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144<>' CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL- Nestor Tvora Rosmar Rodrigues Alencar
'
(8) superado tal prazo previsto, cessa a eficcia suspensiva do incidente, salvo deciso
fundamentada do relator em sentido contrrio;
(9) o recurso especial ou extraordinrio interposto por qualquer das partes, pelo Mi-
nistrio Pblico ou por terceiro interessado ser dotado de efeito suspensivo, presumindo-se
a repercusso geral de questo constitucional eventualmente discutida;
(10) nessa hiptese, interpostos os recursos, os autos sero remetidos ao tribunal com-
petente, independentemente da realizao de juzo de admissibilidade na origem; e
(li) no observada a tese adotada pela deciso proferida no incidente, caber reclama-
o para o tribunal competente, cujo processamento tambm est regulado no CPC/2015,
como visto acima.
(12) os tribunais p;_omovero a formao e atualizao de banco eletrnico de dados
especficos sobre questes de direito submetidas ao incidente, comunicando, imediatamente,
ao Conselho Nacional de Justia, para incluso no cadastro.
3. QUADRO SINTICO
Posies:
1) Direito de ao ou de defesa {majoritria): seria uma continuidade da relao jurdica
processual que ainda persiste, agora em fase recursal, pelo inconformismo de uma das
partes, ou de ambas, com o provimento jurisdicional obtido em primeiro grau.
1.2
2) Nova ao dentro do mesmo processo: para Paulo Rangei, as pretenses so diversas: na
ao, o direito com base num fato; no recurso, com fundamento numa sentena que se ataca.
3) Qualquer meio destinado a obter a reforma de uma deciso, o que levaria a equiparar
aos recursos as aes de impugnao.
Cap. XIV RECURSOS (,..,J
< -- _J
A doutrina processual aduz, quase que unanimemente, que os recursos tm por funda-
mentos "a necessidade psicolgica do vencido, a falibilidade humana do julgador e as
razes histricas do prprio direito':
A garantia do devido processo legal (art. 5, LIV, CF/1988) e a enunciao que preconiza
que "aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes"
1.3
(art. so, LV, CF/1998), no induzem a existncia do princpio do duplo grau de jurisdio
a nvel constitucional.
Parte da doutrina, contudo, entende que o duplo grau de jurisdio princpio consti-
tucional implcito, levando em considerao o sistema como um todo, a partir de sua
previso na Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa
Rica), ratificada pelo Brasil em 1992.
ll
implica em precluso consumativa, isto , a parte que j exerceu o ato
no pode tornar a pratic-lo com o fito de, por exemplo, completar as
Pressupostos razes j oferecidas.
objetivos de
Por outro lado, no pode ser considerado intempestivo um recur- 1.6.1
admissibilidade
so apresentado dentro do prazo, ainda que antes da publicao do
:recursal
acrdo (STF).
4) Adequao: aferida pelo acerto da via recursal escolhida e reper-
cute no requisito subjetivo denominado interesse recursaL Dentre
os recursos previstos na lei processual penal, a parte deve manejar o
I
recurso apropriado. No inafastvel.
5) Inexistncia de fatos impeditivos- aludindo, como fatos obstativos,
renncia manifestada antes da interposio do recurso e desistn-
cia {que tem que ser expressa) manifestada aps de sua apresentao;
'
6) Motivao {fundamentao do recurso): que excepclonada pelos
.. artigos 577 (o ru pode interpor recurso sem estar representado por
defensor), 578 (possibilidade de interposio por petio ou termo nos
' autos apresentada pelo prprio ru) 601 (prev a subida de apelao
sem as razes).
1) Interesse: inferido pela necessidade que a parte tem na modifi-
cao da deciso que lhe foi desfavorvel, ainda que parcialmente.
PressupostoS 2) legitimidade: pressuposto recursal que decorre da legitimidade
subjetivoS de ad causam ou ad processum. "O recurso precisa ser oferecido por quem
1.6.2
admissibilidade parte na relao processual, estando capacitado a faz-lo, ou quan-
recursal do a lei expressamente autorize a interposio por terceiros:' {Nucd)
Pressuposto Fundamental (sucumbncia):"traduza existncia de um preju-
zo que a parte entenda ter-lhe produzido a deciso contra a qual recorre':
.. A competncia para julgar o recurso no condio de admissibi-
Juzo de !idade recursal, podendo, lato sensu, ser entendida como requisito
admisSibilidade
de validade da deciso. Por sua vez, o juzo de admissibilidade re- 1.6.3
e
competOcia
cursai exercido, consoante a impugnao adequada ao caso, tanto
reCrsal-
pelo rgo a quo, como pelo rgo jurisdicional ad quem. O juzo de
,. CAPTULO XIV- RECURSOS ,
admissibilidade precede ao exame do mrito do recurso. Releva ficar
avivado, com Eugnio PaceiH que o provimento do recurso significa
o reconhecimento da procedncia da impugnao, com a reforma
JuZo de - ou a invalidao do julgado recorrido; a reforma implica substitui-
&dmissibilidde o integral da anterior deciso pela nova. No entanto, a ratificao
1.6.3
e competncia de parte do julgado recorrido no significa substituio parcial. Vale
recursal dizer, a deciso do tribunal configura nova resoluo da matria, em
-j' ,'
substituio a outra vergastada pelo recurso; e a invalidao equivaie
desconstituio dos efeitos da deciso anterior, restabelecendo-se a
-~;~c~o~mffipllieiti~n~ci~a~d~o~jiu~iz~d~e~p~r~im~e~ir~o~g~ra~u~pba~ra~n~o~v~o~J'"'i"'~'d""~e"~"'"~-~~~::I]'
1} Devolutivo: o recurso entrega ("devolve") a matria recorrida para ser apreciada pelo
rgo com grau de jurisdio superior.
2) Suspensivo: o recurso suspende a produo dos efeitos da deciso impugnada, devendo
o processo seguir seus trmites normais.
3) Regressivo: a lei autoriza que o mesmo rgo que proferiu a deciso judicial, exera
juzo de retratao, modificando-a.
4) Extensivo: ocorre em hiptese de concurso de agentes, mormente quando a deciso
do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter 1.7
exclusivamente pessoal, aproveita aos outros.
5) Translativo: cuida-se da devoluo, ao rgo ad quem, de todo matria no atingida
pela precluso. Assim, possui efeito translativo o recurso que, uma vez interposto, atribui
ao tribunal julgador o poder de adotar qualquer deciso em favor ou contra qualquer
das partes no processo penal.
6) Dilatrio-procedimental: trata-se do efeito natural de todo recurso, que consiste na
sucesso de atos que decorrem da sua interposio.
1) Desero: caracterizada pela falta de preparo ou pagamento das despesas exigidas por
lei. a teor do art. 806, 2, CPP (a fuga do condenado no mais motivo para se julgar
deserto o recurso interposto);
1.8
2) Desistncia: faculdade que tem o acusado, seu advogado, querelante e assistente
de manifestar o desejo de no prosseguir com seu intento recursal. O Parquet no pode
exercer esse direito.
SEM .. .. .. ;
.
.
A apelao recurso manejvel pela parte (sucumbente, ainda que
Noo parcialmente) para o fim de que uma deciso ou sentena seja refor- 2.1.1
mada ou anulada pelo rgo de '"~ 1 ~r~i.--'i >de ) 9rau:
A apelao ser interposta por petio ou por termo nos autos, no prazo
de cinco dias, podendo ser acompanhada de razes ou no. A sua tem-
Interposio pestividade aferida pela data de interposio e no pela da juntada 2.1.2
aos autos da petio recursaL As razes podero ser oferecidas, em
regra, no prazo de oito dias.
Cap. XIV RECURSOS
.... ---~---------- -~--~--
ter vista dos autos~, pelo mesmo lapso temporal {art. 600, 2, CPP);
4) "quando forem dois ou mais os apelantes ou apelados, os prazos
sero comuns" {art. 600, 3, CPP), salvo para o MP e para a Defensoria
Pblica (vista mediante carga dos autos);
5) encerrados os prazos para oferecimento de razes, Hos autos sero
remetidos instncia superior, com as razes ou sem elas, no prazo
de 5 (cinco) dias~ salvo nas jurisdies que forem sede de tribunal,
onde subiro em trinta dias (art. 603, CPP); e,
6) havendo mais de um ru, e no tendo sido todos julgados ou no
havendo todos apelado da sentena, caber ao apelante- que ter
o n.us de arcar com as despesas correspondentes.
A competncia para julgar a apelao do tribunal ao qual est vincu-
lado o juiz prolator da sentena, podendo ser os Tribunais de Justia
ou os Tribunais Regionais Federais, que so rgos de segundo grau
de jurisdio. Quando o juiz de direito (estadual) estiver no exerccio
- de judicatura federal, a apelao ser endereada ao Tribunal Regional
J~:~lgamento Federal competente. 2.1.5
Os autos, ao chegarem ao tribunal, sero distribudos a um relator.
Nessa altura, a apelao j estar com as razes e contrarrazes de
recurso. Caso contrrio, o relator tomar as providncias para o seu
processamento. A apresentao intempestiva de razes e de con-
trarrazes de recurso, em matria criminal, no deve implicar o seu
Cap. XIV RECURSOS
. "'
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::. ,"lj,i~(;\)\},.:.'2 :"' , .R.ECURSO ~M sNTIDO EST~ITO .<. . . . .. .
I
O que vai delinear o recurso em sentido estrito a previso dos ca-
Noo sos de cabimento no art. 581, CPP, em rol taxativo, que no admite 2.2.1
ampliao sem lei expressa autorizativa.
Pode ser realizada por petio ou por termo nos autos. O prazo para
a interposio de recurso em sentido estrito, grosso modo, de cinco
dias. O prazo para arrazoar e contra-arrazoar o recurso stricto sensu
de dois dias.
O prazo para interposio da deciso que incluir ou excluir jurado
Interposio
da lista geral de 20 dias. Esta hiptese se enquadra como recurso 2.2.2
em sentido estrito de natureza administrativa. Vale dizer, movido
contra ato administrativo do juiz da vara Qo jri, que coexiste com
um outro meio de impugnao que a reclamao contra incluso
ou excluso de jurado da lista geral. Sobre a questo, h divergncias
sobre a manuteno dessa hiptese de recurso em sentido estrito no
sistema, depois do advento da Lei n 11.689/2008.
.
a) contra o despacho ou a deciso que "no receber a denncia ou
a queixa'~ O recebimento da pea acusatria irrecorrvel, mas o ru
pode manejar HC para trancar a ao penal cujo crime comine pena
privativa de liberdade.
Cabimento 2.2.3
Nos juizados especiais criminais, a rejeio da inicial acusatria enseja
. apelao.
b) contra a deciso que concluir pela incompetncia do juzo, ma-
nejve! o recurso em sentido estrito. So as decises comumente
chamadas de"declinatrias de competncia'~
Cap. XIV RECURSOS
I
2) for o caso de despacho, deciso ou sentena que no receber a
I
queixa ou a denncia, que julgar procedentes as excees {salvO a
de suspeio), que pronunciar o acusado, que decretar a prescrio
ou julgar extinta a punibilidade e, que negar ou conceder a ordem
de habeas corpus; e,
3) no prejudicar o andamento do processo. De outro lado, o recurso
da pronncia subir em traslado, quando, havendo dois ou mais rus,
qualquer deles se conformar com a deciso ou todos no tiverem sido
ainda intimados da pronncia (art. 583, pargrafo nico, PP).
O recurso em sentido estrito, geralmente, dotado s dos efeitos
devolutivo e regressivo (quando o juiz decidir por se retratar da de-
ciso), no o suspensivo, porquanto os casos de incidncia de efeito
suspensivo esto no texto legal ou decorrem da natureza da deciso
judicial impugnada.
Processamento 2.2.4
Assim, o art. 584, caput, CPP, estatu que "os recursos tero efeito sus-
pensivo nos casos de perda da fiana" e o seu 3 enfatiza que a
eficcia suspensiva, no caso de quebramento da fiana, recair to
somente sobre a metade do seu valor. Em ambos os casos {perda ou
quebra da fiana), o recurso ter efeito suspensivo apenas para impe-
di r a implementao da sano pecuniria, qual seja, a destinao de
metade do valor da fiana ou, no caso da quebra, d sua integralidade,
ao fundo penitencirio, sempre depois de deduzidas as quantias cor-
respondentes a custas e mais encargos a que o ru estiver obrigado
(indenizao da vtima, pagamento das custas, prestao pecuniria
e multa, caso tenha sido condenado), a teor do art. 345, do CPP.
Tambm ter efeito suspensivo, segundo a parte final do caput, do
art. 584, do Cdigo, o recurso em sentido estrito contra a deciso que
denegar a apelao ou julg-la deserta (art. 581, XV, CPP). A desero
da apelao s ocorrer em hipteses restritas no processo penal (falta
de recolhimento de custas recursais/preparo pelo querelante, onde
existir previso normativa local que assim determine).
---
No cabe falar na figura do revisor em sede de recurso em sentido
estrito. O processamento e o julgamento do recurso em sentido
estrito so de competncia dos tribunais de justia, dos tribunais
regionais federais, das cmaras ou das turmas que os compem, em
compasso com as leis de organizao judiciria e com os respectivos
'" <-,-~ w--~-- < ' regimentos internos.
Julgam~nto Os autos do recurso em sentido estrito sero distribudos a um relator, 2.2.5
seguindo-se imediatamente com vista ao MP, pelo prazo de cinco dias.
Com o retorno do processo ao relator, este pedir dia_parajulgamento,
.. com incluso na pauta correspondente. No dia do jUlgamento, o presi-
dente c!o rgo jurisdicional anunciar o processo, sendo apregoadas as
<V.-~,
partes. O relator, com ou sem a presena dos interessados, proceder
exposio do feito. Subsequentemente, o presidente conceder a palavra
.
-. "aos advogados ou s partes que a solicitarem e ao procurador-geraL
Cap. XIV RECURSOS [;:;,~,
!
Inter.posio
contado, quando for o caso, a partir da publicao do acrdo, na
prpria sesso de julgamento, nos termos do art. 12 da Lei 6.055/1974.
A petio recursal dirigida ao presidente do tribunal que proferiu a
2.8.2
i
deciso vergastada. As razes do recurso so endereadas ao Superior
'I! Tribunal de Justia ou ao Supremo Tribunal FederaL consoante se trate
de recurso especial ou de recurso extraordinrio, respectivamente.
O CPC/2015 atualmente disciplina o processamento do recurso extraordi-
nrio e do recurso especial {respeitadas as peculiaridades do direito pro-
cessual penal). A interposio dos recursos especial ao STJ e extraordinrio
ao STF, devem ser reguladas pelas disposies da legislao em vigor.
Caber recurso extraordinrio para o STF, quando a deciso recorrida,
proferida em nica ou ltima instncia:
1} contrariar dispositivo da Constituio do Brasil;
2) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou de lei federal;
3) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da
Constituio Federal; e,
4) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal (art. 102, !11,
"a': "b': "c" e "d~ CF).
O 3, art. 102, CF impe que o recorrente demonstre a repercusso
geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da
lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente
podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros.
Cabimento Quanto ao recurso especial, a competncia para o seu julgamento 2.8.3
conferida ao Superior Tribunal de Justia, que ocorrer, diante das cau-
sas decididas pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos
Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida:
1) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
2) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei fe-
deral; e,
3) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo
, ___ '
outro tribunal.
,
~
.
.
.
,
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~
'
"
"
.
No cabvel recurso especial fundado em alegada violao de enun-
ciado de smula, por no ser tal conceito assimilvel ao de"lei federal"
ou ao de #tratado".
'
A praxe forense tem exigido o pr-questionamento,"como verdadeiro
requisito de admissibilidade" recursaPB 5 Em outras palavras, "o pre-
''
185. MOREIRA, Rmulo de Andrade. Direito processual penal. Salvador:JusPODIVM, 2007. p.414.
Cap. XIV RECURSOS
I da deciso recorrida.
O processamento do recurso especial e do recurso extraordinrio
Ii
dever obedecer ao gizado nos seus artigos 1.029 e seguintes do
CPC/201 S. Uma vez recebida a petio do recurso pela secretaria do
tribunal perante o qual foi interposto o recurso, o recorrido ser inti-
mado para apresentar contrarrazes no prazo de quinze dias. Note-se
que o CPC/201 5 continua a exigir o exerccio de juzo de admissibili-
dade pelo presidente ou vice-presidente do tribunal recorrido, sem
I
Por outro lado, se o relator do recurso especial considerar prejudicial
-><,.~.>~;,-,;-,; o recurso extraordinrio, em deciso irrecorrvel, sobrestar o julga-
mento e remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal. Entrementes,
se o relator do recurso extraordinrio, em deciso irrecorrvel, rejeitar
a prejudicialidade, devolver os autos ao SuperiorTribunal de Justia,
para o julgamento do recurso especial.
Depois de admitido o recurso extraordinrio ou especial, o Supremo
'''',','"'''''' Tribunal Federal ou Superior Tribunal de Justia julgar a causa, apli-
cando o direito. Por outra vertente, tendo sido admitido o recurso
CURSO DE DIREITO PROCESSUAl PENAL- Nestor Tvoro Rasma r Rodrigues Alencar
I Proce~mentit
1l que o relator ordene a suspenso do processo ou do ato impug-
nado; e
2) que o juiz da causa, tomando conhecimento do seu teor, reexamine 2.9.4
sua deciso, se esta comportar retratao.
Deve-se garantir o contraditrio no mbito da reclamao {art. 989).
Verificando a possibilidade da parte contrria sofrer os efeitos da cas-
sao do ato reclamado, dever ser oportunizado a bilateralidade da
audincia, na linha do destacado por Adafberto Aranha, em respeito
ao preceito constitucional da contrariedade e da ampla defesa".
Uma vez recebendo a reclamao, o relator, ao despach-la, adotar
as seguintes providncias: (1) requisitar informaes da autoridade
a quem for imputada a prtica do ato impugnado, que as prestar
no prazo de dez dias; e (2) ordenar, se necessrio, para evitar dano
1 a suspenso do ou do ato
Concluda a instruo da reclamao, o relator pedir incluso em
pauta de julgamento que, no STF, de competncia do Pleno. Se julgar
procedente a reclamao, o Tribunal cassar a deciso exorbitante de
Julgamen'\o 2.9.5
seu julgado ou determinar m"edida adequada preservao de sua
competncia. Ao cabo, o presidente determinar o imediato cumpri-
mento da deciso, lavrando-se o acrdioj~~~~~~~~~~~~~
O recurso ordinrio constitucional destina-se a assegurar, em alguns
casos especificas, o duplo grau de jurisdio. Algumas decises no se
sujeitam ao regramento normal dos recursos em gerat sendo cabvel o
recurso ordinrio para o rgo jurisdicional indicado na Constituio.
t assim que o crime poltico julgado pelo juiz federal (art. 109, IV,
CF/1988), porm, da sentena proferida pelo magistrado de primeiro
2.10.1
grau, no caber apelao, pois o recurso a ser interposto o ordinrio
~~---~"- I constitucional diretamente para o STF {art. 102, 11, "bN, CF/1988).
Sob um mesmo nome, vamos encontrar mais de uma espcie de recurso
ordinrio, que s tero em comum o fato de no ter fundamentao
vinculada (ordinrio, nesse sentido), pois a forma de interposio, o
I diferem um do outro.
O recurso ordinrio constitucional, em qualquer hiptese, ser inter-
. l_~ntoi~~~~~!~.-.J posto por petio, sendo queo prazo de interposio e o rito a ser 2.10.2
seguido variaro consoante a de cabimento:
Cap. XIV RECURSOS
---~-----~~~-~-~=
,~
.
CAPITULO XIV - RECURSOS ,
a) ROC contra deciso denegatria em MS, proferida em nica instn-
cia porTJ ou porTRF, a ser examinado pelo STJ: prazo de quinze dias;
segue o rito do CPC para o recurso de apelao.
b) ROC endereado ao STF e contra sentena de juiz federal que jul-
gou o crime poltico: prazo de cinco dias; segue-se de abertura de
vista para oferecimento das razes em oito dias, em compasso com
Interposio as normas do CPP que regulam a apelao criminal. 2.10.2
I
ou do Supremo Tribunal Federal com competncia para julg-los en-
contram fundamento na importncia prevalente para uniformizar a
jurisprudncia diante das decises em confronto, isto , devem ser
verificados os rgos julgadores de onde partiram os julgados dis-
Julgamento
crepantes.
A divergncia pode ocorrer: (1) no STJ, entre turmas, dirimida pela
I
Seo; "entre a Seo e o Pleno~ cabe "a este dirimir a divergncia,
bem como entre Turma e Seo'; cabe "ao Pleno o conhecimento do
recurso"; e, {2) no STF, "entre as Turmas~ que "sero sempre da com-
petncia do Plenrio'~
j
i Art. 197, da Lei no 7.210/1984: "Das decises proferidas pelo juiz" das
execues penais, que causem prejuzo acusao ou defesa, "cabe-
I
r recurso de agravo, sem efeito suspensivo': O agravo em execuo
interposto das decises prolatadas na execuo penal, significando
Noo dizer que sero decises emitidas depois de transitada em julgado 2.13.1
sentena condenatria ou absolutria imprpria (que aplica medida
de segurana, embora julgue improcedente a pretenso punitiva es-
tatai).A matria fica assim uniformizada com a previso de um recurso
geral e amplo para combate das decises do juzo das execues.
Deve ser interposto por petio ou por termo nos autos, no prazo
de cinco dias. recomendvel que a petio e/ou o termo nos autos
venham acompanhados das razes recursais. Havendo interposio
sem as razes recursais, o juiz deve adotar o rito do recurso em sentido
estrito, intimando o agravante para oferec-las em dois dias (art. 588,
CPP) e, seguidamente, o agravado, em igual prazo.
A legitimidade para a interposio de do Ministrio Pblico ou
da defesa. O executado poder interpor o agravo ainda que desa-
Interposio 2.13.2
companhado de advogado, conquanto deva o juiz, de imediato,
providenciar que o sentenciado escolha um profissional ou, no
o fazendo, encaminhe o apenado Defensoria Pblica ou mesmo
nomeie um defensor dativo.
Cabe anotar que o Novo CPC, revogando o CPC/1973, mantm o agra-
vo de instrumento e proscreve o agravo retido. Tanto um quanto o
outro, manejados que eram contra decises de primeiro grau, no
existem no direito processual penal e assim continuar sendo.
O recurso de agravo em execuo ser admitido contra toda e qual-
Cabimento
quer deciso proferida pelo juiz no processo de execuo penal.
; 1468[ CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL- Nestor Tvora RosmarRodrigues Alencar
o._ __ i ______ -------~----~-----~~~~ ----~------ -----------
O processo no tolera dilaes indevidas, porm deve ser compreendido em seu todo.
O cerne das nulidades processuais est nas possibilidades de reconhecimento judicial e de
saneamento do ato processual penal, sem perder de vista o contexto legislativo que traa
i a sua sistemtica.
6. QUADRO SINTICO
Il
sidade de tambm limitar o punitivo estatal.
Tipicidade do ato processual a qua1idadt'!. consistente em sua prtica
em compasso com todas as disposies constitucionais e legais que
npicidadee o regem.
atipiciditde dO 1.1.4
ato processual Atipicidade do ato processual penal ocorre quando, ao revs, o ato
realizado sem a observncia das exigncias legais e/ou constitu-
I cionais.
! Os elementos do ato processual penal podem ser:
1) internos (o contedo do ato e a manifestao volitivo-intelectual); e
2) externos ou formais (a conformao objetiva do ato s disposies
abstratas que o regram).
Elementos e
Os elementos externos ou formais so classificados em:
formalidades
~ d~ato
processual
1) elementos essenciais (que so aqueles indispensveis constituio
de ato processual imprescindvel formao e ao desenvolvimento
1.1.5
lI
penal
2) elementos acidentais (que so os requisitos cuja falta no macula a
constituio do ato processual, razo pela qual o ato processual vicia-
do em seu elemento acidental enseja nulidade relativa, dependente
I
it As divergncias doutrinrias sobre o tema so caracterizadas pelo
realce que alguns autores do aos aspectos da nulidade processual
enquanto sano e/ou do vcio, sem uniformidade entre si. O que
importa a compreenso que no confunda o vicio do ato com a
Con~t: sano (imposta de forma no automtica).
1.1.6
doutr:iririo Em outras palavras, interessa a percepo de que o fenmeno jurdico
I '",'.';;,'
,,,.<<h
acopla, de um lado, a verificao do defeito/vcio processual (ato pro-
cessual atpico) e, de outro, a aplicao da sano pelo juiz (decretao
de nulidade), uma vez preenchidos os pressupostos para tanto {pre-
~
!I Nas classificaes elaboradas pela doutrina verificada a utilizao
de noes de nulidades do direito civil para sistematizar a disciplina
da invalidade no mbito 1
A diviso das classificaes em categorias dplices de invalidades
1.2.1
1.2.3
j
tambm so vistas classificaes mais detalhadas do que outras.
8._ CURSO DE DIREITO PROCESSUAl PENAL- Nestor Tvora Rosmar Rodrigues Alencar
----~-~-----~---------- ~---------------------"- ----- - - - -------------~-------
So normas que auxiliam na aplicao da sano de nulidade aos atos processuais de-
feituosos:
1. prinlpio da transcendncia ou pas de nul/it sons grief: no h nulidade sem prejuzo;
2. prin~pio da conservao dos atos processuais: prev que a incompetncia do juzo
somente anula somente os atos decisrios {prestigia os princpios da economia processual,
da necessidade, da celeridade e da razovel durao do processo);
3. princpio de que no dado a algum se benefiiar da prpria torpeza: veda que a
parte que tenha dado causa ao defeito ensejador da nulidade, alegue-o posteriormente;
4. princpio do interesse: s a parte que for beneficiada pela declarao da nulidade
tem interesse em aleg-la, no podendo levantar nulidade referente a formalidade cuja
observncia s parte contrria interesse;
1.3
S. princpio da instrumentalidade das formas ou princpio da finalidade: a nulidade no
deve ser declarada quando o ato, praticado sob outra forma, tiver atingido sua finalida-
de ou no tenha infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa
{princpio da verdade real);
6. princpio da convalidao dos atos processuais: posSibilita que o ato viciado seja sa-
nado, mediante sua ratificao ou suprimento do defeito, em razo de ter o ato atingido
sua finalidade {princpio da finalidade), de no ter sido arguido o vcio oportunamente
(princpio da oportunidade ou precluso temporal) ou de ter a parte interessada anudo
com seus efeitos {princpio da precluso lgica);
7. princpio da causalidade ou da consequencialidade: a declarao de nulidade de um
ato causar a dos atos que dele diretamente consequncia.
Na tendncia de aproximar as nulidades absolutas e as nulidades F
I
relativas, o STJ j .fixou a aplicao do duty to mitigate the loss, que
significa o dever de mitigar o prprio prejuzo. Cuida-se de instituto
O princpio que tem maior incidncia na esfera cvel contratual, que impe parte
da boa boa~f que a perda verifica o dever de tomar todas as providncias para que
objetiva e o o dano no seja agravado_
duty to miti.gate Fazendo incidira dever de reduzir os efeitos do ato processual viciado 1.3.1
the loss na esfera (atpico), o STJ, mais de uma vez, destacou a compatibilidade da boa-f
criminal e do duty to mitigate the loss na esfera criminal.
Embora sem mencionar expressamente o dever de mitigar o prejuzo,
o STF tambm adota a ideia de que a nulidade s h de ser declarada
se evidenciado o prejuzo.
' i!'
A teoria dos atos inexistentes tem aceitao de parte da doutrina. Um ato processual
inexistente uma expresso que se contradiz em seus prprios termos. Trata-se de ato
cuja gravidade do vcio dispensa manifestao judicial a respeito.
A inexistncia processual no ato judicial relevante. 2
Se o ato processual, supostamente inexistente, carecer de pronunciamento judicial sobre
seu vcio, porque adquiriu importncia, com a possibilidade de produo de efeitos
(trata-se ento de ato processual atpico que carece de nulificao).
CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL- Nestor Tvora Rosmar Rodrigues Alencar
I
~
O entendimento francamente majoritrio (doutrina e jurisprudncia)
no sentido de se aplicar a sano de nulidade absoluta em face de
J
r;ill) - - - - - -CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL- Nestor Tvora Rosmar Rodrigues Alencar
------- ~--~ -~ - -------------- -----~--
I
Ausncia de
interveno J se a omisso na ao privada subsidiria da pblica, normalmente
essa nulidade (relativa) ser considerada sanada (art. 572, CPP): 4.6
do Ministrio
Pblico (1) se no for arguda no tempo oportuno (princfpio da precluso
temporal ou da oportunidade);
(2) se o ato processual tiver atingido sua finalidade (princpio da fi-
nalidade); ou
(3) se houver anuncia do Parquet e da defesa (quando esta tiver
interesse).
Ausncia ou 'de- Em face de sua importncia, autores entendem que sem citao ine-
feito de citaO e xiste processo. Outros consideram nulidade absoluta. E alguns, ainda,
4.7
do interrogatrio veem a falta ou defeito de citao como de natureza relativa, j que
do ru o comparecimento da parte capaz de supri-la.
Cap. XV NULIDADES ' I
,115531
----"----~-----'
~ >
,,' CAPITULO XV- NULIDADES
No entanto, entendemos que a hiptese de falta ou de defeito de
citao caso de nulidade absoluta. Estar sanada, contudo, pelo
Ausncia ou comparecimento do acusado, ainda que o faa s para alegar o vcio.
defeito de Outrossim, o ru deve ser necessariamente interrogado. O interroga-
citao e de\ trio, em regra, ser realizado ao final da instruo. A tendncia a 4.7
interrogatrio de considerar tal ato processual autntico meio de defesa. Da que se
dofu o ru for localizado antes do trnsito em julgado da sentena penal
condenatria, deve ser oportunizado o seu interrogatrio, sob pena
. de nulidade absoluta .
O art. 564, Hl, "f", CPP, preconiza que haver nulidade na desconfor-
midade legal que recaia sobre "a sentena de pronncia, o libelo e a
entrega da respectiva cpia, com o rol de testemunhas nos processos
perante o Tribunal do Jri':
Com a supresso do libelo-crime acusatrio pela Lei n 11.689/2008,
substitudo que foi pelo requerimento de diligncias e de rol de tes-
temunhas, o texto legal deve ser lido como se estivesse referindo a
estes atos processuais e no mas a primeiro.
A sentena de pronncia no pode conter:
1) argumentao que favorea uma das partes, para no infl~enciar
o nimo dos jurados;
2) juzo de mrito, indicando condenao ou absolvio do acusado;
3) meno a agravantes ou atenuantes;
4) ordem para insero do nome do ru no rol dos culpados; e,
'"'-,~.....,_--~~
A falta de oportunidade parte para produzir prova testemunhal
importar nulidade absoluta. Tal situao pode ocorrer com o juiz que
veda a intimao das testemunhas arroladas na denncia/queixa e/
Falt~ de ou na defesa preliminar do acusado.
intl~~ tJE! ~ ,.. 4.12
testRWD'bSo'
A ausncia de intimao da testemunha, por seu turno, impe a re-
novao do ato processual.
' .. Se a testemunha regularmente intimada faltar audincia, haver
possibilidade de invalidao processual se no for determinada a sua
Cap. XV NULIDADES
---- ----~-----'------ ---
Vcios na
A sentena criminal condenatria pode ser nulificada integral ou par-
cialmente, especialmente quando se tem em vista a individualizao
da pena, como garantia constitucionaL
A nulidade ser total quando, por exemplo, a motivao da senten-
a deficiente, quando a fundamentao remissiva s razes de
outra sentena ou s razes contidas nas alegaes finais de uma s
I
J
4.17
sentena das partes, tudo em desrespeito necessidade de fundamentao
individualizada.
Haver nulidade parcial no caso da sentena conter relatrio e funda-
mentao consistente, mas apresentar parte dispositiva condenatria
com dosimetria da pena inadequada, sem observncia, por exemplo,
do critrio trifsico estabelecido no artigo 68, do Cdigo Penal.
Em ta! hiptese, a decretao de invalidade absoluta da sentena
recair to somente sobre a parte relativa dosimetria da pena do
acusado, para que outra seja realizada em seu lugar com ateno
para as etapas do critrio trifsico estabelecido pelo legislador penal.
I
No que se refere incidncia do princpio da correlao (ou da con~
gruncia), a sentena ser nula absolutamente toda vez que impor
condenaao por fato no narrado na denncia (ou em aditamento)
ou na queixa.
Nos casos de emendatio li bel li, entende~se que o ru se defende dos r'
fatos e no da capitulao legal, razo pela qual no haver nulidade
se o juiz condenar o acusado com a simples retificao da tipificao
dada pelo Ministrio Pblico.
Quanto mutatio libelli, na qual h modificao substancial ftica
concernente ao elemento do tipo ou circunstncia, necessria a
aplicao da regra do art. 384 do CPP, oportunizando~se que, depois
do aditamento, o acusado formule sua defesa e seJa realizada instru-
o probatria sobre os novos. fatos.
'~ CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL- Nestor Tvora R05mar Rodrigues Alencar
___ ___ ----
....]_ -~--~~-------- -~--- ----~---- ---- -- ---
. CAPITULO XV -NULIDADES
O reexame necessrio, duplo grau de jurisdio obrigatrio ou re-
messa necessria providncia imprescindvel para que a deciso ou
sentena seja chancela da pelo trnsito em julgado.
I
No transita em julgado a sentena que a lei submete ao reexame ne-
I cess rio e que tal comando no obedecido pelo juiz. Nesse sentido
dispe o enunciado n 423 da Smula do Supremo Tribunal Federal.
Em tal situao, as providncias subsequentes deciso no transitada
em julgado sero passveis de nulidade absoluta.
Descumprimento O STJ interpretou que o reexame de oficio contra deciso de absol-
de disposiio vio sumria proferida no rito do jri, previsto no art. 574, li, do
quep~niza CPP. foi revogado tacitamente pela Lei no 11.689/2008. Note-se que 4.18
reexame o instituto "revogao tcita" no autntica revogao, mas inter-
necessrio pretao, eis que o texto legal persiste no sistema. Considerando o
firmado nesse julgado, que sufraga norma processual, deve ser aplic-
ve! o art. 2, do CPP, aos casos pendentes (aplicao imediata, para os
processos pendentes de apreciao de reexame necessrio, inclusive
para aqueles cuja absolvio sumria se deu antes do advento da Lei
no 11.789/2008). Por decorrncia, perde relevncia a alegao de nu-
Iidade contra decises de absolvio sumria por falta de submisso
ao indigitado recurso de ofcio, tomando como parmetro o apontado
precedente do sn
A intimao o pressuposto necessrio para o decurso vlido do
prazo para as partes. Est atrelada ao princpio da ampla defesa. Com
essas ideias, o enunciado do art. 564, 111, "o': CPP, estatui hiptese de
nulidade pela falta ou vcio da "intimao, nas condies estabelecidas
pela lei, para cincia de sentenas e despachos de que caiba recurso':
A ausncia ou defeito na intimao bice precluso temporal ou
ao trnsito em julgado para a parte no intimada, desaguando em
nulidade absoluta ou relativa, em compasso com o caso concreto.
A depender do caso concreto porque a falta de intimao do acusado
de uma sentena ensejar nulidade absoluta se for o caso de sentena
condenatria e houver uma certido de trnsito em julgado (a nulidade
Fatta ou ,' decorre da prpria desconformidade entre o certificado e a realidade).
irreg.daridade
na intimao .. , Caso se trate de sentena absolutria, com decurso do prazo recursal 4.19
de atos para a acusao, a ausncia de intimao do acusado no relevante
processuais para ensejar a nulidade da certido de trnsito em julgado (nulidade de
natureza relativa ou mera irregularidade), porquanto falta a ele interes-
se para alegar este vcio em virtude de uma deciso que o favoreceu.
A falta de intimao do acusado para constituir novo defensor antes
I - -~, .....,.,......, ....,
de ser julgada sua apelao importa prejuzo defesa, razo pela qual
':.:". deve ser declarado nuio o julgamento realizado sem que seja dada
c;
aquela oportunidade (nulidade absoluta).
' ',''' A intimao do defensor constitudo, do advogado do querelante e
do assistente sobre os atos processuais feita mediante publicao
na imprensa oficial (art. 370, 1, CPP). Nessa intimao deve constar
7
... . . "- o nome do acusado, sob pena de nulidade absoluta, somente sanvel
pelo comparecimento espontneo na forma do art. 570 do CPP.
~
C=~~XV::::._~N~U~L=ID~A~D~E=S:______________ ~~~->
..
...
entretanto o STJ j trancou a ao penal que se fundou em prova
ilcita, elementos colhidos no inqurito policial .
_RECONHECIMENTO JUDICIAL DA NULIDADE .
E iANEfiiENji> ~ojlro PROCEss~C PENF " +. ''
A busca pela celeridade processual no deve implicarem subjetividade/discricionariedade I
exacerbada do juiz, com o esquecimento de formalidades que foram institudas para ! 5
j
CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL- Nestor Tvora. Rosmar Rodrigues Alencar
25. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. 3. ed. So Paulo: RT, 2007. p. 900.
~'~"~o_l]____=C=U::::RSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL- Ne::_~ T~~: Rosm_!r Rodrigues ~/~c~~--- ___ . _ . __
i
Federais, dos Tribunais Regionais
Eleitorais e do Trabalho;
STJ
membros dos Conselhos ou Tribu-
nais de Contas dos Municpios e os
do Ministrio Pblico da Unio que
oficiarem perante Tribunais.
Quando for tribunal sujeito jurisdio do Su- Art 105, l, "c"
coator periorTribunal de Justia;
Ministro de Estado ou Comandante
da Marinha, do Exrcito ou da Aero-
nutica, ressalvada a competncia
da Justia Eleitoral.
Quando se habeas corpus decidido em nica Art. 105, I!, "a"
tratar de: ou ltima instncia pelos Tribunais
Regionais Federais ou pelos Tribu-
STJ nais dos Estados, do Distrito Fede-
ral e Territrios, quando a deciso
for denegatria, em grau de recurso
ordinrio.
Quando for Juiz Federal. Art. 1 08, I, "d"
coator:
TRF
Quando se de habeas Art. 108, li
tratar de:
Quando o constrangimento provier de au- Art. 109, VIl
toridade cujos atos no estejam direta-
mente a outra jurisdio.
Vide respectivas
legislaes
; ,;tr~);!lwl'~'>lS~~f>'PA~P,!PO'Sl'I'UR'JiDE1!EIIlSO<RwlNAtill':>.wf"#A"tt*'.<1>1. .....
: Corre.i'lte-1 .- Po-Ssibilid:aCie . Corrente i 71mposs'ibilidade
Nestor e Rosmar; Guilherme de Souza Nucci
Norberto Avena;
Ada Pellegrini.
Antnio Gomes Filho e
Antnio Scarance.
Embora o Cdigo no faa referncia, enten "No nos afigura razovel, como entendem
demos que a Constituio do Brasil autoriza o alguns (MDICI, Reviso criminal, p. 155; ADA,
Ministrio Pblico, pelo teor de seu art. 127, a MAGALHES e SCARANCE, Re~ursos no processo
propositura de reviso criminal, desde que o penal, p. 311 ), que o Ministrio Pblico possa
faa em favor do acusado. constituir parte ativa nessa modalidade de ao.
A lei no o autoriza a agir, diferentemente do
que ocorre no processo, quando atua como
parte, podendo recorrer, inclusive, em favor do
acusado. Finda a relao processual, transitada
em julgado a sentena, no h mais cabimento
em se admitir ao proposta por representante
do Ministrio Pblico:'
Nos autos do RHC 80796/2001, de relataria do Min. Marco Aurlio, a Segunda Turma do STF en-
tendeu pela ilegitimidade do Ministrio Pblico para propositura de Reviso Criminal.
"REVISO CRIMINAL- LEGITIMIDADE. O Estado-acusador, ou seja, o Ministrio Pblico, n<.o tem
legitimidade para formalizar a reviso criminal, pouco importando haver emprestado ao pedido
o rtulo de habeas corpus, presente o fato de a sentena j ter transitado em julgado h mais
de quatro anos da impetrao e a circunstncia de haver-se arguido a competncia da Justia
Federal, e no da Justia Estadual, sendo requerente o Procurador da Repblica': (STF- Segunda
Turma- RHC 80796- Rei. Min. Marco Aurlio- julgado em 29/05/2001 - DJ 10/08/200l).ff
65. HAMILTON, Sergio Demoro. Estudos de processo peno/: :P'Sfie. Rio de Janeiro: lumen Juris, 2007. p. 61.
66. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdgo de processo penal comentado. 3. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 930.
CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL- Nestor Tvora Rasmar Rodrigues Alencar
5. QUADRO SINTICO
.~,;~~~!~~~ OExpede-se
!
resultado da ao de habeas corpus o de uma ordem judicial. 2.2
um alvar de soltura (quando se dirige contra a priso
ilegal de algum) ou um salvo-conduto (quando o caso de ameaa
liberdade de ir, vir ou ficar).
O habeas corpus pode se destinar a trancar uma ao penal em relao
a algum acusado ou mesmo a trancar o inqurito policial quando a
''ActJL.4t0c<follif1fl ''Pllrao. por si s, representar ameaa liberdade de locomoo.
I
autoriza";
6) "o processo for manifestamente nulo"; e,
7) estiver"extinta a punibilidade':
I Violao
"No cabe habeas corpus contra a imposio da pena de excluso 2.3.1
I liberdade
de ir e vir de militar ou de perda de patente ou de funo pblica" {smula
n 694, STF).
l "No se conhece de habeas corpus contra omisso de relator de extra-
' dio, se fundado em fato ou direito estrangeiro cuja prova no cons-
tava dos autos, nem foi provocado a respeito" (smula n 692, STF).
Repressivo (liberatrio): tem como objetivo a soltura de quem se
encontra preso de forma ilegal. Ser expedido alvar de soltura, nos
termos do art. 660, 1, CPP.
Preventivo: tem como objetivo a emisso de salvo-conduto (art. 660,
Habeas corpus 4, CPP). Se, no curso da demanda, se efetivar a ameaa liberdade
Preventivo~ de locomoo, o habeas corpus preventivo se transmuda em liberat-
rio (princpio da fungibilidade). 2.3.2
repressivo e
suspensivo Suspensivo: ocorre quando j existe a expedio de mandado pri-
sional, mas o sujeito ainda no foi preso.
Profiltico: destinado a suspender atos processuais ou impugnar
medidas que possam importar em priso futura com aparncia de
legalidade, porm intrinsecamente cominada por ilegaldade anterior.
Crime com pena O crime veiculado no inqurito, procedimento ou ao penal deve
privativa de prever, abstratamente, pena privativa de liberdade. 2.3.3
libe.rdade
Os enunciados normativos do art. 647, CPP, e do 2, do art. 142, da
Constituio do Brasil, que vedam o manejo do habeas corpus con-
tra punio disciplinar tem aplicao para os casos que se pretenda
invadir o mrito do ato administrativo punitivo. Em outras palavras,
se a punio disciplinar aplicada dentro dos limites legais e regula-
Transgre~o
mentares, a propositura do habeas corpus vedada. 2.3.4
disciplinar ~
No entanto, no caso de punies disciplinares que extrapolem os
parmetros do permitido autoridade competente, com cerceio in-
devido liberdade de locomoo, cabvel o habeas corpus, a teor do
art. 5, LXVIII, da Constituio do Brasil, no sendo plausvel sustentar
limitao a essa garantia fundamental.
""""'~
Definida em conformidade com a qualidade da pessoa que seja res-
ponsvel pelo ato coator ou com a qualidade da pessoa que esteja
sofrendo a leso ou ameaa de leso sua liberdade de locomoo.
ComJpt~i>8~:.1 STF- compete processar e julgar, originariamente, o habeas corpus, 2.4.1
quando o paciente se tratar de Presidente da Repblica, Vice~Presi-
dente, membros do Congresso Nacio1al, Ministros do prprio STF,
Procurador-Geral da Repblica, Ministros de Estados, Comandantes
CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL- Nestor Tvora RasmarRodrigues Alencar
J
!1632' CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL- Nestor Tvora Ros mar Rodrigues Alencar
>c<'';,,
,,, absolutria ou que reconhece a prescrio, com vistas, por exemplo,
a ver reconhecido motivo de absolvio mais benfico ao acusado.
78. AVENA, Norberto. Processo penal esquematizado. 3. ed.So Paulo: Mtodo, 2011. p.1253.
cap. XVI AES AUTNOMAS DE IMPUGNAO
---- --------- -- ---'-----
I rescisorum); e,
3)nulidade da deciso anterior e realizao do julgamento pelo tri-
bunal com decreto absolutrio Uudicium rescindens + judicium resci-
Il sorium).
Alm desse efeito, final, cogita-se de outro, durante o trmite pro-
cessual, que "a possibilidade de libertao provisria do ru at o
1 julgamento da reviso criminal': Normalmente, porm, no deve ser
! suspensa a execuo penal, j que"h uma deciso condenatria com
Ji!lgamento e trnsito em julgado, cuja presuno guarnecida pelo manto da coisa
julgada"' (GUILHERME DE SOUZA NUCCI). 4.3.5
in~enizao
A ao de reviso criminal pode conter a cumulao de pedido in-
denizatrio pe!o erro judicirio alegado e reconhecido pelo tribunal.
Observe-se, por fim, que, a teor do 2, do art. 630, CPP, a indenizao
no ser devida "se o erro ou a injustia da condenao proceder de
ato ou falta imputvel ao prprio impetrante, como a confisso ou a
ocultao de prova em seu poder" e/ou "se a acusao houver sido
meramente privada': No que concerne a esta ltima restrio, foroso
convir com EUGtNIO PACELU DE OLIVEIRA que "na ao penal pri-
vada, embora a iniciativa seja reservada ao particular, a condenao
nem por isso deixar de partir de rgos do poder pblico': acres-
cendo que "o erro, apto e suficiente a justificar a indenizao, teria
l
sido praticado pelo Estado, por meio do Poder Judicirio': possvel
ao Poder Pblico, ajuizar ao regressiva contra o particular que deu
ensejo ao erro judicirio, para se ver ressarcido da indenizao fixada
na ao rescisria.
I
J
6. SMULAS APLICVEIS
6.1. STJ
169. So inadmissveis embargos infringentes no processo
de mandado de segurana.
105. Na ao de mandado de segurana no se admite 268. No cabe mandado de segurana contra deciso ju-
condenao em honorrios advocatcios. dicial com trnsito em julgado.