EL PRINCIPIO DE LA PRIMACA DE LA REALIDAD.

Sumilla:

Este principio nos informa que en caso de discordia entre lo que se desprende de los documentos
(por ejemplo un contrato) y lo que ocurre realmente, prevalecer lo que sucede en el terreno de
los hechos.

Extracto:

(...)principio de primaca de la realidad, que significa que en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero, es
decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos. En tal sentido, del contenido de los contratos
referidos se advierte que exista una relacin laboral entre el demandante y la demandada de las
caractersticas sealadas en el fundamento precedente; por tanto, las labores que realizaba eran
de naturaleza permanente y no eventual, como lo manifiesta la demandada. (Exp.N1944- 2002-
AA/TC, Fundamento 3).

Extracto:

(...)un contrato civil suscrito sobre la base de estos supuestos se debe considerar como un
contrato de trabajo de duracin indeterminada, y cualquier decisin del empleador de dar por
concluida la relacin laboral, slo podra sustentarse en una causa justa establecida por la ley y
debidamente comprobada, de lo contrario se configurara un despido arbitrario. (Exp.N3710-
2005-PA/TC, Fundamento 6).

EXP. N. 04699-2005-PA/TC
LORETO
REGNER MUOZ PREZ

EJEMPLO

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 31 das del mes de enero de 2006, la Sala Primera del Tribunal Constitucional,
integrada por los seores magistrados Alva Orlandini, Vergara Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la
siguiente sentencia

ASUNTO

Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Regner Muoz Prez contra la sentencia de
la Sala Civil Mixta de la Corte Superior de Justicia de Loreto, de fojas 129, su fecha 3 de mayo de
2005, que declara infundada la demanda de autos.

ANTECEDENTES
Con fecha 8 de noviembre de 2004, el recurrente interpone demanda de amparo contra la Entidad
Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable y Alcantarillado de Loreto S.A (EPS
SEDALORETO S.A.), solicitando que se deje sin efecto el despido arbitrario del que ha sido objeto y
que, en consecuencia, se ordene su reincorporacin a su centro de trabajo. Manifiesta que con
fecha 2 de setiembre de 1999 ingres en la entidad demandada como apoyo en la Supervisin de
Cortes y Rehabilitacin de Servicio de Agua, y que el 31 de agosto de 2004 fue despedido. Aduce
que habiendo realizado labores de manera permanente y subordinada, sus contratos civiles se han
desnaturalizado y, por ende, en aplicacin del principio de primaca de la realidad, su relacin
laboral se ha convertido en indeterminada, no pudiendo ser despedido sino por causa justa.

La emplazada contesta la demanda manifestando que el demandante ingres mediante contratos

de locacin de servicios y que no labor en condiciones de subordinacin. Precisa tambin que el
puesto que ocupaba el actor no se encuentra previsto en el Cuadro Orgnico de Puestos (COP).

El Primer Juzgado Civil de Maynas, con fecha 7 de febrero de 2005, declara fundada la demanda
considerando que la constancia y los memorandos obrantes en autos acreditan que el actor realiz
labores permanentes, subordinadas e ininterrumpidas desde el 2 de setiembre de 1999 hasta el 31
de agosto de 2004 y que existiendo, por tanto, una relacin laboral de duracin indeterminada
entre las partes, el demandante no podra ser despedido sino por causa justa.

La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la demanda arguyendo que el recurrente

fue contratado para realizar labores de carcter eventual en diversas obras y que en vista de ello
no est comprendido en los beneficios de la Ley 24041, segn lo dispuesto en el numeral 1 de su
artculo 2.

FUNDAMENTOS

1. En atencin a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral

individual privada, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC 0206-2005-PA/TC, que
constituye precedente vinculante de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, en el presente caso, corresponde efectuar la
verificacin del despido arbitrario.

2. El demandante sostiene que los contratos civiles suscritos con el demandante encubran, en
realidad, una relacin de naturaleza laboral y que segn el principio de primaca de la realidad esta
se ha vuelto de duracin indeterminada, razn por la cual no poda ser despedido sino por causa
justa.

3. La controversia por tanto se centra en dilucidar si los contratos civiles suscritos por el actor con
la emplazada han sido desnaturalizados a fin de que en aplicacin del principio de primaca de la
realidad puedan ser considerados contratos de trabajo de duracin indeterminada y, en atencin a
ello, establecer si el demandante slo poda ser despedido por causa justa relacionada con su
conducta o capacidad laboral.
4. Con relacin al principio de primaca de la realidad, que es un elemento implcito en nuestro
ordenamiento jurdico y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra
Constitucin, este Colegiado ha precisado que (...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en
la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo
que sucede en el terreno de los hechos. (cf. fundamento 3 de la STC 1944-2002-AA/TC).

5. Con la constancia, respectiva y el contrato de locacin de servicios y sus adendas, obrantes de

fojas 5 a 12 de autos, se acredita que el demandante fue contratado para realizar labores de
apoyo en trabajos de gasfitera y redes de distribucin de agua potable, desde el 2 de setiembre
de 1999 hasta el 31 de agosto de 2004; por lo tanto, con los referidos medios probatorios se
demuestra que el actor, desde que ingres en la empresa demandada, siempre realiz las mismas
labores, en forma subordinada, ya que la emplazada, mediante el Memorndum 05-99-EPS
LORETO SA-GO-CORTES, de fecha 29 de setiembre de 1999, que no ha sido acatado, le llam
severamente la atencin por no haber participado en el Programa de Fugas. Asimismo, debe
tenerse presente que la propia emplazada, mediante Memorndum 006-2004-EPS LORETO SA-
GOMTTO-C/R, de fecha 27 de enero de 2004, reconoce que el demandante presta servicios en
forma subordinada y le agradece por continuar laborando con la responsabilidad y ahnco
acostumbrado para el fortalecimiento de vuestra empresa.

6. En tal sentido, un contrato civil suscrito sobre la base de estos supuestos se debe considerar un
contrato de trabajo de duracin indeterminada, y cualquier decisin del empleador de dar por
concluida la relacin laboral solo podra sustentarse en una causa justa, establecida por la ley y
debidamente comprobada; de lo contrario, se configurara un despido arbitrario.

7. Finalmente, este Colegiado estima que la ruptura del vnculo laboral, sustentada en una
utilizacin indebida de una modalidad de contratacin como la antes descrita, configura un
despido incausado. Siendo as y dada la finalidad restitutoria del proceso de amparo, procede la
reincorporacin del demandante en el puesto de trabajo que vena desempeando a la fecha en
que se produjo la violacin de sus derechos fundamentales

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per

HA RESUELTO

1. Declarar FUNDADA la demanda.

2. Ordena que la emplazada reponga a don Regner Muoz Prez en el cargo que vena
desempeando o en otro similar.

Publquese y notifquese.

SS.
ALVA ORLANDINI
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
EXP. 04877-2005-PA/TC
LIMA
REN ANCAYA MORN

EL PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD Y NO REGRESIVIDAD EN MATERIA LABORAL

El principio de progresividad de los derechos econmicos, sociales y culturales se encuentra

contemplado en el artculo 26. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y en el
artculo del 2.1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales.

En efecto el artculo 2.1 del Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(PIDESC), establece que:
() cada uno de los estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto
por separado como mediante la asistencia y la cooperacin internacionales, especialmente
econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que disponga, para lograr
progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopcin de medidas
legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos (el nfasis es nuestro)

Por su parte, el artculo 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos prev que:

Artculo 26. Desarrollo Progresivo. Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias,
tanto a nivel interno como mediante la cooperacin internacional, especialmente econmica y
tcnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las
normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la
Organizacin de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la
medida de los recursos disponibles, por va legislativa u otros medios apropiados. (el nfasis
es nuestro).

De las normas internacionales antes citadas se puede colegir que en relacin a los Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, en adelante DESC, existe la obligacin de los Estados partes de
garantizar la progresividad de los mismos de lo que se desprende como consecuencia la
prohibicin de regresividad de ellos.

En funcin a lo regulado por los instrumentos internacionales antes descritos anterior se ha

llegado ha considerar que el principio de progresividad de los DESC contiene una doble dimensin:
la primera a la que podemos denominar positiva, lo cual est expresado a travs del avance
gradual en orden a la satisfaccin plena y universal de los derechos tutelados, que supone
decisiones estratgicas en miras a la preeminencia o la postergacin de ciertos derechos por
razones sociales, econmicas o culturales y la otra a la que podemos denominar
negativa que se cristaliza a travs de la prohibicin del retorno, o tambin llamado principio de no
regresividad

PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD.

Siguiendo a Barbagelata, en lo que se refiere a la dimensin que hemos denominado positiva la

progresividad de las normas sobre derechos humanos puede ser interpretada en dos sentidos: En
un primer sentido la expresin se refiere al gradualismo admitido por varios instrumentos
internacionales y textos constitucionales para la puesta en aplicacin de las medidas adecuadas,
como admita el artculo 427 del Tratado de Versalles y en un segundo sentido la progresividad
puede ser entendida como una caracterstica de los derechos humanos fundamentales,
perfectamente aplicable a los laborales. Se sostiene a ese respecto, que el orden pblico
internacional tiene una vocacin de desarrollo progresivo en el sentido de mayor extensin y
proteccin de los derechos sociales (Mohamed Bedjanui Por una carta mundial de trabajo
humano y de la justicia social, BIT, 75 Aniv.,Ginebra, 1994, p.28).

Por otro lado, el Profesor y Juez Argentino Dr. Zs, en un fallo citado por Barbagelata, ha sealado
que este principio de progresividad se integra con el principio de primaca de disposicin ms
favorable a la persona humana o clusula de individuo ms favorecido (En Rev. Der.LAb., t. XLI,
pags. 843 y ss.).

PRINCIPIO DE NO REGRESIVIDAD OIRREVERSIBILIDAD.

Igualmente siguiendo a Barbagelata Un complemento de principio de progresividad es la

irreversibilidad, o sea, la imposibilidad de que se reduzca la proteccin ya acordada, lo cual esta
reconocido para todos los derechos humanos en el PIDCP y en el PIDESC (art. 4 de ambos) Este
principio vendra ser, adems, una consecuencia del criterio de conservacin o no derogacin del
rgimen ms favorable para el trabajador, el cual puede reputarse un principio o regla general en
el mbito del derecho del trabajo, desde que ha sido consagrado en el inciso
8 del art. 19 de la Constitucin de la OIT, y aceptado universalmente.

De esta forma constituira afectacin de este principio la expedicin de alguna medida legislativa
tendiente a retrotraer o menoscabar un derecho ya reconocido o desmejorar una situacin
jurdica favorable al trabajador pues se estara afectando derechos fundamentales ya que, como el
profesor citado sentencia la aplicacin de este principio en el mbito del derecho laboral resulta
indiscutible pues los derechos laborales constituyen derechos fundamentales

La Constitucin Poltica del Per hace referencia a la progresividad de los derechos sociales en su
artculo 10 cuando establece que El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda
persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y
para la elevacin de su calidad de vida, lo cual esencialmente implica que en el mbito de la
seguridad social se debe avanzar gradualmente hacia mejores condiciones con el objeto de lograr
la elevacin de la calidad de vida de las personas. Sin embargo, y mas all de esta referencia este
principio resulta de plena de aplicacin en nuestro medio por la previsin contemplada en el
Cuarta Disposicin Final y Transitoria de nuestra Carta Poltica segn la cual las normas relativas a
los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre
las mismas materias ratificados por el Per.

De otro lado, teniendo en cuenta que el principio de progresividad y no regresividad de los

derechos laborales tiene su base y sustento en el principio protector creemos pertinente citar el
primer prrafo del artculo 23 de la misma Constitucin que establece que el trabajo, en sus
diversas modalidades, es objeto de atencin prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a
la madre, al menor de edad y al impedido que trabajan y especialmente el tercer prrafo que
sentencia que ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales,
ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador.

En funcin a lo previsto en la Constitucin Poltica del Estado, el Tribunal Constitucional del Per
ha efectuado pronunciamientos en determinados casos precisamente haciendo referencia al
principio de progresividad y no regrevisidad.

EJEMPLO

CASO: EXP. N. 03477-2007-PA/TC.

Se trata de la demanda de amparo interpuesta por la Asociacin de Tcnicos y Suboficiales de
Procedencia de Reserva del Ejrcito Peruano (ATSOPRE) contra el Ejrcito del Per, solicitando que
a favor de sus asociados, se inaplique la Sexta Disposicin Complementaria del Decreto Supremo
040-97/DE/CCFFAA por adolecer de un vicio de nulidad y ser discriminatoria. Asimismo, solicita
que se ordene la devolucin de los aportes que han efectuado los asociados al Fondo de Seguro de
Retiro y el pago del aporte del 7% a cargo del Estado, en estricta aplicacin del Decreto Supremo
009-85-CCFFAA, que regula el Fondo de Retiro del Personal Subalterno de las Fuerzas Armadas.

Sealan los demandantes que el Fondo de Retiro tiene por finalidad indemnizar al personal de las
Fuerzas Armadas y Policiales al pasar a la situacin de retiro o por cesar en el cargo, y que la
contribucin al Fondo se efectuaba sobre el monto de las remuneraciones pensionables a razn de
7% a cargo de las Fuerzas Armadas y Policiales y 3.5% a cargo del personal, hasta que mediante la
norma impugnada se seala que el Personal de Tcnicos, Suboficiales, Oficiales de Mar y
Especialistas de Reserva, al obtener la efectividad en el grado sern miembros del Fondo de Retiro
y debern contribuir con el 10.5% de su remuneracin pensionable.
En esta sentencia el Tribunal Constitucional ha sealado que:

para establecer por qu se vulnera la obligacin estatal de ampliar y mejorar la cobertura de la

seguridad social de este sector de la poblacin constituido por el personal de las Fuerzas Armadas
y Policiales, debemos recordar que cuando en el artculo 2.1 del Pacto Internacional de los
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC), establece que (c)ada uno de los estados
Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como
mediante la asistencia y la cooperacin internacionales, especialmente econmicas y tcnicas,
hasta el mximo de los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los
medios apropiados, inclusive en particular la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad
de los derechos aqu reconocidos, establece una obligacin de progresividad de la que se
desprende la prohibicin de regresividad de los mismos( FUND. 17 STC. N. 03477-2007-PA/TC,
Lima 14 de setiembre de 2009).

Es en funcin a la consideracin del principio materia de anlisis que el mximo intrprete de la

constitucin ha declarado fundada la demanda de amparo expresando en uno de sus
considerandos que En consecuencia, la disposicin contenida en la Sexta Disposicin
Complementaria del Decreto Supremo 040-DE/CCFFAA establece una disposicin que vulnera la
prohibicin de regresividad del derecho fundamental a la seguridad social asumida por el Estado
peruano, al haber establecido sin justificacin alguna, una excepcin a la regla contenida en el
artculo 2 del referido decreto supremo, respecto de los Tcnicos, Suboficiales, Oficiales de Mar y
Especialistas provenientes de la reserva, que adems de peyorativa, evidencia un trato
discriminatorio y desigual respecto de este sector del personal de las Fuerzas Armadas y
Policiales. ( FUND. 20 STC. N. 03477-2007-PA/TC, Lima 14 de setiembre de 2009).