma infraccin la cantidad absoluta abonada vara.
4. PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD DE LOS DERECHOS LABORALES.
El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales consagra la
progresividad de los derechos econmicos y sociales, entre los que se encuentra la
remuneracin mnima vital. Sobre este punto, el referido instrumento dispone lo siguiente:

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Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Artculo 2.

Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar
medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin
internacionales, especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos
de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados,
inclusive en particular la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de los
derechos aqu reconocidos.
Al analizar esta norma, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las
Naciones Unidas seala en su Observacin General N 3 que la progresividad debe
interpretarse en el sentido de que el Estado tiene claras obligaciones de brindar efectividad a
los derechos econmicos, sociales y culturales:
El concepto de progresividad efectiva constituye un reconocimiento del hecho de que
la plena efectividad de los derechos econmicos, sociales y culturales en general, no
podr lograrse en un breve perodo de tiempo. Sin embargo, (Progresividad) debe
interpretarse a la luz del objetivo general; que es establecer claras obligaciones
para los Estados Partes con respecto a la plena efectividad de los derechos de que
se trata. Este impone as una obligacin de proceder lo ms expedita y
eficazmente posible con miras a lograr ese objetivo. Adems, todas las medidas de
carcter deliberadamente retroactivo en este aspecto requerirn la consideracin ms
cuidadosa y debern justificarse plenamente por referencia a la totalidad de los
derechos previstos en el Pacto y en el contexto del aprovechamiento pleno del mximo
de los recursos de que se disponga.
Sin embargo, la progresividad no es una obligacin absoluta ya que depender de la
capacidad econmica del Estado. Al respecto, bien seala el Tribunal Constitucional que:
No supone absoluta imposibilidad de regresin en los avances efectuados por el
Estado en materia de derechos (econmicos) y sociales, en la medida que ello quede
plenamente justificado considerando atencin a la totalidad de los recursos que
disponga el Estado, y siempre que existan razones de inters social que as lo
impongan.

5. CONCLUSION
En suma, los derechos laborales son derechos progresivos y como tales el Estado tiene la
responsabilidad de brindarles, dentro de sus posibilidades econmicas, plena efectividad, es
decir, procurar que cumplan sus fines de bienestar del trabajador y de su familia.

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ndice

I. EL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD ..................................................... 2

1. CONCEPTO: ................................................................................................................... 2
1.1 Consagracin legal del principio (Ley General de Inspeccin): ................................. 2
2. NATURALEZA JURDICA DEL PRINCIPIO DE PRIMACIA DE LA REALIDAD 3
a) Mecanismo de preservacin del ordenamiento jurdico laboral.. ............................ 3
b) Prevenir el fraude en la relacin laboral . ................................................................ 3
3. EL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD EN LAS SENTENCIAS DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ........................................................................................ 5
3.1 Criterios generales de valoracin del tribunal constitucional. ..................................... 5
4. INDICIOS DE LABORALIDAD. .................................................................................. 6
5. ALCANCE DEL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD. ........................... 7
6. CONCLUSIONES .......................................................................................................... 8
II. PRINCIPIO DEPROGRESIVIDAD LABORAL EN EL MARCO DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL ................................................................................................................. 9
1. CONCEPTO. ................................................................................................................... 9
2. FORMAS DE PROGRESIVIDAD ................................................................................. 9
a) Mediante tipos tributarios crecientes ....................................................................... 9
b) Mediante tipos tributarios constantes....................................................................... 9
3. REGRESIVIDAD ........................................................................................................... 9
4. PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD DE LOS DERECHOS LABORALES. ............... 9
5. CONCLUSION ............................................................................................................. 10

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