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CADERNO
DIREITO CIVIL IV
Roberto Bolonhini Jnior
DIREITOS REAIS
Bibliografia indicada:
Maria Helena Diniz Volume 4 Direito das coisas
Carlos Roberto Gonalves Volume 5.
16-02-2016
Contedo: posse e propriedade (isso que estudaremos). A posse est regulamentada nos
arts. 1196 a 1224, CC, ao passo que a propriedade dos arts. 1225 a 1511, CC.
ii) Absolutes: o titular de direito real pode opor o seu direito contra qualquer pessoa que
tente impedir ou restringir esse direito, sendo o direito real oponvel contra todos, isto ,
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oponvel erga omnes. Quando estudamos obrigaes, vimos que o Credor, sujeito ativo, pode
mover sua ao somente em face do sujeito passivo, exceto nas situaes em que existem
fiana. Fora a existncia desses contratos acessrios, o sujeito ativo s pode mover ao em
face do sujeito passivo, e no em face de qualquer pessoa. Ento, se X e Y assinam um contrato
de compra e venda, em que X se compromete a transferir a Y e no entrega, o Y poder
ingressar com o pedido de execuo desse contrato. O Y vai poder mover essa ao somente
em face de X. No direito das obrigaes, a ao do sujeito ativo contra uma pessoa pessoa
especfica. J no direito real diferente, pois se sou proprietrio do carro, qualquer pessoa que
tente impedir ou restringir o uso da minha posse, eu posso reprimir tal pessoa. Ento, no
direito real, o poder absoluto, isto , o direito sobre a coisa absoluto e contra toda a
sociedade. contra todo aquele que tente impedir ou restringir o meu direito de propriedade.
Por isso que se diz que o direito real um direito absoluto.
iii) Publicidade: para que o direito real seja absoluto e oponvel erga omnes, necessrio
que a sociedade conhea ou tenha a possibilidade de conhecer quem o titular de direito real,
e o conhecimento ou a possibilidade desse conhecimento ocorre com a publicidade do direito
real. Quando o objeto do direito real um bem imvel a publicidade desse direito ocorre por
meio do Registro Imobilirio, arts. 1245 a 1247, CC e art. 167 e sgts da lei 6015/73, que a lei
de registros pblicos.
Quando o objeto do direito real uma coisa mvel, a publicidade ocorre por meio da
tradio, transmisso da posse. A tradio refere-se entrega efetiva da coisa, se refere
transmisso da posse das mos de um titular para as mos de outro.
iv) Taxatividade: o direito taxativo. Quando se diz que um rol taxativo, significa que
as figuras de direito existente so indicadas pela lei, no podendo existir outra, isto , no
podendo ser criadas outras figuras pelas partes envolvidas. Quando o rol meramente
exemplificativo ao contrrio, pois a lei indica algumas hipteses legais como exemplos, mas
possvel criar-se outras figuras, alm das indicadas na lei.
Em matria de direito real vigora a taxatividade, o que significa que somente existir
uma figura de direito real quando a lei determinar. O art. 1225 aponta esse rol taxativo. No
que somente a figura ser considerada de direito real as do cdigo civil. O rol do cdigo civil
taxativo, mas podem existir leis especiais, esparsas, que tambm definam figuras de direitos
reais. A lei pode criar figuras que no esto no cdigo.
v) Tipicidade: neste caso, bom fazer uma analogia com o direito penal, onde vigora
tambm a tipicidade. No direito real no diferente, pois para que uma figura seja considerada
de direito real, a lei deve assim definir, determinando o seu tipo legal. Ento, para ser de
direito real, tem que ter um tipo legal.
embora a coisa seja comum, cada co-proprietrio tem um percentual da coisa, tipo, eu tenho
40% e dentro desses 40% o meu direito exclusivo. Sendo assim, aquela frao ideal que cada
co-proprietrio tem, mantm a exclusividade do seu direito. H quem diga que no, por
exemplo, que dizem que se, por exemplo, trs pessoas esto dividindo um carro, elas esto de
fato partilhando. Sendo assim, h essas duas vises. Todavia, como os civilistas so muito
conservadores, eles mantm a caracterstica da exclusividade como sendo o princpio do
direito real em que, duas ou mais pessoas, no podem ser titulares de uma mesma coisa, ou
de um mesmo direito real.
Dia 17-02
objeto de direito real. Mas o nosso prprio Cdigo Civil desmente essa tese, se vermos no art.
1369 a 1418, CC, veremos um capitulo que diz direito reais sobre coisa alheia, que a hiptese
de desmembramento que vimos ontem, onde os poderes no ficam concentrados nas mos de
uma pessoa s, ex. usufruto. Ento, embora os tradicionais tentam provar que somente os
bens corpreos so objeto de direito real, o nosso prprio cdigo desmente essa tese, uma vez
que admite o direito real sobre coisa alheia.
23-02-2016
imveis, mas tambm para coisas mveis. claro que o apelo social, o maior impacto social diz
respeito ao usucapio de direitos imveis. O prazo legal no mnimo de 5 anos, e no mximo
15 anos, variando esse prazo de acordo com as espcies. Usucapio um fenmeno jurdico,
prprio do direito real, e no observado no mbito obrigacional.
garantia hipotecria. Assim, a preferncia de Y calcada em direito real, contra todos, e assim,
ele em primeiro lugar, ter que ser pago.
Imagine que: o patrimnio de X de 1 milho e meio de reais. Primeiro ir se pagar o
crdito hipotecrio. O imvel dado em garantia hipotecria levado a excusso, o que significa
leva-lo ao leilo, praa, para ser arrematado. Temos trs hipteses de arrematao:
i) o imvel arrematado pela importncia de 500 mil reais. Ento, apanha-se desses 500
mil reais e aplica-se no pagamento da dvida. Esse dinheiro todo vai pagar a dvida toda em
relao ao individuo Y. Os demais credores devem buscar seu crdito no patrimnio que
restou.
ii) o imvel arrematado em 700 mil reais, e ento, desse valor, apanha-se 500 mil,
aplica-se no pagamento da dvida junto ao Y, e os 200 mil que sobraram, voltam para o
patrimnio de X, para pagar as dvidas junto aos demais credores.
iii) O imvel arrematado pela importncia de 300 mil reais, e ento, esses 300 mil sero
aplicados para pagar parte da dvida de X, sero carreados para pagar parte da dvida de Y,
para imortizar essa dvida. Ento, o Y recebe os trezentos, e vai buscar no patrimnio de X os
duzentos mil reais ainda no pago, s que agora, como credor quirografrio e no mais como
credor privilegiado. importante dizer que a hipoteca deve ser levada registro, e como
direito real, devemos lembrar que um dos princpios a publicidade, e sendo imvel, essa
hipoteca deve ser registrada no Registro Imobilirio onde o imvel encontra-se matriculado.
neste registro que se faz o registro da hipoteca, e por isso passa a ser um direito real oponvel
erga omnes. Frisa-se que um mesmo imvel pode ser dado como garantia hipotecria uma ou
mais vezes, contudo, ter direito aquele que primeiro registrar a hipoteca.
O fato que est claro que no direito obrigacional a preferncia pessoal, isto , de uma
pessoa contra outra, ao passo que no direito real a preferncia absoluta, isto , erga omnes,
contra todos.
A POSSE
A posse encontra-se disciplinada no Cdigo Civil dos arts. 1196 a 1224. Como introduo
posse, podemos falar que um fenmeno milenar, isto , j era estudada no direito romano
no perodo pr-classico, arcaico do direito romano. Depois, com a queda do Estado Romano na
Europa, a posse foi estudada profundamente na idade mdia pelos Glozadores e Ps-
Glozadores. O Estado Romano se fragmentou a partir do sculo V depois de Cristo, e a, nos
mosteiros no sculo XI e XII, eles apanhavam as regras de direito romano, principalmente as
regulamentadas, e interpretavam essas regras, e faziam anotaes, as chamadas glazelas,
adaptando assim o direito romano poca em que eles viviam. Os ps glozadores j
apanhavam os textos anotados, e faziam novas anotaes. Assim, a posse passou a integrar o
direito alemo, o direito cannico e ela disciplinada por todo o Ocidente e Oriente. Toda
legislao civilista, seja qual for o pas, regulamenta a posse.
Surge ento a terceira categoria de propriedade em que o Estado Romano cede aos
particulares a propriedade conquistada de outros povos, mas faz essa concesso a titulo
precrio, pois o titular desse imvel no proprietrio quiritrio. O proprietrio queritrio,
alm de ter a sua propriedade quiritria, tem um remdio jurdico que o protege, ento se o
camarada tem um ttulo ele faz uso da reinvidicatio para reivindicar a posse. O problema so
os imveis cedidos pelo Estado, pois quando invadiam sua propriedade, ele no tinha
reinvidicatio. Ento, os pretores romanos criaram uma ao prpria para proteger os
proprietrios particulares, que so as aes possessrias. Assim, elas so criadas para proteger
os imveis particulares concedidas a ttulo precrio. Ento, Savigny diz que nesse momento
que surge as aes possessrias que surge o direito de possuir.
- Jhering: H uma terceira viso defendida por diversos autores que determinam a
origem da posse. Ganha destaque o grande romanista Jhering ou Ihering. Eles enxergam a
origem da posse no incidente processual observado na ao reivindicatria. Na ao
reivindicatria, em que se discute a propriedade, o juiz antes de julgar o mrito, comeou a
ceder, a conceder a apreenso de fato do imvel para uma das partes envolvidas no conflito.
Na ao reivindicatria, o juiz, pretor Romano, comeou a conceder de fato a apreenso do
imvel para algumas das pessoas. Ento, criou-se um incidente processual, e antes mesmo de
se discutir o mrito, comeou a se conceber de fato a apreenso do imvel. Esse incidente
processual foi ganhando conta, e em dado momento ele se separou da ao reinvidicatria e
se tornou uma ao prpria, a ao possessria. Chegou um momento em Roma que o
individuo ingressava com uma ao possessria para redefinir a posse, mesmo no sendo
proprietrio. nesta ao que Jhering diz que surge a posse, como ao autnoma. Fato que
tanto Savigny como Jhering, ao contrrio de Saleilles, entendem que primeiro surgiu a
propriedade para depois surgir a posse, ao passo que para eles, primeiro surge a propriedade
para depois surgir a posse.
Ento, para se caracterizar a posse em relao a uma mesa, eu teria que ter contato
fsico com a mesa, por exemplo, e alm disso apreende-la com a inteno de ser minha. Se eu
apreender com a inteno de no querer a mesa para mim, eu no sou possuidor, pois
necessrio o contato fsico material com a coisa, mais a inteno de ter a coisa como sua, ou
na qualidade de proprietrio.
Agora, diz Savigny que se a pessoa somente tem o corpus e lhe falta o animus domini,
esse indivduo ser mero detentor.
Se o individuo no tiver o corpus e tiver apenas o animus domini, ele tem uma mera
expectativa de direito, e no o direito.
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24-02-2016
concluso de que a teoria de Savigny tem mero valor histrico. Conforme professor, dizer que
a teoria de Savigny tem mero valor histrico, demais. Pega leve Savigny!!!
Jhering v dois elementos da posse, que ele chama de corpus e de animus. A concepo
de copus e de animus para Jhering completamente diferente da dada por Savigny. Corpus
para Jhering a exteriorizao do domnio, da propriedade. Em outras palavras, o corpus para
ele a aparncia, a imagem da propriedade.
Jhering tenta demonstar que, ao contrario do que Savigny coloca, para se ter o corpus, o
elemento visvel da posse, basta voc aparentar ser o proprietrio, no precisa ser
proprietrio, basta ter a aparncia de dono. Ento, se voc v um carro no estacionamento e
passa a dirigi-lo, mesmo no sendo o dono, voc aparenta ser dono. Jhering parte de uma
valorao econmica e social para concluir a posse. O corpus que exteriorizao do domnio,
da propriedade, um elemento visvel.
Mas incito ao corpus, existe tambm o elemento animus. O Animus para Jhering a
vontade que tem a pessoa de proceder como proprietrio, como dono. a vontade que tem a
pessoa de proceder como proprietrio, de proceder como dono. E a vontade de agir como
proprietrio, de agir como dono. Agora para proceder como proprietrio e dono, precisa a
pessoa dar a coisa o destino econmico que a propriedade d a ele, isto , tem que dar a coisa
o uso normal que o dono daria. Portanto, precisa proceder como proprietrio, agir como
proprietrio. Eu no preciso ter a coisa como sendo minha como em Savigny, eu preciso
apenas proceder como proprietrio. Se eu pego a mala de algum de vocs, eu procedo igual
vocs, fao o que qualquer pessoa faria no nosso lugar, ento, qualquer pessoa que nos
enxergue no corredor vai pensar que sou proprietrio, porque tem aparncia.
Jhering diz que o corpus est para o animus, assim como a palavra est para o
pensamento.
Jhering nos d alguns exemplos, pois ele parte de um comportamento econmico-social
para definir a posse. Ele conclui que o prprio cidado, o homem de inteligncia jurdica mdia,
ele pode concluir onde existe posse e onde no existe posse. Ns ao observarmos o
comportamento de outras pessoas, podemos dizer onde tem posse e onde no tem posse.
Diferente de Savigny que tem que ter a coisa, de saber o subjetivo do cara. Segundo Jhering a
prpria sociedade consegue concluir se existe posse ou no. Ex. ver um rolex em uma loja e
ningum apanha, ou ver um relgio em cima de uma rvore. Na loja ns no apanhamos o
relgio, porque h exteriorizao de posse. J o da rvore apanhamos, porque no tem essa
aparncia de posse. Jhering diz que podemos ter o corpus independentemente da apreenso
fsica, material da coisa. Savigny diz que precisa ter a apreenso para ter corpus, ao passo que
para Jhering basta ter a aparncia de posse, no precisa da apreenso.
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01-03-2016
O CC 16 assim como o atual adota a teoria de Jhering. Jhering diz que a posse
socialmente reconhecida, ou seja, o homem de inteligncia social mdia consegue reconhecer
situaes de posse, e refut-la quando no existe essa imagem/aparncia.
Ao contrrio de Savigny, Jhering no v diferena quanto aos elementos constitutivos
entre a posse e a deteno, isto , para ele (Jhering) embora a posse e a deteno sejam
fenmenos diversos, elas apresentam os mesmos elementos constitutivos, corpus e animus. O
que diferencia a posse da deteno a lei. H um elemento normativo objetivo chamado de
causa detentionis, que degrada a posse e deteno. Inclusive de Jhering a expresso de que a
deteno uma posse degradvel.
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Pode X1 e Y1 firmarem um acordo para isso, pode-se estabelecer o que se chama de servido
predial de transito, arts. 1378 a 1389, aqui um acordo, Y1 autoriza que X1 passe pelo seu
imvel, e alcance a via pblica. Isso feito por meio de uma escritura pblica levada registro.
Ento, enquanto vigorar esse acordo, o X1 vai ser possuidor desse caminho traado no imvel
vizinho. X1 possuidor desse caminho. Mas pode acontecer que, sem haver acordo, o X1 como
no tem cerca ou muro, X1 pula a cerca, entra no imvel Y, e toda manh passa por esse
caminho, e a tarde volta por esse caminho, e Y1 percebe esse caminhar do X diariamente, e
tolera essa passagem. No houve acordo nenhum, mas Y1 no se ope. Ou ainda X1 conversa
com Y1 e Y1 diz que ele pode passar pelo imvel. Aqui no posse, e sim deteno, pois uso
ocasional baseado pela permisso ou tolerncia. Se no a regra posse, trata-se de deteno.
Aqui nessa primeira parte do art. 1208, o elemento normativo objetivo, isto , a causa
detentionis, a mera permisso (escrito) ou tolerncia (no escrito).
Terceira hiptese de deteno est na segunda parte do art. 1208, que aduz que no
autorizam a aquisio da posse os atos violentos ou clandestinos enquanto no cessada a
violncia ou clandestinidade. Interpretando esse artigo, se no existe posse nesse caso, o que
existe aqui deteno. Portanto, pode-se dizer que caracteriza a deteno a apreenso de
uma coisa de forma violenta ou clandestina, enquanto no cessada a violncia ou
clandestinidade.
O elemento normativo objetivo aqui, isto , a causa detentionis, a violncia ou a
clandestinidade enquanto no cessada. Esse o elemento que degrada a posse em deteno.
O que uma posse violenta, clandestina e precria?
A posse violenta pode ser de duas espcies:
i) Violncia fsica romanos chamavam de vis absoluta.
ii) Violncia moral/psicolgica Romanos chamavam de vis compulsiva.
Quando se fala em violncia fsica, essa violncia pode ocorrer na coisa (objeto da posse)
e/ou na pessoa do possuidor, que apreende a coisa. Por exemplo, X possuidor de um imvel,
ao passo que Y, juntamente com seus capangas, invadem o imvel e por meio de socos e
pontaps, obrigam a X deixar o local, passando Y a apreend-lo. A posse de Y aqui violenta,
injusta. A partir do momento em que Y ficar na coisa e no praticar atos de violncia ele tem
posse, pois enquanto tiver violncia ele mero detentor. Cessada a violncia Y possuidor
injusto do imvel em relao a X, mas possuidor justo em relao sociedade, porque no
praticou atos de violncia contra a sociedade. Por isso que a posse relativa! Fato que o Y
pratica atos de violncia contra X possuidor, e passa a apreender o imvel. Poderia ter o
seguinte: Y aproveitando que X no se encontrava na fazenda, arrebentou os cadeados e porta
para adentrar no imvel. Neste caso, a posse violenta tambm, embora a violncia tenha sido
na coisa.
A posse tambm violenta quando h uma presso mora, psicolgica, uma vis
compulsiva como diriam os Romanos. Na verdade, no h uma violncia fsica, mas uma
coao feita contra o possuidor. Ex. Y consegue adentrar o imvel de X, e Y vai l junto com os
capangas, aponta a arma para X sem tocar nele e diz para ele deixar o imvel. X obrigado, por
fora dessa presso moral, a deixar o local, s que tambm uma posse violenta. As vezes
coincide a violncia fsica, com a violncia moral/psicolgica.
Assim, a posse pode ser violenta, seja fsica ou moral.
sua famlia e vai viajar. O Y aproveitando o ensejo, chama um chaveiro e abre a porta, troca as
fechaduras, e Y passa a ocupar o imvel. Quando X retorna j tem algum dentro do imvel
ocupando a propriedade, e Y exerce posse, mas uma posse clandestina, sorrateira, oculta,
no pblica. A posse no pblica uma posse oculta em relao quem tenha interesse na
posse. Por exemplo, se X fosse viajar para Europa, ficasse trs meses na Europa e Y ocupasse o
imvel nesse prazo, mesmo os vizinhos conhecendo dessa invaso, no deixaria a posse de Y
de ser clandestina, pois ela neste caso pblica para quem no tenha interesse na posse. Para
deixar de ser clandestina, necessrio que X saiba da posse.
A posse clandestina enquanto o titular da posse ou quem tenha interesse jurdico,
desconhecer a apreenso de terceiro ou pelo menos no ter a possibilidade de conhece-la.
Agora possa ser que Y tenha ido viajar, e tenha deixado um terceiro incumbido de passar
pelo imvel e verificar o que est acontecendo na propriedade. Ento, X deixa Z incumbido
isso. Depois de 15 dias que o imvel est ocupado por Y, e Z tem o celular de X. Ento, como X
tem possibilidade de conhecer a ocupao indevida, no momento em que ele tem a
possibilidade de conhecer, a posse deixa de ser clandestina.
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02-03-2016
Posse clandestina como vimos, uma posse adquirida de forma sorrateira, oculta, no
pblica. Ex. Y saiu do imvel, foi viajar para Europa, e X aproveitando chama o chaveiro, abre o
porto e porta da casa, manda trocar a fechaduras e X passa ali dentro a apreender o imvel. Y
s retorna depois de trs meses e toma o conhecimento disso. Durante esses trs meses a
apreenso de X foi no pblica, foi oculta, foi sorrateira, foi clandestina. Portanto, durante esse
prazo X mero detentor, pois a clandestinidade no cessou. Quando Y retorna e toma
conhecimento, ao tomar conhecimento a deteno cessa, a clandestinidade cessa, e a X passa
a exercer uma posse injusta, clandestina. Ento nos primeiros trs meses X tem a mera
deteno, porque obteve a apreenso do imvel de forma clandestina e essa clandestinidade
no cessou, pois ela s cessa quando Y sabe, ocasio em que ela se torna pblica ou tambm
quando se tem a possibilidade de conhecimento por meio de X.
Na prova, o professor dar um fato em que ocorre apreenso e vai perguntar se posse
ou deteno e porqu.
Posse precria no gera a deteno. Exemplo de X comodante... Neste caso posse e
no deteno, porque o art. 1208 no fala em precariedade, mas sim apenas em violncia e
clandestinidade.
iii) Que haja uma razo jurdica determinante para a existncia da clausula em questo,
que a justifique.
Ex. X pai de Y. Y maior de idade, mas tem toda caracterstica de ser um indivduo
prdigo, no sabendo administrar o seu patrimnio. Ele deveria ter sido interditado, mas no
foi, e assim X preferiu no interdit-lo. Mas X est preocupado, porque est ficando de idade,
s tem Y como familiar, e percebe que tudo que Y ganha gasta. Ento, X firma com Y um
contrato de doao em que X doador e Y donatrio, e o objeto do contrato um bem imvel,
que X doa a Y, mas com uma clausula de inalienabilidade vitalcia, o que significa que Y vai
poder usar e gozar do imvel at que ele tenha vida, mas no vai poder alien-lo. Ento, esse
imvel doado est fora do comrcio pela vontade do prprio titular. Veremos na prxima aula
se o Y exerce posse ou deteno do imvel.
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08-03-2016
5 Hiptese de deteno: Art. 1224, CC, a doutrina sempre criticou esse dispositivo
dizendo que ele seria confuso, dizendo que ele j estaria absorvido pelo art. 1208.
Leitura do art. 1224
A doutrina entende que o art. 1224 caracteriza hiptese de deteno quando:
i) O possuidor no presenciou a apreenso da coisa por parte de terceiro, e tomando
conhecimento se abstm de retomar a posse.
ii) O possuidor, tomando conhecimento da apreenso da coisa por terceiro, tenta
retomar a posse, e violentamente repelido.
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Ex. estou viajando, quando chego sou surpreendido, vendo que algum invadiu meu
imvel, e a ao invs de tentar retom-lo, eu me abstenho de qualquer tentativa nesse sentido.
Neste caso eu me transformaria em detentor e possuidor, por no tentar. Ou ainda, tentando
retomar, sou impedido de forma violenta por parte de quem violou o bem.
Se o indivduo se transformasse em possuidor e detentor ele no poderia nem ingressar
com aes possessrias, e no o que acontece, muito pelo contrrio, pois se eu entrar com
conhecimento de que algum invadiu o imvel, eu tenho legitimidade. um dispositivo muito
confuso.
Segundo a doutrina essa a quinta hiptese de deteno, o que na prtica no levada
em considerao.
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Lembrando que dentro da teoria de Jhering, o cdigo Civil brasileiro seguiu a teoria
objetiva de Jhering, tanto o de 16 como o atual CC, e isso fcil de ser demonstrado pela
simples leitura do art. 1196, CC, que define a figura do possuidor, dizendo que possuidor
aquele que exerce de fato algum dos poderes que constituem a propriedade.
Aquele que de fato aparenta ser proprietrio, ele considerado possuidor, isto , a
posse no Brasil a aparncia de propriedade, e o que Jhering chamava de corpus,
exteriorizao do domnio, que tem o animus implcito, que a vontade de proceder como
proprietrio, de agir como proprietrio e comportar-se como proprietrio. Logo, a teoria que
seguida pelo cdigo a objetiva.
Os poderes que constituem a propriedade refere-se ao direito de uso, direito de gozo,
direito de disposio e direito de sequela. Esses poderes esto regulamentados no art. 1228,
caput.
O locatrio de fato, por exemplo, exerce poder de uso, que lhe d aparncia de
propriedade.
ser explorado por uma pessoa posse, e aquilo que no pode ser explorado economicamente
seria deteno. Cabe a sociedade dizer se um bem passvel de ser explorado
economicamente.
Antonio Rangil a posse pressuposto e ao mesmo tempo uma finalidade jurdica que
atende s necessidades humanas mais primitivas relativas alimentao, habitao e trabalho.
Ele diz que a obra do Rousseau demonstra bem a importncia da posse, porque antes de
qualquer regulamentao feita pelo Estado, a posse j existia, os homens j apreendiam a terra
para atender suas necessidades. Ento, a apreenso da terra, dos bens, uma necessidade que
o homem tem para atender o fim, no caso um fim pessoal e social. Ele diz que uma criana j
exerce posse ao apanhar uma mamadeira para mamar, ou brincar com seus objetos. A posse
est na natureza humana, um pressuposto para viver, e tambm uma finalidade jurdica,
porque atravs dela atenderemos as nossas necessidades mais pessoais.
CONCEITO DE POSSE
Segundo Savigny A posse a possibilidade material que tem uma pessoa de apreender
uma coisa e de t-la como sua ou na qualidade de proprietrio, e de defende-la contra o
ataque de terceiros.
Segundo Cdigo Civil Brasileiro que seguiu a teoria objetiva de Iering Posse o
exerccio de fato de algum dos poderes que constituem a propriedade.
OBJETO DA POSSE
Podem ser objeto da posse as coisas corpreas, isto , aquelas que possuem existncia
material, tangveis, e podem ser percebidas pelos sentidos do homem, como no caso de uma
mesa, um carro, o imvel, dentre outros.
Outrossim, podem ser objetos de posse (entendimento pacificado, embora haja
divergncias) os bens incorpreos, isto , os direitos relativos aos direitos reais, direitos que se
desdobram dos direitos reais, por exemplo, pode ser objeto da posse o direito de superfcie, a
servido predial, o usufruto, o uso, a habitao, compromisso de compra e venda, o penhor e
etc. Os bens incorpreos so bens que no tem existncia material, que no podem ser
percebidos pelos sentidos do homem, mas que pela importncia podem ser objeto do direito.
Ento quando se fala em bem incorpreo, na verdade estamos falando de um direito. O bem
incorpreo passa a ser objeto do prprio direito.
Um direito pessoal pode ser objeto da posse? uma questo polemica, e foi muito mais
polemica no comeo do sculo XX. Embora alguns autores continuem a dizer que os direitos
pessoais podem ser objeto da posse, a maioria entende que no, dizendo que somente direitos
reais podem ser objeto da posse, e porque isso? No direito cannico existia uma norma que
dava ao titular de um carro eclesistico, a possibilidade de defender o carro por meio de aes
possessrias, pois a pessoa se confundia com o cargo que ela tinha, e a se ela fosse
exonerada, poderia ingressar com ao possessria.
No Brasil at 1916, se aplicava as chamadas ordenaes filipinas, pois j existia CC em
Portugal, mas se aplicava no Brasil essas ordenaes, pois Brasil era colnia. E nas disposies
transitrias das ordenaes filipinas, dizia que em caso de lacuna, deveria se aplicar o direito
cannico. Muito bem, Rui Barbosa em 1998, foi procurado por 16 professores que tinham sido
exonerados de seus cargos na Faculdade Politecnica do RJ,e eles procuraram o Rui Barbosa.
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Rui foi buscar uma soluo nas ordenaes filipinas e no encontrou, pois no tinha nenhum
dispositivo que protegia esses professores, e a ele foi buscar regras no direito cannico, por
conta das disposies transitrias. Foi da que passou a entender que as aes possessrias
tambm protegiam os bens pessoais.
Mas em 1930, surgiu no Brasil o mandado de segurana por fora constitucional, que
passou a defender direitos pessoais, primeiro por lei ordinria, sendo baseado no direito
ingls. Depois, constitucionalmente, passou a existir os mandados de segurana, que passou a
defender direito liquido, certo e pessoal quando violado.
Ento essa discusso foi perdendo a sua importncia, j que quando o direito pessoal era
violado, havia a possibilidade de se utilizar dos mandados de segurana.
Ento se consolidou o entendimento de que a posse somente protege direito reais, s
pode ter como objeto bens corpreos ou incorpreos, quando forem parte dos direitos reais.
X faleceu e deixou seu nico imvel como herana para trs sucessores, Y, W e Z. So
trs compossuidores, pois tem a posse comum de um mesmo imvel. Pode acontecer que Y j
resida nesse imvel e pretenda continuar residindo, ento os demais podero cobrar aluguel
de Y para continuar na posse. J a piscina, por exemplo, d para ser utilizada por todos ao
mesmo tempo, embora seja uma coisa de fato indivisvel, assim como de direito, isto ,
composse pr-indiviso.
iii) Classificao Objetiva da Posse: segundo essa classificao, a posse pode ser
classificada em posse justa ou injusta. O artigo que trata dessa classificao o 1.200, CC. A
posse justa quando no for violenta, no for clandestina, no for precria. E ao revs, a posse
injusta quando padecer de algum desses trs riscos, isto , quando a posse for violenta, ou
clandestina, ou precria. Frisa-se que mesmo que o vcio da violncia, clandestinidade e
precariedade cesse, a posse continua a ser violenta, clandestina ou precria, pois ela no perde
o seu carter. Art. 1.203, CC.
Ex. do cara que viaja e tem seu imvel invadido. Durante o perodo em que o dono no
toma conhecimento dessa clandestinidade, o sujeito detentor, ao passo que quando o dono
toma conhecimento passa a ser possuidor, porm injusto. A posse injusta em relao ao
dono, porque foi ele quem acabou sendo alcanado pelos vcios da clandestinidade, mas ela
justa em relao sociedade, porque a sociedade no sofreu, no sentiu os efeitos da
clandestinidade. Da que se diz que a posse relativa, pois pode ser ao mesmo tempo justa em
relao a uma pessoa e injusta em relao a outra. Se o dono ingressar com ao de
reintegrao da posse, certamente vai obter xito, porque a posse do sujeito injusta. J se
outro terceiro ingressar com ao em relao ao possuidor injusto, ele perder a ao, porque
em relao aos terceiros a posse justa. Isso vale para a clandestinidade, violncia e
precariedade, que so vcios objetivos, e devem ser vistos relativamente e no de forma
absoluta.
A minoria da doutrina, da jurisprudncia afirma que a posse um direito real, conforme
Ihering afirmava, pois ela um instituto de socorro da propriedade. o entendimento da
maioria dos doutrinadores e da jurisprudncia, inclusive se eu ingressar com ao possessria
em face de X e ele for casado, devo requerer a citao de sua cnjuge tambm, e outrossim, se
eu for casado, deverei colocar minha cnjuge no polo ativo como litisconsrcio necessrio.
Mas efetivamente no um direito real conforme o professor, por conta da relatividade,
porque ela no oponvel erga omnes, j que em determinadas situaes ela pode ser oposta
a determinadas pessoas e a outras no.
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15-03-2016
Ex. X observa um determinado imvel, e chega concluso de que esse imvel est
abandonado, e que no objeto da posse de ningum. E ento ele ingressa na apreenso
desse imvel, passa a apreender esse imvel convicto de que esse imvel no pertence a
ningum, e de que a sua apreenso no caracterizada com vcio algum. Esse indivduo exerce
a posse de boa-f, pode ser at que ela seja injusta, mas de boa-f. J se X tem conhecimento
que a posse do imvel de Y, e mesmo assim ele invada o imvel, X passa a exercer uma posse
de m-f, pois ele conhece, no ignora a prpria mcula por ele provocada por violncia,
clandestinidade ou precariedade.
O art. 1201, alm de definir a posse, no pargrafo nico apresenta duas situaes, e diz
mais ou menos que o que exerce a posse portando um justo ttulo ou baseada em justo ttulo,
presume-se at prova em contrrio, exercer a posse de boa-f. Duas questes: qual o sentido
jurdico de justo ttulo? E a outra questo que a presuno relativa, juris tantum, admitindo
prova em sentido contrrio.
Justo ttulo o sentido de fato gerador, e quem diz isso expressamente o Venosa, e no
se restringe, necessariamente, a documento escrito. Diferente com o que ocorre com a
concepo de justo ttulo contemplada no art. 1242, CC, que regulamenta o usucapio
ordinrio de bem imvel, e neste caso sim trata de um documento escrito, hbil, idneo,
capaz. o ato jurdico eficaz, que possibilita a transferncia da propriedade, mas que
efetivamente no transfere por conta de um vcio formal, um vcio intrnseco que inviabiliza
aquisio da propriedade.
Quando estudamos usucapio, veremos que uma das espcies o usucapio ordinrio, e
um dos requisitos exigidos para sua configurao a presena do justo ttulo, que deve ser um
documento escrito com todas as caractersticas necessrias para transferir a propriedade. Ex.
Escritura pblica da transferncia da propriedade imvel que falte a outorga do cnjuge.
A concepo de justo ttulo do pargrafo nico do art. 1201 lata, mais ampla.
A unio estvel para efeito de posse um justo ttulo, o fato gerador da prpria posse
dos bens exercida pelos conviventes durante a unio estvel. Ex. X e Y convivem na forma de
unio estvel 10 anos, e durante esse perodo, adquiriu a posse de um imvel. At prova em
contrrio, presume-se que X e Y, isolados ou num conjunto, exerciam a posse de boa-f desse
imvel. A presuno juris tantum, relativa, que admite prova em sentido contrrio.
Outro exemplo, X exerce a posse de imvel com base em uma escritura pblica, que
tambm o fato gerador da posse. At prova em contrrio, X possuidor de boa-f.
cessou, mas a mcula, aquilo que marcou a posse mantido. Ento a violncia como vicio
cessou, mas a posse continua sendo violenta, porque ela mantm o carter que ela foi
adquirida. Ento a posse de X violenta, injusta. E a X tem um filho que mora nos EUA a mais
de 20 anos, que chamaremos de Z. X em 2010 falece, e ao falecer, vrios bens so transmitidos
a Z, por conta da sucesso hereditria dos bens. Dentre esses patrimnios, haver a posse
desse imvel invadido por X. Z se tornar possuidor desse imvel, e a sua posse ser injusta,
mas de boa-f. Injusta porque a posse transmitida com o mesmo carter que ela era
exercida, e como era injusta, a posse transmitida a Z tambm ser injusta. Art. 1203, 1206,
1207 e 1784, CC. Z desconhece esse vcio.
A posse injusta e de m-f quando o possuidor exerce a apreenso de uma coisa, e
conhece, no ignora, o vcio objetivo que macula o seu exerccio possessrio. Ex o mesmo. X
morreu e deixou um imvel para Z. S que no exemplo anterior Z desconhecia. S que agora Z
sabe que seu pai adquiriu a posse do imvel junto a Y de forma violenta. Logo, a posse de Z,
que herdou a posse do imvel ser injusta e de m-f.
Por fim, a posse justa e de m-f, quando o titular da apreenso exerce uma posse sem
vcios objetivos, mas tem conhecimento/no ignora, que essa posse j foi exercida com vcios
objetivos. Ex. X invade o imvel de Y, e de fora violenta passa a apreender a coisa, tornando-se
possuidor injusto do bem. Depois de 4 anos de exerccio possessrio, X transmite a Z, a posse
do imvel em questo por meio de um contrato de cesso possessrio. Z, por sua vez, no
soma ao seu tempo de exerccio possessrio os 4 anos de exerccio possessrio de X. Passando
Z, por conta disso, a exercer uma posse justa, no entanto, Z tem conhecimento da violncia
empregada por X na aquisio da posse do imvel. Logo, Z ser um possuidor justo, mas de
m-f.
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16-03-2016
injusta, porque a exercia, ele adquiriu a posse de forma violenta. Essa soma obrigatrio, por
ser a ttulo universal via sucesso obrigatria. Obs. Essa acessio possessionis feita por ato
causa mortis.
A acessio possessionis pode ser a ttulo singular, via unio, por ato, portanto, inter vivos.
Nesta hiptese, o adquirente da posse, tem a faculdade de somar ou no, ao seu tempo de
exerccio possessrio, o tempo de exerccio possessrio do possuidor anterior. Se somados os
tempos de exerccios possessrios, a posse mantm o seu carter em que era exercida, e se
no somado o tempo referido, pode-se mudar o carter da posse, passando o adquirente a
exerc-la com novo carter. Ex. X exerce uma posse injusta a 10 anos, e aliena essa posse a Y
por meio de um contrato de cesso possessria, e ento temos duas hipteses: i) Y soma ao
seu tempo de exerccio possessrio, o tempo de exerccio possessrio de X, e ento ele
ingressa na posse do imvel j com 10 anos de exerccio possessrio, s que a posse por ele
exercida injusta, podendo ser de boa ou m-f, a depender dele conhecer a injustia ou no
da posse; ii) Y pode no somar ao seu tempo de exerccio possessrio, o tempo de exerccio
possessrio de X. Neste caso, Y comea do zero o tempo de exerccio possessrio, mas ele
pode mudar o carter da posse, pois a posse que era exercida de forma injusta por X, por Y
ser exercida de forma injusta, ela foi adquira de forma lcita, com base em um contrato, e
pode ser de boa ou m-f tambm.
Isso tem implicao bastante em usucapio, pois usa o prazo do possessor anterior para
reduzir o prazo de usucapio.
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22-03-2015
Toda forma de aquisio da posse, tambm uma forma de perda, e vice-versa. Todas
as formas de aquisio so de perda e todas as de perda de aquisio, dependendo de como
voc v. Ex. x possuidor de um veculo e transfere a posse desse veculo para Y por meio de
um contrato de cesso possessria. Se olharmos a questo sobre a tica do Y, veremos que ele,
por meio da tradio, adquiriu a posse do veculo, tendo, portanto, aparncia de proprietrio.
Olhando sobre a tica de X, a mesma tradio implica na perda da posse, deixando, portanto,
de ter aparncia de proprietrio. Da a colocao no sentido de ser a aquisio e perda da
posse, facetas diversas de uma mesma moeda.
Art. 1204 fala da aquisio da posse, e o art. 1223 fala da perda da posse.
Art. 1204 fala que adquire-se a posse no instante em que possvel o exerccio de algum
dos poderes inerentes propriedade. Esse artigo, na verdade, pode ser interpretado da
seguinte forma: adquire-se a posse no momento em que a pessoa ao apreender uma coisa ou
exercer um direito, passa a ter a imagem, a aparncia de proprietrio. Ento, se a pessoa at
ento no tinha a imagem/aparncia de proprietrio de uma coisa/direito e passa a ter, essa
pessoa adquiriu a posse.
Art. 1223 aduz que perde-se a posse no instante em que a pessoa deixa de exercer
algum dos poderes inerentes propriedade. Em outras palavras, perde-se a posse quando a
pessoa, que at ento tinha aparncia/imagem de proprietrio, passa a no mais t-la.
Esses dois artigos, em tese, seriam suficientes para definir a aquisio e perda da posse.
Alis, o que a doutrina defendia ao examinar o CC/16, que apresentava um rol de situaes
que indicavam a aquisio e perda da posse. Havia uma crtica da doutrina dizendo que no
necessita apresentar um rol de modos de aquisio e perda da posse, bastando, assim, dois
dispositivos, um no sentido de adquirir a posse a partir do momento em que se tem aparncia
de proprietrio, e se perder a posse quando no se tem mais a aparncia de proprietrio. O
cdigo Civil 2003 seguiu essa temtica e no apresentou nenhum rol de aquisio e perda da
posse. Ressalte-se que a mesma doutrina que criticava o rol de 16, agora apresenta um rol de
26
aquisio e perda baseado no CC/16. Portanto, iremos falar de alguns modos de aquisio da
posse.
Disposio de uma coisa: esse modo era previsto no cdigo civil de 16, e era uma das
hipteses indicadas no rol de aquisio originria. Havia muita crtica a respeito. Quando uma
pessoa pode dispor de um bem, de uma coisa, transferir a algum a coisa, implica, segundo a
doutrina, que ele possuidor do bem na forma de uma aquisio originria. estranho,
porque se voc vai dispor, na verdade voc vai perder a posse e no adquirir. Na verdade,
aquele que tem a coisa a sua disposio, tem a posse originria da coisa, e por conta disso, ele
pode dispor da coisa. um pouco fora do contexto lgico, mas como o CC contemplava essa
hiptese, a doutrina repete. Se eu tenho um automvel e posso dispor dele, quer dizer que eu
tenho a posse originria de uma coisa.
Transferncia real da posse de uma coisa: na transferncia real, ocorrem uma entrega
material, efetiva da coisa, objeto da posse, por parte de um titular ao longo da entrega
material efetiva. Ou seja, a coisa sai das mos do titular e vai para as mos de outro. Ex. X
possuidor de um carro e o transfere a Y, entregando-lhe o bem. Ento Y paga um preo e j
ingressa no veculo, passando a ser o possuidor. Isso transferncia real em que a coisa sai da
mo de um titular e via para as mos de outro.
Consenso: nesta hiptese, ns temos duas situaes, quais sejam, a tradictio brevi manu
e o constitutum possessorium. Na tradictio brevi manu, o titular da apreenso que exercia a
posse em nome alheio, passa a exercer a posse em nome prprio, sem deixar de apreender a
coisa. Ex. contrato de locao de bem imvel. X locador e Y locatrio. Tempo de vigncia do
contrato de 30 meses. No 20 ms do contrato, o Y compra o imvel de X. Assim, at o 20 ms
do contrato, Y locatrio, exercia a posse em nome de X, e a partir do momento em que Y
adquire a propriedade do imvel, passa a exercer a posse em nome prprio. Em nenhum
momento Y deixou de exercer a posse do imvel, havendo apenas aqui uma mudana na
inteno de possuir. Lembrando que todo proprietrio possuidor.
O constitutum possessrium consiste no inverso da tradictio, pois aqui, o titular da
apreenso exerce a posse em nome prprio e passa a exerc-la em nome alheio, sem deixar de
apreender a coisa. Ex. X proprietrio do imvel, aliena a coisa a Y por meio de um contrato de
compra e venda, sendo para tanto lavrada a escritura pblica no seu devido registro imobilirio
competente. Ocorre que existe uma clausula na escritura, que consta expressamente a
possibilidade de X vendedor, permanecer no imvel alienado por um ano, contado da escritura
lavrada, na qualidade de locatrio. A escritura foi lavrada em 20/03/2014, e at ento, X era
proprietrio do imvel e exercia a posse em nome prprio. Agora, durante o perodo de
20/03/2014 a 20/03/2015 X passou a ser locatrio, e passou a exercer a posse em nome de Y,
sem que X tenha deixado o imvel nesses perodos.
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23-03
Para Savigny deteno, pois embora tenha o corpus, falta o animus domini, isto , no
tem inteno de ter o livro para sempre pelo contexto da questo. J para Jhering deteno,
pois h previso legal no art. 102, CC de que bens pblicos no podem ser objeto de posse,
sendo, portanto, mero detentor. Tambm o art. 1.208 poderia ser usado, pois trata-se de mera
permisso ou tolerncia da biblioteca.
g) O caseiro em um stio.
Para Savigny deteno, porque no tem inteno de ser proprietrio do imvel. Para
Jhering deteno, por se tratar de um caso de subordinao.
Resposta do Prof.
Para Savigny deteno, porque embora tenha corpus, no tem o animus domini.
30
Para Jhering tambm deteno, porque embora tenha aparncia de proprietrio, a lei
degrada essa situao em deteno, conforme art. 1198 do CC, em decorrncia da
subordinao.
K) O locatrio de um imvel.
Para Savigny deteno, porque no tem animus e para Jhering tambm, por faltar
animus.
Resposta do Prof.
Para Jhering o locatrio possuidor, por fora do art. 1197, j que ocorre na locao o
desdobramento possessrio.
Para Savigny, todavia, o locatrio mero detentor nessa hiptese, pois ele s tem o
corpus, mas no tem o animus. Enquanto ele pagar os alugueis, a inteno usar a coisa
temporariamente e restitui-la no fim da locao.
l) O locador do imvel.
Para Savigny deteno, porque falta o corpus. Para Jhering deteno, porque no
tem aparncia de proprietrio.
Resposta do Prof.
O locador possuidor para Jhering em decorrncia do desdobramento possessrio, por
fora do art. 1197. J para Savigny o locador no um nada, pois no tem nem corpus, nem
animus.
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Nos primeiros trs meses X detentor por fora do art. 1208, segunda parte. Cessada a
violenta, X passa a ser possuidor injusto em relao a Y e justo em relao sociedade, mas
ainda assim de m-f, porque X tem conhecimento da violncia que praticou, e perante
sociedade, ainda de m-f. Y proprietrio do imvel, e como proprietrio que , ele
possuidor, e segundo Jhering, todo proprietrio , necessariamente, possuidor, mas nem todo
possuidor necessariamente proprietrio.
A ocupao de W gera deteno no perodo em que X no retorna (30 dias). Depois de
30 dias, a apreenso de W passa a ser posse, conforme art. 1.208, segunda parte. W
possuidor injusto em relao a X, mas possuidor justo em relao sociedade. A posse de Z
injusta e de boa-f, e injusto porque a acessio possessionis a ttulo universal por causa
mortis, no altera o carter da posse. E pode ser de boa ou m-f, a depender se ele conhecia a
forma em que W praticava a posse.
vii)
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29-03-
Correo das questes.
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05-04
Correo das questes 3 e 4 (escritas em itlico).
A intermediria vai at efeito jurdico da posse (inclusive), que estudaremos.
Perda da posse elencamos seis hipteses para a perda da posse, e j comentamos trs.
iv) Perde-se a posse quando a coisa, que o seu objeto, colocada fora do comrcio: as
coisas fora do comrcio quando so apreendidas, essa apreenso gera deteno. A apreenso
de uma coisa que se encontra fora do comercio gera deteno, e isso porque as coisas fora do
comrcio no podem ser objeto da propriedade e/ou da posse do particular. Ex. X possuidor
de um imvel, e esse imvel por interesse social, necessidade ou utilidade pblica
desapropriado pelo Estado, pagando-se uma indenizao prvia. S que apesar do ato
expropriatrio, X continua apreendendo o imvel at a sua desocupao efetiva. Como os bens
pblicos esto fora do comrcio, essa apreenso de X a partir do ato expropriatrio deteno.
Ento o X que tinha a posse, a partir do ato tem deteno.
v) Tradio: comentamos quando falamos da aquisio, que serve para a perda tambm.
Tradio nada mais do que a transferncia da coisa, da posse, seja da coisa mvel ou imvel.
vi) Pela impossibilidade do possuidor exercer um direito: essa impossibilidade pode ser
fsica ou jurdica. Ex. X e Y so dois imveis vizinhos, e X1 titular da posse do imvel X, ao
passo que Y1 titular da posse do imvel Y, e se estabeleceu uma servido predial de transito
entre os imveis X e Y. Y1 construiu um muro por onde X1 passa, e desrespeitando a prpria
servido estabelecida constri um muro. Com isso, ele impossibilita que X1 exera a posse da
servido predial de transito. X1 pode ingressar em juzo e exigir isso de Y1.
iii) Por um terceiro sem mandato com posterior ratificao: h uma confirmao
posterior. Ex. X vai a uma loja e adquire um refrigerador, e fica acordado que esse refrigerador
ser entregue at sexta feira (5 dia til). X comenta com Y que comprou. Na sexta, por volta
da meio dia X precisa sair de casa, e no tem ningum que mora com ele. Ento, X sai de casa e
vai pagar as contas. Acabou de sair, chega o caminho, que toca a campainha. Y percebendo o
movimento pergunta para o motorista se o refrigerador, e ai manda deixar na garagem de Y,
que depois que X chegar ele o entrega. Quando X chega, Y lhe entrega o refrigerador, s que o
caminho chegando na loja, o gerente fica doido pela entrega a terceiros. A o gerente liga
para X e pergunta se Y entregou o refrigerador, caso em que ele confirma a entrega. Y adquiriu
a posse sem mandato e X a ratificou posteriormente.
Ns seguiremos a classificao do Cdigo Civil, que foi a mesma utilizada no CC/16, que
a classificao do Bevilaqua, que enxerga 7 efeitos jurdicos para a posse, quais sejam:
i) Pagamento de indenizao pela realizao de benfeitorias e o direito de reteno
(arts. 1219 e 1220, CC): Benfeitoria toda obra ou despesa realizada ou dispendida de uma
coisa principal, com o intuito de conserv-la, melhor-la ou embelez-la. Quando o intuito
conservar a coisa, ns estamos diante da benfeitoria necessria, por exemplo, o pagamento da
tributao incidente no imvel. Outro exemplo, a reparao feita nas fundaes de um imvel
para evitar sua ruina. Outro exemplo, reparo feito no telhado de um imvel para por fim a uma
infiltrao existente, que poderia tornar o imvel inabitvel. Outro ex. pintura de um imvel
para por fim a uma infiltrao que tornaria um imvel inabitvel e etc.
Benfeitoria til visa facilitar, melhorar o uso da coisa principal. Ex. a troca de escadas por
rampa de acesso. A construo de mais um quarto no imvel para ampliar as suas dimenses e
35
facilitar o seu uso, melhorar o seu uso. Outro ex. a pintura interna de um imvel para torna-lo
mais claro.
Benfeitoria volupturia a feita por mero recreio, de mero deleite, que visa embelezar a
coisa principal. Ex. colocao de metais preciosos na parede do imvel. Outro ex. a construo
de um jardim no imvel. Outro ex. A pintura de um imvel para torna-lo mais belo, mais
aprazvel.
No a natureza da obra ou da despesa que vai determinar o tipo de benfeitoria, mas
sim a finalidade da obra.
Anlise do art. 1219 e 1220, especialmente quando o indivduo realiza benfeitorias e
exerce posse de boa e m-f, cujos efeitos so diferentes.
O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e uteis
realizadas na coisa, a ser restituda, como tambm tem direito ao levantamento, quando
possvel, das benfeitorias volupturias ou da indenizao, quando no for possvel o seu
levantamento. Pode ainda o possuidor de boa-f exercer o direito de reteno, isto , de no
restituir a coisa a quem passar a exercer a posse at que lhe seja paga a indenizao
correspondente s benfeitorias realizadas.
J o possuidor de m-f somente tem direito indenizao referente s benfeitorias
necessrias realizadas, no podendo exigir essa indenizao em relao s benfeitorias teis e
volupturias, no tendo o possuidor de m-f, em nenhuma hiptese, a prerrogativa do
exerccio do direito de reteno.
ii) Percepo dos frutos (arts. 1214 a 1216, CC): perceber o ato material de comer, de
apanhar, de separar da coisa principal o fruto pendente. Ento, retirar uma laranja da
laranjeira um ato de percepo.
Fruto, por sua vez, toda utilidade extrada de uma coisa principal sem que a extrao
implique uma alterao na essencial/substancia da coisa principal, sendo essa extrao
peridica. Ex. laranja retirada da laranjeira.
Produto toda utilidade extrada de uma cosia principal em que a extrao implica em
uma alterao da essncia/substancia da coisa principal, uma diminuio progressiva da fonte,
que leva o seu exaurimento, o seu esgotamento. Ex. pedras extradas de uma pedreira.
Petrleo extrado dos postos petrolferos. Quando o produto explorado economicamente,
aplica-se a ele as regras do fruto previstas no Cdigo Civil. Ento, se eu tenho uma fazendo, e
nessa fazenda existe uma pedreira, e eu extraia essas pedras para vende-las, juridicamente
essa questo ser tratada como fruto, porque estou explorando economicamente o produto, e
aplicam-se a ela as regras do fruto.
Classificao dos frutos:
i) Quanto origem - o fruto pode ser:
Natural: aquele que resulta da ao exclusiva da natureza, ex., laranjas em uma
laranjeira, um bezerro que nasce.
Industrial: aquele que resulta da ao humana. Ex. pneus produzidos por uma indstria
pneumtica.
Civis: so aqueles que resultam de um rendimento, como alugueis em uma locao,
como o juros de capital.
iii) Posse ad interdicta (arts. 1210 e sgts, CC, e arts. 554 a 568, NCPC).
iv) Responsabilidade Civil pelo perecimento ou deteriorao da coisa possuda (arts.
1217 a 1218, CC).
v) Posse ad usucapione:
vi) nus probatrio de quem contesta a posse de outrem.
vii) A posse como um instituto de socorro da propriedade, a posse como primeira linha
de defesa do domnio.
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06/4
O possuidor de boa f tem direito aos frutos percebidos enquanto essa
posse durar, devendo restituir os frutos pendentes e colhidos antecipadamene.
Cessada a boa f os custeios do colhimento.
O possuidor de m f deve restituir todos os frutos: percebidos,
pendentes, colhidos antecipadamente, respondendo ainda pelos frutos que
deixou de colher, tendo, no entanto, direito s despesas de custeio e produo
dos frutos restituidos evitando o enriquecimento sem causa.
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DIREITO DE PROPRIEDADE
Conceito analtico: adotado pelo Cdigo Civil, previsto no caput do art. 1.228,
consiste em dizer que a propriedade o poder e o direito de usar, gozar, e
dispor de uma coisa e de reav-la onde ela estiver, das mos de quem
injustamente a possuir ou detiver. Tambm no o mais apropriado
doutrinariamente falando pois deixa de lado algumas caractersticas
importantes.
CARACTERSTICAS
1) COMPLEXIDADE
2) ELASTICIDADE
3) ABSOLUTEZ
4) EXCLUSIVIDADE
5) PERPETUIDADE
---
12-04
Ademais, existe ainda uma diviso que classifica a posse em: i) Posse de fora nova; e ii)
Posse de fora velha. A posse de fora nova exercida dentro do prazo de ano e um dia a
contar do esbulho ou turbao, ao passo que a posse de fora velha aquela exercida aps
esse perodo.
Quando estamos diante da posse de fora nova, o esbulhado ou turbado pode requerer
em sua ao possessria a concesso de medida liminar, para ser imediatamente reintegrada a
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manuteno da posse imediata, sem aguardar a sentena definitiva. Aps esse perodo, a
posse ser de fora velha, e a questo sobre a concesso de liminar discutvel, pois embora o
STJ diz ser possvel a concesso, o professor diz que o direito est precluso. Na petio inicial
que solicitar a concesso de medida liminar, o Autor ter que falar: i) que exercia a posse; ii)
que contra ele foi praticado o esbulho ou a turbao possessria; iii) a data do esbulho ou
turbao; iv) que ele, o autor, foi privado da posse. Tem que ficar muito claro esses requisitos
para que o juiz conceda a medida liminar. A concesso da liminar uma deciso interlocutria,
que ser atacvel por meio de agravo de instrumento.
Princpio da fungibilidade - Art. 554, CPC Conforme esse princpio, o juiz pode
converter uma ao possessria em outra, conforme os fatos forem se alterando no curso do
processo, bastando, tais fatos, serem informados pelo Autor da ao.
Art. 1.218. O possuidor de m-f responde pela perda, ou deteriorao da coisa, ainda
que acidentais, salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando ela na posse do
reivindicante.
O possuidor de m f civilmente responsvel devendo pagar uma indenizao no caso
de perecimento deteriorao da coisa possuda ainda que acidentais, se exonerando desta
responsabilidade se provar que o perecimento ou deteriorao teria ocorrido se a coisa se
encontra-se na posse do reivindicante.
Exemplo: W adquire a posse do automvel tendo conhecimento da posse injusta
exercida por X, sabe que furtou o veiculo, Dessa forma a posse de W de m f. Como de m
f ele ir responder pelo perecimento ou deteriorao.
W exerce a posse de m f esta dirigindo e a barra de direo se rompe levando o carro
ao rio, isso tendo em vista um defeito de fabricao. Neste caso se exonera, porque tambm.
vi) nus probatrio de quem contesta a posse de outrem: consiste no dever de nus
probatrio daquele que contesta a posse de algum, ou seja, se voc falar alegar que
proprietrio e quer a posse da coisa, ter que provar.
vii) A posse como um instituto de socorro da propriedade, a posse como primeira linha
de defesa do domnio:
DIREITO DE PROPRIEDADE
Conceito analtico: adotado pelo Cdigo Civil, previsto no caput do art. 1.228, consiste
em dizer que a propriedade o poder e o direito de usar, gozar, e dispor de uma coisa e de
reav-la onde ela estiver, das mos de quem injustamente a possuir ou detiver. Tambm no
o mais apropriado doutrinariamente falando pois deixa de lado algumas caractersticas
importantes.
CARACTERSTICAS
1) COMPLEXIDADE
2) ELASTICIDADE
3) ABSOLUTEZ
4) EXCLUSIVIDADE
5) PERPETUIDADE
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13-04-2016
uso da propriedade do imvel. O carro, ser proprietrio de um carro, tem o exerccio do direito
de uso ao utilizar o veculo para se deslocar.
Ius fluendi (direito de gozo) a prerrogativa que tem o titular da coisa de extrair do
bem toda e qualquer utilidade ou fruto que a coisa possa oferecer. Ex. a locao de um imvel.
Quando se loca um imvel e recebe os alugueis, estamos exercendo o direito de gozo, pois
estamos extraindo da coisa os frutos civis que a coisa pode oferecer. A mesma coisa o
quadro, que ao invs de colocar o quadro na sala para exercer o direito de uso, eu loco o
quadro para uma pinacoteca, e recebe, naturalmente, rendimentos, alugueis, e sendo assim,
aqui exerce o direito de gozo, que integra o direito de propriedade. Se temos arvores frutferas
em nosso imvel, e extramos dessa arvore os frutos, a utilidade, exercemos o poder de gozo
desse imvel, em relao s arvores que so acessrios desse imvel, coisa principal. No caso
do carro, se locarmos o carro, exercemos o direito de gozo, ou seja, o ius fluendi.
Ius disponendi ou abudendi (direito de disposio) a prerrogativa que tem a pessoa
de alienar a coisa, objeto de seu direito, ttulo gratuito ou oneroso. Ex. se uma pessoa
empresta um imvel a outrem, ele exerce o seu poder de disposio ttulo gratuito. Ou se ele
vende o imvel que lhe pertence, ele exerce tambm o poder de disposio, s que a a ttulo
oneroso. O poder de disposio ou direito de disposio, permite que o titular da coisa, da
propriedade, abra mo da prpria coisa, titulo gratuito como no comodato, ou a ttulo
oneroso, como na compra e venda
Ius persequendi (direito de sequela) a prerrogativa que tem a pessoa de perseguir a
coisa, objeto do seu direito, onde ela estiver, e reav-la das mos de quem injustamente a
possuir ou detiver. Ex. indivduo tem um carro que levado furtado para Porto Alegre. Em que
pese a distancia, o indivduo continua sendo proprietrio do veculo e pode busca-lo onde ele
estiver, e reav-lo de quem injustamente o possuir ou detiver. A sequela resultante da
aderncia, ou seja, voc titular de um direito real, e o direito de propriedade que um direito
por excelncia, o direito de propriedade adere coisa.
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19-04-2016
Trataremos dos limites impostos absolutez, motivados pelo interesse privado, que
tambm so oriundos de determinaes normativas. O CC tem um capitulo prprio que
determina esses limites, que o que trata do direito de vizinhana, art. 1277 a 1313, CC.
O direito de vizinhana um complexo de normas e princpios que restringem a
absolutez da propriedade, a fim de que possa existir uma convivncia harmnica entre os
vizinhos, alcanando-se, assim, a paz e a segurana jurdico-social.
Ento, quando estudamos o direito de vizinhana, verificamos que no podemos fazer
em nossa propriedade o que desejamos, sem limites. Ns podemos sim exercer a absolutez da
propriedade, mas dentro de certos parmetros, sem que o uso da nossa propriedade possa
causar interferncias na propriedade vizinha. Tem que existir uma convivncia harmnica, pois
se fizssemos do nosso modo o que desejssemos sem limites, a convivncia entre vizinhos
seriam insuportveis. Dentro de certas restries e limites que a legislao impe, ainda assim,
a convivncia entre vizinhos se torna insuportvel.
Iniciaremos agora o estudo do direito da vizinhana, tratando do subitem chamado de
DO USO NOCIVO DA PROPRIEDADE. O que se espera do proprietrio que ele use o imvel de
forma normal, sem causar interferncias nas propriedades dos vizinhos.
Por outro lado, o uso considerado anormal, e portanto, nocivo, quando o proprietrio
do imvel o utiliza e causa interferncias segurana, ao sossego e sade dos proprietrios
vizinhos. O uso nocivo quando o proprietrio do imvel causa interferncias segurana, ao
sossego e a sade dos vizinhos, e neste caso temos o exerccio anormal, nocivo da
propriedade.
A jurisprudncia aponta vrias hipteses que exemplificam a interferncia segurana,
ao sossego e sade dos proprietrios dos imveis vizinhos. Veremos alguns, mas tem vrios.
Em relao segurana, o que se entende por uso nocivo? A manuteno de depsitos
clandestinos de bojes de gs e de fogos de artifcios. Ou ainda, a manuteno de depsitos
clandestinos de plvoras. Isso bota em risco segurana dos vizinhos. A construo feita na
propriedade vizinha, que na sua origem coloca em risco o imvel vizinho , por exemplo,
muros de arrios?, que os muros construdos na linha do imvel. O muro tem uma inclinao,
podendo cair na propriedade vizinha, botando em risco a segurana do vizinho. Manuteno
de pitbulls em imveis, que coloca em risco a propriedade e tambm aos vizinhos. Isso uma
forma de causar interferncia propriedade vizinha. Portanto, vrias situaes podem
determinar esse uso nocivo, esse uso anormal da sociedade, desde que cause interferncia na
segurana dos imveis vizinhos
Quanto ao sossego, podemos citar a emisso de sons em alturas altas demais. Templos
religiosos, como da Renovao Carismtica, igrejas protestantes. Tambm casas noturnas.
Instrumentos musicais tocados em imvel sem isolamento acstico. Sons emitidos por animais.
Papagaios, araras.
Quanto sade, podemos citar industrias, fbricas que emitem poluentes na atmosfera
e muitas vezes nos rios que abastecem uma determinada regio. Dependendo do grau de
poluio, isso pode interferir diretamente na sade dos vizinhos e um exemplo de uso nocivo
da propriedade. Outro caso tambm o de uma pessoa que estava adoentada, e era doena
contagiosa, sendo ela mantida dentro de um condomnio, e pelo fato de ser mantida dentro
do condomnio, entendeu o juiz que isso caracterizava o uso nocivo da propriedade, porque
ela tinha capacidade de contaminar outros moradores. Outro exemplo, um sujeito mantinha
em sua sociedade uma funilaria, oficina na garagem de sua casa, s que o odor da tinta estava
muito forte. Cara que no limpa o terreno, acumulando roedores indo aos imveis vizinhos,
podendo transmitir doenas.
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Tolerabilidade o critrio mais utilizado pelo juiz, e por isso mais importante. Os demais
servem s para complementar. Mas o juiz no est obrigado a utilizar os quatro critrios ou
qualquer um deles. A tolerabilidade pode ser vista sob dois ngulos: a) tolerabilidade objetiva;
e b) tolerabilidade subjetiva.
A tolerabilidade objetiva diz respeito comunidade, pois o juiz analisa se o uso do
imvel ou no tolervel por uma coletividade, por uma comunidade e no isoladamente por
um vizinho que reclama. comum nos templos religiosos, nas manifestaes litrgicas, no
reclamar apenas um vizinho, mas sim uma coletividade de vizinhos, isto , dois ou mais
vizinhos, que se manifestam, seja como testemunha, e reclamam do som emitido. A mesma
coisa so bares, casas noturnas. Quando a tolerabilidade objetiva, evidente que o critrio
torna mais palpvel a demonstrao do uso nocivo da interferncia efetiva existente.
Quando ela objetiva o juiz tem critrio mais palpvel para formar sua convico, mas
pode ser que ela seja subjetiva, que s uma pessoa reclame e que efetivamente ela tenha
razo. Ex. cidade do interior que tinha por volta de 5 mil habitantes, existindo no local uma
nica indstria que emprega por volta de 2 mil habitantes. Ento, o vizinho pai de uma criana,
entrou com ao dizendo que seu filho acaba sendo prejudicado, porque havia emisso de um
poluente na indstria, que atacava os pulmes da criana, e de fato a criana entrava em crise,
uma bronquite asmtica, alrgica, quando estava na casa dele. E ningum em torno da fbrica
reclamava disso, logo, a tolerabilidade era subjetiva. O juiz mandou periciar a fbrica, exigiu
tambm que fosse realizado um laudo mdico na criana, e foi comprovado cruzando as
informaes que era realmente um poluente emitido pela indstria que atacava a criana, a
sua bronquite alrgica, asmtica. E apesar de ningum reclamar em torno, o juiz considerou o
pedido do autor, e determinou o pagamento de uma indenizao, pois mandar a fbrica sair
do local o transtorno social seria muito maior. Ento o juiz determinou o pagamento de uma
indenizao, eles acabaram transacionando uma situao, em que a indstria pagaria
indenizao, mas com a seguinte condio: se o pai vendesse o imvel e comprasse um imvel
distante da indstria, sendo que a indstria pagaria a complementao do preo. A casa foi
vendida, a indstria colocou um dinheiro e todos foram feliz para sempre.
O segundo critrio se refere aos usos e costumes da regio: as vezes a pessoa reclama da
interferncia porque ela relata uma interferncia em sua regio, que no era to comum onde
ela morava. Ex. uma pessoa que mora nos Jardins, em que o silencio bem maior. Se o sujeito
for para Vila Madalena, ele sofrer uma interferncia muito maior, porque ele vem de uma
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regio que os usos e costumes so outros. Ou uma pessoa que mora em SP e vai morar em So
Bernardo cheio de industrias emitindo poluentes. Pessoas que moram em penso, e tinha um
senhor que morava nessa penso h muitos anos. Ele foi ficando velho, doente, e a dona da
penso colocou ele para morar com exclusividade em um quarto, j que os outros quartos
eram utilizados coletivamente. Havia um msico, em que o cara ensaiava todo dia a bateria, o
velho reclamava muito, e ningum mais reclamava. O velho no se conformava, e a consultou
um advogado e o advogado entrou com ao. O juiz foi muito sensvel situao, pois
determinou que se fosse realizada uma percia no local. Veio o perito para verificar o volume
de som emitido em cada quarto da penso, e no quarto do velhinho a emisso do som era
mais intenso, e o juiz concluiu que o velhinho tinha razo. E assim, o juiz entendeu que havia a
interferncia subjetiva, e apesar dos demais no reclamarem, o juiz entendeu que era uma
questo de tolerabilidade subjetiva. Pode acontecer isso levando em considerao os usos e
costumes.
Natureza da interferncia: esse critrio estritamente tcnico, pois o juiz vai se servir de
percia, vai determinar se realiza o exame tcnico, o exame pericial para concluir, para formar
a sua convico se existe ou no uso nocivo da propriedade. Conforme dito, ele pode
determinar qualquer espcie de percia. Se for uma questo de sade, ele vai mandar que o
autor seja examinado, seja emitido um aludo mdico. Se for questo de poluio, determinar
emitir o grau de poluentes emitidos. Se for questo de sossego, por exemplo, uso intenso de
som, vai mandar medir essa intensidade e assim por diante. Essa uma prova tcnica, um
critrio que leva em considerao uma prova tcnica caso a caso.
Pr-ocupao: significa que quem em primeiro lugar ocupou a regio. Aquele que
reclamava da interferncia do uso nocivo da propriedade vizinha ou aquele que supostamente
causa interferncia do uso nocivo da propriedade, inclinando-se o juiz favor de quem
primeiro ocupou a regio. Ex. H uma indstria instalada regio, determinado bairro, e est l
por vinte anos, e nunca ningum reclamou, nunca nenhum vizinho fez meno a reclamar.
Exige-se na regio uma pessoa que agora reclame, informando que os poluentes emitidos
interferem na sua sade. claro que o juiz no pode aplicar esse critrio isolado, mas pode
levar em considerao esse critrio, dizendo que o problema est com o indivduo e no com a
indstria, j que estava l por mais tempo. J se fosse o contrrio, o juiz poderia dar razo ao
vizinho tambm. Esse critrio no suficiente para determinar se o uso nocivo ou no,
devendo ser aplicado conjuntamente.
- Ao demarcatria: quando se requer que seja demarcado o solo, para apontar onde
comea e onde termina a sua propriedade e onde comea e termina a do vizinho.
- Aes possessrias: imagine o vizinho em uma fazenda, que avana a sua cerca para
dentro da fazenda vizinha. Isso comum acontecer. Pede-se para remover essa cerca,
propondo essa ao possessria para por fim a turbao, esbulho.
Em matria de servido predial tem duas aes muito prximas, quais sejam:
- Ao confessria: requer do juiz a declarao da servido predial.
- Ao negatria: requer do juiz a declarao de que no existe servido predial
constituda. Dentre outras.
Vamos ver agora um segundo subitem dentro do direito de vizinhana, que pode ser
dado o nome de NORMAS DE VIZINHANA RESTRITIVAS SIMILARES SERVIDO PREDIAL.
Arvores Limtrofes
i) Quando uma rvore se encontra plantada entre dois imveis vizinhos, essa rvore
pertence a ambos os proprietrios independentemente do tronco estar mais inclinado para o
vizinho ou para o outro, existindo na situao, um condomnio forado ou legal, tendo cada
vizinho 50% da rvore. claro que se a rvore em uma situao muito excepcional estiver na
linha divisria de trs imveis, por exemplo, exatamente na linha de dois imveis que so
paralelos e perpendiculares a um terceiro imvel, a rvore pertencer aos trs. Os frutos dessa
rvore tambm pertencero na base de 50% para cada proprietrio vizinho.
ii) A arvore se encontra plantada 100% em um imvel e os seus frutos naturalmente se
soltam da rvore, se liberam da rvore, e se depositam no solo da propriedade vizinha. Aqui
ns temos duas situaes, se o solo da propriedade vizinha for particular, os frutos ali
depositados pertencero ao dono do solo, e por outro lado, se o solo for pblico, se a
propriedade for pblica, os frutos pertencero ao dono da rvore.
iii) A rvore se encontra 100% plantada em um imvel e os seus galhos ou razes
ultrapassam a extrema dos prdios, ou seja, a linha divisria entre os imveis e penetram na
propriedade vizinha. Pode o proprietrio vizinho podar, cortar os galhos e razes at a extrema
dos prdios sem a necessidade de autorizao do dono da rvore. mais um exemplo de
autotutela do direito, em que a lei autoriza a justia feita pelas prprias mos. claro que o
vizinho tem que tomar o cuidado para fazer esse corte, porque ele pode matar a rvore e ser
responsabilizado. Essa autotutela no pode ser realizada entre rvores que so pblicas, que
esto na rua, mas sim entre propriedades vizinhas.
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20-04-2016
2) Passagem de Pessoas
3) Passagem de ambos sulterrenos (condutores): pelo imvel vizinho, para alcanar o
servio pblico no diretamente. Assim, o vizinho obrigado a autorizar a passagem, mas ser
indenizado.
Do direito de Tapume/Tapagem:
Tapumes so muros, cercas, valas, paredes, muros e etc. Tem como objetivo de impedir
o transito de pessoas ou animais de um imvel a outro, e tambm de preservar o direito a
intimidade de cada imvel. Cada proprietrio tem o direito de construir o tapume na linha
divisria, e construindo o tapume na linha divisria, ele pertencer a ambos proprietrios
vizinhos.
Construir tapume na linha divisria entre 2 imveis, faz com que esse tapume pertena a
ambos proprietrios vizinhos, na forma de condomnio forado ou legal (art. 1327 a 1330, CC).
Os dois vizinhos devem contribuir economicamente com a construo. Se somente um
construir, notificar o outro para contribuir, se no colaborar, o vizinho que construir, poder
cobrar do vizinho que no colaborou.
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Do direito de Construir:
- Abertura de uma janela: Se eu quiser abrir uma janela e essa janela est na frente da
propriedade vizinho, dever ter uma distncia mnima de 1,5 m.
- Distanciamento entre dois telhados: deve haver uma distncia mnima de 10 cm para
que a gua da chuva no caia no imvel vizinho, e sim na via.
Essa duas situaes acima so restries de interesse privado (art. 1254 a 1313).
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26-04-2016
automvel, ainda que se estabelea um rodzio entre eles. Isso, em uma certa medida,
excepcionaria a regra que determina que a propriedade deva ser exclusiva. Mas os clssicos,
mesmo na hiptese da copropriedade, dizem que existe sim a exclusividade aqui na
copropriedade, porque cada condmino, cada coproprietrio tem exclusividade na sua frao
ideal, na sua frao abstrata.
Do ponto de vista do Professor, a exclusividade cai por terra na hiptese de condomnio.
Contudo, na OAB e nas provas para falar que cada condomnio tem exclusividade na sua
frao ideal.
Quando falamos em exclusividade, ns pensamos em um estado individual do direito.
Em Roma, o centro do direito era a propriedade e no o ser humano. Na idade mdia mudou
um pouco essa questo, pois a propriedade imvel era o centro da economia, e o senhor
feudal no tinha domnio da propriedade, e distribua na forma de enfiteuse os imveis para
os vassalos. Eles pagam um foro para o senhor feudal para manter a exposio das ervas.
Perdeu um pouco do carter exclusivo.
Com a Revoluo Francesa, manteve-se a fase de Estado individual do direito, em que se
tinha como centro do direito propriedade e a igualdade que era formal.
Na segunda metade do sculo XIX, em decorrncia da Revoluo industrial, comea a
mudar o carter econmico-jurdico tanto da Europa como dos EUA, pois empregados so
obrigados a trabalharem muito.
Bem estar social surgiu depois, e, que se comeou a se levantar a bandeira do bem estar
comum, de uma viso comum do direito que mais valoriza o ser humano do que a
propriedade. Passou a sair do estado individual do direito e passa a ter a viso social do direito.
Ex. marxismo. O centro do direito passa a ser o humano, e a igualdade aplicada era a material.
Dentro desse contexto de Estado Social do Direito, passa a existir o que se chama de
funo social da propriedade. A viso da propriedade individualista comea a ser
desmascarada. Em todo o planeta, de um modo geral, tratam da funo social da propriedade.
No quer dizer que a propriedade deve ser vista s de modo social, mas ela deve atender a
essa funo social, de maneira que atendendo a funo social, ela estar atendendo a funo
individual da propriedade. Ento, a referncia passa a ser o contrrio do que era.
A CF explicita a necessidade de atender a funo social nos arts. 184 a 186. Atender a
funo social de um imvel rural, por exemplo, torna-lo produtivo. No poderia, por
exemplo, ter escravo. Tornar o imvel produtivo, respeitando a relao de trabalho entre
empregado e empregador do prprio imvel. Fazer com que essa funo social atenda uma
economia planejada, ou seja, se na regio se planta laranja, no se poder plantar outra coisa.
Para atender, tornar a propriedade produtiva, tem que se preencher os requisitos desse artigo.
Na regio urbana, a destinao social a moradia, a habitao. Eu posso ter 10 imveis,
morar em um e alugar 9. Os 10 imveis esto atendendo a funo social, pois estou
possibilitando que as pessoas tenham imvel para morar.
Se a propriedade no cumpre a sua funo social, os grupos que queriam cumpri-la
muitas vezes o ocupam, para com base na CF, ocorra o cumprimento da funo social. claro
que esse ponto de vista foi bombardeado.
a) Pr-diviso
b) Pr-indiviso
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27-04-2016
Classificao:
Quanto origem:
a) Convencional: quando resulta de um acordo de vontades. P. ex. X, Y e Z, resolvem
adquirir um apartamento. Os motivos que levam ao acordo so variveis. O fato que os trs
indivduos se renem e resolvem adquirir a coisa em conjunto ou como copropriedade, e
estabelecem para qualquer um uma frao ideal. Na prpria escritura de aquisio consta a
frao ideal de cada dono. Qualquer deciso em torno da coisa, objeto do condomnio,
tomada pela deciso da maioria dos condminos qualitativamente considerados (maior
frao).
b) Incidental: o condomnio eventual, isto , aquele que resulta de uma eventualidade,
de uma situao no acordada pelas partes. Ex. sucesso, em que X pai de X1, X2 e X3. Esse
pai seja solteiro ou vivo e falece. Ele deixa um imvel como objeto de sucesso patrimonial.
Esse imvel ser herdado por seus trs filhos, e vai se estabelecer entre eles um condomnio,
porm, no um condomnio acordado, desejado, mas sim um condomnio resultando de uma
situao eventual, circunstancial. Ento, necessariamente os coerdeiros so condminos do
imvel deixado por X.
c) Forado ou legal: o condomnio que resulta de uma circunstncia ftica que a lei
atribui a qualidade de condomnio. Quando falamos em condomnio forado ou legal, estamos
diante de um condomnio especial. Ex. paredes, muros, cerca, valas e etc., que esto
disciplinadas pelo art. 1.327 a 1.330, CC, e o caso tambm das arvores limtrofes, que
plantada entre os dois imveis. A construo de uma linha divisria de uma parede, de um
muro, por exemplo, pertence na forma de condomnio a ambos os proprietrios vizinhos. E
aquele que constri pode exigir do outro vizinho o reembolso pela despesa feita. No
ocorrendo o reembolso, aquele que pagar a despesa a eles pertinentes, no poder o muro, a
cerca ou parede da linha divisria. Portanto, ambos os sujeitos devem contribuir
financeiramente, e o que no contribuir fica proibido de usar o muro. Aquele que construir por
si s o muro, parede ou cerca, deve notificar o outro para que ele pague, faa o reembolso,
pague a parte que devida, sob pena de no o pagar, aquele que construiu ficar proprietrio
exclusivo do muro, da parede construda e etc. Mas um condomnio forado, porque a lei
determina que essa construo feita na linha divisria pertena a ambos os proprietrios. A
arvore limtrofe comentamos tambm, porque quando plantada na linha divisria entre dois
imveis, ela pertence a ambos os proprietrios vizinhos, no importando se o tronco est mais
para um lado do que para o outro.
Quanto ao objeto:
a) Universal: o condomnio ser universal quando disser respeito coisa como um todo.
Ex. X, Y e Z se tornam condminos de uma fazenda. universal porque envolve a fazenda toda,
o campo central, a piscina da fazenda e etc., ou seja, todos so donos sem exceo. Nesse
caso, o condomnio universal.
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b) Particular: quando disser respeito a uma parte da coisa, objeto do condomnio. Ex.
Somente parte da fazenda se torna objeto do condomnio, por exemplo, campo agrcola, de
maneira que o restante da fazenda continua a pertencer a um s proprietrio ou a dois
proprietrios. Fato que apenas parte da fazenda acaba sendo objeto do condomnio.
Um imvel de 2 mil metros quadrados, e trs pessoas se tornam condminas do imvel
como um todo. Aqui se estabelece um condomnio universal, pois toda a coisa passa a ser
objeto do condomnio. Ele pode fazer o desdobramento da matricula ou o compromisso de
compra e venda, apanha 500 metros quadrados e estabelece um condomnio entre X, Y e Z.
Em relao ao todo o condomnio particular, porque s uma parte do imvel passou a ser
objeto do condomnio. O mais comum o condomnio universal, a universalidade em si, a
coisa como um todo, mas existem situaes em que o condomnio particular.
Quanto necessidade:
a) Permanente: o menos comum, e consiste no condomnio considerado perptuo,
que somente deixa de existir se a coisa, objeto do condomnio, perecer. Ex. condomnio
forados ou legais, pois a arvore plantada na linha divisria, por exemplo, um condomnio
permanente, e somente deixar de existir se a arvore for destruda totalmente. Se no
perecer, no for destruda, o condomnio continuar existindo necessariamente, de forma
perptua. As propriedades podem ser alienadas, negociadas, mas o condomnio continuar a
existir, sem sofrer nenhuma alterao. a exceo.
b) Transitrio: a regra, e consiste no condomnio que existe por um perodo, ainda que
seja um perodo longo, e o que acontece na maioria dos condomnios incidentais e
convencionais. O condomnio existe por um perodo, mas a qualquer perodo o condmino
pode requerer a extino do condomnio, no importando a frao que a pessoa tenha da
propriedade. Assim, mesmo com a frao mnima pode extinguir o condomnio. J na
Alemanha para ocorrer a extino do condomnio todos devem concordar. Aqui basta que um
condomnio queira, independentemente de sua frao ideal. Depois veremos que se a coisa
for indivisvel, os condminos tem preferncia em relao a terceiro, na aquisio dessa frao,
e se dois ou mais condminos se interessarem, ter preferncia entre eles o que realizou maior
benfeitoria no imvel, e no havendo isso, o que tiver maior frao.
O condomnio pode ser levado extino por trs motivos, basicamente:
i) Em razo da incapacidade civil de um dos condminos.
ii) Em razo da ausncia (jurdica) de um dos condminos. Hiptese que o cara deixa seu
domicilio sem indicar o seu paradeiro.
iii) Em razo de uma incompatibilidade entre os condminos.
Quanto forma:
a) Pro-diviso: a coisa, objeto do condomnio, divisvel de fato e indivisvel de direito.
similar composse. Ex. trs indivduos, X, Z e Y se tornam condminos de um terreno de 1000
metros quadrados, a escritura consta que os trs so donos, mas de fato, cada um constri em
uma rea de terreno especifica o seu imvel, usando uma rea exclusiva. X usa 300 m, Y
400m, e Z 300m. De direito cada um deles tem a propriedade toda, embora seja a coisa
divisvel de fato.
b) Pro-indiviso: aquele em que a coisa, objeto do condomnio, indivisvel de fato e
indivisvel de direito. Ex. X, Y, e Z se tornem coproprietrios de um automvel, de um
apartamento, de um cavalo.
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03-05-2016
Para cada direito, corresponde um dever, e para cada dever corresponde um direito.
Assim, quando falarmos em um direito, ele ter tambm um dever. Tem dois aspectos, o
interno que envolve a relao entre
Direitos e deveres dos condminos (aspecto interno, que envolve a relao entre os
condminos)
Direitos e devedores dos condminos (aspecto externo, que envolve a relao dos
condminos entre terceiros).
Aspecto Interno
Os arts. 1.314 a 1.318 apresentam alguns desses direitos, que destacaremos a seguir. O
primeiro grande direito/dever do condmino que cada condmino, independentemente de
sua frao ideal, pode usar a coisa, objeto do condomnio como um todo, sem que seja
alterada a destinao econmica da coisa pelo voto da maioria absoluta dos condminos,
qualitativamente consideradas. Ex. Uma fazenda em que X tem 20%, Y 29% e Z 51%. A questo
colocada se essa fazenda ter destinao agrcola ou pecuarista. X e Y decidem pela atividade
agrcola, ao passo que Z decide pela atividade pecuarista. A vontade da maioria absoluta,
qualitativamente considerada, determina que a atividade seja pecuarista. Embora sejam dois
votos contra um, no o voto quantitativamente considerado, mas sim o qualitativamente
considerado, da maioria absoluta. X, Y e Z podem utilizar a fazenda como um todo, desde que
a fazenda seja pecuarista. Se ele no alterar a destinao econmica, ele pode usar 100% da
fazenda.
O segundo direito que tem o condmino, relativo percepo dos frutos, pois cada
condmino pode perceber os frutos de acordo com a sua frao ideal. O condmino vai
perceber os frutos de acordo com o percentual de sua frao ideal. Ex. imagine que a fazenda
gere rendimento (que um fruto civil) de 100 milhes por ms. A rigor, x que tem 20% ficar
com 20 milhes. Y ficar com 29 milhes e Z com 51 milhes. Essa a regra, salvo disposio
em sentido contrrio, pois se as partes resolverem que Y fique com 80%, a que se respeitar o
acordo, a deliberao.
Como dever, cada condmino deve contribuir com as despesas comuns da coisa objeto
de condomnio, de acordo com as suas fraes ideais, ou proporcionalmente s suas fraes
ideais, salvo disposio em sentido contrrio. A fazenda tem despesa mensal de 10 milhes, e
a rigor X contribui com 2 milhes, Y com 29% das despesas, que seria 2 milhes e novecentos.
E Z vai contribuir com 51% das despesas, que seriam 5 milhes e 100 mil reais. Esse o
percentual que cada um ter que contribuir relativo s despesas.
preferncia dentre eles o condmino que realizou na coisa comum benfeitorias de maior valor.
No havendo benfeitorias realizadas ou se realizada de igual valor, ter preferncia o
condmino interessado, que tiver a maior frao ideal. Ex. X tem 20% da coisa como frao
ideal, Y tem 29% e Z 51%. X resolve vender a sua frao ideal, alienando-a para W pelo preo
de 20 milhes vista. O que deve fazer X? Ele deve comunicar o Y e Z da pretenso de venda e
do interesse do terceiro, indicando inclusive preo e condies de pagamento. Se Y tiver
interesse na aquisio e pagar as mesmas coisas, Y prefere W eu um terceiro, e adquire a
frao ideal de X, passando a ter 49% da fazenda. O condmino prefere terceiros. Digamos que
Y e Z tenham interesse na aquisio, e a tem dois critrios, o primeiro quem realizou
benfeitorias de maior valor na coisa comum, porm, se eles realizaram benfeitorias de igual
valor ou no fizeram benfeitorias, a vai para o segundo critrio, que aquele dentre os
condminos que detiver a maior frao ideal.
A frao negociada ser dividida entre os dois se ningum tiver feito benfeitorias e a
frao entre eles forem igual.
Ningum obrigado a manter o condomnio, pois transitrio o condomnio. Ao
divisria para extinguir o condomnio quando no for realizada amigavelmente.
E se o condmino, alienante de sua frao ideal, alienar essa frao a terceiros sem
comunicar os demais condminos, preterindo os seus direitos de preferncia? Preterido o
direito de preferncia do condmino na alienao da frao ideal da coisa comum, pode o
condmino preterido, no prazo decadencial de 180 dias, depositar judicialmente o preo pago,
e adjudicar a frao alienada, contando-se esse prazo, do momento em que o condmino
preterido toma conhecimento da alienao. Ex. X resolve realmente alienar a sua frao ideal,
20% e aliena sua frao ideal para W, terceiro interessado. Aliena e no informa Y e Z nem da
pretenso, nem da prpria alienao. Digamos que Y tome conhecimento dessa alienao, e
desse momento em que ele toma conhecimento, comea a fluir o prazo decadencial de 180
dias para que Y deposite o preo pago judicialmente e adjudique a frao negociada, ou seja,
ele entrar com ao de adjudicao compulsria.
Leitura do art. 504.
Pode tambm o condmino independentemente da anuncia dos demais consortes,
constituir sob sua frao ideal um nus real, sem que tal fato comprometa a propriedade da
coisa como um todo. Ex. de nus real a garantia real hipotecria. As garantias reais esto
disciplinadas no art. 1.419 e seguintes do CC. Ex. X que tem 20% do imvel, se dirige at o
banco W e faz um emprstimo de 20 milhes, ento o banco o mutuante e o X o muturio. S
que ele faz o emprstimo de 20 milhes, e d como garantia real hipotecria a sua frao ideal
de 20% da fazenda, j que ele no pode dar a fazenda toda com garantia, a no ser que os
outros condminos. Banco W o credor hipotecrio e X o devedor hipotecrio. X no paga a
dvida na data avenada, e a o Banco pode pedir a excusso da frao ideal dada em garantia
real. Excusso significa levar para a praa, para o leilo a frao ideal, a fim de que ela seja
arrematada pagando o valor, que ser carreado para pagar a dvida, o emprstimo feito junto
ao banco. Os demais condminos podem participar da arrematao, da praa do leilo e tem
preferncia em relao terceiros, e a aplica-se as mesmas regras, pois se tiver mais de um
condmino interessado prevalecer o que fez benfeitorias de maior valor ou o que tiver a
maior frao dentre os interessados.
O art. 1.316 tem um comando interessante, pois possibilita que o condmino devedor
das despesas com a coisa comum, renuncie sua frao ideal para se eximir/exonerar do
pagamento. Adquirido essa frao renunciada, os demais condminos proporcionalmente ao
pagamento das despesas relativas ao condmino inadimplente, e no havendo pagamento de
despesas pelos demais consortes, a frao ideal renunciada a todos aproveitar, conforme
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suas fraes ideais. Ex. X tem 20%, e ele deveria pagar mensalmente a importncia de 2
milhes de reais, j que a despesa da fazenda de 10 milhes. Se ele no efetuar o pagamento
durante um ano, por exemplo, ele ter dvida de 24 milhes, que poder ser cobrada por Y e Z.
X para se livrar do pagamento renncia, abre mo dos 20%. Se y e z no pagar nenhum real
desses 24 milhes, esses 20% ser dividido entre Y e Z, 10% para cada um. J se Y tiver pago
60% dessa dvida, por exemplo, que equivalem a 14 milhes e quatrocentos, ele ter direito
proporcionalmente frao ideal de X, seguindo o percentual que ele pagou. Se ele pagou 14
milhes e quatrocentos, dos 20% da frao ideal, ele ficar com 60% desse percentual, ou seja,
ele ficar dos 20% com 12%, e Z que pagou 40% das despesas, ficar com 8%.
Art. 1.317 Esse artigo determina a responsabilidade de cada condmino por uma
dvida comum, levando-se em conta a frao ideal de cada consorte, desde que a dvida por
todos os condminos tenham sido assumidas, e no haja solidariedade nem discriminao da
dvida a cada condmino. Ex. X, Y e Z contraem uma dvida junto ao Banco W de 30 milhes.
Os trs condminos assumem essa dvida. Entre eles no h solidariedade e tambm no foi
discriminada o quanto cada um ter que pagar. Fica ento definido que X que tem 20% da
coisa, ficar responsvel por 20% da dvida, ou seja, 6 milhes. Y que tem 29% da coisa, ficar
responsvel por 29% da dvida, ou seja, 7 milhes e oitocentos, e Z ser responsvel por 51%
da dvida, que equivalem a 15 milhes e duzentos. Portanto, se no houver solidariedade e no
ficar discriminado o quanto cada um pagar, cada um pagar de acordo com as suas fraes.
Art. 1.318 esse artigo determina que se um condmino contrair uma dvida que a
todos os demais condminos aproveita, beneficiando a coisa comum, o condmino que
contraiu a obrigao ser o responsvel, podendo regressivamente propor aes contra os
demais condminos que se beneficiaram. Ex. X tem 20% da fazenda, e ento ele vai at o
banco ou vai at uma indstria e adquire vrios tratores, vrias maquinas para agricultura, e as
coloca na fazenda. X contraiu a dvida, assumiu a obrigao sozinho, mas o maquinrio, os
tratores esto na fazenda, e geraro uma produtividade, pois a agricultura ser implementada
ou melhorada, e Y e Z iro desfrutar desses maquinrios, tero vantagens econmicas. Ento,
embora X seja o responsvel, tenha que pagar a dvida, cumprir com a obrigao assumida,
posteriormente ele ingressar com uma ao regressiva para ser ressarcido, pois caso
contrrio ocorreria um enriquecimento sem causa.
- nus real que pode incidir nessa frao ideal
que tiver a maior frao ideal. Ex. X tem 20%, Y 29%, e Z 51%, e resolvem locar, o valor da
locao de 200.000,00. W se interessa, mas X tambm tem interesse, e X prefere W. Ele vai
pagar de acordo com a frao ideal para cada condmino. E se os condminos se interessarem,
ele tem preferncia. O valor da locao deve ser destitudo entre os condminos respeitando-
se proporcionalmente a frao ideal de cada consorte, salvo disposio em sentido contrrio.
Se nenhum tem interesse e W loca, cada um deve receber de acordo com a sua frao ideal.
Pode qualquer condmino independentemente da frao ideal ingressar com ao de
despejo para uso prprio, sem a necessidade de participao dos demais consortes.
No Brasil, independentemente da frao ideal do condmino, pode ele requerer a
extino do condomnio. A extino no possvel quando todos, unanimente decidirem pela
no extino. O CC permite que decidam pelo prazo mximo de 5 anos, possvel de ser
renovado por prazo igual ou inferior.
Se no caso de extino, restam trs hipteses:
i) Que a coisa/objeto do condomnio seja por todos os condomnios usados.
ii) Que a coisa/objeto do condomnio seja locada.
iii) Que a coisa/objeto do condomnio seja administrada.
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04-05-2016
A posse, a quem entenda que um fato, outro que um direito, e outro que fato e
direito. Ele compara a posse como um fenmeno jurdico, dizendo que antes de existir o
direito tem que existir o fato para Savigny. Ihering critica isso, pois ele diz que a posse
diferente de um contrato. Quando firmamos um contrato um fato, e a partir do momento
em que o contrato assinado, surgem as consequncias jurdicas.
Fato e direito so dois fenmenos que caminham juntos, e impossvel pensar a posse
como um direito sem a existncia de um fato. Todavia, para Ihering primeiro h um fato, um
acordo, para depois surgir o direito, porm, no caso da posse, os dois esto juntos, isto , o
fato e a posse.
O professor concorda com Ihering, pois existe o fato da posse que est junto com o
direito, mas discorda no sentido de ser um direito real. A posse no nem um direito pessoal e
nem um direito real, mas sim um direito sui generis, um direito especial, e falta a posse a
caracterstica da oponibilidade erga omnes.
Na prtica considerada como direito real a posse aplicada pelos tribunais.
AULA
Administrao do Condomnio:
Ontem no final da aula dissemos que quando se opta pela extino do condomnio, e
essa opo qualquer condmino tem independentemente de sua frao ideal, quando se faz
essa opo pela extino, trs caminhos podem ser tomadas em matria de condomnio:
59
Essa deciso pela locao ou administrao quem faz so os condminos por meio do
voto da maioria absoluta dos condminos qualitativamente considerados.
A extino do condomnio normalmente tem trs motivos:
i) A incapacidade civil de um dos condminos;
ii) A ausncia jurdica de um dos condminos;
iii) A incompatibilidade de um dos condminos: aqui no importa o motivo.
Extino do Condomnio
No Brasil perfeitamente possvel a extino do condomnio, bastando que um
condmino assim o queira, independentemente de sua frao ideal. A extino pode ocorrer
de duas formas:
a) Amigvel: ocorre por meio de escritura pblica firmada entre os condminos.
b) Judicial: ocorre por meio da propositura de uma ao. Se a coisa/objeto do
condomnio for divisvel, a ao que deve ser oposta a ao divisria. Se a coisa for indivisvel
a ao que deve ser proposta a ao de alienao judicial de coisa/objeto do condomnio. Ex.
uma barra de ouro de 10kg uma coisa naturalmente divisvel. Digamos que X tenha 20%
dessa barra, Y tenha 30% e Z 50%. Se houver um acordo para a diviso, esse acordo ser feito
por escritura pblica, e se nada for acordado entre as partes, dividida a coisa, ela ser
distribuda de acordo com as fraes ideais de cada condmino. Podem eles fazerem um
acordo em que X fique com 50% da barra, por exemplo, nada impede, pois se respeita o
60
acordo, mas em no havendo acordo, ser feita a diviso por escritura pblica e a cada
condmino ser distribuda parte da coisa de acordo com a sua frao ideal. J se no houver
acordo, por qualquer motivo, qualquer condmino tem legitimidade para propositura da ao
divisria, e a diviso da coisa ser feita por meio de sentena prolatada pelo juiz, respeitando a
frao ideal de cada juzo.
Se a coisa for indivisvel, no tem como dividi-la, por exemplo, um apartamento que
pertena a X, Y e Z, uma casa, um relgio, um cavalo. So coisas consideradas indivisveis, e
nessa hiptese, a coisa tem que ser alienada e o dinheiro obtido repartido entre os
condminos, de acordo com as suas fraes ideais, salvo disposio em sentido contrrio.
Agora, essa venda que vai determinar a extino do condomnio, ela pode ser amigvel feita
por escritura pblica, ou se no houver acordo, ela pode ser feita judicialmente, e ento
qualquer condmino ingressa com ao de alienao de coisa/objeto do condomnio, e ser
levado o objeto a leilo, e ali ele ser arrematado, e o dinheiro distribudo entre os
condminos.
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10-05-2016
e ao fazer isso, ele institui o condomnio por ato jurdico inter vivos. Outro exemplo a
locao.
ii) Por meio de uma incorporao imobiliria (mais comum): o negcio jurdico em que
o incorporador com a finalidade de captar recursos no mercado, aliena na planta as unidades
de apartamento e com a captao dos recursos, efetua a construo do prdio e institui o
condomnio. O incorporador no precisa, necessariamente, ser o construtor, pois pode at ser.
Ele pode designar a construo a terceiros. Ele, incorporador, vende as unidades, capta
recursos, mas a construo feita por um terceiro. Muitas vezes, todavia, o incorporador o
prprio construtor, pois ao invs de firmar contrato de empreitada com uma empresa de
construo, ele mesmo realiza a construo. Algumas incorporadoras alm de captarem
recursos de mercado com a venda, tambm fazem emprstimos junto aos bancos, e do como
garantia o prprio terreno onde est sendo feita a construo, tudo isso para ter dinheiro para
construir.
iii) Por meio de um ato jurdico causa mortis (testamento pouco comum): testamento.
muito parecido com a doao, porm, aqui por ato causa mortis. Ex. indivduo
proprietrio de um prdio, e por meio de testamento, distribui a propriedade a vrios
herdeiros testamentrios, que iro instituir o condomnio.
CONSTITUIO DE CONDOMNIO
A conveno condominial um pacto firmado entre os condminos, que determina
regras que por eles devero ser obedecidas como tambm por terceiros, que posteriormente
ocuparem a unidade condominial.
Para que a conveno condominial seja aprovada, depende do voto de pelo menos 2/3
dos condminos, e para que ela seja aplicada em relao a terceiros, essa conveno deve ser
levada no registro imobilirio competente. Se ela no for levada a registro, ela no gera efeito
real, e sim apenas pessoal. Somente valer com relao aos condminos que firmaram a
conveno e a aprovaram. Se ela for levada a registro, ela valer a todos aqueles que
ocuparem o condomnio.
A conveno aplicada ao proprietrio, ao possuidor, ao detentor, ao locatrio, ao
compromissrio/comprador, e etc., aqueles que usarem a unidade de apartamento, desde que
a conveno esteja registrada.
Ao lado da conveno condominial, tambm deve se constituir o regulamento
(regimento interno) e deve ser fixado nas reas comuns para que todos os condminos o
conhea. Ele detalha as regras existentes na conveno condominial, descendo ao casustico.
Ex. A conveno condominial determina que das 10h s 06h no pode o condmino emitir sons
que possam perturbar o sossego dos demais condminos. Vem o regulamento e detalha essa
situao dizendo que nesse horrio no pode emitir sons que perturbem o sossego, tais como
batedeiras, instrumentos musicais, furadeiras e etc. O regulamento detalha, indica as situaes
convencionadas na conveno. O regulamento est para conveno, como o decreto
regulamentar est para a lei.
Deve constar no mesmo instrumento material a conveno e o regulamento. Portanto,
se a conveno depende da aprovao de 2/3 o regulamento tambm depende de 2/3 j que
ser aprovado pelo mesmo instrumento. Embora sejam situaes jurdicas diferentes, eles
devem sempre estar unidos no mesmo instrumento material.
Alm disso, na conveno e regulamento deve-se pactuar regras de boas convivncias,
mas essas regras no podem estar em dissonncia com o Cdigo Civil ou com a Lei que
regulamenta o condomnio ou com a Cf.
63
Digamos que na conveno esteja dizendo que uma determinada raa no possa usar o
elevador. Evidente que esse dispositivo na conveno no pode ser aplicado, no tem validade,
porque viola o art. 5 da Cf.
Uma situao que cria polemica que na prpria conveno fica estabelecido que o
condmino inadimplente no pode utilizar reas comuns, sendo dele tambm restrito os
servios essenciais, tais como gua, luz, gs, elevadores. Chegou-se a concluso de que quando
o servio essencial, mesmo inadimplente no pode cortar, porque afronta a dignidade.
ii) No realizar obras que possam comprometer a estrutura do edifcio: essas obras que
se refere o art. 1.336 podem ser obras que sejam feitas dentro da unidade de apartamento, ou
mesmo em reas comuns. Ex. o
iii) No alterar a fachada do prdio: no pode alterar a fachada, com cores ou janelas
diferentes. Para alterar a fachada, necessrio que essa aprovao seja realizada de forma
unanime pelos condminos na Assembleia Geral Condominial. No havendo a aprovao
unanime, no possvel essa alterao. A Jurisprudncia tem atenuado a aplicao dessa
regra, admitindo algumas alteraes na fachada, como a colocao de grades, de redes de
proteo e at de vidros no terrao, entendendo que isso no compromete a fachada, no
uma mudana substancial na fachada do prdio.
iv) Esse quarto dever se desdobra em dois. O inciso IV do art. 1.336 se desdobra em dois
deveres, quais sejam:
a) No pode o condmino dar a sua unidade de apartamento uma destinao diversa
quela que dada pelo condomnio: Ento, se a finalidade residencial, no pode o
condmino transformar sua unidade de apartamento em um comrcio. Se o condomnio
comercial, no pode o dono da unidade, atribuir a unidade, uma finalidade residencial.
Lembrando que existem condomnios mistos, e nesse caso tudo bem.
b) O condmino no uso de sua unidade de apartamento no pode causar
interferncias sade, ao sossego e segurana dos demais condminos: ou seja, no pode
usar a propriedade de forma nociva, anormal. Aqui entra o que falamos no direito de
vizinhana. E a ocupao dessas unidades de apartamento por animais domsticos? Se a
conveno condominial nada existir disciplinando a questo, o uso de animais perfeitamente
possvel. Se a conveno proibir, os tribunais, mesmo com a proibio, tem flexibilizado essa
regra, dizendo que somente animais no domesticados, animais que possam colocar em risco a
sade, segurana e sossego dos demais que no sero admitidos.
O art. 1.337 possibilita que o sndico aplique uma multa que pode chegar at 5 vezes a
parcela condominial caso haja violao dos deveres indicados nos incisos II a IV do art. 1.336.
Claro que para que essa multa seja aplicada, deve haver aprovao em assembleia de dos
condminos.
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11/5
Ontem falamos dos deveres do condmino, falamos das hipteses do 1336 e
encerramos falando "Do dever do condmino de usar a sua unidade sem
perturbar o sossego, segurana e sade do vizinho".
condmino, que intimida todo mundo com sua arma, exibe sua arma para
intimidar os demais.
Ex. 2 - Sujeito que se diz abertamente ser racista, fascista, ou que
condena determinada religio, etc.
A punio pode recar, no mximo, at 10 vezes o valor da parcela
condominial.
1338 e 1339 - Tratam de dois direitos que iremos estudar. Alias, a Lei
12.607/12, alterou esses dispositivos, principalmente o 1339, p. 2o. Esses
dispositivos tratam da LOCAO e da VENDA das GARAGENS. Claro que aqui se
fala das garagem que so autnomas dos apartamentos. Existem as garagens
que no so autnomas, que est ligada diretamente com a unidade de
apartamento, caso em que s h uma escritura. E existe o caso da garagem
autnoma em que h 2 escrituras, uma para o apartamento e outra para a
garagem.
Esta garagem autnoma pode ser alienada a terceiros fora da relao
condominial se existir previso na conveno do condomnio e tambm pode
ser locada a terceiros fora da relao condominial se estiver previsto na
conveno. O condmino, vale ressalvar, prefere a terceiros (direito de
preferncia). Se dois condminos se interessar, ter a preferncia respeitada o
que oferecer o maior lance.
66
17/5
um imvel da sua propriedade pelo preo vista de 500 mil reais, ocorrendo a
venda por meio de contrato de compra e venda, lavrado para tanto a escritura
pblica competente, levada registro. Na escritura pblica h um clusula de
retrovenda, que determina "caso x (vendedor) restitua a y (cobrador), no prazo
de 1 (um) ano, a contar da alienao, o preo recebido + as despesas de
transferncia, o imvel at ento vendido, retornar ao patrimnio de X
(vendedor)". Durante esse tempo a propriedade de Y NO perptua, haja
vista a condio de X devolver ao Y o valor recebido + despesas. Durante esse
tempo a propriedade de Y no perptua, resolvel, dependendo, portanto,
de condio. A doutrina chama essa propriedade de "propriedade diferida". Se
passado um ano o X no devolver ao Y o valor recebido + despesas, a
propriedade que era resolvel se torna perptua.
Art. 1.359. Resolvida a propriedade pelo implemento da condio ou pelo advento do termo, entendem-se tambm
resolvidos os direitos reais concedidos na sua pendncia, e o proprietrio, em cujo favor se opera a resoluo, pode reivindicar
a coisa do poder de quem a possua ou detenha.
Art. 1.360. Se a propriedade se resolver por outra causa superveniente, o possuidor, que a tiver adquirido por ttulo
anterior sua resoluo, ser considerado proprietrio perfeito, restando pessoa, em cujo benefcio houve a resoluo, ao
contra aquele cuja propriedade se resolveu para haver a prpria coisa ou o seu valor.
ao proprietrio. O CC atual no art. 1229 aglutina essas duas ideias, diz que a
propriedade se projeta para o alto at determinada altura, e para baixo at
determinada profundidade, onde for til que gere interesse jurdico ao
proprietrio. Havendo interesse jurdico o proprietrio pode exercer com
exclusividade o seu direito. Portanto, vai variar de propriedade. At onde haja
interesse e, decorrente, exclusividade vai variar
18/5
Segundo semestre
Registro Imobilirio
Os artigos do CC que devemos ter em mente so os arts. 104, 107, 108, 1.245 a 1.247.
Devemos tambm analisar a lei 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos) arts. 167 e seguintes.
A matria da prova vai do incio at o art. 1337 (at coisa perdida, achada, que
acabamos de comentar hoje). Essa parte de aquisio da propriedade imvel j matria do
segundo semestre.
A questo da aquisio da propriedade imvel, para entende-la no Brasil, temos que
fazer um pequeno estudo dos modos de aquisio da propriedade imvel na Frana e na
Alemanha, isto porque so dois sistemas que se opem, diferentes, e o Brasil seguiu um deles,
que o Alemo. Logo, precisamos entender o sistema francs rapidamente, e o sistema
Alemo, para em seguida entrar no Brasileiro.
Na Frana, a aquisio da propriedade imvel no depende do registro imobilirio, mas
sim apenas do contrato. Logo, adquire-se o imvel por meio de um contrato. O registro l tem
mera funo de dar publicidade ao titular do imvel, a pessoa que adquiriu a propriedade.
J na Alemanha, cada imvel tem um nmero de matrcula, que se encontra registrado
no que eles chamam de livro fundirio. Logo, cada imvel tem como se fosse uma identidade.
A cada transferncia feita, atribui-se ao imvel um nmero de registro. Logo, no basta assinar
um contrato para se adquirir a propriedade, pois ele o tipo causal de transferncia, que pode
ser um contrato de compra e venda, doao, permuta e etc. Esse tipo deve ser levado a
registro no local onde o imvel encontra-se matriculado. O registro na Alemanha atribui ao
titular do imvel uma prwsuno absoluta da propriedade, que se chama Iuri et Iuri, o que
significa que no admite prova em sentido contrrio. Logo, se o contrato na Alemanha tiver
uma nulidade ou anulabilidade, ocorrendo o registro, essa anulabilidade e anulabilidade se
convalida. Registrou, o registro gera uma presuno absoluta de propriedade.
O Brasil seguiu o sistema Alemo, o que significa que para se adquirir a propriedade
aqui, necessrio que seja firmado um contrato normalmente que vale por escritura pblica, e
que essa escritura pblica seja levada registro. Onde feito o registro? No em qualquer
cartrio, mas sim no cartrio de registro imobilirio competente, que o do local onde o
imvel se encontra matriculado.
Logo, o Brasil seguiu o sistema Alemo de matricula e de registro. Aqui tem uma
peculiaridade que diferencia o sistema brasileiro do Alemo, porque no Brasil o registro
imobilirio gera uma presuno relativa de propriedade, que chamada presuno iuris
tantum. Essa presuno iuris tantum admite prova em sentido contrrio. Ento, se o ttulo
causal aqui no Brasil, se o contrato apresentar algum vcio que gere nulidade ou anulabilidade,
mesmo registrado o ttulo causal, pode a parte interessada requerer a nulidade do contrato e
o cancelamento do registro imobilirio.
Logo, no Brasil o registro gera presuno relativa, que admite prova em sentido
contrrio. Logo, se o ttulo apresentar algum vcio que possa gerar uma nulidade ou
anulabilidade, o interessado pode requerer essa nulidade ou anulabilidade do contrato, e o
posterior cancelamento do registro imobilirio. Ex. X casado com Y sob o regime da
comunho parcial de bens. X resolve vender o imvel a W, porm, no momento da venda, ele
se declara solteiro, e vende o imvel a W sem a assinatura de Y. Este contrato de compra e
venda passvel de nulidade, pois faltou aqui a outorga do outro cnjuge para que a venda
seja perfeita. s olhar os arts. 1647 e seguintes do CC.
72
Ento, se esse contrato for levado a registro, ele gerar uma presuno relativa, porque
Y tem o prazo de 2 anos a contar do divrcio para pedir a nulidade da escritura e o
cancelamento do registro, justamente por falta de outorga. Logo, uma presuno relativa,
pois se fosse absoluta, esse registro, por si s, determinaria a convalidao do vcio,
convalidando, assim, o vcio existente no ttulo.
No Brasil, a parte prejudicada pode ingressar em juzo requerendo a nulidade do ttulo e
o cancelamento do registro. Essa a grande diferena do sistema brasileiro para o Alemo.
Existe no Brasil um registro chamado Torrens (arts. 277 e seguintes da Lei de Registro
Pblico), e ele gera a presuno absoluta de propriedade, pois diferente do registro
imobilirio. Contudo, esse registro est em desuso, e ineficaz (depois comentaremos).
Embora em desuso, esse registro cai em concursos.
Na Alemanha e no Brasil necessrio o contrato e o registro de transferncia, contudo
na Alemanha o registro gera presuno absoluta, ao passo que no Brasil relativa.
Na prxima aula, lembrar dele continuar de: passos necessrios que devem ser dados
para a aquisio segura em termos de registro imobilirio.-
2 SEMESTRE
Terminamos o semestre passado sobre registro imobilirio. Falamos que dois sistemas,
da Frana e da Alemanha, so fundamentais para entender o sistema no Brasil.
O Frances no depende de registro imobilirio, basta o contrato. O contrato na Frana
o suficiente para transferir a propriedade. O registro na Frana importante apenas para dar
publicidade ao ttulo.
Na Alemanha, por sua vez, o sistema exige no s a existncia do ttulo (contrato), mas
tambm do registro. Necessria escriturao pblica e registro.
Brasil seguiu o sistema alemo, de forma que precisamos para a transferncia da
propriedade imvel, a escriturao pblica (via de regra) e o registro imobilirio.
73
Se seguirmos esses passos a passos, quase que impossvel se ter um deslize em termos
de aquisio da propriedade. Vejamos cada um especificamente.
A certido de natureza real, por sua vez, refere-se ao imvel que est sendo alienado.
Onde se levanta essa certido? No Registro Imobilirio onde o imvel se encontra registrado.
l que se levanta a certido. Ex. Se aquele que est alienando o imvel realmente o
proprietrio, pois as vezes o cara acha que proprietrio, mas no . As vezes ele tem escritura
pblica, mas no est registrado. Essa pesquisa necessria ser feita no registro imobilirio
para comprovar que aquele que est alienando o imvel realmente o seu dono, pois se l
constar o nome de outra pessoa registrando, aquele que est alienando no e proprietrio.
Alm disso, h de se verificar se no existe algum nus sobre esse imvel, como
hipoteca, penhora e etc.
Os cartrios costumam fazer isso por uma taxa pequena. Se quer fazer como advogado,
para no onerar os seus clientes, pode-se fazer na internet. Os cartrios de notas normalmente
fazem essa pesquisa, esse levantamento.
bom s vezes verificar as certides do alienante e do proprietrio anterior ao
alienante.
O cartorrio pode lavrar a escritura no prprio cartrio ou outro local indicado pelas
partes, como casa do alienante, casa do adquirente, banco e etc. O alienante concorda em
assinar a escritura se houver a transferncia, por exemplo. Paga diligencia para o cartorrio e
ele vai l.
No existe um critrio de competncia para que essa escritura seja lavrada. Como
assim? So vrios os cartrios de nota. Se o imvel est na Mooca eu posso lavrar a escritura
em Itaquera, na prpria Mooca, no Centro da Cidade, de Pinheiros e etc. At em outra
comarca. No h critrio de competncia para lavrar a escritura.
A lavratura da escritura da substancia do negcio jurdico. Se no lavrar a escritura, o
negcio jurdico nulo (art. 104 c/c 166, CC).
Todavia, h duas excees em que no h necessidade de se lavrar escriturar pblica,
em que se admite o instrumento particular, quais sejam:
i) Quando o valor do imvel for igual ou inferior a 30 salrios mnimos (art. 108).
ii) Quando a lei assim autorizar. Ex. aquisio do imvel pelo trabalhador por meio do
levantamento de fundo de garantia. A lei que regulamenta o fundo de garantia, viabiliza,
possibilita que o imvel seja adquirido pelo fundo de garantia sem a necessidade de escritura
pblica. O trabalhador vai na CEF, junto com o alienante. L so pedidos vrios documentos,
inclusive as certides, e a firmado um contrato particular de transferncia. Se o cara no
quiser ir na CEF, ele pode procurar um agente financeiro, um banco de seu interesse, e o
banco particular vai fazer esse campo, procurar a CEF, elaborar um contrato particular. No dia
da assinatura, o alienante assina a negociao, a venda do imvel, o adquirente libera o preo
que est na sua conta e a o adquirente pega o instrumento particular e faz o registro do
instrumento particular, como se fosse escritura pblica. uma hiptese em que a lei dispensa,
para a ocorrncia do registro, a escriturao pblica.
iii) Registro dessa escritura pblica, desse ttulo aquisitivo, no registro imobilirio
competente: a escritura pblica pode ser lavrada em qualquer cartrio de notas, no h
critrio de competncia. J o registro desse titulo aquisitivo, dessa escritura, somente pode ser
feito no registro imobilirio competente. Quem determina essa competncia a Lei de
Organizao Judiciria do Estado de So Paulo. Ex. imvel na Lapa o 12 Registro imobilirio o
competente. Um imvel na Mooca, por exemplo, a depender da rua, registra no 7 Registro
imobilirio ou no 5 Registro imobilirio, tem que ver certinho a avenida/rua que o imvel est
localizado.
Esse registro ocorre imediatamente? No! O adquirente vai levar esse titulo at o
registro imobilirio competente, mas o registro no ocorre de forma imediata. Esse ttulo ser
examinado e a o oficial tem at 30 dias para efetuar o registro definitivo. H, todavia, um
detalhe.
Existe um fenmeno chamado pr-notao do ttulo aquisitivo da propriedade (art. 1245
a 1247, CC). A pr-notao o fenmeno jurdico que envolve um ttulo aquisitivo da
propriedade imvel e que consiste na apresentao do ttulo no registro imobilirio, sendo
anotado o minuto, a hora, o dia, o ms e o ano em que o ttulo foi apresentado, tendo
prioridade o registro definitivo quele que primeiro pr-notou o ttulo segundo uma ordem de
apresentao, sendo a pr-notao a chave para o registro definitivo da propriedade.
Quem primeiro realizar a pr-notao, ter a preferencia no registro definitivo. Por
exemplo, X vende um imvel para W, sendo a escritura pblica de transferncia da
propriedade imvel lavrada no dia 30/07/2016 no cartrio de notas da Lapa. No dia
76
05/08/2016, X vende o mesmo imvel para Y, sendo lavrada a escritura pblica de compra e
venda o cartrio de notas de Pinheiros.
No dia 16/08/2016 s 10h, Y pre-nota o ttulo aquisitivo da propriedade imvel no
registro imobilirio competente. s 10h30 do mesmo dia, W faz a pre-notao do seu ttulo
aquisitivo. Quem tem prioridade no registro definitivo Y, porque em ordem de apresentao,
Y pre-notou primeiro. Todavia, pode cair a primeira prenotao, por exemplo, faltar algum
documento, e a d um prazo de 30 dias para cumprir, por exemplo. Se no cumprir, cai a pr-
notao e passa a anlise da 2 pr-notao.
Quais ttulos podem ser submetidos ao registro imobilirio? Negcios jurdicos, como
compra e venda, troca ou permuta, doao, dao em pagamento, todo tipo de negcio que
envolva a transferncia da propriedade imvel.
Sentenas e decises tambm podem ser registrada. Mas elas no precisam de escritura
pblica. Ex. sentena de usucapio.
S dono quem tem em seu nome o ttulo registrado.
iii) Fora probante: o registro imobilirio, no Brasil, gera uma presuno relativa de
propriedade, a chamada presuno juris tantum, que admite prova em sentido contrrio,
diversamente do que ocorre na Alemanha, em que o registro gera uma presuno absoluta do
domnio, chamada presuno juris et Iuri, que no admite prova em sentido contrrio.
77
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17-08-2016
No Brasil existe o registro que caiu em desuso, que o chamado registro Torrens (art.
277 sgts, da Lei 6.015/73). Esse registro caiu em desuso por trs aspectos, quais sejam: i) o
registro torrens somente pode ser utilizado para imveis rurais, de forma que no aplicado
imveis urbanos; ii) O registro torrens decorre de um processo judicial, ou seja, h uma
instaurao de processo judicial, jurisdio voluntria e, ao final, o juiz declarar por sentena
a propriedade imvel, a aquisio da propriedade imvel por meio do registro torrens; iii) O
registro torrens muito oneroso, tem que contratar advogado, tem despesas processuais.
Se o registro imobilirio gera uma presuno relativa de propriedade, o registro torens
gera presuno absoluta de propriedade, uma presuno juris et iuris, que no admite prova
em sentido contrrio.
O registro torrens vigora no Brasil e est previsto na Lei de Registros Pblicos, mas no
tem eficcia, j que est em desuso.
Termina aqui a fora probante.
iv) Continuidade: esse efeito no pode ser violado em hiptese alguma. A continuidade
o efeito jurdico que determina uma cadeia registral, uma corrente registral, constituda por
todas as transferncias feitas, que envolvem o imvel, podendo, em razo da continuidade, se
constatar quem o atual proprietrio da coisa e quem o anterior dono, portanto, quem eram
os antigos proprietrios, no podendo ocorrer, soluo de continuidade e a toda transferncia
feita um novo nmero de registro.
Para entender isso necessrio distinguir trs fenmenos que esto dentro do registro:
1) matricula do imvel; 2) registro; e 3) averbao.
A matrcula o nmero dado ao imvel que invarivel. O nmero de matricula
sempre o mesmo, o nmero que identifica o imvel. A matrcula pode ser desdobrada, isto ,
de uma matricula pode-se fazer duas ou pode ainda fazer fuso de matriculas. Porm, fora
essas hipteses de fuso ou desdobramento, o nmero da matricula sempre o mesmo, ela
no ir variar. Pode passar o tempo que for, o nmero da matrcula sempre o mesmo.
Diferente do nmero de registro, pois a cada transferncia feita atribuda um nmero
de registro. Assim, diante de doao, venda e etc., o imvel ganha um novo nmero de
registro.
Averbao, por sua vez, feita margem da matrcula, isto , so anotaes que so
feitas margem da matrcula. P. ex. mudana no estado civil do titular da propriedade.
Construo feita no terreno (tem que fazer averbao). A averbao uma atualizao do
imvel.
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Matrcula nmero invarivel que identifica o imvel, registro nmeros atribudos a cada
transferncia e a averbao diz respeito ao titular da coisa ou do prprio imvel em si.
Ex. imvel alfa doado para o indivduo X. Tem que ter um nmero de registro, por
exemplo, 1. Esse imvel X vendido para Y. Tem que constar aqui o registro 2. Esse imvel
novamente vendido para Z, devendo constar o registro 3. At aqui no se quebrou o efeito
jurdico da continuidade.
Digamos que Z resolva vender o imvel, mas venda esse imvel por meio de um
contrato particular para W. Posteriormente, W resolve vender esse imvel para Alfa. Quando
alfa vai at o registro imobilirio para ver em nome de quem est o imvel, no est em nome
de W, mas sim de Y. Portanto, o correto a se fazer o Y passar o imvel para o nome de W,
atribuindo numero 4 de registro e, a sim, transferir o imvel de W para o Alfa. Isso o correto.
Na prtica isso no feito. Para pagar menos ITBI, as pessoas transferem direto de Y para Alfa
e deixa W fora da jogada.
Nmero de registro est na ltima folha e apontado como nmero de transferncia.
ix) Especialidade: para atender esse efeito jurdico fundamental a descrio do imvel
no titulo aquisitivo de propriedade, a fim de que o bem seja devidamente individualizado e
diferenciar dos demais imveis existentes. Tem que haver, portanto, na escritura pblica uma
individualizao detalhada do imvel em termos, especialmente, de localizao, para
diferenciar esse imvel dos outros.
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23-08-2016
USUCAPIO
Terminamos o registro imobilirio, que uma das formas de aquisio derivada da
propriedade. Agora falaremos do Usucapio, que um modo originrio.
Existem trs correntes sobre usucapio ser originrio ou derivado, ou um modo especial
de aquisio de propriedade. A corrente majoritria que um modo originrio, pois o titular,
o usucapiente no adquire, a rigor, o bem a ser usucapido de ningum. Ele apreende esse bem
e sequer sabe s vezes a quem ele pertence. Assim, para a maioria originrio. Mas h quem
diga que derivado em decorrncia do pagamento dos encargos, porque quando vamos
usucapir, se houver encargos no pagos, quem vai usucapir quem deve pagar. Esse elo entre
o proprietrio e o atual usucapiente que faz com que alguns dizem que modo derivado.
posse, visto que o direito no socorre aquele que dorme, isto , o fundamento jurdico do
usucapio a consolidao do domnio pela jurisdicizao da posse.
Quem fala em jurisdicizao da posse Pontes de Miranda, pois para se ter a
propriedade declarada por usucapio, depende-se de uma sentena judicial. Agora tem o
extrajudicial pelo NCPC, mas, em regra, depende de uma deciso judicial para se ter o domnio
declarado pelo usucapio. Inclusive, a sentena do usucapio levada a registro e passa a ser o
ttulo de propriedade, cancelando-se todos os ttulos at ento existentes.
Logo, a razo de existncia, fundamento jurdico, a consolidao do domnio, da
propriedade.
Requisito de natureza pessoal: diz respeito a quem pretende usucapir, que chamado
de usucapiente, e em relao ao proprietrio do bem, no caso o imvel que se pretende
usucapir.
O que se exige do usucapiente? Se a pessoa natural pretende usucapir o bem, no caso o
bem imvel, ela tem que ter capacidade civil. Assim, se a pessoa natural, por si s, pretende
usucapir um bem imvel, ela pode faz-lo, desde que tenha capacidade civil. A parti de 2003,
pelo vigente cdigo civil, essa capacidade obtida com 18 anos de idade ou quando o
indivduo tem 16 anos e emancipado (art. 5, CC). Para usucapir voc em que exercer a posse,
que o marco jurdico, que para ser vlido depende da capacidade civil. Se se exige a
capacidade civil para a aquisio da posse, tem que exigir tambm para o usucapio.
Pessoa jurdica pode usucapir? Pode. Todavia, para usucapir depende de seu
representante, que em nome da pessoa jurdica, poder usucapir. Ento, em relao ao
usucapiente, capacidade civil um requisito exigido.
Embora o usucapio no seja um modo de prescrio, as regras aplicadas na prescrio
so aplicadas no usucapio. Tem uma regra bsica na prescrio, qual seja, o prazo
prescricional no corre contra o absolutamente incapaz. Se o prazo prescricional no corre
contra o absolutamente incapaz, o mesmo se diga ao usucapio. No possvel usucapir um
bem imvel que seja da propriedade de um absolutamente incapaz. S que tem uma coisa, em
julho do ano passado, foi publicado o Estatuto da Pessoa com deficincia, e em maro desse
no, o NCPC. Temos que nos atualizar.
A capacidade civil, art. 3 e 4 do CC, foram profundamente alterados pelo Estatuo da
Pessoa com deficincia. Hoje, apenas os menores de 16 anos so considerados absolutamente
incapaz. As disposies, enfermos, deficientes que no tem discernimento mental necessrio
ou aquele que no consegue exprimir sua vontade por causa temporria, foram revogados.
Hoje, no Brasil, apenas os menores de 16 anos so considerados absolutamente incapazes.
O art. 4 tambm foi alterado. Quem so considerados relativamente incapazes? Maiores
de 16 e menores de 18 (no alterou nada); os prdigos (tambm no alterou); tambm so
considerados relativamente incapaz os brios e toxicmanos, que so os que possuem
condio mental perturbada; tambm so relativamente os que no conseguem exprimir sua
vontade.
A gama de pessoas relativamente incapazes enorme. J os absolutamente incapaz
apenas um tipo de pessoa.
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Pois bem, o usucapio no corre em face de uma criana menor de 16 anos. At que ele
faa 16 anos, no corre o usucapio, no corre o prazo prescricional. Quando ele completar
essa ideia que comea a fluir o prazo prescricional.
Em matria de usucapio, cabe ao assistente do relativamente incapaz se opor ao
usucapio. Contra o relativamente incapaz, assim, o prazo flui.
O art. 197 e 198 do CC, que trata da prescrio, se aplica ao usucapio. O art. 197, por
exemplo, diz que no corre a prescrio entre cnjuges no casamento e na unio estvel. No
corre a prescrio. Se eu utilizo um automvel que da minha mulher h 10 anos, e no
poderei alegar usucapio enquanto o matrimonio durar. Todas as hipteses do art. 197 e 198
se aplicam prescrio e ao usucapio.
Esse requisito pessoal abrange o usucapiante o proprietrio do imvel que se pretende
usucapir.
Requisito de natureza real: quando nos referimos ao requisito de natureza real, nos
referimos coisa que pode ou no ser usucapida.
Pode ser usucapido os bens corpreos. Dentre esses bens corpreos, as coisas mveis e
imveis.
Podem tambm ser usucapidos os bens incorpreos, que so os direitos. Tanto que foi
falado que pode ser objeto de usucapio os direitos reais, como o direito de superfcie,
servido predial, usufruto, uso, direito de habitao e etc.
Iremos tratar, todavia, especificamente, dos bens imveis.
Em relao aos bens imveis, podem ser usucapidos no Brasil, apenas os bens imveis
que se encontram no comrcio. Bens que esto fora do comrcio no pode ser objeto de
usucapio. Os bens pblicos se encontram foram do comrcio, portanto, no pode ser objeto
de usucapio. O prprio art. 183 e 191 da CF est dito isso.
O prprio CC, no art. 102, veda a possibilidade de um bem imvel pblico ser usucapido.
H um julgado em MG, que foi mantido pelo TJ, que admitiu usucapio de bem pblico. Essa
situao ser reformada tanto no STF, como no STJ, pois h violao de lei federal, CC, e
tambm da CF.
Uma questo que polemica a seguinte: os bens gravados com clausula de
inalienabilidade jurdica podem ou no ser usucapidos? A clausula de inalienabilidade jurdica
est prevista no art. 1911, CC. O bem est fora ou dentro do comrcio? E esse efeito da
clausula vale em relao a terceiros?
Ex. pai sabe que o filho descabeado, pois tudo o que ganha gasta, tendo todas as
caractersticas de filho prdigo. O pai deveria ter requerido a interdio. Pai doa um imvel ao
filho com clausula de inalienabilidade jurdica vitalcia, isto , o filho poder gozar e usar do
imvel enquanto tiver vida, mas no poder alien-lo nem de forma gratuita e nem de forma
onerosa. A polemica a seguinte: esse bem est fora do comrcio? Esse efeito vale em relao
a terceiros? Duas posies. A primeira entende que o bem gravado com clausula de
inalienabilidade jurdica no pode ser usucapido, porque os efeitos da clausula valem contra
terceiros, alcanam a sociedade e, portanto, o bem se encontra foram do comrcio.
A segunda posio doutrinria e jurisprudencial entende que os bens gravados com
clausula de inalienabilidade jurdica podem ser usucapidos, porque os efeitos da clausula s
alcanam o titular do imvel, no se estendendo sociedade. Portanto qualquer pessoa da
sociedade pode usucapi-lo.
polemico. H uma tendncia pela segunda posio, colocando o bem no comrcio.
Mas a primeira corrente forte tambm.
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Ainda, o exerccio da posse deve ser exercido dentro de um prazo legal. Em relao aos
bens imveis, esse prazo de no mnimo 2 anos e no mximo 15 anos. Vai variar de acordo co
a espcie de usucapio.
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24-08-2016
A posse ad usucapione tem que ser uma posse mansa, pacfica, pblica, contnua e
ininterrupta e com animus domini. Basicamente, falaremos de cada situao. Se faltar uma
dessas caractersticas, a posse no apta a gerar usucapio. Ex. a posse do locatrio no apta
para gerar usucapio, porque falta justamente o animus domini. Mandatrio tambm no tem
animus domini, de ter a coisa como sua.
J a posse considerada mansa quando no sofre no prazo legal de exerccio oposio.
considerada mansa quando durante o prazo de exerccio legal ela no sofre oposio.
Oposio de quem tenha interesse na posse e no de qualquer pessoa. Oposio de quem seja
proprietrio e/ou possuidor e/ou legtimo interessado. s vezes a pessoa no proprietrio e
nem possuidor, mas tem interesse jurdico, como, por exemplo, de um credor que tem
interesse no patrimnio do devedor e, assim, se ope posse de algum que pretende se
usucapir do imvel, havendo assim, um interesse jurdico do credor.
Se o imvel for usucapido, o credor no ter oportunidade de buscar no patrimnio
desse devedor bens necessrios para o pagamento de sua dvida. Logo, tem que haver uma
oposio do legtimo proprietrio e/ou possuidor ou terceiro interessado.
No que consiste essa oposio? Basta uma advertncia verbal? Notificao? Ao em
curso? Ou ser que necessria uma ao em curso com transito em julgado favorvel a quem
se ope?
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Encontraremos na doutrina, correntes que defendem todos esses pontos de vista. Mas,
a verdadeira oposio, segundo a boa doutrina e jurisprudncia, aquela que ocorre por meio
de uma ao proposta e de coisa julgada. Muitas vezes h uma ao proposta, mas, ao final do
julgamento, se chega a concluso de que aquele que props a ao no tem razo, de forma
que no poderia ser considerada, nessa hiptese, a ao proposta como suficiente para
oposio.
A verdadeira oposio que faz com que a posse no seja mansa a ao proposta por
quem tem legitimidade (proprietrio, possuidor ou terceiro juridicamente interessado) que
tenha a seu favor a coisa julgada.
Ex. indivduo pretende usucapir o imvel na forma de usucapio urbano. 5 anos de
exerccio possessrio. Digamos que o prazo comea a ser contado em 2010, se esgotando em
2015. Em 2014 o indivduo sofre uma oposio teoricamente, porque h um individuo que
prope uma ao e se aguarda o transito em julgado, pois se fosse a simples ao uma forma
de oposio, o prazo j seria interrompido, de forma que no contaria mais o prazo. Se a ao
proposta em 2014 e s julgada em 2016, e ocorrer a coisa julgada em favor do oposio,
houve oposio, a posse deixa de ser mansa no perodo de 5 anos, logo, o cara no poder
usucapir. Tem que ser proposta por quem tem legitimidade.
A questo da advertncia verbal, modificao, so medidas de inconformismo ao
exerccio da posse ad usucapione, mas no basta o inconformismo. H a necessidade de uma
verdadeira oposio. Essa verdadeira oposio s observada com a ao proposta e com o
transito em julgado.
Posse com oposio no posse mansa!
Posse pacfica: uma posse exercida com tranquilidade. Posse tranquila uma posse
sem vistos, isto , sem a violncia, sem clandestinidade, sem precariedade. Se ela tiver esses
vcios, el ano apta para gerar usucapio. Temos que ter cuidado, porque se o vcio cessar, a
posse se torna apta a gerar o usucapio. Ex. em 2008 X invade o imvel e de forma clandestina
se mantm no imvel at 2010. Em 2010, o verdadeiro dono do imvel, Y, toma conhecimento
da ocupao. Logo, cessa o vcio. A partir de 2010, a posse de X deixa de ser clandestina,
passando a ser uma posse pacfica. E a partir de 2010 comea a se contar o quinqunio para o
usucapio urbano. Cessado o vcio, passa a posse a ser apta para gerar usucapio.
Os autores se equivocam, pois dizem que uma posse justa no apta a gerar usucapio.
Ela no apta como posse justa se presente um vcio, pois pode cessar esse vcio, a posse
continuar sendo injusta, mas pacfica. O carter da posse no muda, salvo algumas situaes.
Se ela foi violenta em dado momento, ela continua sendo injusta, ainda que cesse a violncia
ou clandestinidade ou a precariedade.
A posse ad usucapione no basta ser mansa e pacfica, devendo tambm ser uma posse
pblica.
Pblica: no pode ser uma posse exercida de forma oculta, sorrateira, no pblica. Tem
que ser uma posse que seja conhecida ou pelo menos se tenha a possibilidade de conhecer,
com o conhecimento ou com a possibilidade desse conhecimento por parte do proprietrio
e/ou legtimo possuidor ou terceiros juridicamente interessados. Ex. X ocupao imvel em
2010, todos os vizinhos conhecem a ocupao, mas Y que o dono est viajando e no
conhece. Ele s retorna em 2011, um ano depois. Nesse conhecimento que ele toma
conhecimento da posse de X. A partir de 2011 que a posse de X passa a ser pblica, porque
at 2011, embora os vizinhos conhecessem, essa posse no era pblica, porque o verdadeiro
proprietrio desconhecia a posse de X.
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Se ele tivesse deixado o imvel com um primo, por exemplo Z, e esse Z aps um ms de
ocupao descobrisse a ocupao, a posse seria pblica, porque ao colocar Z para cuidar, o Y
teria possibilidade de conhecer a posse. Nada adianta os vizinhos conhecerem, pois eles no
possuem interesse jurdico. No adianta os vizinhos, terceiros conhecerem, se ele no tem
interesse da prpria posse, propriedade. Quem tem que ter conhecimento o proprietrio,
possuidor ou terceiros juridicamente interessados.
Animus domini: animus domini, conforme Savigny, inteno de ter uma coisa como sua
na qualidade de proprietrio. Ao exercer a posse, o titular, o usucapiente tem que ter a coisa
como sua, como proprietrio. Por isso que o locatrio, por exemplo, no pode usucapir,
porque habitando o imvel, ele no tem inteno de ter a coisa como sua. Ele tem a inteno
de usar a coisa por um perodo e depois devolv-la. O comodatrio no tem animus domini
tambm, pois ele tem a inteno de ter a coisa por um perodo emprestado e depois restitui-
la. Animus domini exercer a posse da coisa como se sua fosse.
Isso no se prova com palavra. Deve ser comprovado com fatos, provas. Ex. pagamento
de tributos incidentes no imvel uma forma de se comprovar o animus domini. Pagamento
de IPTU que est sendo ocupado em rea urbana, ocasio em que a Jurisprudncia tem
entendido que essa uma forma de se comprovar o animus domini.
Algumas cmaras, como a do TJSP, tem entendido que o pagamento de IPTU prova
cabal do animus domini. J outras cmaras tem entendido que o pagamento de IPTU uma
das provas, mas no a prova cabal, devendo essa situao ser comprovada de outras formas,
como realizao de obras no imvel e etc.
Se faltar qualquer uma dessas caractersticas, a posse no apta a gerar usucapio. Essa
posse ad usucapione, por ser um requisito necessrio, deve estar presente em toda e qualquer
espcie de usucapio.
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06-09-2016
ESPCIES DE USUCAPIO
Esse o usucapio mais antigo no Brasil, pois exige menos requisitos e que exige o maior
tempo de exerccio possessrio.
iv) Boa-f do usucapiente O usucapiente deve exercer a posse de boa-f, isto , deve
ignorar, desconhecer o vcio intrnseco, o defeito de forma do justo ttulo e ter a convico de
que verdadeiramente proprietrio do imvel em razo do ttulo que possui.
Ou seja, o possuidor deve ignorar, desconhecer o vcio intrnseco que existe. Ele deve
achar realmente que ele dono.
Nesses dois tipos de usucapio que vimos, o possuidor pode ser proprietrio de outros
imveis, e no h problema.
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Esses tipos de usucapio que iremos falar agora, eles atendem muito a funo social da
propriedade. A propriedade tem uma funo social, uma funo coletiva no exerccio do
domnio. Ele limitativo e tambm impulsiona o prprio exerccio do domnio. Atendendo
esse interesse coletivo/social, tambm estar atendido o interesse individual.
A CF, seguindo as outras CF, trata da funo social da propriedade.
USUCAPIO URBANO INDIVIDUAL DE BEM IMVEL Art. 183, CF; art. 1240, CC e art. 9
e seguintes da Lei 10.257/2001 (Estatuto da Cidade).
Requisitos:
i) Posse ad usucapione.
ii) 5 anos de exerccio possessrio.
iii) Que a dimenso do imvel no seja superior a 250 m. Detalhe: se tratando de
imvel, o tamanho do terreno? Da construo? De ambos, mas no se somam as dimenses.
Ex. um imvel tem um terreno de 200 m e tem uma rea construda de 150 m. Esse imvel
ele apto a ser usucapido nessa modalidade de usucapio, porque nem o terreno ultrapassa
250 metros quadrados, nem a construo feita ultrapassa 250 metros quadrado, tudo dentro,
portanto, dos requisitos a ser atendidos.
Se o terreno tivesse 300 m e a rea construda 250m, no poderia ser usucapido.
Tem que ter sentena tambm de usucapio, assim como em todas as modalidades, com
exceo da usucapio extrajudicial.
Ele no pode alugar o imvel emprestar o imvel e depois alegar a posse ad usucapione.
Ele tem que exercer essa posse ad usucapione de forma direta, isto , ele prprio exerc-la.
iv) Que a dimenso do imvel no seja superior a 250m.
v) Que o imvel a ser usucapido se encontre em rea urbana.
vi) Que o usucapiente no seja proprietrio de outro imvel urbano e/ou rural.
vii) Que o usucapiente estabelea no local a sua moradia e/ou de sua famlia.
Essa modalidade interessante, pois visa proteger o cnjuge ou companheiro
abandonados.
vi) Que o usucapiente torne o imvel produtivo por meio do seu trabalho e estabelea
no local a sua moradia e/ou de sua famlia.
Voc faz o pedido para o oficial de registro. Se houver alguma exigncia, ele vai requerer
e ele quem decidir se caso de usucapio extrajudicial ou no. Se ele entender que no o
caso, ele pode at remeter o caso ao juiz competente para conhecimento e julgamento da
demanda, mas uma modalidade extrajudicial.
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20-09-2016
O direito real pode ter como objeto coisas corpreas e incorpreas. Quando falamos de
coisa corprea, mais fcil de se visualizar, que so as coisas passveis de ser sentida pelo
homem. Porm, as coisas incorpreas tambm podem ser objeto de propriedade, de direito
real.
Quando falamos de coisa incorprea, um direito. Direito que objeto do prprio
direito. Nessa seara, quando o direito objeto do prprio direito real, que temos os direitos
reais em garantia.
Quando o objeto do direito real/propriedade, uma coisa incorprea, ns temos os
direitos reais sobre coisa alheia. O captulo que trata desses direitos est no CC.
i) Direito de Superfcie arts. 1369 a 1377, CC.
ii) Servido predial arts. 1378 a 1389, CC.
iii) Usufruto arts. 1390 a 1411, CC.
iv) Direito de uso arts. 1412 e 1413, CC.
v) Direito de Habitao arts. 1414 a 1416, CC.
vi) Promessa irretratvel (compromisso de compra e venda) arts. 1417, 1418, CC.
DIREITO DE SUPERFCIE
um direito que, no vigente cdigo civil, uma novidade. O CC/16 no contemplava
essa espcie de direito. O que existia no CC 16 era a enfiteuse. O direito de superfcie
substituiu a enfiteuse.
Ficou no CC somente as enfiteuses constitudas, de forma que no possvel mais se
constituir a enfiteuse. A matria que tem sobre enfiteuse no CC s para regular as enfiteuses
j constitudas.
O direito de superfcie j previsto desde o direito romano. O prprio direito
comparador contempla a possibilidade de existncia desse direito, como Portugal, Blgica,
Itlia.
O direito de superfcie um direito real sobre coisa alheia, a ttulo gratuito ou oneroso,
que se caracteriza pela concesso do solo de um imvel por prazo determinado a outrem, a
fim de que seja feita uma construo ou plantao e a respectiva explorao econmica.
Imagem o seguinte: um supermercado quer se instalar na ZL, na regio da Mooca. Mas
ele no tem interesse em comprar uma propriedade para fazer isso. Comercialmente, s vezes,
pode acontecer de uma regia em dado momento ser apta ao comercio e, posteriormente,
no mais s-la. Portanto, nem sempre interessante para a empresa comprar um terreno, uma
propriedade para fazer a construo do supermercado. Assim, tem um terreno grande que
interesse ao supermercado, de forma que eles firmam um contrato real de superfcie. O dono
da propriedade cede, por exemplo, pelo prazo de 30 anos para que o supermercado construa e
explore economicamente esse terreno. Terminado o prazo, o dono da propriedade torna-se
dono da construo realizada ou da plantao feita, em respeito ao princpio de que o
acessrio segue a sorte do principal.
O dono da propriedade/solo chamado de concedente, ao passo que aquele que
constri ou planta no solo alheio, chamado de superficirio.
O direto de superfcie constitudo, normalmente, por escritura pblica. um negcio
jurdico formal, que envolvem imveis, e tem que ser firmado por escritura pblica e se levar a
escritura pblica a registro, no registro imobilirio competente. Porque tem que fazer o
registro? Para que o direito de superfcie seja oponvel erga omnes.
A princpio, o responsvel pela tributao incidente no imvel o superficirio. Cabe ao
superficirio efetuar o pagamento da tributao incidente no imvel, por exemplo, se for
imvel urbano, como IPTU, quem paga o superficirio.
92
Caractersticas:
A natureza da servido de direito real. A servido predial um direito de natureza real,
da a necessidade de se registrar o ttulo constitutivo da servido.
Para que a servido seja um direito real e oponvel erga omnes, ela deve ser registrada
onde se encontra os imveis matriculados. A servido tem natureza real. Tendo natureza real,
as caractersticas da servido so as seguintes:
i) Acessoriedade: um direito acessrio, uma vez que o direito de servido s existe em
decorrncia de um direito principal, que o direito de propriedade. S existe em funo de um
direito principal, que o direito de propriedade. Se o proprietrio do imvel dominante alienar
o imvel, a servido continua a existir nas mos do novo titular. O mesmo se diga do imvel
serviente, pois se ele for alienado, aquele que adquirir o imvel, vai ter que suportar o
encargo, a servido, exatamente porque o acessrio segue a sorte do principal.
ii) Inalienabilidade: no possvel a servido ser alienada, sem que a propriedade
tambm o seja. E se o titular, como proprietrio do imvel dominante, quero vender o uso de
propriedade para um imvel terceiro, no se pode fazer. Esse direito de servido s ser
vendido a terceiro, se vender a propriedade tambm. No d para vender s a servido, seja na
qualidade de imvel dominante ou serviente. inalienvel o direito de servido.
iii) Indivisibilidade: de uma servido constituda, no possvel constituir-se outra.
vedado, portanto, o desdobro do direito de servido. O titular do imvel X dominante quer
conceder ao W, o direito de servido de transito para passar pelo imvel Y, desdobrando a
servido. Isso no possvel. No d para desdobrar uma servido e fazer duas. Isso vale para
o imvel dominante e para o imvel serviente.
Tambm no cabe desdobro quando h pluralidade de titulares. Imvel dominante X, o
seu proprietrio falece e transmite para trs herdeiros, W1, w2 e w3. Esses trs indivduos,
podero usufruir a servido por inteiro. W1 poder usar a servido que est constituda por
interiro, no poder dividir a servido e usar somente um tero. Isso no d. indivisvel a
servido, ainda que haja pluralidade de titulares.
iv) Perpetuidade: a servido predial tambm perptua. Via de regra, a servido predial
constituda perptua, por toda a vida, at que ocorra um fato extintivo da servido. Ex. os
imveis que pertencem a proprietrios diferentes serem adquiridos por um nico proprietrio.
At que no haja nenhum fato extintivo da servido, ela perptua. Todavia, podem os
indivduos que constituram a servido, estabelecer que a servido seja temporria.
Excepcionalmente, a servido pode ser constituda temporariamente. Mas isso a exceo. A
regra a perpetuidade.
94
Classificao:
No comentaremos todas as espcies de servido, porque a classificao varia de acordo
com o critrio que se utiliza. Focaremos em 4 espcies mais importantes.
Quanto ao humana: a servido pode ser contnua ou descontnua. A contnua
aquela que existe independentemente da ao humana, por exemplo, a passagem de fios
areos pelo imvel vizinho. A descontnua, por sua vez, aquela que depende da ao humana
para existir, por exemplo, servido predial de transito.
Quanto ao aspecto externo: a servido pode ser aparente quando o resultado de sinais
externos ou obras visveis, passagens de fios areos, pela propriedade vizinha. No aparente
aquela que resulta de sinais no exteriores, isto , no apresenta sinais externos, por exemplo,
a passagem de fios subterrneos pela propriedade vizinha.
A doutrina costuma combinar esses critrios. Por exemplo, servido contnua e aparente
(passagem de fios areos pela propriedade vizinha). Descontnua e aparente (servido predial
de transito com demarcao de solo). Servido contnua e no aparente (passagem de canos
subterrneos pela propriedade vizinha); Servido descontnua e no aparente (passagem de
servido de transito pela propriedade vizinha sem a demarcao do solo).
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21-09-2016
Partes: titular da nua propriedade, que mantm consigo o poder de disposio da coisa
e do outro lado o usufruturio, que retira do bem toda a utilidade e fruto que a coisa pode
oferecer, de maneira gratuita.
Ex. X proprietrio de um imvel doa a seu nico filho Y o bem, por meio de uma
escritura pblica de doao, com reserva de usufruto de forma vitalcia. Essa escritura precisa
ser levada registro no registro mobilirio competente. E a temos de um lado X usufruturio e
de outro Y, titular da nua propriedade.
X tem o direito/poder de uso e gozo da coisa, ao passo que Y tem o poder de disposio
do bem. O filho poder usar e gozar do imvel, isto , retirar do bem todo e qualquer servio
que ele possa oferecer, podendo, inclusive, locar esse imvel a terceiro e receber aluguis.
Enquanto que Y, o pai, que tem o poder de disposio. O usufruto inalienvel.
O direito ao usufruto inalienvel, no pode ser negocivel, mas h pessoas que fazem a
negociao, que permita que o usufruturio transmita o uso e gozo a terceiros. H cartrios
fazendo isso e doutrinadores tambm.
O usufruto SEMPRE a ttulo gratuito. O uso pode ser a titulo gratuito ou oneroso, j o
usufruto no, s pode ser a titulo gratuito.
Pode ser o usufruturio pessoa natural, como pode ser tambm pessoa jurdica. Pessoa
jurdica tambm pode ser usufruturia. S que no caso do usufruturio ser pessoa jurdica, o
prazo mximo de existncia do usufruto de 30 anos. O prazo mximo esse quando for o
usufruturio PJ.
Objeto do usufruto: temos como objeto do usufruto coisa corpreas e incorpreas, por
exemplo, um direito de crdito que pode ser objeto de usufruto.
O objeto de usufruto pode ser o patrimnio inteiro de uma pessoa, como parte dele
somente. Pode ser uma empresa inteira, ou parte dela somente. Pode ser coisa mvel ou
imvel.
Normalmente o usufruto recai em coisas infungveis, mas, a legislao contempla a
possibilidade de ns termos como objeto de usufruto coisas fungveis tambm. Nessa
hiptese, o usufruto chamado de usufruto imprprio.
Logo, em sntese, muito amplo o objeto do usufruto.
O usufruto tambm pode ser constitudo pelo usucapio. Ento, o indivduo passa a
exercer a condio de usufruturio e, depois de um tempo de posse exercida, alega o
usucapio do usufruto. um pouco difcil disso ocorrer, por questo probatria. Alguns
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autores enxergam uma dificuldade para diferenciar o animus domini da posse ad usucapione
relativa ao imvel, daquela relativa ao uso e gozo da coisa.
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27-09-2016
- Correo da intermediria
Quanto durao: o usufruto pode ser por prazo determinado ou vitalcio. Por prazo
determinado, ele ter um tempo de vigncia. Sendo o usufruturio pessoa natural, no existe
limite de prazo para o usufruto, podendo ele ser estabelecido vontade. Sendo o usufruturio
pessoa jurdica, por sua vez, o prazo mximo de 30 anos. Extinto o usufruto, nada obsta,
todavia, que seja feito um novo usufruto com a mesma pessoa jurdica.
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Existem outras classificaes na doutrina, mas para a nossa matria basta essas
classificaes mencionadas.
DIREITOS DO USUFRUTRIO
Basicamente, examinando a legislao, podemos dizer que o usufruturio tem os
seguintes direitos:
1- Direito ao exerccio da posse da coisa dada em usufruto: normalmente a posse
direta. O titular da nua propriedade fica com a posse indireta da coisa, ao passo que o
usufruturio fica com a posse direta. Mas, pode acontecer, que o usufruturio ceda o exerccio
da coisa a terceiros, por exemplo, em caso de locao. Ento, nesse caso, o usufruturio ir
exercer a posse indireta, mas, a regra que o usufruturio exera a posse direta.
Todo aquele que tem direito real, tem o direito de sequela. A sequela no um direito
especfico do usufruto, mas sim um direito que integra o direito real como um todo tm, no
importa qual seja esse direito.
DEVERES DO USUFRUTURIO
Tambm esto na lei indicados, sendo que, o professor ir resumir e dizer os mais
importantes.
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2- Dever de conservao da coisa dada em usufruto: Direito que deve ser cumprido
durante o exerccio do usufruto. O usufruturio dever conservar a coisa, tomando todas as
medidas para a sua conservao, ressalvados os desgastes naturais que a coisa pode ter.
Ressalvado isso, o usufruturio deve conservar a coisa, incluindo o pagamento de tributao,
que caracteriza como um dos deveres de conservar a coisa.
O direito de uso um direito real sobre coisa alheia, em que uma pessoa qualificada de
usuria, retira de uma coisa pertencente a outrem, as utilidades e frutos que o bem pode
oferecer para atender suas necessidades pessoais e/ou de sua famlia.
O primeiro equvoco que o professor quer afastar, bem comum nas avaliaes, porque
ele pergunta, por exemplo, a diferena entre usufruto e uso e o aluno responde, o uso o
usurio tem direto de usar a coisa, ao passo que no usufruto tem o direito de usar e gozar das
coisas. Isso no existe em nosso cdigo, pois era assim s no direito romano.
O usurio tem direito de usar e gozar das coisas. Ele tem os mesmos poderes do
usufruturio. O que diferencia o uso do usufruto, que o usurio vai retirar as utilidades e
frutos da coisa necessrias para atender as suas necessidades pessoais e/ou de sua famlia. No
usufruto no existe esse limite, pois no usufruto ele pode retirar todas as coisas, sem limite,
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que a coisa possa oferecer. No uso, o usurio somente pode retirar da coisa as utilidades e
frutos que atendam as suas necessidades pessoais e/ou de sua famlia.
A doutrina costuma qualificar o uso como sendo usufruto limitado. Essa a
denominao que a doutrina e jurisprudncia costuma dar ao uso. Usufruto limitado, onde o
limite a necessidade pessoal do usurio e/ou de sua famlia.
Essas necessidades pessoais variam de acordo com as condies sociais do usurio e
tambm do local/regio em que ele habita.
Famlia aqui tambm tem o conceito bem lato, pois trata da famlia aqui no s
consangunea, isto porque aqui envolve relao de parentesco consanguneo, por afinidade e,
inclusive, empregados e serviais da prpria famlia. Aquela situao, por exemplo, de uma
empregada que j trabalha h 30 anos na famlia. Para efeito legal, considera-se essa pessoa
membro da famlia e a sua necessidade ser auferida para o uso. O uso o usufruto limitado,
alguns chamam de usufruto ano, limitado pelas necessidades pessoais do usurio e/ou de sua
famlia.
Lafayete d um exemplo bom, em que uma fazenda, tem-se o usufruturio, que poder
usar a casa da fazenda, as reas de lazer e tambm colher todos os frutos naturais que a
fazenda apresenta, sem limite algum. J se a fazenda for dada em uso, o usurio vai poder usar
a casa da fazenda, as reas de lazer sem limites, mas em relao aos frutos naturais, ele ter
um limite, que ser a sua necessidade pessoal e/ou de sua famlia. Se ele precisa de 20kg de
laranja por ms para satisfazer sua famlia, somente 20kg de laranja ele poder tirar da rvore.
As regras que so aplicadas ao usufruto tambm so aplicadas ao uso. As regras do CC,
constitudas, estabelecidas para regulamentar o usufruto, tambm so aplicveis ao uso. Alis,
os modos de constituio do usufruto tambm so os modos de constituio do uso.
O objeto do usufruto tambm objeto do uso. Voc pode fazer o uso de um imvel,
como tambm de patrimnio, s que tendo no uso, conforme visto, um limite. Os modos de
constituio tambm vale para o uso, a classificao tambm.
As caractersticas tambm so aplicadas ao uso, com algumas pequenas diferenas,
vejamos.
CARACTERSTICAS DO USO
1- O uso um direito real sobre coisa alheia.
2- um direito temporal.
3- um direito inalienvel, incessvel e tambm incessvel o seu exerccio. Aqui tem
diferena do usufruto, pois l o direito incessvel, mas o seu exerccio passvel de cesso.
Diferente do uso, em que o direito de uso incessvel e tambm o exerccio, porque se o
objetivo atender s necessidades do usurio, no h como ele ceder esse direito a terceiros.
Ele no pode locar, por exemplo, o imvel dado em uso.
4- impenhorvel, como tambm o seu exerccio: outra diferena, j que no caso do
usufruto, o exerccio pode ser objeto de penhora. J no uso, o exerccio do uso no pode ser
objeto de penhora.
5- um direito indivisvel: Tanto o usufruto como o uso, podem ser cedidos ttulo
gratuito ou oneroso. O usufruto titulo oneroso mais raro, mas pode acontecer.
Normalmente, ele a ttulo gratuito. J o uso, possvel ttulo oneroso tambm. Aquele que
cede o bem para uso, chamado de constituinte, ento, por exemplo, o proprietrio de um
imvel, que cede o imvel algum, chamado de constituinte, ao passo que aquele que ir
exercer o uso, chamado de usurio.
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Caractersticas:
1- um direito real sobre coisa alheia: ou seja, um direito sobre imvel alheio.
2- um direito temporrio: ele no perpetuo, podendo ele ser por prazo determinado
ou vitalcio, mas sempre tem um tempo para acabar.
3- um direito incessvel, assim como o seu exerccio: o direito de habitao no pode
ser cedido a ningum e nem sequer o seu exerccio. O habitador, por exemplo, no pode locar
o imvel a algum. Assim, nem o exerccio passvel de cesso.
4- um direito impenhorvel, assim como o seu exerccio.
5- um direito indivisvel.
6- um direito gratuito.
Conceito: a promessa irretratvel um direito real sobre coisa alheia, que via de regra
envolve imvel em que uma parte qualificada de promitente/vendedora, transfere a outra,
denominada compromissrio/comprador, a posse de um imvel por meio de um contrato que
no apresenta clusula de arrependimento, e que deve ser levado a registro no registro
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imobilirio competente para ser oponvel erga omnes, tendo o promitente/vendedor o dever
de outorgar a escritura definitiva do bem ao compromissrio/comprador quando o pagamento
integral do preo e, em caso de recusa da outorga referida, a possibilidade do
compromissrio/comprador, requerer a adjudicao compulsria do imvel.
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28-09-2016
A partir da Lei 6.766/79, o decreto n 58/37, somente passou a ser aplicado para
loteamentos rurais, e a Lei 6.766/79 passou a aplicar para loteamentos urbanos e para as
demais aquisies imobilirias.
E a vem o CC/2003 e regulamenta a matria em dois artigos, dentro do captulo que
trata dos direitos reais sobre coisa alheia. Hoje, o CC aplicado para toda e qualquer situao.
A lei 6.766 aplicada para loteamento urbano, e o decreto lei 58 para loteamento rural.
Em sntese, o compromisso de compra e venda hoje abrange toda e qualquer situao
que envolve imveis urbanos.
A promessa irretratvel, firmada pelo compromisso de compra e venda ela irretratvel,
salvo se houver clusula no contrato que determina a retratabilidade. Firmou compromisso de
compra e venda, estabeleceu-se uma promessa irretratvel, o compromisso irretratvel,
salvo se existir clausula no contrato que determine a retratabilidade. No precisa existir
clausula no contrato dizendo que irretratvel, pois se o contrato for omisso, no tiver
nenhuma clausula a respeito, por excelncia, o compromisso firmado irretratvel.
O compromisso deve ser levado a registro no registro imobilirio competente onde se
encontra matriculado o imvel. Por que isso? Porque o registro vai tornar essa
promessa/compromisso oponvel erga omnes, porque a promessa um direito real.
importante levar o contrato registro, alis, deve-se levar a registro, para que ele passe a ser
oponvel erga omnes.
Criou-se uma grande celeuma na doutrina e jurisprudncia acerca disso, pois antes do
CC passar a ter vigncia, o STJ j tinha se posicionado dizendo que era desnecessrio o registro
do compromisso para que se pudesse exigir a outorga da escritura pblica. O STJ ento disse
que era dispensvel. Era posio do STJ. S que o art. 1.417, CC ele muito claro, dizendo que
a promessa irretratvel e que ela deve ser levada a registro, de forma a parecer que o
registro hoje fundamental para que a promessa se caracterize como direito real. Alis, Jos
Figueira, entende hoje que o registro fundamental para o compromisso de compra e venda,
para que a promessa tome a configurao de direito real. Sem o registro, no registro
imobilirio competente, no seria a promessa um direito real. O STJ tem posio diferente.
Em uma situao prtica, estando diante de um compromisso de compra e venda bom
levar registro, porque dessa forma no corre o risco da outra parte alegar que sem o registro
o compromisso no direito real, impedindo, assim, que a coisa seja vendida para outra
pessoa. Ex. X vende um imvel a Y pela importncia de R$600.000,00. X o
promitente/vendedor, ao passo que Y o compromissrio/comprador. Y paga R$100.000,00
como sinal de principio de pagamento e se compromete a pagar 50 prestaes mensais de
R$10.000,00 cada.
Hipteses:
- O compromisso no levado registro no registro imobilirio. Se no levado, parte-
se da tese que no um registro real, porque o CC exige registro, em que pese o STJ dizer que
ele indispensvel para se caracterizar como direito real. Esse contrato deve ser registrado
para gerar oponibilidade erga omnes. O que pode acontecer? Se no foi levado registro, se
no direito real, um mero direito obrigacional, pessoal, que s envolve X e Y. O Y corre o
risco, mesmo estando na posse do imvel (a posse entregue para Y desde que ele paga os
100 mil), o Y corre o risco de X vender o imvel para W. Porque se W levantar certido
negativa, no constar Y como proprietrio, mas sim constar o X como dono, porque o
contrato entre X e Y no foi registrado. X vende para W, W registra a propriedade em seu
nome. Y vai chegar ao final do pagamento e no ter a propriedade. O que ele far? Ele pode
reinvicar a propriedade? No, porque W foi quem primeiro registrou a escritura definitiva, isto
, sequer fez compromisso de compra e venda, mas sim transferiu o imvel. Y no tem como
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reinvidicar de W o imvel. Y pode entrar com ao e pedi perdas e danos para X. e tambm
pedir para oficiar o MP para que instale o crime de estelionato. Y, porm, no levar a
propriedade.
- Y est no exerccio da posse do imvel e est pagando. Ento ele sumiu e paga 10 mil
reais por ms. Ele entregou 100 mil, paga, por exemplo, 5 parcelas e deixa de pagar as demais.
E y est exercendo a posse do imvel. O que pode fazer X promitente/vendedor? Diante dessa
situao, X promitente/vendedor notificar o Y compromissrio/comprador, para que ele
venha a pagar as parcelas vencidas. Se Y no efetuar o pagamento, X poder ingressar com
ao de resciso contratual c/c pedido de reintegrao na posse + perdas e danos.
Ento, notificado o Y, se ele no efetuar os pagamentos, o X o notificar. Essa notificao
premonitria, pois se no houver notificao, o juiz determinar carncia de ao. Tem que
notificar, fundamental. No havendo notificao no possvel a propositura da ao.
Notificado, se Y no efetuar o pagamento, X ingressar com ao de resciso de contrato +
reintegrao na posse + perdas e danos. Quando se fala em resciso do contrato, se pedir o
cancelamento do registro de compra e venda se ele foi feito no registro imobilirio
competente.
Encerramos aqui os direitos reais sobre coisa alheia. Na prova semestral a matria ir de
fundamento jurdico da propriedade at o que se passar no fim do semestre, isto :
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04/10/2016
1. Penhor
2. Hipoteca
3. Anticrese
Antigamente a dvida recaia sobre o prprio corpo do devedor (execuo do prprio corpo).
Mas comeou a vigorar em Roma uma lei que passou a ter como alvo o patrimnio do devedor
(execuo patrimonial). S existe uma dvida no Brasil que o corpo responde por elas, que a
dvida por alimentos. E no caso do depositrio infiel no se admite mais a priso.
Portanto, o patrimnio do devedor que responde pela dvida, mas a ordem legal criou formas
de garantias pessoais e reais de proteo prpria dvida.
Quanto a garantia pessoal chamada de garantia fidejussria, o caso em que 3 com o seu
crdito que garante o outro crdito. (Exemplo: fiana e aval).
Quanto a garantia real, o devedor ou 3 d por garantia um bem real. (Exemplo: devedor que
d em garantia o imvel).
A propriedade fiduciria que estudamos tambm considerada pela doutrina como uma
garantia real.
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1. Penhor
Normalmente, via de regra, tem como objeto coisas mveis. Em alguns pases, que no o
caso do Brasil, admite-se o penhor de coisa imvel.
Partes do penhor: Devedor pignoratcio (aquele que d alguma coisa em garantia real) e
Credor pignoratcio (titular da prpria garantia).
Conceito:
O penhor uma garantia real em que uma pessoa, denominada de devedor pignoratcio, ou
um 3 transfere, via de regra, a posse direta de uma coisa mvel outra pessoa, qualificada de
credora pignoratcia, como garantia do pagamento de uma dvida, podendo o credor em caso
de inadimplemento obrigacional levar a coisa a excusso (levar o bem dado em garantia a
leilo) e aplicar o valor obtido no pagamento da dvida.
2. Hipoteca
Tem como objeto, via de regra, um bem imvel. Na verdade, existe a hipoteca convencional,
judicial e legal. Na hipoteca legal, resultante da lei (navios e aeronaves), embora se fala em
hipoteca, a coisa dada em garantia um bem mvel. Portanto, a regra que a hipoteca tenha
como objeto coisas mveis, mas excepcionalmente pode ter como objeto coisa mvel.
Conceito:
A hipoteca uma garantia real em que uma pessoa, denominada devedor hipotecrio, ou um
3 d como garantia de uma dvida um bem imvel da sua propriedade uma outra pessoa,
qualificada de credora hipotecria, podendo o credor em caso de inadimplemento obrigacional
levar a coisa dada em garantia excusso e aplicar o valor obtido no pagamento da dvida.
3. Anticrese
A anticrese funciona da seguinte forma: X faz um emprstimo de R$ 200 mil junto a Y e lhe
transfere a posse direta de um imvel que lhe pertence, tendo X que pagar o emprstimo em
10 anos. Se X no paga o emprstimo, Y pode retirar do imvel dado em garantia os frutos e
rendimentos do imvel dado em garantia (ex. alugueres do imvel).
Conceito:
A anticrese uma garantia real em que uma pessoa, denominada de devedora anticrtico, ou
um 3 transfere a posse direta do imvel da sua propriedade a outra pessoa, qualificada de
credora anticrtica, para que ela no caso de inadimplemento obrigacional do devedor retire do
imvel os frutos ou rendimentos necessrios para o pagamento da dvida.
Exemplo: X deu como garantia hipotecria a Y um imvel. Y pode vender o imvel hipotecado a
W. Y transfere o bem com o nus real, e se W estiver na titularidade do imvel e X no pagar o
imvel, Y poder excutir o imvel mesmo estando este nas mos de W, e W no poder nem
alegar boa-f, pois ele tinha conscincia da hipoteca, ou deveria ter, por isso que existe o
registro.
A capacidade civil foi alterada pelo Estatuto do Deficiente, hoje apenas os menores de 16 anos
so considerados absolutamente incapazes.
Exemplo: um jovem de 15 anos por si s no pode dar um bem em garantia real, mas seus pais
podem dar esse bem em garantia, desde que o juiz autorize.
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necessrio a autorizao do juiz, porque os pais so usufruturios dos bens de seus filhos
menores e para dar o bem em usufruto necessria autorizao do juiz. Isso vale para os bens
dos absolutamente incapaz (menores de 16 anos).
(ii) O relativamente incapaz no pode por si s dar um bem em garantia real, mas ele
pode faz-lo juntamente com o seu assistente desde que haja autorizao judicial.
(iii) O tutelado (aquele que no tem pais ou que os pais perderam o poder familiar)
no pode por si s dar o bem da sua propriedade como garantia real, quem pode
faz-lo o seu tutor, desde que haja autorizao judicial.
(iv) O interditado no pode por si s dar um bem como garantia real, quem pode faz-
lo o seu curador, desde que haja autorizao judicial. * O estatuto da pessoa
deficiente (Lei 13.146/2015) acabou com o processo de interdio! Hoje no se
fala mais em interdio, se fala em instituio da curatela, s que o NCPC tem,
dentro das suas regras, a constituio do processo de interdio. Portanto, h uma
dvida se vigora ou no a interdio. H duas teses:
O NCPC revogou a instituio da curatela do Estatuto do Deficiente. (Essa
a posio do prof).
H uma necessidade de uma lei que regule qual deve existir.
(v) O prdigo desde que assistido pode dar o bem de sua propriedade como garantia
real independentemente de autorizao judicial. O prdigo para alienar seus bens
precisa de autorizao judicial e pode dar como garantia real um bem que integre
a sua propriedade.
(vi) Quando o indivduo casado que no pelo regime da separao de bens para dar o
bem imvel como garantia hipotecria ou anticrtica ele depende da outorga do
outro cnjuge (arts. 1647 e ss, CC). Valendo tambm essa regra no caso de unio
estvel.
(vii) O inventariante pode dar um bem do esplio que ele representa como garantia
real se houver anuncia dos demais coerdeiros.
(viii) Existindo um processo de falncia ou insolvncia no pode o falido ou insolvente
dar como garantia real algo que integra seu patrimnio.
2. Objetivo
a) A hipoteca tem como objeto, via de regra, bens imveis, ressalvada a exceo de
hipoteca legal que tem como objeto navios e avies.
b) O penhor tem como objeto bem mvel.
c) A anticrese tem como objeto os frutos e rendimentos de um bem imvel.
Somente os bens que esto no comrcio podem ser objeto de garantia real. Os bens fora do
comrcio no podem ser objeto de uma garantia real, so os casos dos bens pblicos e dos
bens gravados com clusula de inalienabilidade jurdica.
Somente pode ser dado em garantia real bens que integrem o patrimnio do prprio devedor,
ou seja, o que que pode ser dado em garantia real? Bens que integrem o patrimnio do
indivduo, pode ser dado em garantia real. Portanto, uma pessoa no pode dar como garantia
real um bem que integre o patrimnio de outra pessoa.
Exemplo: X faz um emprstimo junto a Y de R$ 200 mil. X pode dar como garantia um imvel
que do seu patrimnio, ou pode W dar em garantia um bem do seu patrimnio garantindo a
dvida de X. O que no pode X dar como garantia um imvel de propriedade de W.
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3. Formal
A hipoteca e a anticrese no seu ttulo constitutivo devem ser firmadas por escritura pblica,
porque envolve bem imvel, enquanto o penhor que envolve coisa mvel pode ser firmado
por instrumento particular ou pblico. Dois princpios norteiam esse requisito da formalidade:
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05-10-2016
Com isso, encerra-se os direitos reais de garantia. Nas prximas aulas falaremos sobre
funo social.
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11-10-2016
O USUCAPIO ORDINRIO de coisa mvel, alm dos requisitos pessoais e reais, exige:
i) Posse ad usucapionem.
ii) 3 anos de exerccio possessrio.
iii) Justo ttulo;
iv) Boa-f.
Para transmitir domnio de coisa imvel, vimos que necessrio registro imobilirio,
aqui na coisa mvel, todavia, necessria a entrega da coisa, material ou ficta.
Essas formas de aquisio de coisa mvel ser muito pouco utilizada na prtica, exceto
por usucapio. s vezes pede-se isso em concurso/exame da ordem e etc.
O art. 1275 aponta algumas hipteses em que se tem a perda da propriedade imvel,
porm, esse elenco apresentado no exaustivo. Ele meramente exemplificativo, porque j
vimos a forma de aquisio da propriedade imvel, e vimos que toda forma de aquisio da
propriedade imvel, implica em uma forma de perda.
Quais so as formas de aquisio:
- Registro imobilirio
- usucapio
- Acesso
- Sucesso
O imvel rural atender a funo social, segundo a CF, se ele for produtivo, mas no basta
apenas isso, ele deve ser produtivo e o seu proprietrio deve observar: