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 EL COLEGIO DE MEXICO

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1 EL COLEGIO
DE MXICO
Biblioteca Daniel Coso Villegas
Coordinacin de Servicios

~ 1 3 AGO. 2013
- .f?.
Sexo barroco v otras transgresiones premodernas
Alianza Universidad
F. Toms y Valiente, B. Clavero,]. L. Bermejo,
E. Gacto, A. M. Hespanha, C. Alvarez Alonso

Sexo barroco y otras

transgresiones premodernas

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Co.fto
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Alianza
Editorial
Copyriht Cl F. Tom y ValientJ:, B. Clavero, J. L. Bermejo, E. Gacto.
A. M. Hespanha, C. Alvarez Alonso
Copyright Alianza Editorial, S. A., Madrid, 1990
Calle Miln, 38, 28043 Madrid; ~. 200 00 4'
ISBN: 84-206-26627
Depoito leal: M. 44.912-1990
Compuesto en Fernndez Ciudad, S. L.
Impreso en Lave!. Los LIAnoo, nave 6. HUIIWlOI (Madrid)
Prin!J:d in Spoia
INDICE

Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
Capitulo l. Delincuentes y pecadores, por Francisco Toms
y Valiente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
Capitulo 2. El crimen y pecado contra natura, por Fran
cisco Toms y Valiente . . . . . . . . . 33
Captulo 3. Delito y pecado. Nocin y escala de transgre
siones, por Bartolom Clavero . . . 57
Captulo 4. Justicia penal y teatro barroco, por Jos Luis
Bermejo Cabrero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
Captulo 5. Duelos y desafos en el Derecho y la Literatu
ra, por Jos Luis Bermejo Cabrero . . . 109
Captulo 6. El delito de bigamia y la Inquisicin es pao
la, por Enrique Gacto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
Capitulo 7. Inquisicin y censura en el Barroco, por Enri
que Gacto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
Captulo 8. De la <ustitia a la Disciplina, por A. M. Hes
pancha ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 175
Capitulo 9. Una historia de textos, por A. M. Hespancha. 187
Capitulo 10. Tendencias en la investigacin del Derecho
Penal Histrico. Los casos de Gran Bretaa, Francia e
Italia como excusa, por Clara Alvarez Alonso 197
1'

INTRODUCCION

Hay veces, pocas, en las que uno proyecta algo, lo lleva a cabo
y queda satisfecho del resultado. Eso me ocurri -y no slo a m
sino a los dems profesores- con el Curso sobre Delito y pecado
en la Espaa del Barroco>>, que con un total de diez conferencias
impartimos en la UIMP, en el santanderino y universal Palacio de
la Magdalena durante un tibio verano, el de 1987. Al decir esto, soy
juez y parte, de modo que usted, lector, est en su derecho si des-
precia mi opinin. Pero soy sincero: me divert a lo largo de las
conferencias, aprend de mis colegas, coloqui con un pblico de ms
de cien alumnos, asistentes fijos, activos e interesados, y creo que
todo eso lo hicimos con rigor y seriedad, pero sin engolar la voz ni
solemnizar el gesto, con palabra crtica, pero respetuosa, con asom-
bro, curiosidad y compasin. Por ello cuando surgi la iniciativa de
convertir en libro el curso, acept contento la idea. Y puestos a darle
nombre a la cosa, el ttulo de <<Sexo barroco>> me pareci y parece
adecuado: es ambiguo y escandaliza, aunque slo un poco. El subt
tulo pone las cosas en su punto.
Del ttulo del Curso al de este libro hay un salto explicable no
slo por razones editoriales, pues lo cierto es que en mi primera
conferencia y en muchos aspectos de las restantes la relacin entre
esos dos polos -delito y pecado-- que con frecuencia se aproxima-
ban hasta superponerse se centraba sobre los delitos contra la hones-
tidad y el honor. De la parte al todo, decidimos elegir este ttulo,
pero la lectura del ndice permite advertir pronto que las conferen-
9
10 Introduccin

das versaron sobre ms amplios temas, a los que alude genrica-

mente el subtitulo del libro.
La erudicin y la irona no estn reidas, al menos no en este
libro, que es un libro de historia escrito y antes hablado por histo-
riadores del Derecho. No hemos manejado slo fuentes legales y 0
jurisprudenciales. Aqu se habla tambin un poco de teologa y un
mucho de literatura. Hemos visto y contado procesos penales y escri-
tos carcelarios. Hablamos de delitos, pecados, penas y sufrimientos.
El Derecho Penal ha estado siempre construido sobre el dolor huma-
no, preferentemente sobre el de los pobres. Por eso lo que aqu se
cuenta, duele al escribirlo y al orlo o leerlo.
Pido al lector un doble esfuerzo: que se site en la sociedad del
Barroco no ya para disculpar, pero s para comprender sus normas
jurdico-penales, sus ideas, creencias y usos sociales; y que d rienda
suelta al mismo tiempo a su capacidad de sonrisa y de compasin.
Las ciento diez o ciento veinte personas (en nmeros redondos) que
convivimos aquel Curso as lo hicimos y el resultado fue, como dije
al comienzo, satisfactorio, esto es: instructivo y divertido. Espero que
el libro tambin lo sea.
Doy las gracias a mis colegas y sin embargo muy amigos, los pro-
fesores Clavero, Gacto, Bermejo y A. M. Hespanha. Hicieron lo que
les propuse, y lo hicieron tan bien como yo saba que podan hacerlo.
Gracias asimismo a la profesora Clara Alvarez, secretaria del Curso
y motor de esta publicacin, por su devoto y contagioso entusiasmo.
Captulo 1
DELINCUENTES Y PECADORES

Francisco Toms y V aliente

No s muy bien cul deba ser el ttulo de esta conferencia, lec-

cin o charla. Inicialmente haba propuesto el de <<Delincuentes y
penitentes o Delincuentes y pecadores. Despus, por obra de los
famosos duendes de imprenta o por alguna mgica reminiscencia del
pasado que pienso relatar, se hicieron presentes en el ttulo las lan-
gostas, y este desliz ha provocado inusitada expectacin, sobre todo
en periodistas de radio, prensa y televisin que con frecuencia y
asombro me preguntan qu hacen o van a hacer en mi conferencia
las langostas. Como solucin sugiero que le pongan ustedes el ttulo
despus de, si gustan, haberla escuchado.
Durante estos das hemos hablado mucho de conceptos jurdicos,
datos estadsticos y citas doctrinales; hoy voy a exponerles una espe-
cie de trptico o cuadro impresionista. Voy a contarles tres historias,
de modo que el trptico impresionista estar integrado por tres breves
piezas teatrales, no precisamente jocosas.
La primera podra titularse El comedido lamento del delincuen-
te comn)) o -De la condena til, drama en demasiados actos, aun-
que slo contemplaremos uno. La segunda obrita lleva por rtulo
La condena del poderoso o del escarmiento a la simpata, tragedia
justiciera. Y para terminar, cmo no, representaremos un auto sacra-
mental: La farsa teolgica de unas voraces langostas.
Bromas y veras se mezclarn en mi relato, y el tono irnico que
a veces me permitir usar es un instrumento para no dramatizar de-
masiado. Lo advierto desde el principio. No tomen a frivolidad lo
11
12 Francisco Toms y Valienrt

que no es ms que una forma de distanciamiento respecto a una rea-

lidad de suvo dramtica, cuando no trgica.
Veamos' ese primer cuadro del trptico, que titulamos <<De la
condena til o El comedido lamento del delincuente comn.
Antes de levantar el teln, una introduccin histrica. Alfonso VIII
en 1168, dona las minas de Almadn a la orden militar de Calatra:
va, que las disfruta ininterrumpidamente y por explotacin directa,
por lo menos hasta 1313-1320, segn los autores. Despus, la explo-
tacin de las minas se lleva a cabo a travs de arrendamientos concer-
tados entre la orden y explotacin de la mina, que solan ser primero
catalanes, luego genoveses. Y as hasta que se incorporan las rde-
nes militares a la Corona por decisin, como todos sabemos, de los
Reyes Catlicos.
En 1525, Carlos I arrienda por primera vez las minas de Almadn
a los Fugger o Fcar, si castellanizamos su apellido. La explotacin
de las minas fue una de las contraprestaciones que Carlos otorgaba
a los banqueros para el resarcimiento de los cuantiosos prstamos
que Fcares y otros adinerados prestamistas concedan al Emperador.
En manos de los Fcares estuvo la mina de Almadn por lo menos
hasta 1645 1647. En adelante no s lo que pas, pero la fecha
nos vale.
En 1554, un caballero de esos que no pasan a la Historia, llama-
do Bartolom Medina, que deba ser de la de Rioseco ms que de la
del Campo y que era agente de los Fcar, introdujo en la Nueva
Espaa, donde, como saben ustedes, abundaba la plata, una amalgama
de azogue -que era, como tambin sabemos todos, lo que se obte-
na en Almadn- con la plata. A partir de ese mamen to las minas
de Almadn cobran una importancia hasta entonces insospechada.
La amalgama del azogue o mercurio con la plata es un xito y la ne-
cesidad de producir ms mercurio excita el lgico y objetivo celo em-
presarial de aqullos, como de cualquier otro capitalista. Es decir,
haba que obtener ms azogue de las minas.
Cinco aos despus, en 1559, los Fcar obtienen por primera vez,
entre las concesiones de la Monarqua al firmar el nuevo asiento del
arrendamiento y explotacin de la mina, que se les d treinta ga-
leotes para que trabajen en las minas con el fin de obtener un mayor
y ms rpido rendimiento de ellas. Estos galeotes no van a ser las
nicas gentes que trabajen en las minas; eran hombres ya juzgados
Y con sentencia firme condenatoria a la pena de galeras por unos
aos, ya veremos por qu y por cuntos. Con este asiento obtienen
1~ ventaja de, _en lugar de ir a galeras, cumplir la condena no al remo,
stno en las mmas de Almadn. El xito de la operacin fue grande
Y durante algunos aos convivieron en las minas galeotes, jornale-
Delincuentes y pecadores 13

ros y esclavos. Como ven ustedes, tres distintos regmenes jurdicos,

si se puede hablar de rgimen jurdico a propsito de los esclavos.
Los jornaleros siguen trabajando siempre en las minas. Nos dirn
con envidia, los galeotes que era muy cmodo ser jornalero en la~
minas de Almadn, porque en cuanto empieza a temblar, es decir,
a sentir los primeros sntomas de azogamiento, se van a sus casas
con el jornal obtenido, decansan unos meses y luego, si sobreviven,
vuelven a la mina. A los galeotes no se les daba la baja por enfer-
medad.
En 1591, el Consejo de Ordenes, que tena una posicin jurdi-
camente poco clara en los arrendamientos de la mina de los Fcares,
porque los asientos los firmaba el Consejo de Hacienda, pero el de
Ordenes conservaba por lo menos algn poder sobre el control de
la explotacin, se interesaba en saber qu pasa en las minas de Al-
madn con esos galeotes que en ella trabajan. En la fecha indicada
acuerda enviar un visitador a Almadn para que haga una informa-
cin secreta, es decir, una informacin que deber ser directamente
entregaba por el visitador al Consejero de Ordenes, para enterarse de
qu documentos reales son los que permiten, y en qu medida y
nmero, que existan galeotes en las minas. En segundo lugar, aparte
de averiguar todo lo que pueda sobre los documentos, cosa que, por
cierto, el visitador no logra, se le da la comisin o encargo de que
averige cmo viven, cmo se trata a los galeotes, cmo cumplen la
condena, y si se les enva a su casa, en el caso de que sobrevivan,
despus de haber cumplido el tiempo de condena, o si se les retie-
ne indebidamente en la mina ms tiempo de aqul por el cual haban
sido condenados.
Esta instruccin se la dan a Mateo Alemn. Mateo Alemn, el mis-
mo que visti y calz y escribi novela picaresca, es el visitador ele-
gido por el Consejo de Ordenes para enviarlo a Almadn. Y a Alma-
dn va en 1542 y comienza su visita o informacin secreta el 12 de
enero de 1543. Se ha publicado parte de ella; el resto est, como la
parte publicada tambin, en el Archivo Histrico Nacional ,. toda ella
es apasionante. Lo que voy a contarles son algunos datos que resul-
tan de las declaraciones de los presos. Naturalmente la informacin
se realiza slo sobre los galeotes, no sobre los jornaleros. ni sobre
los esclavos, y trata de averiguar cmo se les trata a aqullos:
Si se les da comida y vestido, si se les atiende bien o no en la en-
fermera, cuntos murieron cumpliendo condena, si antes de morir
confesaron y comulgaron o si murieron sin confesin. Todo esto lo
van contando uno por uno y en secreto, los catorce galeotes que en
ese momento habla en Almadn, en informacin discreta y dtrecta
a Mateo Alemn. Y Mateo Alemn y el escribano que con l estaba.
14 Francisco Toms y Valiente

lo transcriben con _la literalidad escrupulosa con que entonces hacan

las cosas los notartos o escnbanos.
En 1542 haba, como digo, catorce galeotes en Almadn de 1
cuales slo testifican trece porque el decimocuarto estaba ;a loc~s
Habla perdido la capacidad de raciocinio mnimo, aunque, como to:
davla no haba perdido sus fuerzas fsicas, segua prestando sus
trabajos. Repito que voy a intentar dramatizar lo menos posible.
Una de las cosas de las que nos enteramos es de que si bien
en ese momento slo hay catorce (o trece, o quince, pues los nmeros
bailan segn el declarante, pero en todo caso entre trece y quince
poca oscilacin hay) galeotes en las minas de Almadn, momentos
hubo, cuatro o cinco aos antes, en que lleg a haber hasta cua-
renta y seis, bastantes ms de los treinta que, inicialmente, se haban
permitido.
De los trece penados que dicen por qu estn all, la relacin
es la siguiente: uno, porque fue penado a ocho aos de galeras, sus-
tituidos por ocho aos de penas de las minas de Almadn, <<por no
cumplir ciertos bandos, segn dice l literalmente; supongo que se
ra por ser bandolero. Hay un llamado fray Juan de Pedraza. nico
clrigo, que est all <<por cierta muerte y otros delitos que se le
imputaron,., y se le conden a diez aos. Hay uno, y vern ustedes
como igual que este hay muchos, a quien por hurto de una mula>>
se le conden a seis aos. A otro, <<por hurto de unas cabalgaduras>>,
a cuatro aos. A otro, por hurto de dos mulas>>, a cuatro aos. A
otro, por hurto de dos borricas, a doscientos azotes y seis aos.
A otro, por robar en una casa, a seis aos. A otro, <<por ciertos
hurtoS, a cuatro aos. Hay un desertor que fue condenado a cua-
tro aos. Hay uno que fue condenado por rufin a seis aos. Otro,
valenciano l, por bandolero, fue condenado a seis aos. Y, final-
mente, otro, tambin valenciano, que se llama Guillermo Valenciano,
por bandolero, fue condenado sin limitacin de tiempo. Es el nico
que est condenado sin limitacin de tiempo o de por vida. En todos
los casos la condena inicial fue a galeras, sustituida despus por la
pena en Almadn.
Los trece testimonios son coincidentes en que saben y han visto
que, a medida que cada uno va cumpliendo el tiempo de condena,
no se les retiene ms y se les da la licencia para que se vayan a sus
casas. Alguno, repito, aade <<S sobrevive, lo cual nos pone en la
pista de que, ciertamente, no todos sobreviven. No suelen quejarse
de la comida: ni de la cuanta ni de la calidad. Dicen que se les
da vestido satisfactorio -no est muy claro lo que pudieran en-
tender por tal-. Tampoco se quejan del trato en la enfermera: hay
un mdico, hay un cirujano que los sangra. Algunas veces les dan
Delincuentes y pecadores

calzas o, diramos, . calzado, zapatillas, luego veremos la importan-

cia ~e esto, Y con~Ideran tolerable la cantidad del trabajo. <<Ahora
-dicen- el trabaJo es tolerable; slo trabajamos de sol a sol y ya
no .se nos. hace trabaja! tam~in de noche.>> Esta es una frase que se
repite vana~ vece~ .. Afumanon que se contrapone a una queja, amar-
ga y repeuda, dirigida contra algunos capataces que hace dos 0
tres aos hubo. Contra un Miguel Rodrguez, contra un Luis Sn-
chez, contra un Miguel Brete. Contra ellos se quejan repito casi
todos en trminos muy semejantes. ' '
Pero les voy a leer la queja en boca de fray Juan de Pedraza
que viene a decir lo siguiente: <<Preguntado qu es lo que este testig~
oyo decir cuando vino a la dicha mina o vida en ella, que haba suce-
dido por entrar los forzados en el horno donde cuecen los metales
del azogue al sacar las ollas dixo que este testigo oyo decir que
a Tello, vecino de Almadn, suegro de Esteban Prez, mayordomo
de la fbrica, que haba en ello un veedor, que se llamaba Miguel
Brete, que de presente es gardujero que recoge los defechos de los
metales para vol vellos a cocer, y que en el tiempo que fue veedor
andaba con un bastn en la mano y que por fuer~a y dandoles de
palos con el dicho bastn haca entrar a los forzados en el dicho
horno, estando abrasando, a sacar las ollas, y que de dicho horno
salan quemados y se les sacaban los pellejos de las manos a las
ollas y las suelas de los zapatos se quedaban en el dicho horno -de
ah que, a veces, se les diera un par de zapatillas nuevas- y las ore-
jas se les arrugaban hacia arriba del dicho fuego. Y que de la dicha
ocasion haban muerto veinte y quatro o veinte y cinco forzados, lo
cual este testigo oyo decir pblicamente as a los oficiales de la f-
brica como a muchos vezinos de la dicha villa de Almaden. Que no
tiene noticia de quines son (de quienes eran aquellos veinte ;
quatro o veinte y cinco que murieron) mas de que es cosa muy p
blica y notoria y este testigo, despues que dejo de ser veedor el
dicho Miguel Brete, porque este testigo no lo conoca en el dicho
oficio, ha visto que de entrar en los dichos hornos y de llevar los
cubos del dicho azogue dende donde lo lavan ael magacen y de cerner
las cenizas que con ellas se les abrasan los pies por estar muy ca-
liente, y se les entran por la boca, oydos y narizes, se han azogado
muchas personas forzadas, y por tiempo vienen a morir de ello. Y
no hay ninguno que se escape del azogarse. Entre los cuales que an
muerto de la dicha ocasin, se acuerda este testigo de un esclavo de
los dichos Fcares que se llamava Francisco el morisco y otro escla-
vo de un vecino de Toledo que se llama va Juan Baptista, y el amo
Francisco de Tapia, que era fo~ado. Y el dicho esclavo serva en
su lugar -para eso poda servir, entre otras cosas, la esclavttud-.
 Francisco Toms y Valiente
16

y otro fo~ado que se llamava Salazar, y dezia ser vecino de Torrijas.

y otro Velazquez que no se acuerda de donde era. Y Juan Herre-
ro vecino de Don Benito, y otros que no se acuerda de sus nom-
br~s. y no tiene este testigo noticia de si algun~s de ellos murieron
syn confision o sacramento o normas, de que vido este. testigo gue
moran syn juicio y haciendo vascas como hombres rabiosos. Y los
curaron en la enfermera algunos de ellos y otros fuera como rabian-
do que era menester atallos de pies y manos y aun cabe,as. Y sabe
qu~ algunos de ellos murieron syn confisin ni sacramentos, aun-
que no tiene noticia de quienes fueron. 1
Creo que es mejor no comentar estas pal~bras pmque no se
puede sacar mucho ms que lo que el tex.to dice. Quiero destacar
este texto, desnudo y literal, no para rebatir, smo para complemen-
tar lo que hemos dicho muchas veces a lo largo de este seminario
sobre si no habremos exagerado algunos al dramatizar sobre la in-
justicia del barroco. Ah queda como testimonio fidedigno, de cmo
eran las cosas. Suceda esto a muchsima gente? Pues no, desde
luego que no. Pero, aparte de que el dolor no es mensurable, el texto,
como elemento expresivo de cmo funcionaban las cosas, no tanto
ell"'tt rgimen penal, sino en el penitenciario, ah est, con su dram-
tica y torpe locuacidad. La voz de ese actor no finge.
Que, por supuesto, no a todos se les llevaba a las minas de
Almadn? Ciertsimo. Tambin estaban las penas de los presidios,
que eran por el estilo. Vean ustedes hasta el siglo xvm fuentes que
estn en el Archivo Histrico Nacional, en la Seccin de Consejos
Suprimidos, en la Sala de Alcaldes de Casa y Corte, de cmo eran
las cosas en los presidios, por ejemplo en el de Cartagena: las cosas
no difieren mucho de las que relato ahora.
Observen ustedes adems que los delincuentes a quienes se envi
aqu, salvo esos dos bandoleros, no son delincuentes por delitos que
llamaban atroces o atrodsimos. Son delincuentes, si se me permi-
te la expresin, que me consta que es anacrnica, autores de delitos
comunes. Un rufin, hurtos de mulas, de cabalgaduras, delitos con-
tra la propiedad, la mayora. Quiero decir: no se elega a los ms
gravemente penados para ir a la mina, sino, probablemente a los
ms robustos, a los fsicamente ms resistentes. No estoy absoluta-
~ente seguro de esto, pero los datos de la edad de quienes testimo-
nian ante Mateo Alemn, el estar all aguantando varios aos, aunque
muchos de ellos al final moran, y, desde luego, el sentido utilitario

1 Germn Bleiberg, El "Informe secreto" de Mateo sobre el trabajo

forzoso en la minas de Almad~n, en Estudios dt Historia Social afio 1, n-
pi.
mero 23, julio-diciembre de 1977, pia. 3'7 1 443. El texto, en 380.
 17
Delincuentes y pecadores
d 1 ndena me conducen a la conviccin de que el criterio de la
e al co y el 'de la edad ms que el de la gravedad de las penas,
forta eza ' a los galeotes de Al m ad'en.
fue e1 Utilizado para designar
. , 1o que mas.' me emociOna
De este drama colectivo y comun es

1a que 8 comedida y
, resignada
. Estas gentes no gntan. Estas
, gentes
E
no exclaman <qque barbandades se h~cen con nosotros.,>>. s~a
ente acepta el sufrimiento, porque considera que eso. es as1 y'. mas
~en que debe ser as. Todo es normal, nadie se quea demasiado;
\ 'ms piden que se les d con ms frecuencia calzas para que no
:e les q~emen del todo las plantas de los pies, o que se les den
ms medicinas en la enfermera. Tampoco se quean demasiado de
cmo les tratan. Es la aceptacin del sufrimiento lo que me parece
ms pattico en estos testimonios. Sentido cristiano de la culpa y
de la pena? Aceptacin de la vida como dolor y del mundo. como
valle de lgrimas? No nos aventuremos de nuevo por rutas teolog!Cas.

* * *
Pasemos al cuadro segundo de nuestro trptico. Vamos <1 llamarlo
Tragedia justiciera, la condena del poderoso o del escarmiento a
la simpata>>. Ya saben ustedes que simpata quiere decir tanto como
padecer con>>. Simpata y compasin significan lo mismo en nuestro
idioma. Y el ejemplo, el protagonista que voy a traer aqu a cola-
cin es don Rodrigo Caldern, Marqus de Sieteiglesias, valido del
valido o valido al cuadrado, a quien todos ustedes conocen.
La historia de Caldern, de don Rodrigo, es apasionante y creo
que no tiene todava el libro que merece. S que en la Universidad
Autnoma de Madrid hay historiadores que estn estudiando a fondo
el sistema de valimiento, y concretamente el perodo de Lerma;
espero que de ah salgan cosas muy interesantes sobre Caldern.
De don Rodrigo no me interesa tanto su vida como su muerte,
tema muy barroco. A la gente del Barroco muchas veces les impor-
ta ms cmo muere un hombre que cmo vive o vivi. Es cierto
que don R?drigo no tena muchos escrpulos, y que alcanz el poder
con IR tcmca de lo que hoy llamaramos un trep;ldor. Es v<~lido o per-
sona de confianza del valido de Felipe 111. No fue el nico que m<~l
d:f:ba los c~~dales pblicos, y esta es una disculpa que l y sus
sores utilizan en su favor, como si la taita de vergenza de
~uc1s excusara la falta de vergenza de cada uno de ellos. Pero
:.8 'e fuerza de conviccin tena su alegato. Si el sistema de priva-
1Zact1 n del poder, Y eso es en buena parte el valimiento. permite
que
m as gen l tes se enriquezcan,
por qu me acusan ustedes slo a
Y no 8 os dem,s?, viene a decir, poco ms o menos. don Rodri!(o.
18 Francisco Toms y Valient<

Pero, claro, lo que ocurra es que no slo se le acusaba a tra

del rumor pblico de quedarse con_ tales o cules caudales pblic~~~
caso que desde luego hada tambten su amo y seor el Duque d
Lerma, sino ?e cosas mucho ms graves. Se le acusaba, por ejemplo~
de haber temdo algo que_ ~er en la muerte de la rema Doa Marga-
rita. Se le acusaba tambten, nada menos, que de darle hechizos al
rey o de haber tenido algo que ver en el intento de envenenamien-
to del Inquisidor General. Parece que adems de estas cosas tuvo
algo, y aun mucho, que ver en la muerte de un par de personas, de
hombres. Pero en esos casos se trataba slo de sbditos corrientes
no de reinas, reyes o inquisidores generales. '
Hete aqu que aquellos rumores o aquellas casi evidencias de
haber sido l el autor de la muerte de un llamado Francisco Juara no
prosperan mientras Lerma est en el poder. Incluso obtiene don
Rodrigo Caldern algunas cdulas o cartas del rey dndolo por guito
y libre de toda sospecha. Y as le van las cosas, bastante bien, en-
cumbrndose desde la nada al marquesado de Sieteiglesias, hasta que
cae en desgracia Lerma. Y la cada de Lerma arrastra a don Rodrigo
Caldern. Cae Lerma, se le inicia el proceso, muere Felipe III, y cuan-
do don Rodrigo se entera de que ha muerto el rey dice: <<Perdi-
do estoy, porque sabe que el nuevo rey traer sus nuevos validos y
ya no le valdr nada su antiguo poder con ellos. Todo esto, que
tiene detrs mltiples enseanzas procesales y penales, y es intere-
santsimo, no va, sm embargo, a retener nuestra atencin. Me voy a
fijar tan slo en el acto final del drama.
Don Rodrigo fue un personaje de los ms vilipendiados y de
aquellos contra quienes ms letrillas, redondillas, panfletos y pape-
les en verso o prosa se escribieron. Era odiado por si haba tenido
que ver o no en la muerte de la reina. Por llevarse caudales pbli-
cos, odiadsimo; por su prepotencia, ms. A don Rodrigo se le con-
dena. Se le condena por lo menos en dos sentencias; hay una serie
de sentencias civiles, como dicen los trminos de la poca, que
guardan relacin con su responsabilidad por caudales pblicos
malquistados. En esa sentencia civil se le priva adems, cosa m-
slita, del marquesado. No nos interesa tampoco esto. Slo nos
vamos a atener al contenido de la sentencia penal condenatoria Y a
la ejecucin de esa sentencia.
En cuya parte final, se dice as: Atento a los autos y mritos
del proceso ... que la parte del fiscal en cuanto acus al dicho don
Rodrigo Caldern de culpado en la muerte de su majestad la reina
nuestra seora doa Margarita de Austria, que sea en gloria, no ha-
ber probado la dicha acusacin, damosla por no probada y en cuanto
al susodicho absolvemos e damos por libre della al dicho don Ro-
!)dincuentes y pecadores 19

drigo Caldern. Asimismo en cuanto le acus de haber dado hechizos

y con ellos haber procurado atraer las voluntades del rey nuestro
seor y de otras personas, y de haber dado veneno al padre fray
Luis de Aliaga, Inquisidor General, confesor que fue de su Majestad
que sea en gloria, y de haber hecho matar a don Alonso Carvajal y
al padre Cristobal Suarez de la compaa de Jess y a Pedro Caba-
llero y a Alonso Camino, declaramos asimismo no haberse probado
y absolvemos y damos por libre de ello al dicho don Rodrigo
Caldern. Es decir, todo lo que constitua la artillera pesada de
las acusaciones populares contra don Rodrigo, la Sentencia decla-
ra que no se ha demostrado y se le absuelve. Pero ya no es pode-
roso don Rodrigo y la sentencia sigue: Pero otrossi -ese pero es
muy significativo- en quanto le acus 1 el fiscal ! de la prisin
que hizo de Agustn de Avila, alguacil que fue de corte v del pro-
ceso que contra el le form, y de haberle querido matar en la pri-
sion con veneno y ultimamente de su muerte, con todo lo demas que
en ella paso y del dicho proceso resulta; y de que babia cometido
delito de asesinato y muerte alevosa habiendo hecho matar a Fran-
cisco de Juara por medio del sargento Juan de Guzman ,. de otras
diferentes personas y en lo demas que en la dicha acusacin se con
tiene, y de haber pervertido con la mucha mano que tenia el juicio de
esta causa que pendio y se trato en esta corte los alcaldes della
contra el dicho Pedro Cavallero en razon de la muerte del dicho
Francisco de Juara, amenazandolos y persiguindolos por si trata-
ban de la dicha averiguacin; y en haber ganado e impetrado cedu-
las de su Majestad, que haya gloria, de perdon y liberacin de sus
pecados, por malos medios, de todo eso damos y probamos la dicha
acusacin por bien probada. Y por la culpa que della resulta contra
el dicho don Rodrigo Caldern, le debemos condenar v wndenamos
a que, de la prisin en que est, sea sacado en una mula ensillada
Y enfrenada y con voz de pregoneros que publiquen su delito sea
trado por las calles publicas acostumbradas de esta villa \' llevado a
la plaza mayor de ella donde, para este efecto. est hecho un cadalso
Y en el sea degollado por la garganta hasta que muera natural-
mente. 2

. 2 Juliin Juderfas, Un proceso polftico en tiempo de Felipe 1l. Don Ro-

clrl&o Caldern, Marqus de Sietdtdesias. Su vida, su proceso y. su muertt.~
RABM, 1905-1906, pgs. 334 a 365 y 1 a 31. Dilogo de las nrtudes cmh-
nales prudencia y justicia ... ,.., compuesto por el LA.xto~ Franc~sc? Prt"Z ( <~rrdl . .l.
Capelln de Su Magestad y Comisario dd Santo Oticio, ~~~hoteca Nanl'l~:&l.
Ms. 1254, folios 228 1 234. El texto de la Sentencia no COIOC!de en 1 vemn
ele uno y otro texto, pero las difc~ncias son mfnimas.
 Francisco Toms y Valiente
20
sentencia en splica, pierde la
. pel contra esta d
Don Rodrtgo a . rey Felipe IV para que e per one,
'be n memorta a , d ll
splica, escrt u d 1 Memorial y no hay ya ~as reme 10 que e~ar
no le hacen caso .,e F"tJemos en esa etapa fmal nuestra atencton.
a cabo la eJecucton. d odt'ado al poderoso condenado por
Hemos vts t0 al po erosoopular al' poderoso contra e1 cua 1 na d'te
1
la popularidad 0 po~ 1a voz P1.0, lo r~tir en seguida, mientras estuvo
movto., un dedo 0 st o movado del poder el od'10 y as acusactones
en el poder .. Pero, u;a e~e~lizados lo llev~n a la condena. Y se le
de hechos oertos P entre el regocijo y el entusiasmo popular. Es-
condena a 1a muerte 1 'd d d 1
tamos ante 1a JUS t tc1a como . escarmiento,d 1ante
. a. eJemp
. . an a e a
usticia vamos a presenctar el acto e aJusttc~a~Iento como e~
J ' ' y Tod0 ello es muy barroco. Con esa pubhca escenografta
pectacu o. f f' ' b
de la ejecucin de las sentencias se satis ace a a tcton arroca por
la teatrahdad y, simultneamente, aunque en . otro plano, se busca
atemorizar preventivamente a unos con ~ casttgo de otro. Es d~ctr,
se cumple una funcin represiva-preventl~a. Pero va~os a. ~er c?mo
todo eso se cambia a lo largo del acto mtsmo de la eJecucton, como
el odio se transforma en simpata y la admiracin por la altivez se
expresa en aquello de usted tiene m~s org~llo, que don Rod~igo
Caldern en la horca>>. Hasta tal punto tmprestono a las gentes como
supo morir no este delincuente, sino este hombre.
Sacaronle -dicen los cronistas- aquel da jueves de la villa de
Madrid, corte de Espaa, jueves 21 de Octubre del ao 1621 -hay
montones de ~rnicas sobre aquellos hechos: leo una de ellas-.
Sacaronle de sus casas en dicho da, jueves, entre diez y once horas,
yendo delante todos los alguaciles de corte a caballo y detrs Lazaro
de los Ros, escribano de Cmara y ahora Secretario de su Majestad,
ante quien se fulminaron y pasaron todas sus causas. Llegaron a
la plaza mayor, subio, habiendose apeado de la mula, la escalera del
. cadalso con mucho nimo y valor, y habiendose sentado en el asien-
to donde haba de padecer, luego se arrodill y se reconcilio con su
confesor que era un religioso carmelita descalzo, y habiendo habla-
do_ con el padre Pedrosa, predicador de su Majestad, que es hoy
obtspo de Leon, que le acompao y asistio a su consuelo dos dias
antes de su muerte, ha~ta el punto que le degollaron, que fue entre
laa _doce Y la una del dta. Habiendo ocurrido a la fama de este acto
cast todos los lugares comarcanos, de suerte que las calles todas v
la pl_aza estaban_ tan pujantes de todo genero de gente que parescia
la misma confuston de Babilonia, donde aun de las palabras no se juz-
gaban las razones. (Qu bten escriban estos seores del barroco')
El verdugo, o fuese turbacin o otro accidente parece que le paso
;
dos veces la cuchilla por la garganta y certifica padre Gregorio de
 21
pecadores
n..J 1'ncuentes Y d 1 h 'd dec1' r
"" misma abertura e a erl a
ue vido y oyo por la le faltaron los espritus vi-
pedrosa q Jesus Maria! hasta que
muchas veces '
tales. . , t nta aceptacwn de la condena, tanto . resp~-
Tanta compuncwn, a d 1 nfesin y de la pemtencw
to y prctica de l.os sacrambentos F~e a t~~to el asombro -dice el
pro ducen e .
ompas1vo asom ro.
1 d d
branto de corazn e to os os que
1 se
mismo crontsta-, y ~ fuey trgico acto que siendo en general lo
hallaron a esth b~)ie'dt:sc:ado, en un instante 'trocaron el orgulloso
que mas se a , de la execucin de su muerte en demostratl-
sembla~~eniB~~t:e~~~~teza, mostrando. sus sentimientos y dolor las
~:rJaderas lgrimas, sollozos y suspiros que ~on tanta terneza de-
maban viendo tan rendido, devoto y humilde, y suJeto conf_?r-
~: y alegre con lo que Dios ordenaba en l a quien no muchos anos
antes era asombro del mundo y oraculo de muchos, que procura-
ban con particular estudio y ~ida?o hacerle m~jestuosos obsequws
de sus hacienda y persona, casi temendose por dichosos en admltlen-
doles sus deseos. No solo estos, pero los menos obligados este cala-
mitoso dia, sentidos y lastimados de sus afrentas y trabajos oh ma-
ravillosa grandeza de Dios y juicios suyos! se convirtieron en prego-
neros de su buen fin. Tales son los efectos de una buena muerte,
pues a los que as la vienen a merecer los canoniza el Sagrado evan-
gelista San Juan por Santos y bienaventurados, diciendo que lo son
los que mueren en el Seor.>> ;
. Bast~ ~o~ir en el Seor para pasar a ser personaje admirado, aquel
m!smo mdiv1duo que haba sido odiado y por todos vilipendiado
m1entras p~do tener el poder que le permiti realizar tantos y tan
:troces ?ellt~~ Y es que la ejecucin de las penas y la concepcin
cll su ~Jecuc10n como espectculo tena su riesgo. En televisin lo
cen Sl~mpre; cuando te hacen una entrevista en directo te advier-
ten: CUidado 'bque es en VIVO>>.
te hacen esa o servacin
' s1 l a entrevista
es para enlatarla no
'
cabe el m . .. ' porque SI te eqmvocas o cometes un error
manera quontalJed,. la tiJerda y la solucin tcnica subsana el error d~
e e 1rector el progra
mejante es lo ue od
d
ma ~o p1er e e1 control. Algo se-
'
Y. legisladores ~n el A:rrasar~~, .en VIvo Y en directo, a los jueces
C!n pblica con 1 b, guo eglme~ con ese sistema de la ejecu-
tagonista de espec~c~lJ~~a dd_Ja eJemplaridad inmediata. El pro-
~onseguir que la buscad po dla ca~b!ar el argumento. Y poda
JUsta d 1 h a amma vers1n y el
.6 e asta entonces odiado . . gozo en 1a condena
b' n y alabanza. y todo r , se conylrl!eran en simpata, compa-
c~ln, morir con altivez ico;a~:~ monr,. P?rque ~ora bien. Morir
Pas, y el penitente arrepent' d ta y cnsuana resignacin lava las
1 o y entregado a la paz del Seor
2.2 Francisco Toms y Valiente

deja de ser un delincuente odiado Y se convierte en personaje de

leyenda.
De ah el subtitulo de esta tragedia: Del escarmiento a la sim-
patu.

* * *
En el Barroco nada poda acabar si no era con un Auto Sacra-
mental.
Lo que les voy a leer a partir de ahora, el Auto _sacramental
o farsa teolgica de unas voraces langostas es, como dicen los cas-
tizos, un sucedido. No me voy a inventar absolutamente nada v
por ello me voy a limitar a leer. Introducir algn comentario y les
ahorrar reiteraciones, sintetizando muchas diligencias para no leer
todo el proceso. Porque de lo que vamos a hablar en adelante es de
un proceso penal, real y publicado del que ya me ocup por escri-
to en otra ocasin 3
Lugar: Prraces. Fecha: 1650. Prraces es o era, porque no s
ni siquiera si subsiste, una pequea aldea o un casero entre Villa-
castin y El Espinar, en la parte norte de los montes de El Escorial.
Era un lugar que perteneca jurisdiccionalmente a El Escorial y que
tena, ~r consiguiente, una administracin propia, una abada, un
cura, mas de un sacerdote, y unos cuantos vecinos. No muchos.
Deba de ser, por lo que se ve, un lugarejo. Por all haba otros, y por
todos ellos, ~r toda aquella comarca, durante los aos 1647, 48, 49
Y 50, es dectr, con una ~eiteracin digna de provocar irritacin, las
langostas aparecan rehg1osamente, quiero decir, puntualmente. To-
dos los veranos se coman las mieses, asolaban la tierra .
. Las g~tes del lugar tuvieron paciencia y resignacin cristiana el
pnmh anyo. 1El segundo empezaron a soportar mal la prdida de la
cosec a. e tercero empezaron a utilizar 1 1
vamos a leer se llaman r d" . 0 que, en as fuentes que
' eme 1os ordm r"108 .
conjuros y maldiciones, pero realizad a , que cons1st1an en
dotes del lugar. Todo hecho bajo l os naturalmente por los sacer-
cuidado respecto de las normaa ~ i S
escrupulosa adve~tencia y
vamos a ver a continuacin, a ar de 1~nta Madre lgles1a, como
que no fueron sensibles ni oberntes a 1 cual_ las langostas parece
os conJuros y no slo no se
J Julin Zarco Cuevaa, .:Pleito que ee pu10 1
el exterminio de la langoata, Bol~tn d~ la Rr4l 'Ac~ A~adfa de ~'rracea para
tomo 100, pMs. 313 a 348. Frandaco Tom' y Vali enua de ltt HutoritJ, 1932
la Monarqua abroluta ( sigloJ XVI, XVII, xvnt) cd eTte, El ~erec.ho Penal d~
gina1 298 y sigs. En la transcripcin oral sint'eU,me:h adnd, 1969, P4-
'd:rZ
launa pequeft1 licencia literaria, respeto fielmente el tex~'
0
aunque con
arco Cuevaa.
 !)elincUeJlteS y pecadores 23

'b d ao en que las conjuraban a que se fueran, sino que volvan

~ aniguiente. Aquel de 1650 volvieron tambin. Era ya el cuarto
-:. aquello tena que acabar de alguna manera. Con lgica impe-
a~bl~ se ech mano del Derecho Cannico y de la teologa, que en-
~onces eran los remedios ms eficaces contra estos males.
Pedimento para la apertura de Causa. Leo: <<San Gregario el
Magno y el obispo de Ostia y el Nazanceno, y en nombre de los
dichos santos el bachiller Manuel Delgado, cura teniente del lugar,
otrossi promotor fiscal de la audiencia eclesistica de Santa Mara la
Real de Prraces y su abada, ante Vuestra Paternidad, como tenien-
te sustituto y delegado de la Virgen Santa Mara Nuestra Seora,
juez principal en esta causa nombrado, y como provisor y vicario
general y juez eclesistico en la dicha abada, comparezco y digo .. >>
Es decir, el cura del lugar realiza un pedimento, documento pro-
cesal habitual dentro del usus fori, querellndose contra las langos-
tas. Es un pedimento en el que se contiene la peticin de querella
procesal, de querella con todas las formalidades del Derecho, contra
las langostas. Una querella que, naturalmente, debe ser justificada.
... Que habiendo visto el dao grande que ha hecho v hace la
langosta en todos los pueblos y terminas de la abada, v las quejas
que hay en todos y las inquietudes y alborotos, y los gastos para
matalla y el mucho tiempo que se gasta en esto, teniendo necesidad
los pueblos de acudir a otras cosas de grande necesidad, por cu,a
ocasin muchos dias de fiesta se ocupan y se pasan en mat;!r la
dicha langosta, y que tambien les viene mucho dao a los pobres
por no tener los labradores con que socorrerlos y ayudar su necesi-
dad por el dao que hicieron las langostas el ao pasado de quaren
ta y nueve y esta amenazando mucho mayor en este presente de
cinquenta, por haberse multiplicado en grande abundancia.
Ytem digo que les viene mucho dao de ello '' las animas del
Purgatorio porque menguandose los frutos de ,, tierr,, no se hacen
como se deben los sufragios por ellas, asi de ohligacion como los
voluntarios. Ytem digo que les viene mucho d;ulc' '' las religiones
mendicantes, hospitales, ymagenes de religion. crmit;ls ,. otr;ls ,,hras
pas, porque no pueden los fieles acudir con sus limc1Sn;lS CcllllO
acostumbraban; Y tem no se sirven como es m7cm ,. se debe las
iglesias y ministros dellas por faltar las olrcndas ,. ohli:aciones c>rdi-
narias; tambin el peligro de dejar sus vecinos muchas casas v hacren
das como es cierto que lo harn pclr verse afli:idos por todas partes:
Y aunque es verdad que, desde luego lo confieso de pleno. que Dlc's
por su justa indignacin y enojo por los pecados a todos justamente
nos puede castigar con semejante pla!a, bien merecida por nuestros
pecados, con todo eso. Dios es misericordioso y !Usta tanlc' que los
24 Francisco Toms y Valiente

hombres )e pidan, particularmente cuando estan puestos en algun

trabajo y afliccin que manda que en semeJantes necesidades acuda-
mos a El. f' 1
y siendo verdad notoria y man testa que en e caso presente
se han hecho todas las diligencias .ordinarias cu.e tiene nuestra
Madre la Iglesia, de conjur~s, exorcismos, bendtcwn de. los cam-
pos y mieses con agua bendtta, c~n agua de S.an Gregono, proce-
siones, novenas, rogativas, pleganas, exhor~acwn al. pueblo para
que cada uno en particular supli9ue y encomiende a Dws y h_aga re-
formacion de costumbres, principalmente de los pecados pubhcos,
todo lo cual est por vuestra paternidad mandado y se ha excutado
en todos los lugares de la abada; y con todo esto no cesa la lan-
gosta, ni se diminuye en todo ni en parte el dao grande que ya em-
pieza a hacer la dicha plaga, y que se teme que hara, por eso pido,
en nombre de los tres Santos al principio puestos ... que pase a ha-
cerse el ultimo remedio, y el que han hecho en casos semejantes -no
es la primera vex, pues, que se acta as- prelados y obispos doc-
tos y santos, que es descomulgarlas, haciendoles proceso y causa,
nombrando procurador de su parte que las defienda y levantando
tribunal a donde se siga la causa por las partes y se d sentencia
segun lo alegado y probado.
Por tanto, usando de mi oficio -pas.o de prisa las clusulas por
no hacer muy larga la lectura y porque son las habituales en cual-
quier documento procesal de la pocQ- y me querello de las dichas
langostas y .Pe los daos que hacen y de cualquier espritu malo que
las mueva.,.
Muy bien: Una v~z presentada la querella, paso con cierta rapidez
algunos trmt~es: el uez se constituye como tal juez, admite la que-
rella por .~edto de un auto, con todas las formalidades del mundo,
v se nouftca e_l auto de apertura y admisin de la querella a las
partes . Es decu, se nombra un procurador fiscal que sostenga la
acusacin contr~ las langostas, y se nombra tambin a stas un pro-
curador, es decu, un defe~sor de las langostas, que era nada menos
que Bernab Pascual,. vecmo del lugar de Cobas , que de fen d",
1as 1angostas ms hten 10 a
1 h b h. 1 con poco entusiasmo esa es la verd ad aun-
que e om re IZO o que buenamente udo e . '
deber que del inters, porque l tambi~ t l on ms senudo del
amenazados. en a campos cercanos y
Una vez nombrado procurador y fi~eal y abogado de las lan 08
h_ay un ~ocumento que es qmd el ms interesante de tod~s t~,
titula as!: Protesta de Su Paternidad el padr F p d d. e
Tnn idad , p rovisor
y vIcario
. general de Santo Marla
e ray e ro e la
d e P rreces y de
Delincuentes y pecadores 25

todos los lugares de su abada y declaracin del intento que tiene

en hacer Proceso y Causa contra la langosta y sus daos>>.
El documento es muy largo. No puedo leerlo. Resumo y gloso
su con tenido.
Fray Pedro de la Trinidad, juez de la causa, se plantea muy en
serio lo que era un arduo problema teolgico y lo resuelve con eru-
dicin y con cautela. Apoya su discurso en Santo Toms, en el G-
nesis, en Egidio, en un doctor Vllalobos y en un libro que no he
podido encontrar: en el captulo 3, nmero 11 del libro de las
Langostas del doctor don Juan de Quiones, y s las primeras pare-
cen citas polivalentes, la ltima referencia bibliogrfica demuestra
que ni aquella era la primera plaga .de langostas de la cristiandad,
ni tampoco la primera vez que se reflexionaba sobre ellas <<more
Theologico. Los problemas nucleares son dos: a) si es posible juz-
gar y en su caso condenar a las langostas; b) si es posible saber quin
las enva, Dios o el demonio.
El discurso del buen fraile es en sntesis este. A las langostas no
se las puede excomulgar directamente (<<di recte>>) porque en puridad
slo los hombres, nicos creados con alma, pueden ser objeto de
excomunin. De lo dicho se saca como conclusin <<que las creatu-
ras irracionales indirectamente y como se ordenan al hombre para
su bien o para su mal se pueden maldecir o excomulgar, pero no a
ellas directamente y secundum se. La distincin tomista viene muy
bien al caso.
Pero adems hay que relacionar la posible excomunin indirecta
con el misterio de quin las ha enviado. Puede haberlas enviado Dios,
como castigo de nuestros pecados, y en tal caso la excomunin se
har (si resultan culpables las langostas) contra ellas por modo de-
precatorio>>, esto es, para mover a Dios a que nos perdone y se las
lleve de aqu (no est claro adnde). O puede haberlas enviado el
demonio, y entonces cabe la excomunin por modo compulsorio o
execratorio dirigida en realidad contra el demonio. aunque indirecte,
secundario et quasi consequenti modo se excomulgue a las langostas:
eso mismo decimos en la excomunin contra las langostas .... porque
no sabiendo nosotros quien las mueve, se pueden entender las pa-
labras de la excomunin por modo execratorio y compulsorio contra
el demonio, o por modo deprecatorio a Dios para que se mueva con
aquellas palabras y aparte de nosotros aquel dao o castio.
Quienes juzgan a las langostas no son los inquisidores del
Santo Oficio, sino un juez de la jurisdiccin eclesistica ordinaria.
Pero en sus palabras late el temor de ser acusado por hereja. El
animismo habla sido condenado siglos atrs en el Concilio IV de
Letrn y sus explicaciones sobre cmo y por qu cabe la excomu-
26 Francisco Toms y Va!ientt

nin de las landgosta_s (indirect~b'l secunda~i,o et quasi consequenti

modo) tratan e evitar ~na pos1 e acusacwn por esta causa. La f
es cautelosa. El proceso, mseguro; porque no saben si dirigirlo ro e
tivamente hacia Dios o compulsoriamente contra el Demonio. ga.
Adems de estos titubeos teolgicos, el fraile-juez aduce raros
argumentos empiricos en favor del proceso y la eventual condena
contra las langostas. Para qu se hace esto? <<A esta pregunta y
dificultad fuera fcil la respuesta solamente con decir que as lo han
hecho muchos obispos y doctos. como lo que se refiere del santo y
docto obispo El Tostado, obispo de Avila, que form tribunal con
fiscal y procurador, hizo proceso contra las Langostas, y di senten-
cia de excomunin y las mand se recogiesen todas en unas cuevas
que estaban fuera de la ciudad; y como lo mand, as sucedi. En
Valladolid, otro obispo hizo lo mismo contra las Langostas. El obis-
po de Osma hizo lo mismo contra los ratones, y actualmente, cuanto
estamos actuando este proceso, se hall aqu un religioso descalzo
de San Francisco, que se hall presente en Osma cuando sucedi y
lo vi con sus ojos. En Crdoba hizo lo mismo el obispo de aquella
ciudad contra las golondrinas, que una ermita fuera de la ciudad,
de mucha devocin, la ensuciaban mucho, y no hubo traza huma-
na para estorbarlo, y las hizo proceso y las excomulg, y hoy da se
ve el efecto de la excomunin, en la limpieza de la fachada.
La cobertura del precedente es todava herencia epistemolgica
medieval. La alusin al xito de anteriores experimentos suena a
moderno empirismo. En Avila, en Valladolid, en Osma, en Crdoba,
excomuniones de este gnero han tenido xito frente a devoradoras
langostas, legiones de ratones o contra oscuras y estivales golon-
drinas. Probemos tambin nosotros: nos ampara la teologa, nos
protegen autorizados precedentes, y, finalmente, nuestro incipiente
racionalismo se siente alentado por el xito ajeno. Adelante. Siga el
proces<;>. Corramos el riesgo de que verdades y creencias teolgicas
t~venctbles en. el marco de la fe, sean confrontadas con la experien-
cia. La poppenana prueba de la falsacin es asumida avant la lettre>>
por ~ray Pedro de la Trinidad, quiz con ms optimismo que pru-
denct.a. Porque los saberes teolgicos son invulnerables desde la
propta fe que l'?s sustem~ y para quienes participan de aqulla y
"';eptan la autondad ddm.ldora. de la Iglesia, pero pueden quebrar
facllmen~e Y. quedar en e~tdencta sometidos a la prueba de fuego de
la expenencta. Aquel fralle se atrevi, las langostas, como veremos,
fueron excomul~adas, pero as! y todo no se fueron, y el sistema
qued en entredicho .
. Pero no adel~ntemos acontecimientos. El proceso continu. Ante
el Juez compareci un procurador o representante de quienes a tltu-
])elincuentes y pecadores 27

lo diramos hoy, de coadyuvantes quieren hacer patente su inters

ed que desaparezcan las langostas. Esteban Gonzlez, vecino de
Bercial, comparece en nombre y representacin de las Animas del
Purgatorio porque s -dice- que se trata pleito contra la lan-
oosta que infeciona esta tierra, pido que por cuanto las nimas del
purgatorio reciben mucho detrimento por razn de la falta de frutos
conque se cumplen las memorias, asi voluntarias como obligatorias
de las dichas nimas y se defraudan las misas que los dichos fieles
suelen decir, y otros muchos bienes que se impiden por esta infer-
nal plaga que nos aflige; y as pido y suplico a vuestra paternidad
sea servido de mirar esta causa con ojos de piedad y condenar a las
dichas langostas como perjudiciales a las dichas animas del Purga-
torio que en esta recibir Dios mucho servicio y ellas -se entien-
de, no las langostas, sino la nimas- mucho favor.
A continuacin, y bajo la misma legitimacin de coadyuvantes
en defensa de un inters legtimo y concurrente en la langosta,
comparecen, debidamente representados, San Sebastin, San Miguel,
San Lorenzo, San Nicols, San Juan y San Pablo, San Juan Bautista,
San Bartolom y Santa Olalla, todos ellos santos patronos de sendos
lugares de la comarca, y todos quejosos de que ha habido mucha
langosta ... y por esta razn se pierden muchas limosnas, en particu-
lar las de las Animas del Purgatorio y Religiones Mendicantes, y la
dicha iglesia (habla San Sebastin, refirindose a la de su lugar,
C.obos) y su patrn ansimismo reciben mucho dao porque no se
acude con limosna, por cuya causa no est (la iglesia) con la licen
cia debida y que se requiere al culto divino.
Inmediatamente despus comparece el fiscal, hace un alegato
contra las langostas y dice que Pido a vuestra paternidad que se
haya de dar sentencia en mi favor contra las langostas. Y en par-
ticular porque aunque es verdad que las dichas langostas -dense
ustedes cuenta cmo todos son argumentos teolgicos- son criadas
por virtud de Dios, como lo dice la peticin del dich0 procuradm
defensor de las langostas, y aunque han menester sustentarse. pero
sustento suyo es la hierba de los caminos v campos baldos ,, 0tras
partes que no sirven a los hombres y para limosna de los pobres v
para ofrendas de las iglesias y hacer bien a las animas de purgato-
rio y otras cosas convenientes. Y en caso que lo havan de comer o
las langostas o los hombres, y juntamente servir para las cosas su-
sodichas, es justicia y razon que ellas se queden sin sustento v comer,
que no los hombres, en que fundo la mayor justicia de mt acusactn.
El defensor de las langostas expone un dbil y nico argumen-
to en favor de la absolucin de las langostas. Dice de manera que
semejante plaga aunque no es en provecho de los cuerpos puede ser
28 Francisco Tom,s )' y 1.
a lente
en provecho de las almas, que asi afligidos se reconocen y h .11
. , um an
los hombres pecadores, y se ha de muar mas por el provecho d
que por el del cuerpo. Pero nunca se hace esto sin particular r~ ama
de Dios, de lo cual no tienen culpa las dichas langostas porqu~miso
movidas y governadas de otro y no de ellas mismas. Y cuando sson
verdad que son movid_as del dem~nio ya tiene. proveido y dispues~~
la Santa Madre Iglesia de exorCismos y conuros suficientes para
ello. Pero no quiera vuestra paternidad excomulgarlas>>.
Luego viene el auto de prueba, la testificacin de uno, y otro,
y otro, hasta diez o doce testigos demuestran con sus testimonios
que es verdad que las langostas estn comiendo y que aos anterio-
res tambin se comieron la cosecha y, como penltimo acto, la sen-
tencia.
La sentencia es, naturalmente, una maravilla de coherencia lgi-
ca. Como ustedes comprendern, a las langostas se las va a conde-
nar a la nica pena til, la de destierro. No se las iba a condenar con
la pena de muerte, saltamonte a saltamonte.
Viene primero las clusulas habituales: <<Nos, fray Pedro de la
Trinidad ... Christe Nomine lnvocato, mirando la razn del dere-
cho y de todo rigor de justicia, fallamos: que debemos condenar v
condenamos a la dicha langosta, as! a la presente como a la veni-
dera -esto es una especie de ahorro-, a que sea desterrada de
todos los trminos y lugares de esta abadia y cualquiera parte que
pueda hacer dao -mt al/a de la abadia, que se las compongan con
ellas los de Villacastn o donde fuere, como puedan, pero que se
vayan de aqu- y no vuelvan jams a los dichos trminos. Y la
damos de termino tres dias naturales, en los cuales no hara dao
alguno, lo cual la mandamos en virtud de santa obediencia y so
pena de excomunion mayor, latae sententiae, trina canonica moni-
tione, en derecho praemisa lo contrario haciendo, lo cual obedezca
sin detencin alguna.-Asi lo pronunciamos y mandamos por esta
nuestra sentencia, y lo firmamos en Santa Mara Fray Pedro de la
Trinidad. '
Esta es la sentencia condenatoria. Ocurre con las sentencias con-
denatorias que a veces es fcil, espectacular, bonito o trgico ejecu-
tarlas, como pas con don Rodrigo Caldern. Ejecutar la sentencia
contra las langostas parece que cre alguna dificultad. Porque da
tras dia, Y durante los tres previstos, se le hizo la cannica admoni-
cin a .la langosta para que se fuera, tratando de ejecutar la pena
de destierro. Cuando el destierro se le aplica a un ciudadano es fcil
la expulsin fuera del lugar. Respecto a las langostas parece que la
cosa resu! t difcil. '
Delincuentes y pecadores 29

Las langostas, pertinaces ellas, no se fueron. Al tercer da se

tuvo que ~ar una excomunin declaratoria en trmite de ejecucin
de sentencia: Hay_ un nuevo acto judicial, el ltimo del proceso, en
donde el mtsmo uez, fray Pedro de la Trinidad, cuenta la causa
y dice: en la causa y pleito que ante nos ha pasado contra la langas
ta, por los daos grandes que han hecho y se temen que han de
hacer, despus de haber sustanciado la dicha causa y procediendo
segn derecho, fue por nos pronunciada la sentencia definitiva contra
las dichas langostas, en la que mandamos saliesen desterradas en
todos los trminos de dicha abadia, dentro de dicho termino por nos
sealado so pena de excomunion mayor en que incurriesen si no
obedecan. La qua! sentencia fue publicada por nuestro secretario el
domingo pasado -es decir, que no podan decir las langostas que
no se public la sentencia. La sentencia se public perfectamente y
se hizo de ella la mxima notoriedad- quince de mayo de dich~
ao. Por cuanto el termino que las dimos y asignamos en dicha senten-
cia es cumplido y an pasado -es decir, se les ha dado no slo tres
das sino ms- y no han obedecido como se las mando, por tanto
procedemos a declararlas como excomulgadas, como lo hacemos por
este nuestro auto, por el qua! declaramos haber incurrido las dichas
langostas en excomunin mayor. Y de nuevo, usando de toda la
plenitud y potestad que habemos y tenemos segn de derecho y
como juez eclesistico ordinario, por este dicho auto mandamos a
las dichas langostas que al presente estan y por tiempo estuvieren
en los terminas de dicha abadia que so pena de excomunion mayor
lata sentencia ipso facto incurrenda -ya no dentro de tres das: o en
este mismo momento se van o incurren ipso facto en excomunin
mayor- salgan dentro de veinte y quatro horas de los dichos ter-
minos y no vuelvan a ellos, y vayan a los montes y lugares silvestres
y baldios a donde tendran su mantenimiento necesario, dejando el
que es propio de los hombres y ganados, donde si no obedecieren v
el dicho termino pasado, desde luego las damos por rebeldes v con-
tumaces y las quitamos todo genero de mantenimiento v declaramos
que merecen morir y acabar de todo punto.
Todo lo cual pronunciamos contra las dichas langostas v centra
cualesquiera espritus malos que las mueven como conjuro v armas
de la santa madre iglesia cuya virtud y fuerza cuanto es de nuestra
parte ponemos en la dicha censura y excomunin. Asi lo pronuncia-
mos y mandamos, etc.
La tozudez de los hechos. La prueba emprica: las langostas no
se iban. Y las langostas no se fueron. El sistema teocrtico entra
en crisis. A partir del momento en que la utilidad es un criterio ms
all de la legitimidad teolgica para imponer una sentencia y para
 JI!J fif' .. tmt . !'J..!rnrr. ~n
1.~~!1 . !r: .!i.~~t!. lfl)thtiUti1.j. ,;
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30 Francisco Toms y Valientt

abrir un proceso de este gnero, el riesgo de fracaso del sistema

may?r. Po~que si las langostas no se van ni c~mplen la pena d~
destierro m aun excomulgadas desaparecen, el sistema quiebra fr _
casa y falla. Despus de 1650 no volvi a abrirse un pleito c~nr:
langostas ni en la abada de Prraces ni, que yo tenga noticia, en nin~
guna otra cercana.

* * *
Y bien, con este proceso, con esta especie de Auto Sacramental
entre mgico y grotesco, termino. As era la Espaa del Barroco y as
era la justicia penal de entonces. Hemos visto a lo largo de estos das
que en aquel sistema de Derecho Penal y Derecho Procesal inescin-
dibles, coexisan claroscuros, contrastes, sorpresas y contradiccio-
nes, validos degollados, rufianes azogados, langostas excomulgadas.
Hemos visto cmo utilizaban discursos teolgicos que servan tanto
para quemar a sodomitas como para procesar a insectos voraces o
para condenar al blasfemo. Hemos visto y discutido la conveniencia,
el equilibrio y la complementariedad entre la lgica del poder, la del
castigo y la del perdn. La demencia y el rigor. La justicia del
rey y la cuchillada vengativa o el duelo por un punto de honor.
Haba entonces ms arbitrio judicial que garantas formales, ms
censura que ilustracin, demasiado teologismo y poca tolerancia. As
es como yo veo la justicia penal del Barroco, pero todo es discuti-
ble y mis conclusiones tambin. Sin pedirles que las hagan suyas,
les animo, ms bien al contrario, a que no se dejen impresionar de-
masiado ni por este trptico, un poco efectista, ni por todo lo que
aqu se ha dicho, y que cada cual investigue las fuentes de la poca
guiado por su razn crtica; pero quiero recomendarles que por mu-
cha razn crtica que le echen a su oficio de historiador, ante el su-
frimiento de aquellos penados o de tal o cul degollado procuren
compatibilizar el ejercicio de la razn con la prctica de la compa-
sin o de la simpata. A nosotros nos puede mover a risa el caso de
las langostas, y en fin de cuentas de las langostas se puede uno
rer si no le comen la cosecha propia. Pero junto a esa hay ~tras
historias que ya no mueven a risa, porque el dolor, aunque sea leJano
Y ajeno, no debe provocar ms que compasin y una cierta y dtfusa
mala conciencia.
Pero si estudian ustedes la justicia de aquella poca y se; con-
duelen en algn momento, les voy a pedir en segundo y ulumo
lugar que no se dejen llevar tampoco demasiado lejos por un sentl
miento de superioridad, por la sensacin de que entonces pasaba
aquello, pero ahora nosotroa estamos en una poca en la que tales
!)elinCUeRteB y pecadores Jl

cosas no suceden. Ciertamente aquellas cosas. no suceden, pero su-

den otras y es bueno que mantengamos un oo en el presente cuan-
d~ pongamos el otro en el pretrito. Porque todava hay demasiada
violencia asesina, demasiado dolor encarcelado y demasiada injus-
ticia.
Nada ms y muchas gracias por su atencin.
.11
Capitulo 2
y PECADO CONTRA NATURA*
EL CRIMEN
Francisco Toms y V aliente

Voy a empezar por corregir un poco el tt~lo, pues _me parece

que hubiera debido titular mejor esta conferencia <<El cnmen y pe-
cado contra natura y no Sodoma y bestialidad, por lo que luego
veremos. Y ello no slo por razones de una mayor fidelidad a las
expresiones de la poca, sino tambin para evitar la induccin al
morbo o la apariencia de frivolidad o, incluso tal vez, la tentativa
de escndalo. En fin, espero que nadie caiga en ninguna de las
tres tentaciones, ni en el morbo, ni en la frivolidad, ni en el escn-
dalo, porque lo que voy a conttrles a ustedes aqu hoy no es nada
nuevo, sino algo sobre lo que se viene escribiendo desde hace aos.
Y advierto eso, que no voy a decir nada nuevo, porque no he teni-
do ~ucho tiempo, ms bien muy poco, en estos ltimos meses para
amphar lo poco que yo saba sobre esta materia. Lo que voy a
dectr lo expondr con un mtodo que podamos llamar analtico o
j modo de glosas y comentarios a textos de entonces para evitar as
as grandes construcciones, y tambin para que nunca se pueda pen-

* Esto no es un trabaJ? escrtto,

ea igual p

smo una conferencia transcrita que no
.
pluma et~~~ n~ es lo ~lsmo decir que. escribir, ni la voz y el ges~o que la
con unabilidad . f<;JDU-;tCI esta conferenct~ ~<?" gui6n y fichas. Oara Alvarez,
~rregido el tsxt~ h~bi~d~ grab Y transcnbto lo cue dije. y o, despus, he
DI su contenido H
muletillu. Lo ~' eea
IUI oioo.
dJro
- 1 ~ 0 he cambiado DI su estructura ni su tono
1 0 a~ unas notas Y he suprimido repeticiones ..,
o que dt]e. Ruego al lector que procure escuchar ron
))
u
,.,.,
Francisco Toms y Valente

sar que lo que yo diga no guarda correspondencia con lo que enton.

ces se pensaba y se hada.
Antes de analizar text?,s o de ;o_ment~r casos, creo ~~e se impone
una especie de introdu~IOn te~log1ca, s1 me es, perm1t1do. Algo de
teologa en boca de qmen no tiene nada de teologo es tarea arries-
gada, pero me parece que s;e como otros problemas de los que
estamos examinando estos das no se puede en tender s1 no es
mirando lo que aquella sociedad construa sub specie reternitatis>>.
Es decir slo desde una perspectiva teolgica de teologa moral, se
puede etender el porqu y el cmo de la persecucin y la punicin
del pecado o crimen contra natura.
Esto lo dice con referencia no ya al delito que nos ocupa, sino
en trminos ms generales, Alfonso de Castro, aquel franciscano te-
logo zamorano de mediados del siglo xvr, que explica cul es la
visin de los telogos acerca de las leyes humanas o civiles, como
ellos dicen. Dice Alfonso de Castro <<Ego hanc rem cum iuris hu-
manis peritis libenter et amice iuxta hunc modum partire vellim>>:
lo que quiere decir, YO estoy dispuesto a compartir libre y amisto-
samente con los juristas peritos en el Derecho Humano, estas ma-
terias, las materias de la interpretacin de las leyes>>. Y aade Ut
legum humanarum interpretationem, illis teollogi relinquant>>, <<de
tal manera que los telogos dejan a ellos, a los juristas, la inter-
pretacin de las leyes humanas. Illi vera teologis concedan! de
1lla~~ potestate atque iustitia disputare qua illa sine legis divinae
cogrutlone nequaquam recte intelligi potest. Es decir, yo les dejo,
yo comparto con los juristas amistosamente el mundo del derecho,
de' mundo . de la mt erpretac1' n de 1as 1eyes, de tal manera que les
el
quc:__~terpreten las leyes humanas. Pero ellos los J. uristas de-
benJo con-=cr
d ha los telogos disputar acerca de la potestad
' '
y justicia
e as eyes umanas, porque aqullas 1 1 h . 1
conocimiento de la le di as eyes umanas, sm e
rectamente 1 Y vma en modo alguno se pueden en tender
De modo que la ley divina es el crit . .
ble entender -nequaquam recte interur.o sm el cual no es posi-
manas. De ahf, que la perspectiva e . l!l potest- las leyes hu-
'deas teolteas
1
que entonces eran cronststente
. en arrancar de ciertas
.
. eenctas socialm .
no sea por mt parte una presuncin ni un m _ente Imperantes,
Asf pues, hablemos un poco de tc:ol""'' todo tnadecuado.
que e1 caso y mt lgnorancta -,..a con
. requieren. Dc:ad
1
toda as cautelas
e oa textoa del ~neais
1 Alfon10 de C.otro, D pollll l1i po..,.1 lilor;
nara, Sal&monca, 1,, eplotola nuncupotoria, lo. 1. ltuo, Andrea Porto-
El crimen y pecado contra natura 35

de acuerdo con la teologa escolstica, todo lo que hay es obra

~ Dios, que lo cre todo en seis das. Nunca he entendido muy
bfen si el sptimo, ~1 del desca~so, dura todava, ni s~ durante l
Dios pens, complacida y voltenanamente, que aquel (este, en rea-
lidad) era el mej_or de los mund_os po_sibles, o si por el co~trar_io,
como sugiere Ulnch, el hombre sm atnbutos de Robert Musil, Dws
pens que el mundo bien hubiera podido ser.de otra manera. Sea
de ello lo que fuere, lo cierto es que los textos bblicos nos informan
de la creacin como obra divina en seis simblicos das, lo que
significa en principio que la creacin fue el paso gratuito y repenti-
no del cero a la realidad, de la nada a lo existente, a lo que hay.
Pero tambin cabe en la teologa catlica otro enfoque, no
contradictorio, pero s ms complejo que el expuesto, segn el cual
la Creacin tiene algo de acto continuo. La Creacin no es algo que
se hizo de una vez y se par, sino que, da a da, en un presente con-
tinuo la naturaleza se reproduce, los hombres se reproducen y, en
ese sentido hay una cierta continuidad en la Creacin. Pues bien,
ah es donde incide la idea del hombre como socio de Dios, como
colaborador de Dios en la creacin, o ms exactamente, en la procrea-
cin o generacin de otros hombres. Y esto es as, porque parece
claro que si no hay una actividad generadora o generativa del hom-
bre no podra seguir habiendo nuevos seres humanos. En ese sen-
tido, pues, la actividad del hombre es necesaria para la continuidad
de la labor creadora, para la creacin como un continuo.
Cuando hablo del hombre repito lo que dicen los telogos de la
escolstica tomstica y de la Segunda Escolstica espaola, quienes
se refieren al vir, al varn. Es el varn el que constituye un
socio, un colaborador de Dios en la creacin continua, porque es en
l, en su semilla, en el semen donde existe la potencia que permiti-
r la aparicin de futuros y nuevos seres humanos. En tal sentido,
la labor de la mujer es pasiva, no es creativa. La mujer es un simple
vaso en donde se deposita el semen, un mero receptculo tambin
necesario, ciertamente, pero simple y pasivo en la labor de la pro-
creacin. Insisto en que estas expresiones escasamente feministas no
son mas, sino que intento traducir el pensamiento teolgico de la
poca. Desde ese enfoque el acto sexual es un acto orientado y or-
denado a la procreacin y tiene una finalidad predeterminada que
e_s 1~ de crear o seguir creando nuevos seres humanos. Esa es su
hnalidad natural. Que, adems, de ese acto se puedan derivar pla-
eres es o~ra cuestin, pero una cuestin accidental, en la termino-
ogla tom1sta, porque ni es necesaria ni es exigible. Ms bien el
placer opera a modo de estimulo para que se realice el acto pro-
creador. Si ste adems proporciona una satisfaccin, eso ser bueno
36 Francisco Toms V.
Y aliente
0 ser malo, segn las circunstancias en que el acto sexual h
realizado. El acto sexual es perfecto en determinadas ocasionse aya
independencia de que produzca place~ o no lo produzca, p:~oc~n
modo alguno el placer puede ser considerado como la finalidad b
jetiva del acto sex~al~ que n<:> es otra que !a prcx;reacin. Sobre es~a;
premisas, la. E~colasuca reahza una especie de erarqua de los pe.
cados de luJuria, porque aunque el acto sexual sea concebido en
abstracto como la accin necesaria del hombre para seguir creando
seres humanos, es evidente que el hombre tiene un apetito sexual
al que puede ceder o no ceder y, segn en qu circunstancias ceda a
ese apetito sexual, colabora rectamente con Dios en la creacin de
otros seres, o, simplemente, satisface un instinto con independencia
de aquella finalidad y, por tanto, pecaminosamente.
Esta especie de clasificacin que les voy a dar a ustedes es muy
esquemtica; no es la nica que se puede hacer; admite multitud de
subespecies. A este respecto les remito a Santo Toms como. tam-
bin por ejemplo, a un confesor, a un casuista del siglo XVII, Frav
luan Enrquez 2 . Muy esquemticamente la jerarqua de pecados, de
ms leves a ms graves, segn la Segunda Escolstica espaola es
sta. En primer lugar la fornicacin simple, que apenas es un pecado
grave, porque se entiende por tal aquella que realizan hombre Y
mujer rectamente, es decir, como debe ser, sin poner obstculos a
la pr~reacin que es el fin objetivamente perseguido, pero hombre
Y muer que hubieran podido casarse en el momento de realizar la
fornic~n, aun~ue no estaban unidos por el vnculo matrimonial.
~s Independiente a estos efectos tambin que la fornicacin se
realice entr~ personas espont.neamente vinculadas por un afecto, _o
por la OCasin, o que se reahce por precio. La mediacin del preciO
no agrava las cosas. Ms bien en el siglo xvn se pensaba y polti-
camente asi se procur casi 5 i . '.
l.eres dedcadas a tan vieJo
. . .e?lpre, que conviene que existan mu-
oficio Y que no h ay tampoco que perse-
1
guu as gravemente Algunas b
curiosa que habla ~n S 1 costum res, por ejemplo una muv
a amanea aconse a .
sacadas de la ciudad durant l s' que 1as meretnces sean
e a emana Santa .
na meor es no pecar, Pero luego lle a 1 ll , porque en esa serna-
(en Salamanca el siguiente al lune 1c, ~ amado lunes de Aguas>>
aguerridos cruzaban el rlo desde :l A bacla) dia en que los mozos
llevado a las profesionales de estos 0~~a- a ' : e era adonde haban
mozas del partido, atravesando con ella~Ioa, b ata la ciudad con las
del Tormes, acaso para purificarlas y paraen razods' el 8 1!~a ~rriauc
que pu teran hmptamente
J Froy Juon de Enrlqun, Qw11lo1111 prklict d ca ,
ot ,o, " Mll<lricl, 16M
 El criJnen y pecado contra natura 37

reanudar despus unos menesteres que no estaban socialmente mal

~ . el estupro, entendiendo
Algo ms de gravedad tiene . por tal no
slo aunque tambin, la relacin sexual entre hombre y doncella,
distlnguiendo si es pber o impber, como la relacin sexual, me-
diante dolo. Es decir, aqu la gravedad del pecado viene dada por
)a no adhesin voluntaria, libre, espontnea de ambas partes al acto
sexual. Siempre se entiende que la engaada es la mujer; no s por
qu, pero as se entiende habitualmente.
Mayor gravedad tiene el adulterio, porque en l hay por medio
un acto sexual que produce ofensa, la ofensa al marido, (porque en
el adulterio siempre el engaado es el marido) y, sobre todo, la
ofensa a la realidad sacramental que une a las personas dentro del
matrimonio. Mediando matrimonio se pueden hacer actos sexuales
-tampoco todos, como veremos luego-- pero fuera de l no los
pueden realizar las personas casadas y de ah la mayor gravedad de
su pecado. Acerca del adulterio caben mltiples subespecies con dis
tinto grado de gravedad, en las cuales no voy a entrar, porque esto
nos desviarla, y acerca del adulterio cabe tambin una casustica
enorme respecto a las posibilidades de perseguir, incluso de matar,
el cnyuge ofendido a los adlteros.
Mayor gravedad tiene el incesto, respecto al cual los casuistas
distinguen meticulosamente la proximidad de la relacin parental
dentro de la que el incesto se realiza. Observen ustedes que no es el
incesto en modo alguno el pecado ms grave, en contra de lo que
muchos antroplogos podran pensar.
Mayor gravedad tiene el sacrilegio, sobre todo si es con monjas,
quiero decir que ms gravedad tiene el acto sexual que se realiza con
una monja que no el realizado por un clrigo.
Y, por ltimo, el ms grave de los pecados en el mundo de la
lujuria es el pecado contra natura, que es del que nos vamos a ocu-
par y que reviste la mayor gravedad posible porque en l ya no se
trata del simple acto de fornicacin fuera del matrimonio, ni del
dolo o la ofensa a otro sacramento, sino que el directamente ofendido
es Dios, porque es su imagen de la creacin la que se altera. Es el
orden natural el que se perturba. Y es la posibilidad de seuir pro
creando la que se desperdicia, si se me permite la vulgaridad de la
expresin.
Toda la economla de la creacin est en juego en el acto sodom-
tico o en el mbito ms amplio del pecado contra natura que se
comete por cualquier acto en el que se produzca sin posibilidad de
procreacin el placer sexual del varn, pues siempre la perspectiva
ea la del cvir ya que ea ~ quien emite el semen, la semilla que
38 Francisco Toms y Vat
Jen~

podra dar lugar a una continuacin en la creacin. Por ello d

del pecado nefando entra la sodoma propiamente dicha la b entalro
. d 1
dad y las molicies. En tendten o por ta es, como artolom Clave
B , esu t
especificaba ayer, las posturas no naturales, o la masturbacin 0 10
tocamientos, y otras ac~IVI . 'dades J?1acenteras en cuya ~nunciacin , 01b
imaginacin de los casu1stas del stglo XVII es de una nqueza maravi.
llosa o regocijante para el lector actual. Por sobriedad acadmic
ahorro precisiones mayores: pido disculpas.
Pero me: interesa sealar esta afirmacin de que pecado contra
natura es cualquier acto sexual del que no pueda derivarse la pro.
creacin. Esta sera la idea del pecado contra natura: un acto sexual
que no conduce por s mismo a la procreacin implica alterar la eco
noma de la creacin e impide la posibilidad de esa colaboracin de:
hombre con Dios. Por ello hay un texto, entre los varios que luego
citar, de: Antonio Gmez, jurista castellano de aproximadamente
1550, en el que despus de hacer una serie de consideraciones que
ms adelante relatar, dice: si quis habet accesum ad quamlibet
aliam speciem vel materiam non aptam nec determinatam a natura
ad .coitum et .generationem secundum propriam speciem, committit
delictum et crtmen contra naturam J. Es decir si alguien realtza un
acceso carnal que no est ordenado al coito natural y a la generacin
dentro de su especie, comete delito y crimen contra natura>>. Este es
el concepto amplio del pecado o delito contra natura ms amplio
~la pura relacin sexual entre personas del mismo s~xo. Por eso,
tro de este concepto, es igualmente atentatorio contra el orden
n1at~~~_cie la creacin la masturbacin (al menos la del varn) que
a """""'la en aentido estricto
Bien: con este enfoq l ,
dicen 1 1 . . ue teo gco vamos a ver que es lo que
p as eyes y los Junstas acerca del pecado nefando
ara empezar, algo de termi 1 ' E . d
Partida Sptima titulo XXI di no ogta. n u.na glosa al ProemiO e
liari modo dicit~r peccatum ~on: as Gregono Lpez: <<Et sic pecu
peccatum eat contra naturam Es ndtu~am nam et largo modo omne
todo pecado ea un pecado co~tr ecu, aunque en sentido ampliO
ae dice c:k la sodoma pecado coa !natura, as Y de un modo peculiar
contra natura propiamente dich n rya natura: la sodoma es el pecado
e r i mcn contra naturam. peccat o. aal . le 1a va a 11 amar 0 tambin
fando, crimen cometido contra or~ crunen nefandum,. pecado ne
'- la
I ra na 1ura o, "" llllnera que aw:n m , ne f an d o o ' pecado con
rnt natural
me llam la atencin: el
' Antonio Gmn, AJ
t_i1 MOCCLXXX, 1 l1 Ley
r...,., r.~,;
LXX ou nol::::-~l.,.~,. brolutui
1
animo, p4p. 704 1 708 do la odici<!n ci'""~ 12 n y <n cou,.,
1 Ma11
._.., Qcreto esll'
El criiDCD y pecado contra natura 39

ecado. Sin ms adjetivo~- El pecado cont~a natura, la s?doma, es

P1 pecado por antonomasia y, al parecer, nmguno como el altera el
~rden natural de la cre~cin,, puesto que atenta_ directamente -lu~go
lo dir tambin Anto~uo Gomez-_ contra la_ Imagen de DIOs. SI el
hombre est hecho a Imagen de DIOs, eso mismo es lo que el hom-
bre lesiona o rechaza de alguna manera con el acto sodomtico, pues
con l el hombre desprecia la invitacin divina a ser asociado en la
tarea creadora. Se le va a llamar tambin muchas veces crimen atroz
0 crimen atrocisimus en el sentido que ayer glosaba Bartolom
Oavero y que luego precisaremos.
No hay que pensar que la persecucin de la sodoma se deriva
slo de los textos que vamos a leer ahora. No quiero entrar, porque
no tengo tiempo para hacerlo con detenimiento, en los textos del
Derecho Romano. S me parece que los textos del Derecho Romano
clsico eran ms bien benvolos, o en modo alguno severos, en la
persecucin de la sodoma. Es lgico, porque se careca entonces del
enfoque teolgico del que brevsimamente les acabo de hablar. Algu-
na ley posterior, principalmente la Lex Julia de adulteriis fue sin
duda el texto bsico (el pretexto) para la construccin doctrinal de
los juristas del bajomedievo; pero me parece que ms bien la cons-
truccin fue si no al cien por cien, en grandsima parte, obra de estos
juristas del ius commune, de tal manera que el uso de los textos
romanos slo sirvi como punto de partida.
En textos de los fueros municipales castellanos tardos hay varios
en los que a los sodomitas se les castigaba con una pena que deba
ser bastante desagradable: la de muerte en la hoguera.
En un texto municipal tardo, el Fuero de Bjar, se lee as: De
varn que fornica con otro. Qui fuer preso en sodomtico pecado,
quemarlo. Esto es lo que se llama capacidad de sntesis. En el fue-
ro de Baeza: quien en pecado contra natura fuere preso sea que-
mado. Aqu ya se introduce la denominacin teolgica culta de pe-
cado contra natura. En el Fuero de Ubeda: De pecado sodomtico.
Todo aquel que en pecado contra natura fuere preso, sea quema-
do. Una variante de este mismo precepto dice algo diferente:
Todo aquel que sea hallado fodiendo a otro home sea quemado.
Obsrvese que en todos estos textos el delito o pecado est referido
siempre y slo a varones, como si la sodoma fuese exclusivamente
cosa de hombres, es decir tomando el significante en el primero Y
m's estricto de los significados que todava hoy le da nuestra Aca-
demia.
Pasemos a las Partidas en donde encontramos dos textos claves
de gran inters. En el Proemio del Ttulo XXI de la Partida Spti-
ma 11e lee: De loa que facen peado de luxuria contra natura.
10 Francisco Toms Y V .
ali,.,,
Sodomtico dicen al pecado en que caen los homes yaciendo
con otros contra natura o costumbre natural. E porque de 1 un~
nacen muchos males en la tierra do se facen es cosa que pe:a PecadG
a Dios con el e salen ende mala fama, non tan solamente a 0rnufcho
dores ms aun a 1a uerra . do es consentl'do, por ende pues qus ace
1
otros ttulos antes de este hablamos de los otros yerros de !u~ 01
d . . d d d
queremos ecu aqut aparta amente e este e emostraremos dond una
tom este nome e quien lo puede acusar e ante quien, e que pen'
merecen los facedores e los consentidores. a
Algunas de estas ideas que acabo de leer las vamos a ver repeti.
das en textos posteriores. Y despus de esta introduccin o Proe-
mio, la Ley 1 del mismo ttulo y Partida dice: <<nde tomo este nome
el pecado que dicen sodomtico e quantos males vienen del. Sodoma
y Gomarra fueron dos ciudades antiguas pobladas de muy mala
gente. E tanta fue la maldad de los homes que vivan en ellas que
porque usaban aqul pecado que es contra natura los aborreci nues-
tro Seor Dios, de guisa que suma ambas las ciudades con toda la
gente que hi moraba e non escapo ende solamente sinon Lot e su
compaa que non haban en s esta maldad. E de aquella ciudad
Sodoma, onde Dios fizo esta maravilla -maravilla en el sentido no
de co1a deseable sino de portento- tomo este nome este pecado a
que llaman sodomtico. E dehese guardar todo ome deste yerro
porque nacen del muchos males e denuesta e desfama asimismo el
q_ue lo face, ca por tales yerros enva nuestro Seor Dios por la
uerra donde lo facen fambre e pestilencia e tormentos e otros males
muchos que non podra contar.
La Ley si~~iente dice: Quien pude acusar a los que facen el
pecado sodommco e ante quien e que pena merecen haber los face-
d1ores del e los consentidores. Cada uno del pueblo puede acusar a
os homes -a los bomb re~, tnszsto--
que 1c1esen
peca do contra
.a~ura. E tste acuEa~iento puede ser fecho delante del juzgador do
,tesen ta yerro. s1 le_ fuere probado debe morir por ende -pena
:C;'~:~~ .,unquj no du;e qu clase de muerte- tambien el que lo
a facer por ~~;za0 0c~~~;ent~.,~~:rd ende si al~uno dellos lo oviere
debe recibir pena porque los q e caftorce anos, ca entonce non
O trosst. los menores
' non entienden
ue son orzados non son en cu 1pa.
aquel que. facen. Esa misma pena de~uhahc ta~gran yerro como _es
que yogutere con bestia. E deben demas mr 1 0 ome_e toda muer
tiguar la remembranza del fecho. atar la besua para amor-
La primera idea que quiero subrayar e
no est trado a humo de paja pues se afi~mc eJemp 0 bblico, que
Rca1 y exactamente suce d'
1 que' Dtos
. cutil! aa y dcree que_ pas6 ast.,
1
o a una Ciudad por-
El crimen y pecado contra natura 41

ue hada aquello, y eso es absolutamente cierto, tan cierto que lo

dice la Biblia. No piensen ustedes 9ue ;~be en la mentalidad de los
h bres del siglo XIII una lectura s1mhohca de la B1bha, o una mter-
o~acin que no sea literal. Aquello ocurri y Dios destruy a toda
pre c'udad porque en ella hacan aquellas prcticas. No es casualidad
una
tampoco que se le 11ame sodom1a, , y s1. en Sod?ma paso, .aque Uo, ten-
amos cuidado porque lo m1smo puede ocurnrle a la cmdad o a la
;ierra donde tal pecado se cometa y se consientan los mismos males
que en Sodoma. D~l J?ecado sodomtic~ deriva, no s?~o para el autor,
enfamamiento o perd1da de la fama, smo que tamb1en puede produ-
cir grandes males y pestilencias para la ciudad donde se consiente.
De modo que de consentir eso, nada, que la cosa es muy seria, que
Dios nos puede enviar hambres y pestilencias. Hay en esta valora-
cin una indudable presencia de lo que siglos despus se llamar
proporcionalidad entre pena y dao social, puesto que el sodomita
es ciertamente culpable de pestes, plagas y otras no menos tangibles
y molestas maldiciones divinas.
Segunda observacin. El mal en s es un mal contra natura. La
expresin <<pecado nefando contra natura>>, ya la han odo ustedes,
se re pi te muchas veces.
Tercera observacin. Pena de muerte s, pero no se dice cul.
Otra observacin. Slo se habla de hombres salvo en el pecado
de bestialidad, al cual se le da la misma pena. Tambin se aade la
facilidad acusatoria, cualquier persona, cualquiera, aun incapacitados
en otros rdenes de delitos para acusar, pueden acusarlo.
Llama la atencin la benignidad de la ley de Partidas en dos
casos, benevolencia, que como van a ver ustedes, despus se pierde.
En el caso del que haya sido forzado y en el caso del menor, porque
no sabe que aquello que est haciendo o que hacen con l es tan
grave.
Observen finalmente el silencio respecto a las molicies. Yo vov
a e~plear siempre esta expresin que, como es mm abstracta, es mls
b.omt~ que las ms crudas. De las molicies, las Partidas no se ocupan,
sdenCJo que es tambin significativo.
Las citadas leyes de Partidas estn en la misma lnea de algunos
otros textos hispnicos de aquella poca, mediados del siglo xm.
~omo, por ej.emplo, de algn precepto de los Furs de Valencia.
ero en Casulla las cosas se iban a agravar especialmente a partir de
~na famosa Pragmtica de los Reves Catlicos dada en Medina del
in~~po .el 22 d~ julio de 1497. Es un texto largo, pero me parece
scuuble su Inters y la necesidad de leerlo y comentarlo.
be! ~spus del encabezamiento habitual, don Fernando y doa Isa-
dicen a todas las autoridades a las cuales dirigen la pragmtica
 Francisco Torn.
as y V~ienr,
lo siguiente: Sal':ld .Y .gracia. Sep~des ~ue acatando como Dios
tro Seor por su mhmta clemencia quiso encomendarnos 1 nues.
. , d estos nuestros R'
cton emos e nos f acer sus ministros
en la agovern
ex ..1
de la justicia en todo lo temporal, no reconosciendo en la aedcuQon
tracton., di! e a otro supenor,
smo a e1 a qmen hb a e mos de dar ernuus
castigando los delitos por aquella medida de pena que sea re~~~~
diente a las culpas de los culpan tes.
Es decir, nosotros somos reyes porque Dios lo quiere y estamos
aqu para no reconocer a nadie superior ms que a Dios. No es, por
consiguiente, la perspectiva del dao social la que nos ha de servir
de gua para medir la gravedad de los pecados sino la culpa en el
sentido de ofensa interior, de pecado que el culpante, el autor del
delito realice respecto a Dios. Cerremos la glosa y continuemos la
lectura.
E porque entre los otros pecados e delitos que ofenden a Dios
nuestro Seor et infaman la tierra especialmente es el crimen come
tido contra orden natural, contra el cual las leyes e Derechos -se
refiere, las leyes e Derechos, al Derecho civil, las leyes y la doctrina
del Derecho civil y cannico- se deben armar para el castigo de este
nefando delito, no digno de nombrar, destruidor de la orden natural.
castigado por juicio divino, por el qua! la nobleza se pierde -frase
tambin muy interesante, porque no se est queriendo decir slo que
quien lo comete realiza una accin innoble sino lo que literalmente
est diciendo, que la nobleza se pierde, que quien comete este ~eleto
dea de ser noble a los efectos que luego veremos- et el corazon se
acobarda et se engendra poca firmeza en la fe et aborrescimiento en
el acatamiento de Dios et se indigna a dar a hombre pestilencia e
otros tormentos en la tierra e nasce del mucho oprobio e denuestos
en la tlerra donde se consiente,. merecedor de mayores penas que, por
obra se pueden dar ... (Es dectr, como ofende tanto a Dios es logzco
que .nazca el temor de los tormentos, castigos y penas que Dios puede
env1ar a la tl~rra donde se consienta. Es el miedo, el temor a Dios.
e!Eque tamb1e~ mduce a agravar las penas. A agravarlas por qu))
~ t como qutera que por los der h d
bl 'd f ec os et eyes positivas antes e
ag~>ra esta ese as uderond o es tan ordenadas algunas penas a los que
ast corrompen a or en e naturaleza
las penas antes de agora estatuidas no e son fnemtgos della, ;>orque
de todo desterrar tan abomynabl son su Ictentes para extirpar e
. e yerro queriendo en est d .
ta a Dtos -qUeriendo en esto dtlr c.:enttl o o ar CU(tl'
lograr una eficacia social, se tr11 ta de rendir a 10:" no0 se tra111 dt
cuanto no sera refrenar tan maldita macula e ~uern as a ws- y en
carta e disposicin, la qua\ queremos e manda:.~~rq!o~e~sta nuestra
mandamos que despuea que eata nuestra carta fuere en n lll valnr ...
ue11ra corte
 El crimen y pecado contra natura 43

bl' da el que cometiere el tal delito seyendo en l convencido

P~r ~:uella manera de prueba q~e segun derecho es b~stant~ para
p bar el delito e crimen de hereg1a o el cnmen lesae maJestaus, que
pro quemado en llamas de fuego en el lugar e por la justicia a quien
s:~teneciese el conocimiento e funcin de tal delito. E que asimismo
haya perdido por ese fecho e derecho e sin otra declaracion ninguna
pierda todos sus bienes asi muebles como races, los quales desde
agora por esta n~estra ley e pragmatica confiscamos et avernos por
confiscados et aplicados a nuestra camara e fisco.>>
Detengmonos otra vez. La Pragmtica afirma que la pena ante-
rior no era suficiente aunque era ya la de muerte, de modo que ahora
se impone tambin la pena de muerte, pero no en cualquier forma
sino la pena de muerte de fuego. A m no me parece que esa pena
de muerte fuera la ms horrible. Quiz fuese an peor la que inven
taran en la Santa Hermendad, que era la pena de muerte a saetazos,
porque debera ser muchsimo ms lenta, aunque en un momento de
debilidad o de censurable ternura se introdujera la prctica de colo-
car en el pecho del reo, ms o menos a la altura de su corazn. una
especie de diana o trapo rojo para facilitar la puntera de los arqueros
y acortar el suplicio del desdichado moribundo. Pero en fin, cerremos
tan macabra digresin. Lo cierto es que se agrava la pena de muerte
cmo? pena de muerte de fuego. Qu ms? Confiscacin de bie-
nes, prdida de todos los bienes. Pero cuando en la tcnica del Dere-
cho penal y procesal penal (porque no son disociables) del Antiguo
Rgimen se quiere agravar la persecucin de un delito, no slo se
agrava la pena sino que se introduce una serie de mecanismos com
plementarios que son las facilidades acusatorias y las facilidades pro-
batorias. A ellos se refiere la Pragmtica al decir que siendo probado
de manera que sea bastante para probar el delito de heregia y de lesa
majestad, y eso es lo que guarda relacin con la calificacin del
delito como atrocsimo. Qu se quiere decir? Que aunque la prue
ba no sea plena, que aunque la prueba de la comisin del deliw de
sodoma no sea tan trasmisora de certeza como lo seria en relacin
con cualquier otro delito, valga. Y se sigue esta idea
en los siguientes trminos:
. E otrossi mandamos e ordenamos que por mas
cnmen si acaesciere que el dicho aborrecible delito no
bar en acto perfecto et agravado pero si se probaren et aven11uaren
act01 muy propinquos e cercanos a la conclusin del, en tal manera
que no quedase por el delinquente de acabar este daado yerro, que
aea avido por verdadero fechar del, e que sea juzgado o sentenciado e
padezca aquella misma pena como e en aquella manehl q~ lo sena
e padesceria el 411e fuese convencido en toda perfcion del dicho
44 Francisco Toms y V 1.
a tentt

mal':ado dEelito, como dedsuso endnuestradleyh e pragmatica sancion se

contiene. que se pue a proce er en . 1C o crtmen a peticion de
parte o de qualquiera de pueblo o por via de pesquisa o de oficio d
juez o que en el dicho delito e proceder contra el que lo cometier:
se guarde la forma e orden que se guarda de derecho o se debe
guardar en los dichos crmenes y que se pueda proceder a tormento
as para definitiva como para interlocutoria sentencia o para procede;
a tormento. Ca en todo mandamos que se tenga e guarde en este
nefando delito la orden e forma que segn derecho se debe guardar
en los dichos delitos de heregia y lesa majestas.>>
As pues, facilidades acusatorias y probatorias y aplicacin del
tormento, ya que se puede atormentar a cualquier hombre que sea
perseguido por delito de sodoma, incluso al noble, incluso aunque
sea clrigo. Es lo mismo que suceda en los delitos de lesa majestad
cuyo tratamiento procesal y punitivo se extiende analgicamente a la
sodoma. Hay sin embargo, una clusula final benvola: que no
incurran en infamia propiamente dicha>>, es decir, que la pena del
delito no se traslade hereditariamente a los descendientes del delin-
cuente.
Como ven ustedes, la pragmtica de los Reyes Catlicos 4 agrava
considerablemente las penas. Tambin es muy interesante una prag-
mtica posterior, en 1592, de Felipe II, en donde ya no se agravan
las penas, pero se dan todava ms facilidades probatorias a la hora
de peneaui.r y juzgar el delito.
Ea - pragmtica de 1592 s dice Felipe II <<que deseando extir-
PIIr t;1 ~mable Y, nefando pecado contra natura, sin que se pueda
..,.dir ni excusar del de la establecida por Derecho de color de no
estar_ suficiente p~obado el dicho delito por no concurrir en l averi-
guaciones de testigos contestes, siendo como es caso imposible pro-
barse con ellos, por ser de gran torpeza y abominac d
dT b 10n y e su natu
ra1eza d ~ muy 1 ICI _pro anza. Da luego una serie de facilidades
probatorias que abrevio y resumo: aqu el tpic
nullus ya no rige, puesto que un solo testigo o dtestes un~s' testes
tigos no concuerdan entre s pero son d pue e valer- S1 los tes-
.
parece ser que mtervmo en la' comisin del
os delito
0 tres Y algun
v 0 d_e e11 os
de cargo. Se dan, pues, nuevas y acumulativ ' fal~l~du testimoniO
torias. as ac 11 acles proba-
_Me _interesa llamar _la atencin sobre dos hechos .
estan vigentes en Casulla, aunque como Derecho su. 1Las Parudas
p etorlo, hasta
4 Puede con!luharte el texto in~egro en Juan Ram(r(!z L 'b
y Pragmttcas de los Reye< CatliCos, 1'03, ed. facslmi M_'.j .d, los
Bulas
lioa 148. 148 vto. y 149 recto. ' a rtd, 1973, fo-
' Nueva Recopilacin VIII. 21.2.
~~ crimen y pecado contra natura 45

entrado el siglo XIX, segn y para qu cosas, segn y para qu

~~e~ores del ordenamiento. Desde luego en el mundo del Derecho
~;nal hasta la aparicin de los prim~ros Cdigos Penales. .
La Pragmtica de los Reyes Catoltcos de 1497 y la de Felipe II
)e 1592 se introducen en la Nueva y en la Novsima Recopilacin.
Es decir, estn formalmente vigentes hasta pnnc1p10s del stglo XIX.
Hasta principios del siglo XIX estas leyes que les acabo de resumir
;on Derecho formalmente vigente. Otra cosa ser que se aplicaran o
1o, como veremos despus.
Y no crean ustedes que se trataban de leyes, de normas cuya rea-
lidad se olvidaba en aquellos tiempos.
Hay entre otras de contenido semejante, una Real Cdula de don
Fernando el Catlico, signada de su real mano <<para que se haga
nformacin sobre el Pecado nefando que trat de cometer un clrigo
llamado Cristbal Gonzlez con un sacristn>> 6 No me interesa la
mcdota, pero s quiero sealar el empeo del rey no slo en que se
:umpla globalmente el derecho, sino en que cada caso singular, inclu-
;o ste, nada escandaloso por cierto, se persiguiera con toda severi-
lad. Podramos preguntarnos desde la ptica actual: no tena cosas
ns importantes y generales de las que ocuparse el rey? El enfo-
ue del interrogante sera anacrnico, porque lo cierto era, y eso es
o que trato de poner de manifiesto, que esa, la de los pecados nefan-
los, era una de las cuestiones ms graves en una monarqua preocu-
lada por encima de todo por la defensa de la fe, de su unidad y de
a moral ortodoxa de ella derivada.
As, pues, no se trataba slo de dar leyes sino de vigilar escrupu-
osa y activamente para que esas disposiciones se cumplieran.
Veamos ahora lo que sobre esas leyes comentan algunos juristas
le la poca. Me voy a ceir a Gregario Lpez y Antonio Gmez, glo-
ando las leyes que antes les he ledo.
Gregario Lpez, en la glosa mes, es decir, tomando pie en la
>rimera vez que en la Partida 7, 21, 1 aparece la palabra ames
lice <<Aunque dice la ley hombres, se incluye tambin a las mujeres
anta cuando una con otra haga contra natura como cuando varn
on hembra haga el coito contra natura 7 Cuidado, pues. Cuidado,
arque aqu se introduce una idea que vamos a ver desarrollada des-
us. No slo los hombres pueden ser sodomitas sino tambin las
mjeres entre s. Adems tambin se comete delito y pecado nefando
ontra natura, digno de ser penado con la pena de muerte de llamas
on la realizacin del acto contra natura de un hombre con su santa

Archivo General de Simancao, Cnara, Qdulas, 2,.

7 Gregorio Lpez, alooa oomeu a P V11, 21,1.
 46 Francisco Toms V.
Y al1en1t

Y legitima esposa. Por qu? Por lo que veamos al principio

tambin ese acto cometl'do d entro d e1 matnmomo . . d eJa . de ser. uPorqut
ordenado a 1a procreac10n. . ' Y no sren . do un acto ej e1 cual puedandacto.
varse la procreacin, es un acto contra natura que merece ser een.
gado como cualqurer otra forma de e'1 . as.
y aipe diciendo Gregario Lpez: <<As pues el pecado femenin
a po11'ble y ha de ser castigado.>> Se apoya en San Pablo, Epstola~
loa Rommoe. As lo prev la pragmtica de los Reyes Catlicos, v
ail.ade que no obstante iste coitus feminae cum femina non reperit~r
punitus necque diuina necque humana.>> Es decir, a pesar de todo lo
dicho, este coito de mujer con mujer no se encuentra castigado por
la ley divina ni humana: quod licet hoc sic peccatum gravem non
tamen ita grave sicut vitium sodomiticum viri ad virum. Es decir,
de tal manera que aunque este es un pecado grave no es tan grave
como el vicio sodomtico de varn con varn: <<nam majar est per-
mutado ordinis naturae in sodomtico quam in isto, pues en efecto,
mayor es la perturbacin del orden natural en el pecado sodomtico
entre varones que en ste entre mujeres.
La explicacin es que en el pecado realizado entre mujeres, a
pesar d~ su_ condicin de personas ms dadas a la pasin, por lo que
son mas dignas de benevolencia no se altera la economa de la
creacin, ni se produce la posibiidad del coito con semen y no se
~:od~cido la misma ofensa que en el pecado sodomtico propia-
. e dicho, _el cual imago Dei deturpatur en el cual se ofende la

~
IDlagen de D1os.
consecuencia ' dice G regona
En ~-L L'opez puesto que en matena de
penas w:oo:: preva1ecer la int 6n <<mltlor
' '
! no .~~b .
uoc 1eran ser castigada t 1
erpretac1 ' la ms suave qurza
'

a otra arbitraria inferi s ed mujeres a la pena de las llamas, smo
cuando mediante al'qor ~ a e muerte. Pena que deber agravarse
uo mstrumento . . .
No quiero incurrir en crlti d Vl~gmltas violetun>.
anacrnicas, injustas. Prefiero ~do :masado fciles, que seran, po_r
sor de las palabras de aquel insi n~ .ar _el modesto papel de transmt-
el de glosador de sus glosas. g )Utlsta del siglo XVI y, a lo sumo,

1
Su escala de valores y sus prin . .
en su tiempo. Quemar vivo a un ~Plo~ JUrdicos son los ortodoxos
dad, tanto al activo como al pasivo)omua (eso si, con absoluta equi-
cu 1pa, aId- y, desde luego esunact
ano saeta 1 16 . o proporcionado a su
otro lado, la mujer, ser relativa pero'no~l glcamente justificado Por
ficia ~e su ,inferioridad paralela a au ir:~~dte humano, se bene-
ventaJa habta de tener. El lenguaje del 1uri t ad creadora: aluuna
' N o es seguro que smt1era
tante, f rto. . . algns 8a~ es er ud'no, llano ., dis-
el espectculo de un sodomita en la hoguera: ::,e;,o.:e emocin' ante

--
Pecado, con su
 El crnen y pecado contra natura 47

delito, se lo haba ganado. "X" conste q~e. Gregorio Lpez n.o era ni
n monstruo, m una pluma aislada: participaba de las creencias de su
~ociedad -la castellana de 1500- y formaba parte de una tradicin
jurisprudenci~l,.la del ~erecho Comn, que domin en Europa duran-
te ms de qmmentos anos.
Sobre estas cuestiones se pronuncia tambin Antonio Gmez
quien en sus comentarios a la Ley LXXX de las de Toro, se pronun-
cia acerca de si es punible todo acceso contra natura y cul es su
pena, esto es: si el varn que tiene acceso con la mujer, con su
esposa ( <<Uxorem>>) o con otra mujer contra natura debe ser castigado;
si la mujer que realiza acto sexual de acceso contra natura con otra
mujer debe ser tambin castigada, y decimo et principaliter est pu-
nibilis coitus et accessus cum animali et quae sit poena eius et an
ipsum animal debet punire>>. Estas son las cuestionea sobre laa que
se pronuncia Antonio Gmez. No las voy a leer todas en un deu-
rrollo pormenorizado, pero s algunas de ellas 8
Por ejemplo, <<si quis habet accessum ad alium hominem commit-
tit detestandum et abominabile crimen sodomiae contra naturam
quod gravius est caeteris criminibus praeter in herexiam et tendit in
maximam offensam Dei et totius naturae>>, si alguien tiene acceso
con otro hombre comete el abominable y detestable delito de sodo-
ma contra natura, el cual es ms grave que los dems crmenes, ade-
ms del de hereja, y tiende a la mxima ofensa de Dios y de toda
la naturaleza>>. Y acerca de esta cuestin, en primer lugar digo que
la pena de este nefando crimen es la pena de muerte y la confisca-
cin de bienes, tanto en el agente como en el paciente. Cita en
apoyo la <<Lex Iulia de adulteriis>> -yo creo que con una interpre-
tacin absolutamente extenssima- y a Azzo, a Godofredus, a Cino,
a Jacobo, a Brtolo, a Baldo. Discute si de la ley lulia de adu!te-
riis>> se deriva la pena de muerte. Dice que la cuestin es dudosa,
pero que ahora, en Castilla, la cosa est muy clara puesto que la
pragmtica de los Reyes Catlicos ha eliminado toda duda.
Plantea despus si se comete el pecado nefando contra natura
cuando un varn practica el coito con acceso carnal ad uxorem pro-
priam -a la mujer propia- ve! ad aliam quamlibet mulierem ---<l
con otra mujer- per vas exterius contra naturam. Y responde que,
por supuesto, que s. Y cita en su apoyo textos de Jacobo, Bonifacio,
Felipe Dedo. Quiero destacar con estas alusiones a otros autores que
ni la ley castellana es nueva dentro de la tradicin del Derecho Co-
mn, ni las opiniones de los juristas castellanos son nuevas dentro
de la misma tradicin doctrinal. Los glosadores y comentaristas allen-

Antonio Gmez, op. y loe. cil. en DOta ).

48 Francisco Toms V.
Y alrent,
de las fronteras aceptan estas ideas exactamente igual como 1
tan los juristas castellanos. Y aade literalmente Antonio aG~ce?
despus de decir que hay delito de sodoma cuando un var?illt1z
. . . on 1
practica con su muer o con otra muer, <<et tstum caso vidi de
in oppido de Talaveram>>, ~<Y este ,caso lo vi de hecho en la cit~:~
de Talavera, donde una muer acuso a su ~an~o de_ ha?er tenido ron
ella "accesum contra natura per vas exterms tpsa mvlta et resisten.
te", a lo cual ella fue invitada y se resisti>>, et tandem ipse confe1.
sus ex delictus et fuit combustus et concrematus>>, y una vez confesado
este delito fue quemado. Antonio Gmez se plantea a continuacin
el problema de si aliqua foemina agit tamquam masculus cum alia
foemina. Y en principio dice que ambas cometen delito de sodoma
contra natura>> y que deben cumplir la pena predicha del fuego y que
as lo dicen, entre otros, Saliceto, Angelo de Aretino, Decio y otro1.
A propsito de esta quaestio>> Antonio Gmez realiza puntualiza
ciones tericas y fcticas del mayor inters. Analiza en primer lugar
el caso de dos mujeres que tienen acceso sexual mediante aliquo
instrumento maeriali. La hiptesis parece tan rebuscada como mor-
bosa, pero cuando el lector piensa que se halla ante un ejemplo
inventado, Gmez escribe quod iste casu jam contingit de facto in
quibus monialibus qua e fuerunt combustae>>. El morbo se torna
horror.
La misma pe~a que sufrieron las monjas debe aplicarse al varn
q~e comete el m1smo pecado nefando, y as sucedi en un caso ocu-
md~ en Salamanca en el que Antonio Gmez dice haber sido asesor
del uez U
. n man'do tmpotente trat con su mujer de eam corrum-
per~ medtan~e -~uod_am ligno ad hoc per eum fabricatum>>. Como la
muer se res1st1o gntand0 1 - ' '1
An tamo - G' Y e cnmen nefando>> no se consumo, e
omez aconse al . - -
inferior 1 d, . d uez que lmpustera una pena arbttrana
a a or mana e muerte en 1 h f le
impuso la de azotes y la d d . a oguera, y, en e ecto, se
e esuerro
Examina a continuacin qu en .
de ellas agit cum alt'a f P . a merecen dos mujeres cuando una
oemma sme ali -
que segn mdicos y naturalistas foe quo InstrumentO>~. Es Cierto
delectando, non generando Ese l mtna~ mter se catre possunt
or den a la concepcin es una formP acer sm post'bl e resulta d o en
. . . siempre qua atenuada
contra natura. A su JUICio l l . d e peca d o ne fan d o

Instrumento . (que' finja la penet
matenal e areactnl
.6 . ~s b'lana se h aga s!O
gado con pena arbitraria (vldetur queda~ n vtr) debe ser casti-
es decir, por una segn el arbitrio del ~~tur Pena arbltriu);
muerte. As sucedi en un caso en Granada d~ndpero menor que la

mueres f ueron con d enad as a azotes y crcel.' y aad
eportalc
d ausa dos
e, e Pasada, que
 El crimen y pecado contra natura 49

la misma pena arbitraria merece la mujer que ascendit supra virum.

Hay cosas que suenan mejor dichas e_n lat~n.
La norma general que podemos mductr de tan pormenorizados
y escabrosos anlisis es sta: todo lo que no sea colaborar con Dios
procreando en la forma e incluso en la postura tenida por natural,
es pecado, y por ser pecado es delito y por delito que ofenda direc-
tamente a Dios merece la mxima pena. El placer sexual no tiene
existencia reconocida per se: slo es vlido pt;r accidens y cualquier
bsqueda del mismo sin su ordenacin a la procreacin es nefanda.
Los juristas as lo dicen teorizando y refiriendo casos ocurridos en sus
das en tal o cual ciudad. La anterior inferencia conclusiva no es ma.
He aqu las palabras de Antonio Gmez: <<Si quis haber accesum ad
quamlibet aliam speciem ve! materiam non aptam nec determinatam
a natura ad coitum et generationem, secundum propriam speciem,
committit delictum et crimen contra naturam.>>
Por lo mismo es tambin pecado y crimen nefando la bestialidad,
esto es, el acceso con animal: <<nam si aliquis horno habeat accesum
ad aliquod animal, puta ad equam, vaccam, ve! ad aliud animal; ve!
aliqua mulier habeat accesum ad aliquod animal. .. , committit nefando
crimen contra naturam, quod etiam vocatur bestiaJe, et punitur
poena m-ortiS>>. El subrayado es mo; la implacable lgica, suya v de
su tiempo.
Pero puestos a ser lgicos, hay que serlo tambin con el animal.
Y, en efecto, es de advertir que hay que matar al animal para que
no dure la memoria del crimen>> (<<ne duret memoria allius crimen).
Claro es que en este punto cabe algn refinamiento no exento de
cruel ejemplaridad. Gmez nos cuenta que la prctica castellana no
se atiene con rigor al Derecho, que manda slo que muera el
animal, sino que en Castilla los jueces adems mandan ahorcar o
colgar al animal (<<jubent suspend animal>>). Pero este pequeo exce-
so no le parece mal a nuestro curtido y notable jurista: sed laudabilis
est practica propter immunitatem criminis et propter publicum
exemplum>>.
Las palabras de Gregario Lpez y las de Antonio G_mez tie~en
sabor de vivencias personales. Han visto casos as!, han mtervemdo
en algunos de ellos. Pero si queremos pasar de los juristas del XVI a
los precoces periodistas del XVII, escuchemos lo que nos cuentan
aquellos cronistas de sucesos de la villa y corte que fueron Pellicer
y Jernimo Barrionuevo. Permtanme que lea aqul una pfina que
con datos por ~1 transmitidos escribf hace ya algunos aos .

Froncioco Tom y Valiente, El D.,.bo ~ruJ tit 1 NOMI'ft* sol

ed. Tecnoo Madrid, 11169, pq. 229.
14 (SiJ/OS XVI, XVII y l<Vlll),
50 Francisco Toms V.
Y ahen1t
Sabemos que en Madrid, a 4 de diciembre de 1622 "
por e1 peca d o ne fan d o a cmco mozos " , y e 21 de marzo quetnar
d 1 nn
"quemaron dos mozuelos por el pecado nefando", uno de lo~ 6
"se desdijo a voces por las calles quando le llevaban a quemar cuhat!
ll
' .
mueha \asuma e "
en 1a arte . T am b'' ten en M adn'd , y por la 'etnismaIZc
causa, quemaron a otros dos hombres, uno de 16 y otro de 40 ao
el 10 de diciembre de 1636, y a otros dos en enero de 1637; a d:;
ms en octubre de 1639, y PELLICER, que cuenta el hecho, notifica \
que "estn presos por el mismo delito nueve, y dicen han culpado a
casi sesenta". El mismo PELLICER escribe en "aviso" fechado a 16 dt
octubre de 1640: "esta semana pasada, el jueves, quemaron un
hombre y un muchacho por pecado nefando"; y el 29 de noviembre
de 1644 da cuenta de que "el viernes pasado quemaron a aquel hom
bre que acus su mujer cometa el pecado nefando con ella ... ". Fi
nalmente, JERNIMO BARRIONUEVO, con su peculiar y casi cnico
desenfado, nos da noticia de dos delitos de bestialidad y de que al
autor de uno de ellos "lo hicieron chicharrones", esto es, lo que
maron vivo.
Aunqu no guarda relacin directa con la sodoma, quiero leerlts
o~ra noticia o aviso de los muchos que annimos comunicantes en
v1aban a sus corresponsales o hacan pblicos fuera de la Corte.
Dice as:
Madrid, Jueves Santo de 1637: un escribano real, "habtendo
guardad~ ocasin Y da en que su mujer haba confesado y comul~a
ddo, le diO garrote en su casa haciendo oficio de verdugo y ptdten
DT il ' y es t 0 por muy eves sospechas de que era ad'l
oleperdn u tera " "
10

llc ~_Uente un solo suceso podra condensar tan bien como este la
::J.sns~al sex;;a{ de la Espaa de la Contrarreforma. Venganza'
d an~im~erte .be cuerpo Y procura de la salvacin del alma. Sin duda
escn ano
peroquera, a su, mU)er,
por eso la mata d eb'd n
te sacramentada 1 ame
verso Caldern 'El aduqluter~a mas a su honra, como habra dicho en
pecb as. No s qu habraenohmerece
h 1la muerte aun por s1mp 1es so s
dencia, pero para la venganz:c bo e celoso castellano ante la evt
sta ya quedaba en entredicho eth~n~~ Prueba . indiciaria, pues c~n
este terreno que es, en este Cur l .dNo qutero deslizarme hacta
queda conectar sexo con honor so, e e Jos Luis Bermejo. Slo
obtenido fuera de los linderos estrl tcon venganza. El placer sexual
con harta frecuencia en la muert~ aHmente codificados desembocaba
Romanttctsmo
so1'tan ser los insatisfech
ay amores que matan En el
1
cordiales. En el Barroco eran Jos 08 ~ 8J os generadores d~ penas
a os' pero heterodoxos' los
lO Cfr. op. cit. en aoto anterior, p4. 7J.
 crimen y pecado contra natura 51

dan y aun solan acarrear consecuencias funestas. En el Ro-

ue tf~smo es el desdn de la amada lo que poda conducir al suicidio
080 tuberculosis por inapetencia. En el Barroco es la identificacin
8
~n~re Derecho y Moral, en~re pecado ~ delito lo que_,, partiendo de
leterminados axwmas teologicos, convierte una relacwn amorosa o
implemente placentera en causa merecedora de pena de muerte
1blica o de venganza privada. La fe y su defensa, las ofensas a
Jios y su castigo, el honor y su venganza imponan con lgica escols-
ica la muerte como conclusin de muchos silogismos. Terribles pre-
nisas aqullas.
No debemos ceirnos a lo que aconteca en la Corona de Cas-
illa. Pasemos a examinar fuentes del antiguo Reino de Valencia y
tagmoslo en principio a travs de la informacin que nos suministra
m buen y reciente libro, el de Rafael Carrasco sobre Inquisicin y
epresin de la sexualidad en la Valencia del Barroco 11 , construido
obre procesos penales de la Inquisicin, ms en concreto, de su
.'ribunal de Valencia en persecucin de los delitos o pecados de
odoma.
Me interesa sealar algunas cuestiones de carcter general. Como
tan visto ustedes en la Corona de Castilla, no fue la Inquisicin,
ino la justicia real la que persigui el delito de sodoma en sus
liversas formas: los jueces reales, con el Derecho real en la mano
sin contar para nada con la Inquisicin. Supongo que siempre se
'odr traslucir algn caso aislado en que la Inquisicin persiguiera
algn sodomita, pero si lo persegua la haca porque el sodomita
lijera que aquello no era pecado, en cuyo caso, a partir de ese mo-
nento, lo que se persigue no es tanto la prctica de la sodoma,
Ino la afirmacin, hertica por supuesto, de que no era pecado. Sin
mbargo, en la Corona de Aragn, la sodoma la persiguen los tribu-
aJes del Santo Oficio de Valencia, Zaragoza y Barcelona. Hay 'tam-
'in algn caso aislado de persecucin inquisitorial, parece ser, en
:anarias, y en Lisboa, pero pienso que en estos casos debe tratarse
1s bien de persecuciones de aquellos que afirmen que la sodoma
o es pecado, no de quienes, simplemente, realicen actos sodomticos.
No as en la Corona de Aragn, en donde hay una primera prag-
ltica -retengan ustedes estos iniciales titubeos- de Fernando el
:atlico de enero de 1505, en la que atribuye el conocimiento de la
ldomla a la Inquisicin. Despus, sin embargo, hubo una deci-
in del Consejo de la Inquisicin, de la Suprema, en Valladolid
n 1509, en la que no asume la atribucin de competencias en mate-

11 Rafael Carraaco, 1llfllisiciII y rrprrsi11 """"' "' V .llIICM. Hutori6 ,,

>S sotlo,.ilu (U6,-l78,), Laerteo, S. A .. Bou:ce.lona, !985.
~2 Francisco Tom
S y VaU, .,

ria de sodoma en _1?~ territorios d~ la Corona de Aragn. La

blemente esta dec!Slon del Conseo no aparece citada di tnenta
te en el libro de Carrasco que ahora utilizo. Finalme~~ctaher,
UD Bleve ~ntificio, de Clemente VII. a 2~ de febrero de \52~, e~~
que se atrtbuye de nuevo a la Inqmsioon. a los Tribunales d l
SIDta Inquisicin de Valencia, Zaragoza y Barcelona, la persecu:i.:
de 111 rodomfa en esos tres territorios. 0'

Las cifras. En el libro de Carrasco y en otro de Garca e;,

cel 12 hay cifras, hay datos, hay estadsticas. Yo no soy muy partida
rio de las estadsticas ni en presente de indicativo ni aplicadas ah
historia. Tampoco las desdeo, pero opino que hay que tomarla,
siempre con mucha cautela. Las estadsticas, si no se explican,
si no las explica quien las ha hecho, pueden inducir muchas vece<
a errores. Pero, en fin, doy algunas cifras.
En Valencia, entre 1540 y 1700, es decir, ciento sesenta am.
se persiguieron aproximadamente 380 procesados por sodoma. Que
fueran procesados no quiere decir que fueran siempre condenados. En
Zaragoza -no dicen los autores que cito y de los cuales tomo la;
cifras, si fueron en los mismos aos exactamente o no, pero apron
madamente por las mismas fechas- hubo 791 procesos. Es decil.
ms del doble. En Barcelona, 453. .
.. ~n esos momentos de titubeos entre la persecucin por la lnqut
Slcton o por l?s ~ ribunales del Rey, hay un texto, exact~mente
de 1519, d:l htstonador valenciano Escolano, que en sus <<Decadas"
Y con re~er.encta al mes de junio de 1519 cuenta: <<En fin de dicho
me~ _de Juho habl6 el demonio como salir de la suya para sacar de
l':''cds al pueblo que quedaba sin cabezas porque habiendo pre
!Cal ol ln _maestro Luis Castellol de la o'rden de San Francisco,
en_ ah gb'esta Ma~or el da de Sant~ Magdalena que el vicio de sodo-
mta a la prendtdo en V ale d de
allende que a ocas 6 d nctda, tra1 o por personas extraneras
uelo que Uamaba1 l~s e ~ercadear la moraban y que este era el se
casugos e Dios que tan espesos 11ovtan
nosotros y ms pestilencias sobre
peraron tanto los oyentes dese_exaspe1raron las gentes tanto, se exas
faldas en cinta -es decir sou aqu nefando nombre que pusieron
. d o-- en b uscar los culpad
rrzen ' e remangaronh b' las fald as y sa1.zeron eo
ellos, Mosn Jernimo Ferragut0 "1. Yt.. a 1f_ndo descubierto cuatro de
con f1'dentes, 1os mand6 quemar aus 29 . . a1 de aquel
ICtadcrtmin ' ao, s1en . do
e uho.,. u

12 Ricardo Garda Crcel, Htreja y socitdtJd

en Valencia: 15JO.J609, ediciones Penn!\ula, B:r~cl silo XVI, La Inquisicin
U Gaspar Escolano, Se~unda Prte de la D~ dna, 1_980.
de la insigne y coronada CIUdad y r~yn 0 de y ale': .e~ ~'"'era de 4 H t
Cid, alencla, 1611 (edid~~
 El crimen y pecado contra natura 53

El texto demuestra que tampoco la just~cia del r~y se and~ba por

1 ramas en Valencia a la hora de perseguir sodomitas. Me Interesa
d:stacar el razonamiento que lat~ en aquella. homil? del dulce y
nimo franciscano LUis Castelloh: en Valencia, aqUI y ahora, su-
frimos hambres; aqu y ahora hay sodomitas, luego tiene que haber,
hay una relacin de causalidad entre lo segundo y lo primero. Solu-
ci~: matar a los sodomitas. No s si la medida dio resultado.
Hay otra dimensin en la prdica del maestro
xenofobia. Los sodomitas son los otros. Es un pecado
fuera de la ciudad. No es un pecado de
Valencia no es Sodoma. Los nefandos pecadores son
menos dolorosa la persecucin y tanto ms benfico el remedio.
Tengo una serie de datos tomados de los libros citados que no
puedo examinar con detalle, pero que ponen de manifiesto que la
mayor parte de los sodomitas perseguidos en Valencia eran extranje-
ros, aunque tambin hubo algn caso notabilsimo entre valencia-
nos y, peor an, entre nobles 14 Frecuentes fueron asimismo los pe-
cados de sodoma entre el clero, especialmente el regular. Muchos
clrigos fueron condenados, pero en 1687 hay un caso, el de un tal
fray Juan Nolasco, mercedario, que segn se desprende de su
era un sodomita convicto y reincidente, pese a Jo cual la
la Merced celebr captulo y lleg a la conclusin de que
do a conservar el crdito de la orden convena persuadir
que no lo delatase>> 15 Supongo que el proceso terminara
dn de la parte ofendida obtenido por precio, como era en
bitual. He ah, de todos modos, un cambio notable. Se anteponen
intereses humanos, ni siquiera demasiado humanos, como es el
buen nombre de una orden religiosa, al inters teolgicamente su-
premo de vengar la ofensa directa y nefanda contra Dios. La cons-
truccin se tambalea. Comienza a aparecer una cierta benignidad,
aunque no sea por generosidad ni por piedad o lstima, sino por
egosmo institucional. Conviene recordar, sin embargo, que en Va-
lencia no regan las clebres y rigurossimas Pragmticas de los Reyes
Catlicos y de Felipe II antes glosadas: su ausencia facilit la evo-
lucin hacia la suavizacin de la persecucin y de la punicin. Benig-
nidad, por otro lado, que tambin se dio respecto a la bestialidad,
que generalmente fue castigada por la Inquisicin en Valencia con
penas de galera y destierro.
facs(mil, Universidad de Valencia, 1972), Libro d<!cimo, Capitulo III, tomOVI,
columna 1449.
14 Me refiero o! caoo entre don Miguel Centelles y el Maestre de Montesa,
apud Carrasco, R., op. cit., pqs. 28 y 19' y aip.
" R. Carrasco, op. cit., pq. 28.
54 Francisco Torns v V .
ahen 1 ~
En conjunto, la persecucin inquisitorial de la sodom V .
fue severa. En Valencia fueron quemados 37 sodomita: ::t alenq,
y 1775, la mayora entre 1616 y 1630, en plena Contrarrefore 15 ~"
pleno Barroco. A partir de 1630 no se quem a ningn s~~a,,,,
por el Tribunal del Santo Oficio en Valencia, slo se les condoem~ra
galeras, azotes y1o destlerro.
. no,
En cuanto a la doctrina de los juristas valencianos, no difiere
sustancialmente de la de sus colegas castellanos, unos y otros inmerso;
en la tradicin del ius commune>>. Ello es as, al menos si nos arene
mos a la expuesta por el mejor penalista valenciano, Lorenzo Ma
theu i Sanz ' 6 En su <<Tractatus ... >> 17 no dedica a la sodoma una
controversia>> completa (cada una de las cuales constituye dentro de
aqul una pequea monografa), sino que se ocupa de ella dentro
de la controversia XLVIII, dedicada como tema principal a los her.
mafroditas, cuya naturaleza y posibles delitos en cuanto tales distin
gue con el mejor cuidado, partiendo de un clebre y esca~daloso
matrimonio contrado entre dos de ellos en Valencia, 1662. Stempre
con ese punto de referencia y en ocasiones de contraste, Matheu sos
tiene que los hermafroditas no cometen el pecado contra natura
(que por cierto el jurista valenciano nunca califica como nefando.
pues para que ste se cometa entre hombres es necesario <<quod emtssto
seminis Hat eo modo quo generatio sequi non potest>>. Y aade a
continua.cin la misma idea con la que nos hemos encontrado des?
las Parudas, desde el siglo XIII, de raz teolgica escolsuca: ,,Na
tura. ~amque per libidinis usum intendit propagationem, et src dum
perf1c1tud extra vas generationem nature contra naturam frt.>> Para
concluir su razonamiento se poya en un principio romano: <<Hoc esi
perdere sexum locum suum, ut dixit eleganter Imperator. En toda
.. sexual no ordenada a la propagacin de la especie humana,
su lug~r natural, id est, acta contra natura. Empleando
analgico ~ contrario sensm>, Matheu afirma que todo
seguuse la procreacin (genera ti o sequi potest),
externo ( . f en e~ f~ero. interno, no es perseguible en el fuero
concurra :l~n':~i;:~:~~~ci~ru~en ~unible non est>>), a no ser qu~
legio, estupro, adulterio, ince:toqu~l~l~:: que lo convier~a en sacrt
Esta ltima distincin no e~ nueva M u otros. semeantes.
entre otros, al propio Antonio Gmez 1at1h. eu Cita en su apoyo,
a u 1o Claro, a Farinaccto
16 Sobre ~1 puede verse mi trabajo .:Tcorfa y ' i
cial en las obra. de Lorenzo Mat~ Sanz (16~~-~ ca de la tortura judi-
1;
lorlura e" EspatJ. EstudioJ biJ16rico1, ed. Aric\ Barcclo 80 en mi libro L14
17 Trcllus dt rt mmi"oli, Luaduni, MOCLXXXVI 17 }' p4gs. l ' 101
. o tos ~Rf\ 1 }&2
 El crilDeD y pecado contra natura 55

t res preferidos). Pero la insistencia en diferenciar pro be-

(~us. aut 0, las relaciones hermafroditas y el nfasis que pone en la
mgmta ine> entre pecado y d e1Ito a proposlto
' d e1 srmp
1e coito
extrama-
C
nial son indicios d e que a1go empreza
separa
tnmo , ., l' .
a cam b"rar, o, por 1o
. .
menos de que la construccwn e as1ca, aunqu_e Vl~ente! comienza a
debilitarse. Ntese, no obstante, que su relativo sllenc10 respecto a
la sodoma guarda estrecha relacin con el hecho de que tal delito,
como acabamos de ver, fuera perseguido en el reino de Valencia
bajo la competencia de la Inquisicin y no de la jurisdiccin real.
Estamos llegando al final de nuestro cuento. Hemos querido cen-
trarnos en la sociedad del Barroco y en sus races. Desde los inicios
de la mentalidad ilustrada stas fueron discutidas o ms frecuente-
mente silenciadas. Frente a ellas se oponan otros criterios puniti;,os:
el dao social directamente emanado de la accin delictiva, la pro-
porcionalidad de la pena, la correccin del delincuente, la conmise-
racin para el reo privado de luces. Entre nosotros de modo lento
y en ocasiones sutil, los fundamentos del Derecho Penal se trans-
forman 18 Se abandona el teocentrismo, se racionaliza el ius punien-
di>>, se distancian las ideas de delito y pecado. Como han visto ustedes
a lo largo de la exposicin, por lo que concierne a nuestro tema ni
en Castilla ni en la Corona de Aragn se quema a sodomitas a partir
de las ltimas dcadas del siglo XVII y desde luego ya no en el xvm.
Y es que desde que la perspectiva para definir o tipificar delitos
Y para perseguirlos comienza a ser el dao social directo y no la
ofensa (pecado) o dao a Dios, el Derecho se humaniza, y al perder
carga teolgica, pierde tambin rigidez dogmtica y severidad conde-
natoria. Poco a poco, con ms lentitud de la deseable y de la deseada
por los ms ilustrados filsofos y juristas, el Derecho penal dej
de construirse sub specie aeternitatis>>. Desde que se concibi como
obra humana y slo humana, comenzaron a abrirse las puertas para
la benignidad y para la tolerancia.
La tolerancia, la ms benfica de las virtudes. La tolerancia, tan
escasa entre nosotros. Creo que uno de los imperativos nucleares de
una moral ilustrada y laica, que naci por entonces y que algunos
todava compartimos, poda enunciarse as: s tolerante con tu pr-
jimo y exigente contigo mismo.
Nada ms. Muchas gracias por su atencin. Y por su tolerancia.

11 Puede verte mi El Drrocbo p,,.._ .., pio. 9) y U,..

 Captulo 3
DELITO Y PECADO
NOCION Y ESC:ALA DE TRANSGRESIONES

Bartolom Clavero

Como introduccin al campo de la materia delictiva durante la

alta edad moderna, por los siglos xvr y xvn, existen un par de cono-
cidos libros. Uno de ellos es El Derecho Penal de la Monarqua Ab-
soluta, de Francisco Toms y Valiente, de 1969; el otro, ms re-
ciente, de 1979, es el Crimen y Castigo, de Michael Weisser, o, pues
no se encuentra traducido, Crime and Punishment in Early Modern
Europe, una y otra cosa en la Europa Moderna. El primero puede
tocarnos ms de cerca, pero tampoco tiene en principio por qu resul-
tar distante el segundo. Weisser es un hispanista, un historiador cuya
obra monogrfica versa sobre Espaa. Su libro podra traer el
valor aadido de una perspectiva europea con conocimientos tam-
bin hispanos.
Pero el problema ya de entrada ser distinto. Si acudimos a estos
libros interrogndonos sobre la cuestin primaria de la nocin de
delito por aquella poca, ya nos llevaremos alguna sorpresa o in-
cluso una decepcin segura. El libro de Weisser expone desde el
primer momento claramente su concepto de delito, pero confesando
que no es ste suyo el mismo que el de aquellos tiempos. Tiene
una idea que piensa de sentido comn: toma por delito toda aquella
transgresin tenida por tal en cualquier sociedad, todo aquel acto
merecedor de castigo para cualquier poca. Asf, segn entiende, el
asesinato, o el robo, o la violacin, pero no aquellas conductas que
slo en unos momentos, y no en otros, se han considerado ilcitas.
Asf, segn resulta, la brujera, o la hereja, o la homosexualidad,
'7
58 Bartolom Clavera

0 en general los pecados. ~Q~ va~or tiene la sociologa que a conti.

nuacin aporta sobre la mc1denc1a diferenCiada de d1stmtos tipos
de criminalidad en la Europa ~ode,r~a? Las transgresiones que pu.
dieran ser precisamente las mas tlpiCas, aquellas temdas entonces
por las ms graves y que fueran. ~~s ms perseguidas, de hecho ni
siquiera entran en el campo de VISion de esta h1stona social que un
Weisser representa. Empieza por no plantearse la pregunta.
Ya era otro el planteamiento de un estudio como el de Toms
Valiente. Se enfrenta ste con la pregunta o se interesa por los
propios conceptos de la poca: por su distincin y tambin por
su aparente deficiencia desde nuestros supuestos. Ya empieza noti
ficndosenos que no haba por entonces unas nociones para nosotros
muy ntidas de lo que pudiera diferenciadamente constituir un
delito o un pecado. Puede que todava resulte esto una sorpresa,
pero no creo que ya deba constituir tambin decepcin. Esta misma
incerteza de conceptos, que aqu justamente se registra y no se des
precia, puede mejor ponernos en contacto con las realidades no slo
mentales de una poca. De delitos y de pecados continuamente y
de modo nada gratuito entonces se trataba, persiguindoseles con
empeo. Se saba de lo que se hablaba; identificar, se les iden
tificaba; conocer, se les conocia, pero sin contarse con unas ca
tegoras bien delimitadas. Toms y Valiente ya entenda que el his-
toria~or no de?c; ser tan _suficiente como para aplicar las suyas.
~~ e~ta posicin tambin decepciona, me temo entonces que mis
exphcac~ones no van a traer sino ms decepcin todava, y alguna
ya ~ayu~cula. No _voy a const_ruir unos conceptos que no nos rinda
~a histori_a. Conclmr~ con la misma incertidumbre a con la mismsima
Ign~ranci~. Pero. quiero preocuparme por la forma como vino a pro
ducme dicho mismo de~ido de la poca; confo en que con esto
podam?s. asomarnos a algu? fondo de la sociedad de entonces, que
algo divisemos sobre bel abismo de la cr1'm1'na)' zac' n y pena1'zacio
"n
de aque11os tiempos arrocos Sus propias co t 1
nuestru, las ideas de su sociedad y no d otr ns rucaones, y no as
~ a, espero que como en
tonces serv1an para gooernar las cosas lo h
L
h '
prenderlas. ' agan oy para com
Hemos venido al libro de Valiente dejando el d W .
no por ello ta?lpoco perdemos o nos cerramos e e!sser' per?
samente por mirar no slo los datos de una soc' 1perspcc_uva. Preci
lo si~nos de una cultura, el primero tambin d~ o~la, s~no tambi~
zonte. Su exposicin ya se produce sobre el : ua meor un hori
cuestiones decisivas repecto a las mismas n~luesto dde que las
pecado, o de toda la prctica lncriminatorie Y ;n~ de delito v
tonces, no eran privativas. no 161o de un espaci na Iza ora de en-
o m s o menos hi ..
 Deliro y pecado 55

0 sino tampoco de un tiempo ms o menos moderno. El mismo

~~a~iento de 1~ cuestin. dura?te los siglos _de la edad dicha
moderna nos remite _a espaciOs mas anchos y a tiempos ms largos.
Ya es un tiempo ep1gonal Y un espacio fragmentario los de la Es-
paa del Barroco que ms particularmente aqu nos interesa.
Entremos, pues, en escena por nuestros pasos. Procedamos a un
acercamiento hacia nuestro lugar y tiempo a travs de dichos ms
dilatados espacios.

1
Cundo comienza a generarse la cultura en la que se formularn
los conceptos de transgresiones que operan en la Espaa barroca?
Y cundo caduca? Remontarnos, siempre podramos hacerlo, pero es
sobre todo a partir del siglo xn, digo doce, cuando, con el surgi-
miento de una cultura jurdica en el seno de la religin cristiana, las
categoras que pueden todava imperar durante la edad moderna
irn adquiriendo forma. Dicha cultura nace sobre textos de derecho
romano antiguo tanto como cannico medieval y en el medio de
mentalidad, con su propia tradicin textual, de dicha religin. En
gran parte se trata de elaborar unos conceptos que conjuguen plan-
t~amientos de unas y de otras partes. Y no por un t:aprichoso juego,
smo por el comn entendimiento de que en dichos cuerpos o masas
de tradiciones y textos se expresa el orden social. Esto se pensaba.
Y lo que se cree ya es un hecho determinante de la organizacin v
de la conducta.
Pecados son entonces aquellos actos que dicen los textos y tradi-
ciones de carcter religioso; delitos, los que a su vez figuran en
los jurdicos. As de fcil, pero con algunos datos que por obvios
ya suelen ordinariamente olvidarse. Estamos ante una cultura que
busca su fundamento en unas tradiciones o en un par sustancial-
mente de ellas; no cuenta, para la determinacin de un orden social,
con texto y tradicin de revelacin nica, como por ejemplo pudie~a
serlo entre otros el Corn, sino con un cuerpo ya ms complero
por la misma diversidad de origen de sus propios componentes.
Segundo dato: estamos ante una sociedad as( exactamente tradicio-
nalista, esto es, que se atiene, no menos que la cornica. l~s
determinaciones resultantes de una herencia cultural pau la propia
definicin de su derecho o, ms en general, ordenamiento. _No son_
J>Ccados Jos que deciden obispos o saccrdo!es, sino los res1st~dos
en tradicin ref~&,iosa. No son tampoco delnos lo_s que dl"t<"rm~n
monarcas, parlamentos o jueces, sino los deducidos de rrsd1c1n
60 llartolorn Clavero

)uridica. No hay un cdigo que formular, sino una revelacin

conocer. Tal era el presupuesto de 1a e ducacwn
y conducta no sl
que
religiosa, sino tambin jurdica, o en general lcita o legtima. 0
Estamos ante una cultura de textos, esto es, de heteronoma
o autoridad exterior ya revelada. La revelacin se contiene en unos
corpora jurdicos y unos biblia religiosos, tampoco entre s incomu-
nicados. Entre el Corpus Iuris Civilis o cuerpo de derecho de
tradicin romana y la misma Biblia tenida por ms directa manifesta-
cin divina, se sita un Corpus I uris Canonici o cuerpo de derecho
de posicin eclesistica que realmente comunica. Ms lo hacen los
respectivos usos interpretativos, nada aislados sobre todo desde la
recuperacin medieval, con su aculturacin cristiana, de la tradicin
jurdica.
Entre cuerpos y libros, no estamos ante datos de entidad ex-
clusivamente cultural; ya interesan, con su principio de autoridad, a
la propia constitucin del orden social. Nos encontramos ante una
cultura preceptiva, una cultura que asumidamente se destina a esta-
b~ecer normas y pautas de organizacin y conducta, que constitu-
tivamente no se dirige a formas neutras de conocimiento. Y stas
son caractersticas no en exclusiva de la cultura religiosa, respecto
a. la _que ~s fcilmente suele luego entendrsele, sino de toda la
aenaa soctal entonces pensable y factible. Es una educacin de
orden. E_s la cultura en s disciplina. Es toda ella derecho o, mejor,
~rdenamtento social. Y todo es revelacin. Deus legislator ser el
lttmo o ve~d~dero responsable de toda la ordenacin.
L~ ~radtctones .Y los textos son los que definen las transgresio-
ne_s. st de _heteronomamente se determina el orden social o su
mttsmlo negattv10 ? la tipificacin de los desrdenes as por va cul-
ura Y no po ttlca pod' f" ' '
dos y pent"te . 'U tadn 11!arse e Imponerse delitos y penas, peca-
netas. na ua tdad
cebia? 'Que' er d 1. ex1st1a, pero como en st se con-
e
de su simple da dun e tto y qu'
. e un peca do? Se deftman . mas a11'a
e uccton a partu d . d. .
y textos? Al menos se t e un tipo u otro de tra !ClOnes
dualidad planteara. no 1~ entar~j por los mismos problemas que la
bin de potestade~ e inst"tetra . s 0 de texto y tradiciones, sino tam
-6n de ilicitudes y ap\i uctones
aact .6 d hab na competencia en la apre-
cho cannico no slo se ~xactt ndi e condenas; la iglesia con su de re
con su unct6~
narqutas - sacramental
enaaunt tgiOso y 1as mo-
d' erreno r~-
cosas Y otras, la cuesu6n cu d ten tan a la VIceversa. Con unas
Y se susca"6dh e echo yaanomenos ya hb u o de suscitarse.
.
siOnes
.
de1 stg
' 1o xn, que entrar
1 . . enzos. s' vamos a expre
por estos com"t
n en el SI" .
vatios, con e Interrogante de ~Ulente y seguirn por otros
una primera respuesta: diferenci moment~ nos encontramos y con
a sustanctal d .
entre elao y pecado no
Delito y pecado 61

se aprecia. Hic dicit peccatum, idem vocat delictum. A lo mismo

puede llamrsele una cosa. como la otra: Aunque habra quien, afi-
nando, distmgue: <<Augustmus d1Herentiam notat>>, Agustn de Hi-
pona,. el famoso delincuent,e, pc;cador y santo, quien. ya con su
conocimiento de causa habna deado marcada alguna diferencia. Y
sera sta: <<Declinare a bono est delictum, et peccatum est facere
malum. Delictum proprie appellatur quod ignoranter fit, peccatum
vero scienter.>> Apartarse del bien es delito; pecado, incurrir en el
mal. El delito puede cometerse inconscientemente; el pecado requie-
re deliberacin. Eran expresiones de un jurista de estos comienzos
llamado Lorenzo Hispano, pero igual diran otros de apellido o
nacin distinta. Esto no distingua.
Y estamos en las mismas. Dnde la distincin radica? Tienden
ciertamente a apreciarse de modo objetivo los delitos y subjetivo
los pecados; se definiran unos por resultado, por intencin los
otros. Ya podran con ello coincidir. Que es lo que aqu ante todo
importa: su posible identidad o coincidencia. No se definen por refe-
rencia a valores, religiosos o jurdicos, o a rdenes, religin o derecho,
realmente diversos. No hay una diferencia de principios afectados:
el bien y el mal van en singular o son as reputados nicos. La pro-
mocin del uno y la persecucin del otro se efectan, mediante la
tipificacin de pecados y delitos, de forma acumulativa, con primaca
entendida de los primeros. Al menos los segundos, los delitos, apa-
recen de esta forma bajo un concepto menos sustancial o ms incluso
trivializado.
Tampoco haba muchos medios entonces para el aseguramiento
de un orden con la exclusiva persecucin de delitos. Conviene en-
tender, aunque sea la conveniencia de otro modo acum~la~~vo e
incluso propioritario de recriminacin de conductas Y e:cp1acJon de
culpas: el sacramental que se hace ahora por estos com1enzos ob~l
gatorio y donde la iniciativa queda en manos. del propiO reo, sm
necesidad de procesamiento ni pruebas. Solos ~~ uez, con sus poder~s
absolutorios, y el penitente, con su presun~10n, d_e _culpa Y nece~l
dad de purgacin. Sola la confesin. Ya pod1a trl~~ahzarse la nooon
de delito. A travs de la administracin de rehgwn ~s que de la
justicia poda mejor todava llevarse un control soc1al durante la
edad moderna. h' E
No son cosas que suelan aborda_rse. con crl_teno_ 1st r1co. :x1ste
1a gran d 1'f'ICU 1ta d del vaco universitario de h1stonasr .tan cardmales
E
para la comprensin de la propia cultura com~ la ~ 1t1osa. n cu_es-
.
!Iones como a rem1
1s '
1n de los pecados se s1~ue en buena . med1da
d_ d' d de la obra clsica de Henry Char es Lea. A Htrto,., of
Ae~n 1en Co f -
urtcu1ar on ~ss1011 ,
de !896 es el mismo autor que el del m~s

62 lhrtolom~ Clav._.rc

famoso clsic~ sobre la. inq.uisicin espaola; tambin le dio un

impulso deciSIVO a la htstona de asuntos que no menos interes
como la bruena . ' o e 1 sacer doc1~. . Pero, respecto. a transgresin, anal
menos el arco temporal ha sabtdo cubnrlo el tttulo ms reciente
sobre El Pecado y el Miedo, de Jean Delumcau: Le Pchl: et la
Peur. La culpabilisation en Occidente, xm'XVIII' sihlcs, de 1983.
Nos interesa an lo primero; nos importa ante todo la distin
cin del propio concepto de pecado, en lo que tampoco esencial.
mente inciden estas nuevas entradas. Y advirtase hasta qu punto
la diferenciacin respecto a los delitos no es nada sustancial. Queda
supuesta tanto la comunidad de valores defendidos como la acumu
!acin de sus medios de defensa. En teora, diferencia efectivamente
no la hay. La misma ms religosa del pecado por causa de con
ciencia, mal se sostiene o bastante se desdibuja por cuanto que los
juristas hallan en sus propios textos y tradiciones que existen los
crmenes cuya gravedad se determina por razones de intencionalidad
ms bien tambin subjetiva. El pecado en todo caso siempre queda
situado en la zona de transgresin ms seria.
Ya la forma judicial, con proceso y pruebas, de imposicin.~'
las penas a los delitos en relacin a la sacramental con la confeston
sola,, de la .Penitencia a los pecados, pudiera pensa~se que estableca
la diferencia. Tampoco claramente entonces. No era siquiera stem
pr~ la una, con su proceso, pblica, y la otra, con su confesin,

=
Ptlvada. Haba penas de este carcter y penitencias de aquel. El
~oro,, o la competencia que antes deca, era ciertamente distinto;
lntetlOt o de la conciencia, forum conscientiae sola decirse el del
exterior, el de los delitos; pero esto n~ conllevaba las dif~
~de ~ndo. que luego suelen presumirse. Forum poli ya se dma
llldo or ~na.namente el primero: fuero del cielo de un determi
~tendimlento de la redencin humana que a tr'avs de la propia
en un -Jdo~~r.aba impone.rs~, nunca exactamente fuero de sta
Ua aaltw:a ..11 l~ldual o subeuvo de cuyo mismo concepto aque
El Oflglnanamente careca.
pero alto~ de pecad? ?~ remita a la conciencia individual.
el ..,- 0 .u:a 1 . un prmctpto de individualizacin que se deca
rubetividad '"'-' !mputable Y condenable. Esta era su especie de
to COI!lpitivo' "la! Importante p
m f' . .or e11a se produca el mismo e fec
trat-
ouwento .."Cl
_, ,_ad e tctente de todo e1 Sistema
tncrtmtnatorto.
El
1
gres1'6n , linO
talnbi!
r - o no s o lo
el de es e1 d e una conducta de trans
pecador, lntereiUido eat u~ responsable que transgrede Lo es del
.. __
t ernamente al ucrecho op mtsmo
i
al ord en soc1a
. l .
0 afectando tn
que busco expresivo. N.o t~m taseme descender a algn ejemplo.
- o va ser andarse por las alturas.
 Delito y pecado 63

Salo, ejemplo, el de la viuda fornicatrix, viuda que fornica

respecto a cuya ~ond;ICta se generaliz~ra b~stante una regla de esta
guisa: Praesu,mttur t?em fectsse .manto vtvente, se presume que
lo mismo hacta en vtda del mando. E mteresa ahora menos por
las consecuencias, como la de prdida de derechos sucesorios o fami-
liares, que por los presupuestos de este rgimen verdaderamente
penal. Su fundamento es la idea de pecado, o ms bien de la peca-
dora. Tratndose por definicin de un acto consciente y delibe-
rado, su misma comisin califica a un alma, procediendo tal presun-
cin de anterior conducta. La viuda fornicadora puede reputarse, como
si el marido viviese, adltera, con todos sus efectos jurdicos de los
que no bastaban para librarle la misma confesin y remisin de
su pecado. Bien al contrario, con sistemas de penitencia pblica,
el mismo sacramento poda iniciar el juego de todo el mecanismo
represor.
No era tanto cuestin de. penetrarse en la conciencia individual,
como de este mismo ejercicio de una represin eficaz para los
medios que en la poca se tienen. Con aqulla propiamente ni si-
quiera se contaba. Poco en s importaba el fuero interno. La en-
trada de la literatura de la poca, de la jurdica tanto como de
la teolgica, en materias como la sexual. con un detalle que ha
llegado a parangonarse con el del marqus dicho divino, el de
Sade, puede dar la impresin de otra cosa, de un designio de pe-
netracin cognoscitiva, indagatoria y directriz hasta los ltimos
recovecos de las intimidades individuales. Pero no hay tal, ni com-
promiso de la conciencia ni conocimiento realmente de intimidad.
Hay intimidacin, esta forma de compulsin que cuenta con la con-
ciencia al solo efecto de su eficacia. Una cultura operaba que no era
ni tica ni ciencia y que no necesitaba serlo para sus mismas fun-
ciones prcticas.
La viuda se encontraba entre dos fueros, pero la transgresin
era la misma, con su penalidad multiplicada. La propia eminencia
del religioso sobre el judicial respecto a una misma conducta ya ser-
va para producir el efecto. Distincin de .fuero~, con su Jerarqua,
exista. No la haba de nociones. Ya se dtscuuna con su abundan-
cia de transgresiones y diversid.ad de teoras, ~i caban delitos que
no comportasen pecado, o la viceversa. s1 habla pecados n,o perse-
guibles en el fuero externo. Ante todo debe mteresar el nucleo co-
mn 0 paradigma de la misma posibilidad de la probl~muca: exis-
te la comunicacin, o la indistincin d~ base. Las prop.tas respuestas
al proble a ya se produciran ms bten en los trmmos secunda-
rios del f~ero competente. Delito es pecado Y pecado es delito. He
64 Bartolom Uavero

aqu, como se ha visto, ~1 punto de partida y, como puede compro.

barse, la base de operaCiones.
No haba distincin de f~ndo. Ni p~dra haberla enteramente de
forma, tampoco tan secundana. En el m1smo foro externo habra una
prueba reina: la confesin, con la necesidad de tortura si faltaba la
iniciativa del reo, con su principio purgatorio por presuncin de
culpas. Su problemtica era sta. Constitua la confesin el procedi-
miento primario tanto para uno como para otro foro por unas razo-
nes idnticas: se trataba ante todo de purgarse mediante el propio
reconocimiento una culpabilidad presumida. La cuestin fundamen-
tal no era la de justicia de la condena, sino la de redencin de unas
culpas. Esto era adems lo efectivo para el propio mantenimiento de
un orden. Sin mejores mecanismos entonces, la coaccin espiritual,
mediante sacramentos, y la corporal, por medio de la tortura, cons-
tituan las vas ordinarias y ms directas de alcanzarse unos resul-
tados en s adems aleatorios. El estado de culpa era la condicin
humana. Y tampoco se excluan entre s los procedimientos, con sus
aprovechamientos y aplicaciones comunes. Algo ms que paralelis-
mo baha.
Distinciones habr muchas, pero la indistincin es la base, el
paradigma que deca. O lo que debe interesar es que la abundancia
que se diera de distinciones particulares ya derivaba de la existencia
de una indistincin comn. Escuelas caban. Teoras en efecto habr.
~o slo porque los telogos se formaran primariamente en sus no
Cl~lnes sobre. unos textos y los juristas sobre otros; tambin por la pro
p~a nqueza Interna, compartida, de tradiciones e interpretaciones, con
d.tvdrso~ P.adres antiguos y ulteriores doctores de la iglesia como va
da " JU.nsconsultos romanos y posteriores profesores doct~res todos,
fl j umy,rdstdad. El florecimiento de ocurrencias no' oculte ni camu
u~ oardum a . d1e ybese, la que importa entonces a la constitucin de
en SOCiad~ unque ,por 1o que se ve 1e b astab a. Mayor preclSIOD
en el trazado ."
hiciera falta E as. hneas comunes maestras tampoco parece que
. n e Upo
sitiva, se comulgaba y a 1de au t <;>n'd ad t~xtua 1, cu 1tura 1mente r~po
.
campo de juego qu~ una a pro~~ dtvemdad se mova en el mtsmo
contraba la indistinci 8 tra~tc10nes marcaban. Y en ellas se en
las ideas de delito y dn operdauva, duplicndose y acumulndose, de
eonf uoa, e1 propio ordene peca o Con su noc10n
SOciai m d'tstlnta,
qu e
meor
.Porque interesasen al orden con~aba.
c~sltaba una. autoridad eclesisti Soctal, n?. haba en efecto ni se ne
ctda Y pracucable de lijar ca m polmca con la facultad recono
tifice ni concilio, ni Ilion esta especie de categoras sumas Ni pon
H ay au t orr'dadea cuturalea
arca m estad .01 o paramento a ello acuden
' 18 r~ tgtoaas Y las jurdi~as, que, vincu
Delito y pecado 65

ladas a tradiciones y textos, proceden a ello. Con esto la fijacin nun-

ca enteramente llega ni. tiene realmente por qu. El ltimo juez,
el ltimo sacerdote, mantiene todo el poder de estimar la existencia
de transgresin, pero dentro de una doctrina, que es la ley, que es
la religin y el derecho. No tiene la facultad de definirla, o el poder
realmente no lo tiene, como tampoco el pontfice o el rey que, ltimos
por otro extremo, soberanos se decan. La infalibilidad es dogma
del siglo xrx.
Lo que no hay es una religin por una parte respecto a ]a que se
definan los pecados y un derecho por otra en cuya relacin se
determinen los delitos. Tampoco existe una potestad eclesistica de
un lado estableciendo los pecados y una poltica de otro haciendo
lo propio con los delitos. Las mismas intervenciones de unas v
otras potestades ya, de una parte, se conciben de forma declarativa:
de otra, pueden indiferentemente extenderse a la criminalizacin
del pecado o a la recproca del delito. Un monarca, que se dira
cosas como catlico o como cristiansimo, mantiene la condicin
sacra que decamos, pero no es por ello que llega a pecaminizar el de-
lito. Lo hace porque declara: se pronuncia sobre algo que entiende de
otro modo dirimido. Las frmulas mixtas que en manifestaciones
penales llegaron a ser de uso, declarando los reyes por ejemplo tan
grandes pecadores como delincuentes a los matrimonios de prctica
sodomita o sexual no procreativa, ya se toman hoy como expresin de
un poder cuando ms bien signo de otra cosa eran: sometimiento a
una tradicin o cultura. No son ellas, sino stas, lo que incrimina.
Es la cultura heredada la que entonces determina. La idea de
que, y aparte el modo, la sociedad actual lo haga, no entra en el
horizonte todava; y no se entenda que lo hicieran sociedades ante-
riores, sino unas intervenciones divinas en la historia humana. De
ah, la autoridad. Las transgresiones no se decidan. Los mismos cam-
bios de consideracin entre conductas ya precisaban, antes o al
tiempo de la decisin poltica, una revisin de cultura, sin la cual
nada arraigaban. Los jueces los desatendan. Eran tambin. de pro-
ducirse secundarios. Los delitos venan en lo sustancial. como los
pecado~, fijados. Unos como otros no dependan de autoridad social
o poder humano constituido y en ejercicio. El derecho, como la re-
ligin, se determina entonces a travs de una re\elacin q~Ie se pro-
duce mediante la conservacin de textos y la mampulanon de tra- .
dicin que de ellos se generara. . .
Durante siglos cuando en trmmos ms tericos se aborda el
capitulo penal, re~lmente poco se distinue. Vyase el tratamiento
ms genrico de la pena en autores del XVI y el xvn y se encontrar
una nocin expresamente vhda para el deluo Y para el pecado.

o
66 Bartolom Clavero

Bajo el mism? .concepto podr. tratars~ la ~ena legal as dicha porque

el texto tradtctonal la dete~mma; la JUdlCwl o arbmana que puede
el juez decidir; la convenctonal o establectda para el cumplimiento
de obligacio_nes por las ~artes. interesad_a~; la voluntaria o de impo-
sicin propta como pemtenctas de mento, merecidas siempre; la
sacramental o de penitencia ms ordinaria. Todo es pena que purga
culpa: mnis legis transgresio facit dignum penae>>, como repe-
tira en su Tractatus de Legibu ac Deo legislatore, tratado de las
leyes y del dios legislador, Francisco Surez. Y no se piense que la
lex es la ley o lo que por tal ahora pueda en tenderse. La ley es todo
el orden, tanto religioso como jurdico, con su determinacin tradi-
cional. Deus legislator: Dios lo determina.
Pecado no es asunto de teologa, o de moral si se quiere, y de-
lito de justicia, sino ambos de ambas, de la ley con todo su des
pliegue: ley eterna, ley divina positiva, ley natural. .. y leyes huma-
nas, como niveles graduados y comunicados, no super ni yuxta
puestos. El pecado y el delito se conocen por la ley ltima, la humana
ms positiva, pero no porque en sta se determine, sino porque
en ella se registra la determinacin de los grados anteriores. Y a vale
en la medida en la que cumpla este concreto requisito. La fuerza
del orden proce~ia en~onces de una composicin que era pr~cto
~.cultura y no mvenctn de poltica. Y ya obliga; vinculados a tra
di~tn Y. a texto, dependiente su propia posicin de ellos, ni pon

t
t1fice1 ru .reyes, ni telogos ni juristas, estaban en realidad investidos
ca~dad decisoria de este alcance. No determinaban ni qu
loa~-ddi\ito ni qu resultase pecado ni cules, sustancialmente, seran
y x: ""' toe Y loa pecados.
;na c~n que, ha adquirido forma desde los siglos Xll
Por aqul"':lo lue que ~un plenamente opera en el xv1 y el xvu
la cultu~ esta~ comte~za a caducar. Pero no tampoco porque
Ilustracin, entttdo.ecambte .. Durante la poca que se dir de la
mitado el m,_ ...,_~-en e~~~glo XVIII, ser todava algn sector h
slo de una ...-- acuela
---ra ffib1 """"r 1as d'tstmc10nes.
An se tratara' ta n
aparezca; para anta, que ~pero a nosotros nos bastar con que
tar d dato de que la~ re.sult.a !a Espaa del Barroco, resa}
en un horizonte ni ~ 01 extstta. No habra entrado todavia
O.,sde finalea 4el ~ mental.
, zar en efecto a Nrpr por ~ en ~tores muy restringidos comen
lciacin entre peclldo y delito C:Onttnente europeo la idea de diferen
)religin Y derecho. Ea .... COtnol Parte de una ms general entre
ser desde luego balad!. t.. 0que CUestin por aquf llega y no
ct'n se rea 1'tza ae encontr.-obra
ent en1 1 que el intento de . distin
re 11 m4s significadas y temidas
Delito y pecado 67

antes de las revoluciones liberales. Seran ya entonces bien famo-

sas desde unas ms concienzudas como las Institutiones lurispruden-
tia~ Divinac o fundamentos de la jurisprudencia divina de Christian
Thomasius, de 1688, hasta otras ms volanderas como Dei delitti e
delle pene, los delitos y las penas, de Cesare Baccaria, de 1764.
Otros seguirn, todava durante un tiempo a la contra.
No son los concienzudos los que conservan siempre la fama,
pero Thomasius ya la tuvo con mrito sobrada. Se encuentra con
razn durante el XVIII entre los juristas que no slo en el mundo
del derecho temor desde luego despertaban. Entre 1688 y 1705 hizo
cosas como las siguientes. En sus referidas I nstitutiones intenta re-
ducir a humanidad la pena, esto es, definirla como cuestin de un
derecho humano con su entidad propia, quedando la inspiracin
divina para el orJen de los pecados y su expiacin sin inters social
tan directo o sin importancia ya especficamente jurdica. Otros es-
critos suyos buscan la concrecin. De crimine bigamiae aborda esta
conducta de simultaneidad matrimonial sobre criterios de orden
precisamente social antes que del religioso tradicional respecto a la
propia institucin afectada. An haeresis sit crimen, si la hereja es
delito, lleva a la respuesta negativa por dichos mismos supuestos.
De crimine magiae, del delito de magia, se conduce en la misma lnea.
De tortura ex foris Christianorum proscribendi, de la proscripcin
de la tortura entre cristianos, anuncia su conclusin. Son exacta-
mente concreciones de aquel principio de distincin entre derecho
y religin, delito y pecado.
Y siga advirtindose. Son novedades, rigurosas primicias. Son
esfuerzos pioneros stos como el de Thomasius, que otros como
Bedcaria divulgaran. Hasta ahora, hasta este momento, ni siquiera
ha estado planteada en la materia la distincin, mantenindose de
diversa forma, con todas las teoras, una comunicacin de fondo
entre religin y derecho en este orden de la incriminacin y penaliza-
cin. Todava esto durante un tiempo seguir, y luego durante otro
resistir, pero el mismo debate ya est abierto. Ya existen las ideas
para una concepcin distinta del delito y del pecado. La propia in-
distincin tradicional podr devenir ahora confusin, esto es, empeo
por seguir vinculndose categoras cuya idea de independencia ya
est presente en la cultura. Pero a nosotros ya sabemos que nos
interesa la nocin no exactamente confusa, sino indistinta, tradicional.
Advirtase ms. La delimitacin ante todo intenta realizarse res-
pecto a unos peculiares delitos: bigamia, hereja, magia ... No se encon-
traban entre los que Weisser consideraba tales, aunque sf desde
luego entre los que Toms y Valiente contemplaba. Por qu stos?
Podd decirse que por la razn de intereser ms cercanamente a la
68 Bartolom Oaver(_

religin, quebrndola, im~ugnndol~ o hacindole la competenci,

Ciertamente. Pero hay mas. Tamhten tmportahan. ,. mucho ent
ces, a la sociedad. De aqu su m_ismo inters. 0-unqut' no son ,:~
poco cuestiones separadas. Todavta el orden sonal contaba con una;.
bases religiosas cuya defensa naturalmen.te pasaba por la tipili
cacin de delitos tales y por su consideraC!on de Importancia. No'"
un asunto meramente terico el de su discusin. La misma distin.
cin entre delito y pecado es ahora una teora que viene a contra.
ponerse a la realidad.
Y era con ello una teoria de evidente significacin prctica. El
motivo de las instituciones de Thomasius va era el Je la distincin
entre religin y derecho o el de la separaci.n de la primera dd mbt
to del ordenamiento social compulsivo por razones que sus mono
grafas mismas grficamente ilustraran. Que la religin informJSt
el orden ya habia llevado a consecuencias tan extremas como b
de penalizacin de conductas sin entidad fuera del propio terreno o
sin resultado en si de lesividad social, conductas que ahora pueden
tenerse justamente por ilusorias, como la magia o la hrujera. Tam
poco una religin era ajena a que se hubiera buscado la confesin o
auto~riminacin elevndose a procedimiento principal uno que ahora
precisamente parece tan poco fiable como el de la tortura.
Pero tampoco se trata tan slo de consecuencias extremas como la
de perse.;ucin Y.condena de inocentes. La cuestin afecta a la propia
:~:::mn consti~~t!va de todo el orden social. No son posicion;s
dichotasa la religion o que tampoco valoren su posible contnbuClon
de orden. Lo son que comprueban que la supeditacin reltg10sa
v..:k,k:b"".:'ete coactivo, el derecho, radicalmente lo lastra, lle
dad pW:tic:a \ . slo ahora ya parecen verdaderas cotas de muuh
mayor eficacia te or~ .~e coercin es el que se quiere para una
sea 6bke por' ton l:,"'1~ihdades nuevas, independizar, sin que ello
viejas, abac:! '!: ~stna religin venga luego, con actualidades
~ que loa delitos ~'::,.Y aho~a bien distinta aportacin. Se trata
p1a COnoepein del orden Y~ dlr~ctamente determinarse por la pro
la precisa il!ltervencin Soctal, Sin servidumbres de tradicin y con
. , "-" la ofinnacn
Cl~n. mewa no , de1 poder poltico en su tiplca
entonces
bl~n ~~ora, COI11U edicin defi ~olo terica de ste. Como muestra
Gu!tlc de Giavanru. TareUofiltiva de 1976, la Storia delta Cultura
~dlgo penal, hasta el lllome~ es e\ camino que conduce hacia el
tm~ensable. . to no slo inexistente sino incluso
Era cuestiII ~ ~tuJa Ptktica 1
e~tre derecho y ~ebgin, entre del' a ms que secular de indistincin
sible de Beccar1a, o bsquelt 1 Ito Y Pecado Vas b , ce
a CUestin e a o ra mas ac
para hacerse la compro
 Delito y pecado 69

bacin por escritores intermedios como Montesquieu o como Vol-

taire. Era extremo que interesaba a los propios basamentos de un
orden de procedencia medieval y todava en lo esencial vigente. Que
es lo que aqu nos interesa. Ha pasado este sistema sustancialmente
inalterable por los siglos xvr y XVII. Todo lo que anteriormente se
dice 0 ya en su momento se dijera Renacimiento o Humanismo
cancelatorios de unos tiempos medievales, no ha servido para poner
siquiera la cuestin. Slo ha llegado sta con la Ilustracin, o tras la
revolucin inglesa de la segunda mitad del xvu si se quiere ampliar
la perspectiva. Pero no antes.
Sospecho que una sensacin de incredulidad en este punto puede
levantarse. Por mucho que estn de moda las largas duraciones, y
ms an si lo son de mentalidades, esto parecer demasiado. All por
el siglo xvr, en la poca de un renacimiento humanista, esto es,
versado en unas ciencias sociales que ya comenzaban por la recupe-
racin de una romanidad precristiana, cmo es que no llegaron a
ponerse en cuestin confusiones como sta entre delito y pecado, o
en general la de derecho y religin? La impresin que suelen ofrecer
los historiadores, los profesionales tanto como los aficionados, ya
parece justamente otra. Obras justamente acreditadas como la de
Jos Antonio Maravall, con sus gnesis de la modernidad, nos han
acostumbrado a ver de otro modo las cosas. Concretndose ms:
No surge ya un humanismo en su sentido ms sustantivo con su
natural desvinculacin religiosa del derecho? No se debaten contra
l a la defensiva los propios intelectuales orgnicos del barroco, y
precisamente los espaoles, pugnando por mantener la misma comu-
nicacin entre sociedad y religin?
Cierto es lo segundo como incierto lo primero. Conviene obser-
varse ms de cerca, conforme a los supuestos y horizonte de Ia
r.poca. Tampoco estamos ante un fenmeno espaol; sera si acaso
catlico, de la cristiandad no reformada o no pasada por el protestan-
tismo. Y ni siquiera solo. Las iglesias han podido escindiese entre
s, pero menos de una religin y de un derecho. No hay humanismo
sustantivo en ellas. Han podido revisarse los corpora y depurarse los
biblia, pero precisamente porque su principio de autoridad se man-
tiene. Se multiplicarn teoras, pero sin afectarse de momento al para-
digma. La autoridad poltica de una sola iglesia desaparece pero ya
sabemos hasta qu punto no era esto lo primario. Independencias
eclesisticas no la suponen ni traen del pecado respecto al delito o
del delito respecto al pecado: de la religin para con el derecho ni
viceversa.
El cambio, que alguno hay en efecto durante el renacimiento
dicho humanista, es otro, y menor. Empecemos por nombrarlo. como
70 Rartolom C!avtro

en la poca ya se hada: se trata del maqliilleli.<mo, llamado e

ces tambin ms impersonalmente estatismo por (irar sobre la ~to~
de estddo u oc~rrencia as denominada .. El individuo, Macha:~~:.
tampoco ahora mteresa, smo lo que baJo su nombre corriera. lm.
porta el motivo ltimo, una obsesin verdadera en la cultura, 0 sub.
cultura ya mejor, del tiempo denominado barroco para con este
sintagma: la razn de estado. No se entenda en ello alguna parucu.
lar conveniencia de una institucin poltica, sino una ms general
circunstancia de la accin humana: circunstancia precisamente de ex-
cepcin o suspensiva. Convendr explicarlo, pues realmente el asun-
to afecta a nuestra cuestin.
Estado~s_cl objetivo y no el sujeto de la accin. Para el estatis
mo habria ocasiones tan excepcionales como para que la conducta no
debiera atenerse al orden de religin y derecho estahlecido, en las
que conviniera cometer un acto que normalmente implicara delito
Y pecado. Un sacrilegio, por ejemplo, o un asesinato, o una masacte,
o la. organizacin de un grupo terrorista. Por el beneficio que esto
pudiera reportar a muchos, alguien puede que se vea a ello precisado.
Es ~sta la razn circunstancial: de estado. Y a se entiende que sern
~mente figuras pblicas y en cometidos de alcance colectivo
~~~
. ---
te!'tlan e_nco~t~arse en tamaa tesitura. As los prncipes
heria tncmmnar por algo que desprendidamente hacen en
mt=::o Y
Ra%6 dprovecho com'un. Es e maqmavehsmo . que aqm rmporta

y conru.:o~ ":tef 0 es est~ de excepcin, de suspensin limitada
0
diriga a la conc .:edearntento. e~tablecido. Esto int;~esa. No se
principio de o r :dif una. distinta normalidad pohuca o de un
supuestos, a la liberac1:.nt~, Stno a su inaplicacin en determmados
r~.a era el del orden :~a~ de acciones. Su supuesto ?e rete
rehgt6n y derecho En nstttutdo, con todo su mismo coctel de
se sintieron atacado. ~y en otro su posicin incida. Una Y otro
mente se diatingula. 'ta ntre ':'na Y otro ni ofensiva ni defensiva
di '6n cuesll6n er di
mts~~ _r 1!1 ~ aabia por Parte at stmta o ms interna. e a
D 1
deftntct6n ms directa y primaria guna prescindirse para la propra
Y ello pese a que el P"""' do! orden socral
d
tancta e q?e
la -" --,.10 eatat
"'-ligin est tonsti tsrno se desarrolla sobre la cons
den. Eran tiempos de I!Uetru reli . tuyndose en un f d desor
Hubo esfuerzos por au- l!losas con 1 . . actor ~, .
de un orden por encuna . .--ane la situaci 11as esciSIOnes eclesiasncas.
de esta . n egndo in
que asi surgi el trmino ~- qwebra. F 1 . se a a concepc
. "" 11111 co ue a tdea de 05 polttcos,
stderarse una vanante eatatiata S trtente que vi
y menos laxa, ms franca y ~ !>O~id6n era 0~~ ent~nces a cod~
ta, sin poder tampoco preocindir dedntca, Pero, 1 a, mas ordena
la tombin 86 que nos rmpor-
ac1 n entre religin Y
 Delito y pecado 71

derecho. Afirmaban ste, pero tambin aqulla, aun con intentos de

reducirla a un denominador comn de base bblica. Ya las incrimi-
naciones, comenzndose por la de hereja, sufriran la revisin; ya
tambin se someteran a debate los procedimientos, incluido el del
sacramento, menos todava la prueba, de la confesin. En todo caso,
aun con sustantivas modificaciones, no dejaba intrnsecamente de
mantenerse la funcin religiosa. No cambiaba el paradigma.
Existe una historia, recientemente reconstruida, en la que este
gnero de implicaciones puede privilegiadamente apreciarse. Me re-
fiero a El regreso de Martin Guerre que primero ha sido pelcula,
con guin de Jean-Ciaude Carriere, direccin de Daniel Vigne e
interpretacin de Grard Dpardieu, y luego libro ms cuidadoso de
la historiadora Natalie Zemon Davis, diligentemente aqu traducido,
en 1984. A veces, cuando es factible, la microhistoria de personajes
menudos comunica mejor unas realidades. Este era el caso de un
pleito en el que justamente se manifiestan estas cuestiones no slo
de derecho, sino de religin tambin, entre _tradiciny_reforma.
Entre la una y la otra, el paradigma todava no cambiaba. Entre
rcligin y derecho, nadie distingua an funciones, pero la posfcin
lrrulicional-se senta pese a todo y con razn amenazada. Tanto el
estatismo como el politismo, si no ponan en cuestin la indistincin
bsica, tocaban a puntos bien sensibles del ordenamiento tradicional.
A sus principios de autoridad tanto como a sus determinaciones con-
cretas afectaba que se admitiese la suspensin singular y la revisin
particular de incriminaciones. Y ya se reaccion. La subcultura com-
puestamente jurdica y religiosa del barroco no slo se define por
unas coordenadas de continuidad con la tradicin medieval, sino
tambin por estas abscisas de referencia a unas novedades modernas.
El antimaquiavelismo la define, con su voluntad de reforzamien-
to del vnculo entre religin y derecho. Rax6n cristiana de estado
ser la suya, no haciendo siempre ascos de la misma idea de suspen-
sin cuando de la defensa de la propia religin v de su incidencia en
el orden social se trata. O, dicindose mejor, excepcin no se admi-
te; segn podremos constatar, unas mismas consecuencias de esta
expresa sinrazn con la de legitimacin del homicidio, tenan su
entrada bien lgi~a en la propia doctrina tradicional. Y 6ta. con todo
se reafirma. La nocin de pecado, subordmando a la de deltto, como
norma se refuerza. Ya este mismo nfasis caracteriza 11 la subcultura
del barroco incluso frente a las propias concepciones medievales de
procedencia.
No es una subcultura espaola. Sigue siendo europea, o Clll'IICt~
rfstica de determinadas latitudes que no tienen por qu.! singularizar
72 Bartolom Clav~ro

el espacio entendido ahora por Espaa. No slo porque entren otros,

como Portugal, o como buena parte de !taha, o como zonas tambin
continentales, y tampoco slo todos ellos los de la monarqua dicha
entonces catlica y luego espaola, sino tambin porque la reaccin
y el impulso, la fuerza y el aliento, fue ante todo eclesistica, de la
iglesia de tradicin medieval que catlica tambin se deca. Estamos
durante el barroco ante la subcultura postridentina. Era el posma
dernismo de entonces.
La misma historia de la teologa suele ofrecer la pista. A la ins-
piracin contrarreformista, esto es, no slo contraprotestante sino
tambin contrapoltica, del Concilio de Trento, ya dicha historiogra-
fa nos dice que respondera el desarrollo de un determinado gnero
literario, el de la teologa moral, especialmente presente por latitu
des castellanas, portuguesas, italianas y flamencas. Sera algo caracte
rstico de estas tierras del barroco. Consista en un tratamiento de
las cuestiones ms generales del sistema y la accin sociales desde
supuestos religiosos. Tambin se le dice segunda escolstica, siguien
do por lo visto a una primera. Reaviva ciertamente a estas alturas
planteamientos de escuelas de formacin medieval.
Qu tipo de ttulos en este gnero se escriben? Entre los ms
cor_nunes: De, iustitia et iure, de la justicia y el derecho, que ya era
eplg~afe de titulo del Corpus I uris Civilis. El tratamiento puede ser
r~hg10so, pero .el paciente es jurdico. Y a ello vamos. He aqu una
ltteratura que ~ncide _religiosamente en el derecho. Lo hace a efectos
nada especulativos m por rne)or dec1r . cognoscitivos
.. Segutmos
. en
1os terrenos de una cult d ' , d l
" dl ura ya e por SI preceptiva Se trata e a
rmsma pos1c1on e orden 'd' d .
.
1os asa1tos renacentistas A)Utt' 1co, o e su reposicin religwsa tras
ms netas de las relaci~ne;~ 1 a~arecen a~gunas de las presentacw~es
Los tipos concretos men tntttnsecas VIstas entre pecado y delno.
junto se revitaliza. os se tratan, pero ya la composicin de con
La aparicin de estos gneros d l .
miento de la materia social suele t eb~ evac1n teolgica en el trata
de distincin entre religin y dam hln tenerse como otro principiO
. 1uso por su historiograf'
asegura 1nc erecola .
p meJor onenta d a se nos
forma defensiva de restablecer el '~ ro ya es lo contrario, una
ocultan su posicin. Antimaquiavel~:~cu 0 Los mismos autores no
se trata. Y no hace falta que entremoas se declaran. De la reaccin
, ya 1as tenemos. Por part'd
ver se tratana; sensusn. Ciones pues de vol-
afirmarse que la cultura catlica del barr'ac" doble puede finalmente
queda justamente situada en la larga dura 0 &; en ella una hispana,
siglos medios y an resistir a las luceo. Cl que arranca de unos
 Delito y pecado 73

y ya es hora de que pasemos a contemplar ms de cerca delitos

y pecados concretos de aquella barroca sociedad. Vamoslos con or-
den, conforme a mtodo, segn la apreciacin del propio tiempo.

11

Cules conductas merecan la reprobacin mayor, la persecu-

cin ms sauda y la penalizacin ms extrema, de aquellos tiempos?
Qu se criminalizaba entonces? Veamos en efecto la visin del cam-
po penal que se ofreciera por la cultura social dominante en la poca,
por la doctrina jurisprudencia! como por la enseanza teolgica, por
tratados procesales como por manuales inquisitoriales, por formula-
rios judiciales como por guas de confesores, por prcticas como por
catecismos.
Hagamos un cuadro significativo hasta el momento de la apari-
cin de algn delito ms homologable, de alguno que ya lo sea para
aquel mismo criterio de sentido comn que aplicaba la sociologa
histrica. Lo que por delante site la historia de una cultura, de sta
latamente jurdica, ya resultar bien representativo de las caractersti-
cas de una sociedad. Advierto as que el cuadro ser incompleto, no
slo adems porque no cubra todos los actos considerados entonces
ilcitos, sino tambin por la razn de que, dentro de la zona contem-
plada, alguna seleccin tambin se produce. Vamos a la considera-
cin de ciertos ndices.
Delito y pecado ms grave: la lesa majestad, humana y divina,
el de la majestad lesionada o el de lesin de este valor, maiestas,
q_ue as se considera el supremo. Supremos o soberanos se dicen sus
tltulares: monarcas y dioses, o un dios con su corte. Tambin el
monarca comunica su majestad a una cohorte. El trmino y una pri-
mera consideracin de valor lo prestan textos romanos del Corpus
I uris Civilis, pero durante la poca medieval ya se ha producido un
notable desarrollo de este captulo penal, comenzndose por su ins-
piracin de religin y extensin a ella. Hay una slida monografa,
de 1974, sobre el mismo: Crimen Laesae Maiestatis de Mario Sbric-
coli. No est en latn, sino en romance, como ya revela un subttulo:
Il problema del reato politico al/e soglie delta scienza penalistica
moderna.
El problema del delito polltico a estas alturas de los umbrales
modernos es ante todo el de no serlo, poltico, sino personal y trans-
personal a un tiempo. Protege personas, como las del rey o sus fami-
liares, pero porque ampara los valores que encarnan. Sus imgenes
y slmbolos cuentan con la misma proteccin. Es el delito ms grave
74
Rartolom Clavt\IJ
el de daar una figura del monarca o, desde este punto de vi 1 d
aten~ado contra su tmagen, acunar - mone_d a f a_lsa. Lo es tanto scomo
a'
asesm~rle, al rey, o como yacer con la t~cma: Es .la lesa majestad que
se decta humana, pues, tocando a rcltgton e tglcsta, se le sumaba ott
ms especficamente dicha divina: la hereja por ejemplo o tales tipo:
de ataques frente al obispo que tambin se dice soberano, el de Roma
o contra los smbolos de su soberana. Era un mismo delito. '
La lesa majestad, la majestad ofendida, la majestad lesionada, ya
se trata de la proteccin de un valor tan simblico como, entonces,
poltica y socialmente operativo. Este tipo de delito llega a proteger
tambin a los delegados o representantes de los propios soberanos o,
podramos decir, funcionarios suyos. Y con un argumento que sigue
apuntando siempre a un principio ltimo en la concepcin del orden
constituido: son tambin imgenes suyas; representan su persona ~n
el sentido, como entonces se explica, de que interpretan a algun
efecto su papel o de que constituyen sus miembros. He tratado el
argumento en Tantas Personas como Estados libro de 1986.
El campo al que puede extenderse este 'delito de lesa majestad
es amplsimo, pero sin perderse nunca conexin con el valor bsico
q~e se protege Y de cuya consideracin la gravedad procede Las
mtsmas leyes particulares de los monarcas concretarn supuestos,
pero Y~ tambin en la lnea que decamos menos creativa o ms regla
~ntana respecto a una doctrina que realmente viene definindolos.
preocupan lgicamente de especificar aquellos que ms directa
mente
la 1 les . , tocan ' los de vertiente
. po1" . qmera
ttlca. Quten . '1
1 ustrarse
con
d . ' pued e acu d'1t a su extensa ley que abla de la
re acton castellana
traicin
. sobre
bin que no
1 e1ahde reco gerse en 1as recop1lactones
mod ernas. Tam
la Historia edec~=oT ,:r,i~~adbuena .i~westigacin, publicada en 1971:
Aparecen aqu acci e Aquihno Iglesia. .
comn de Weisser el one~ que ya seran delictivas para el senudo
cesa. Pero para n~estr';:ehlnat~ de un rey o la violacin de una prin
porque atentan el uno co~~torlado_r estos actos constituiran delitos
unas personas. Los valores ra a VIda Y el otro contra la libertad de
consi?eracin la misma grad:C~ad~dos seran stos, viniendo de su
el pnmer caso. Mas nuestra l gravedad, mayor lgicamente en
No haba aqu delitos contra ,~c~hlo ea exactamente la de la poca.
contra un honor y una honra e a o contra la libertad Los hav
sona, contra principios de co~~~~tr~6valorea transcendente~ 8 la pe~
orden social. . UCI n no olo simblica del propio
Y de aqu VIene la consideracin d
como para otro caso, extrema para conduRtavedad, m6xima para uno
una persona y ~1 dao a una imaRen paa~d' que, entre la muerte de
ose Por actos de traicin
 75
Delito y pecado
mientos de hereja, hoy desde luego nos mereceran muy dis-
y pensa . .f. . , 1 d d 1
tinta calificacin. Lo sigm I~auvJoJno1 esta1 en 1 a con e~a eC a con
ducta sino en el valor en vatu e cua se e anatemi~a. omo e
lor es la majestad, los deJaos contra la vida de quienes no la
v~carnen 0 representen, del comn as de los mortales, de momento
;odava no comparecen o no se hacen acreedores de esta considera-
cin de gravedad.
Siguiente escaln: los delitos contra la naturaleza o determinada
idea de ella, lQs actos contra naturam. Y ya comienzo sealando el
valor, esta dicha naturaleza. Tras el principio de orden social que se
encierra en la idea de majestad como primer valor protegido, ahora
viene ste que parece de un orden natural y que tambin resultar
desde luego social. Estamos esencialmente ante pecados y delitos, o
conductas consideradas tan pecaminosas como delictivas, en el campo
sexual. Pasamos a un orden domstico que, no menos que el religioso
y el poltico, constitua a aquella sociedad.
Estamos ante cosas como la bestialidad y la sodoma, y sta no
slo la homosexual, sino tambin y muy particularmente la que se
comete dentro del matrimonio en cuya intimidad ya veamos cmo
se entraba. Nos encontramos ante las que, recurrindose a eufemis-
mos, se llamaran las posiciones no naturales o, vinindose a siglas,
podramos denominar las PNN. En la poca tampoco con muchos re-
milgos se andaban; se deca de lo que se trataba y se sealaban con
suma franqueza las razones del tratamiento. Ya se escriba en una
lengua, una especie de latn, que slo resultaba accesible a los enten-
didos, comenzndose por los clrigos. Por el instrumento lingstico
no dejaba de pasar el mismo control de autoridad de una cultura.
El Pecado y el Miedo de DelmJ.!. utiliza la manualstica de con-
fesores para recomcrlr ranking de los pecados del sexo. As
resulta: bestialidad, sodoma, otros actos y posiciones intersexuales
contra natura, masturbacin, coito interrupto, incesto, violacin de
monja, de casada, de virgen, relacin sacrlega voluntaria, adulterio
doble, etc., determinando por supuesto el orden de los factores el
dd producto, la penitencia. E igual o una misma es la gradacin de
los delitos. Pero adase a ambos efectos una cosa: no slo es cues-
tin de grado, sino tambin de calidad; hasta el mismo coi10 inte-
rrupto llegan las conductas que se juzgaban contra natura. La lnea
de unos pecados que se decan mortales, por conllevar pena de muer-
te eterna, era ulterior, pasando bastante por debajo o condenando
ms conductas. De otras muertes y de estas penas va hablaremos.
1Cu" era el valor pr01egido? Qu era la ""lt~ra? La respuesta
es fcil: el orden de la procreacin. Estrictamente esto. Acto no na-
tnra1 es todo AQuel uue. utilizando !IIUS mMios. no !lie encuenr~ sin-
76 Bartolom Claver(l

gularmente dirigido a tal objetivo. Y entonces se era consecu

, . . L
con su 1og1ca siempre, con a nuestra nunca. a masturbactn ma
ente
lina entraba en el captulo mientras que la fornicaon simple, e~~:
solteros sin votos religiosos, no lo haca. Era mximo delito y pecad~
lo primero y no lo segundo. No se protege aqu como valor la insti.
tucin cannica del matrimonio sino el orden tenido por preceptiva.
mente natural de la procreacin humana o, mejor segn todava
veremos, de darse ocasin con la emisin ordenada de semen a una
creacin divina, la del alma. El acto contra natura explcitamente era
el desperdicio voluntario de la semilla.
Los principios se tomaban en serio; no son el subterfugio o la
racionalizacin de una pura represin, la maestad de la poltica y la
naturaleza de la sexual, como hoy suele dar por entendido, cuando
no lo hace teora, el historiador escptico. Ya deben disiparse de otro
modo las mismas perplejidades que puedan provocar sus llamatlVos
contrastes: intransigencia frente a la masturbacin masculina y tran
sigencia ante la fornicacin simple; contra la naturaleza con sta no
se pecaba; si era entre novios, en principio incluso se identificaba
con un acto religioso, el de la misma consumacin del sacramento
del matrimonio; y con prostituta lleg no slo a tolerarse sino inclu-
so a f?!llentarse por poltica contraria a la homosexualidad masculina.
yamble~ lo haba, contraste si se quiere, entre homosexualidades;
as _mu!~res ya gozaban del beneficio de una duda: la de si con la
""c1tac1?? sexual emitan o no su propio semen preciso para la
generabclon; faltaba la evidencia del pecado contra la naturaleza. No
eran
p 1roma los principi
. . .
os, aunque tampoco faltaron ngonstas como
asea qu~. no _supieron exactamente verlo
Y cahhcac1ones o dese l'f' , . y
debemo h bl 1 b a 1 ICaclones teman sus consecuenCiaS. a
1
a aragotam indela
mo alcance de las grada .
tra la majestad y stos :n:s. r .
s penas para poder apreoar e mts-
a estos efectos aquellos delitos con-
reja. A efectos de canden~ ~~e a nat~rale~a ocupan una posicin pa-
man atrociora crimina 0 d~lito nen a tnclulrse entre los que se llama
cacin meramente retrica 0 t~nen~mes Y atroces. No es una califi-
calificativos que traen precisas co~ 0 mor_almente reprobatoria. Son
to finalmente a la pena como prev"~,cuenclas jurdicas en orden tan
p . amente al pr
nmero respecto al proceso Propt oceso.
tum est leges transgred, en 1~ persec e~en:rrnitatem delicti lici
por atroces ni el derecho establecido at~cl En e los delitos tenidos
j~ristao ~~dievales de mayor autoridad,' s::t~l:a ~xpresi6n de los
sigue repm~ndo y aplt~ando. Con sus consecuencia/ CBalfo'. que se
de acusar, Incluso los mfames, loa excomulgados 1 ua qutera pue
ordinariamentt no tenfan acceso al juez. Se acent~a os e~,~lavos que
en ( ste la posi-

---------------~ .~
 77
Delito y pecado
cin inquisitiva o persecutoria que ya le es entonces propia; Se admi-
pruebas generalmente excluidas como la de testigo umco o la
den meros indicios. Toda confesin vale, incluso la sacramental. Cabe
espensin de fueros y otros privilegios procesales de los que goza-
b~n entonces las clases superiores. Se considera delito consumado,
como pecado cometido, la simple maquinacin o pensamiento. Son
regfas, o eliminacin de ellas, que rigen la prevencin y represin de
esta clase de conductas.
Y las penas. No se piense slo en la de muerte, que para la poca
no bastaba o no resultaba siquiera la decisiva. Lo mismo que no
hemos visto a la vida como tal todava penalmente protegida, tam-
poco su eliminacin es un elemento clave en el orden represivo. Que
los delitos enormes y atroces comportaban pena de muerte no era
algo que se discutiese; de aqu se parta. Pero otras penas ya se
aadan. Por una parte, la misma de muerte era agravable por pro-
cedimientos especialmente crueles de ejecucin, entonces en uso. Por
otra, haba penas que afectaban a valores de honor y honra que,
como ya hemos visto para la majestad y todava para otros casos
veremos, podan considerarse superiores al de la vida. Y en fin, en
conexin con esto, tambin poda extenderse la condena a la familia
Y descendencia del ejecutado. Un principio de personalidad aqu tam-
poco exista.
Todo ello se aplicaba acumulativamente a los delitos enormes y
atroces. La descendencia quedaba infamada, en aquel estado de muer-
te civil por el que ni siquiera se tena acceso a un juez. A ella tam-
bin le afectaba una accesoria como la de confiscacin total, de bie-
nes particulares y familiares. El honor que quedaba en entredicho no
slo era el individual del condenado. Todo un apellido, o todo un
linaje, resultaba reo. Y a as poda tambin impulsarse una represin
domstica, frente a la homosexualidad por ejemplo, que. con los
poderes que entonces conllevaba la potestad familiar. revesta un
carcter preventivo nada desdeable.
Con ello ya se contaba. Un homosexual de la poca es ms fcil
que acabara en la reclusin de un monasterio. como prevencin do-
mstica, que sometido a tal(nero de procedimientos y penas. Poda
ser tambin el tratamiento de la homosexualidad femenina. pero su
caso ya se ha visto que es distinto. No afectando directamente al
orden de la procreacin, en menos se le tenia ya por no constituir
con ello una relacin contre natura. La gravedad era mucho me-
nor, distinguindose realmente a estos efectos entre una homose-
xualidad y otra. Ambas eran iualmente conocidas, describindose
sus respectivas pr~cticas, pero slo la masculina merecla una consi-
deracin que adems compartla. bajo el trmino de sodomla. con
78
Bartolom Claver~

relaciones heterosexuales. La misma discriminacin de condu t

produca en materia de bestialidad y de masturbacin. E;a as 1~
masculmas,. atentatonas contra 1a natura 1eza, 1as que especialment n ''
se penalizahan. e
Las familias de patrimonio se preocupaban realmente entonces de
que este rgimen penal no les afectase en cuanto tales. Ellas tambin
legislaban. Dios era el ltimo o primer legislador, pero legislndose
con todas las subordinaciones hasta este nivel se llegaba. Fundacio-
nes o capitulaciones familiares que regulaban el orden interno de pro-
piedad y sucesin se extendan a previsiones de radical exclusin de
quien cometiese delitos, segn ya rezaban frmulas, como los de
hereja, lesa majestad y pecado nefando contra natura>>, esto era
homosexualidad masculina. Se tema tanto la infamacin como la
confiscacin.
Y entindase el sistema. No se pensaba as para su aplicacin.
en sus propios trminos, siempre directa. Tan terrorista no se era;
Y no slo se trataba, como respecto a la autoridad de la cultura qu.edo
apuntado, de que para dicha eficacia realmente faltase una admmts-
tra~i~n o un aparato de justicia, lo que era entonces tambin. de
pohcta. Tampoco era cuestin de que fundamentalmente se c~nhase
en el efecto ciertamente intimidatorio de la propia tipificacron tan
severa, c?mo pecados y delitos, de conductas. Tambin era asunto de
que el sistema estrictamente penal si como tal pudiera distingurrse,
no rera el. u'n"tco que .en su. campo operaba.
' La justicia no so'l o pasaba.
?ll blos Jueces. La m1~~a Iglesia los tena, pero la propia rehgwn pre
ca a ?~ros procedimientos que se entendan ms caritauvos de
compos1c1n.
b Gdranhpahrte de la prevencin e incluso de la represin se encau
zaa e ecoporelcam 1'' del
judicial. Lo ro io pod po re ~gloso con relativa neutra izacwn . ,
tenia su ver~e!te nat ocurru con una va familiar .que tambren
latorios del sistemr. No. !~~aban adems otros mecanr.sm~s modu
tambi~n, por ejemplo a 1 se te.nla por VIrtud a la JUStiCia, srno
ces no slo religiosa' sin~ \::::b~cta. Y1he aqu una doctrina ent}"
pecados, estaban para ser cond~ nd po hica. Los delitos, como 05
perdonados; las penas como la~a os,. per? tambin para resultar
igualmente para condo~arse. No se r;,"nneb~las, para aplicarse, mas
por el propio entendimiento religiosoogce a una cosa sin la otra vn
si irremisible. Mediante la justicia sine ~t~a culpabilidad humana en
la satisfaccin. Era necesaria lo gra~ia. No :l rde_nc~on_es, no cabra
data sino ta"::bin la r:nisericordia paternaliota 0debl~num1dacin tem~
glr la actuacin del atstema preventivo y represiv n :\formar y dtrt
No debe decirse que el ordenamiento penal era indic al e pensaba
z, lino que se
 79
Delito y pecado
concepcin y una realidad distintas de la
actuaba med iante una
efica5cia. s que entran en el campo de visin de la cultura jurdi-
oncosa 'l'P, ...
lo hacan en el de la sociO ogra. ara esta m siquiera
ca y que no d d'
hemos llegado al terreno. d~ un~s atos qu; pu Ieran me?sma~se.
Cmo puede medirse la tnCid~nCia aunque solo fuera de la mw.mda-
cin? Cmo la de la expectativa de _graCia? Pues hay mvesttgacwnes
de historia del derecho que a este genero de cuestiones precisamente
se asoman. As, editada en 1971, El perdn real en Castzlla ( sz-
glos XII-XVIII) de Inmaculada Rodrguez Flores. Era tesis docto-
ral dirigida por Toms y Valiente, como tambin, que aqu no menos
interese, la ulterior de Mara Paz Alonso sobre El proceso penal en
Castilla (siglos XIII-XVIII), publicada en 1982.
Ya hay estudios histricos bien sesudos sobre estos sangrientos
asuntos, comenzndose por la tortura, pero permtaseme especial-
mente recomendar la obra de un literato cuya traduccin precisa-
mente se anuncia para este ao de 1987: la Historia de la Columna
Infame que Alessandro Manzoni desgaj de Los Novios. No es una
novela, sino el anlisis de un caso no tan extraordinario del tiempo
del barroco y el espacio de la monarqua espaola. Guardaba an el
novelista adems constancia de las cuestiones ms elementales del
der~cho que aqu hemos debido comenzar recordando y a las que l
~edicaba, sabiendo exponerlas, su captulo. Religin mediante, cosas
~y que peor perciba, como el nexo entre sacramento y procedi-
mten_to o toda la sociologa preventiva y represiva ms general que
~o solo contaba con la justicia de este mundo. Pero tampoco el histo-
r1Iado~ ha .avanzado realmente mucho por estos terrenos. Ni siquiera
a rnrcroh1storia es un invento actual.
. Y cmo se puede ahora a mayor distancia penetrar en los meca-
DI~rnos de ajuste y complemento de los diversos rdenes de preven-
c~o1n Y represin, domstico, religioso y poltico? Afortunadamente
so o se trata aqu de ofrecer el cuadro de unos indicadores. Y ya
tenemos algunos. La masturbacin masculina es una atrocidad, lo
cual significa que de entrada merece la pena de muerte, lo que a su
1vez no quiere decir que se pretendiese eliminar, e infamar de paso a
as. familias, a todos los que la cometiesen. Y esto finalmente no
tnd1ca una ineficacia del sistema. Algo avanzarnos.
. Y cmo se sigue? Qu tipo de transgresiones a continuacin
VIenen? Pues llel!an....dcli.lo.s_~~_)~s que atentasen contra la hQnrl!
no constitutiva---ae-majestad,_y aqul la Cle los linajes honrados o de
lo.!_!!_bles. Llega lltes s honor que su vida, ya lo dijo a su modo,
no taretrico, Caldern. O ya hizo su advertencia tambin sobre
ello El Derecho Penal de Toms y Valiente: todo este tpico drama-
80
Bartolom a.,.,,
trgico no podr com~renderse si no se le sita en el contexto de
cultura mas bten Jundtca que nt era una peculiaridad esp - 1una
. o . .d d l o . ano a n1
coh.nstl~Ula una dcunoostf a1 pDara da eLpo~a, s1Fnbo se le entendiese en una
tstona qu~ oto avta a ta. es e . ucten a vre hasta Georges Dub,
otros tambten reclaman una htstona de esta mentalidad y sentimient
que no parece muy al alcance si, como suele en estas reclamacion;1
acontecer, la cultura ms especficamente jurdica no se tiene a la
vista.
En un terreno todava cercano a los de la majestad y la natura-
leza, algunas excepciones procesales, aunque no tantas, an se admi-
ten. La honra antes que la vida. Todos estos valores preceden. DeJe
mos hablar a un jurista barroco que presenta la ventaja, excepcional
entonces, de producirse en castellano. Me refiero a Jernimo Castillo
de Bovadilla en su Poltica para corregidores y seores de vassallo1
y para iueces eclesiasticos y seglares, un sujeto bien conoCld.O, Yun
tratado no mal manejable por un estudio algo ms que bwgraftco de
Toms y Valiente y un reprint tambin reciente, de 1978, con estu
dio preliminar de Benjamn Gonzlez Alonso. Con ple~a senedad de "
principios y consecuencias escriba sin esperar a Calderon cosas c?mo
stas: Por defensa de la honra es lcito matar a otro Y que la 1ama
se prefiera a la vida compruvase muy bien por las mismas eyls
del reino y no slo por la doctrina; <<no ay cosa ms estimada qu; 1~
buena fama y honra del hombre en este siglo pues se prefiere
vida Y a la hazienda,.; la reputacin y honra de un cavallero en due
se funda Y estriva gran parte de su modo de vivir es causa muy ar ua
Y grav~ima Y de estado y trae consigo gran utilidad y lustre Y acre
centamtento para si y sus descendientes.
Y a adems se ve que tan independientes no andan la honra pdr
su lado Y por el.suyo la hacienda y la vida. Pero no slo se trata e
que la fama .e vmcule a un estado social y con ello a unas postbthda
des patnmo~tales de casa o de linaje; tampoco se trataba tan slo de
que la m_f~mta conllevase la pt";rdida equivalente de patrimonio y nom-
br~ famthares. Es la honra un principio simblico y efectivo del
mtsmo orden, aunque de otra categora, que la majestad antes vista;
Y es el. valor en eate punto protegido. No lo resulta todava y en s~
la proptedad o tampoco en cuanto tal la familia. An no lo es, st
pued~ tras tod? e~to llegar a serlo, la vida. Lo es la honra como base
tambtt";n constitutiva del ordenamiento social El h 1 lo
luego, ya en distinto capitulo, la vida. onor as Y' 5
El. valor de un orden .ocial tambit";n le precede. Esencialmente
se encterra en 1~ penahzactn de .la clase de conducta que se enten-
dla por usura, alluada por estos mvelea. He aqul otra bater(a de deli-
tos par delante de loa que atentasen contra la vida. Y ea cominJ!ente
 81
Delito y pec*lo
nutrido. Constituye entonces p~n~lrnente usura, no algn exceso,
el puro lucrum o logro econorntco: logrero era el usurero, obtene
dmo de lucro; el beneficio corno tal es lo que se condena. Slo se
d~iten compensaciones justificadas, esto era e! inters, lo que media
~or gasto, prdida o t~abajo entre operaciones_ co~o ya expresara
e1 trmino: znter-esse, td est, non lucrurn se anadta. El resto cons-
titua pecado y delito grave. Lo cual en el Corpus Iuris Canonci se
fundamentaba con el argumento de que, no mediando dichos otros
factores, se trataba, corno en los prstamos, de un simple enrique-
cimiento por disposicin del tiempo, que slo correspondia a Dios.
Sera un delito contra el tiempo humano, valor divino.
Lo era. Atentaba contra el principio constitutivo de aquel
tiempo humano que se consideraba de valor divino. Dgase o no
que es la usura un delito contra el tiempo, advirtase en todo caso
que, como la lesa majestad y la contranatura, era un contradios. No
veremos esto en otros delitos, ni por asomo en el homicidio. Y era
una transgresin contra su tiempo, verdaderamente humano. Advir-
tase tambin que el enriquecimiento que con l se condenaba era
el puramente econmico, el mercantil y financiero: el beneficio. En
ningn momento otra cosa se someta a entredicho.
, Rentas, impuestos y servicios obligatorios a iglesias, rnonar-
qutas Y seoros no estaban en cuestin; no lo estaba su principio
de constitucin de una sociedad. Por ello durante siglos se tipi-
fica como pecado y delito tan latamente la usura y por eso tambin
en el debate ilustrado ser la suya, la de su licitud entonces, una
cuestin principal. Desde otra mentalidad, la importancia anterior
mal se entender; tampoco se haba tratado de una aplicacin a raja-
tabla; bastaba con la condena de principio, que sin excepcin se
mantena, y con una casustica de aplicacin, que realmente se haca
valer.
Sobre ello tengo un libro: Usura. del uso econ6mico de ~Ji.-_
giD._~-..,_de 1984. Iniciaba una-atropologa jurdica de
la historia europea de-a que este penal tambin constituye un capi-
tulo. Pero estarnos en una empresa colectiva y no debo distraerme en
planteamientos particulares que no se sabe adems entre quines han
merecido peor acogida, si entre historiadores o entre antroplogos.
Sigamos con nuestros delitos y con las posiciones de aquellos que
m's especlficamente los han acometido.
Delitos contra la majestad, contra la naturaleza, contra la honra,
contra el tiempo, delitos ms bien exticos, diflcilmente identificables
por la historia social del sentido comn. Vienen ya los que puedan
reconocerse? Ahora por fin llegan, pero tampoco estar tan claro
que se trate de unos delitos contra la vida. No arrivaremos todavla
82 Bnrtolom Claveto
a unos ilcitos que pudieran como tal identificarse por la subs d' h
~ociologa poco en el fondo histrica. Vamos a detenernos final0m1c '
, d , d , .
en este esca1on porque po ra to avra 11ustrarnos astan te. C
b entt
se considera penalmente la vida? Hasta qu punto como tal seml
protege? Qu delitos al respecto se tipifican? Ya sabemos que n:
resultan desde luego los primeros, pero, aunque slo sea para re.
unirnos con Weisser, algo ms conviene que sobre esto sepamos.
Y comincese por advertir lo que sobre la vida hasta el momento
se ha encontrado: que se puede lcitamente acabar con ella. No slo
se trata de la normalidad de la pena de muerte, sino de algo ms:
por defensa de la honra es lcito matar a otro>>, que deca Castillo.
Ya se sabe tambin de historias de maridos que as limpian su honra
o, mejor para la poca, de padres de familia la de su linaje. Tampoco
es slo dramaturgia. Si hay entonces un principio de entrada en el
captulo de la vida, ste es el de la licitud de la muerte ajena, Y no
su contrario.
Cj'ase alguna summa o enciclopedia del derecho de aquel tiem
po con la ventaja de su orden alfabtico, y bsquense sus voces de
muerte, tampoco muy dificultosas ni escondidas: Occidere, Occzdens,
Mors u Homicidium, por ejemplo, en la Summa Universi Iuris del
vasco Esteban Daoiz que tambin es del barroco. Qu se encuen
tta? que salte a la ~ista, por lo que se repite, ya lo siguiente: <<CCI
dere hcet. .. , occ1dere potest. .. >>, es lcito matar en estos o aque
\los supuestos, en estas o aquellas circunstancias. Llegan a mezclarse
casos de. muerte lcita de animal con la de persona; tambin entra,
~r medio,, la de esclavo. Y no lo decide un rey, como el castellano,
un ponuf_l~, como el de Roma, sino la autoridad de unos textos
Y u~s tradiciones. Sabida una cosa, conviene reparar en la otra.
N 1 atar en casos es licito, no slo al verdugo no slo al marido.
o o era en caso alguno atent ar en camb"lo contra' la maesta
d , con
tra a naturaleza, contra el honor 0 contra el t" . la defen
sa de esta ms que trinidad de valores lempo, es ~n . e la
vicia. He aqul otra lnea d d" .. 6 que puede ehmmars . ,
e lVtst n no
de e~1id ades: entramos en captulo donde slo de r d tambten
d g a os, stno 1 x
cepctn, en d que no juegan valores absola e entrada cabe a e
no lo era. Lo ser todava, a efectos m 1~to.s. La vtda daramente
contrar~mos an tipificados algunos d s mttados, relattvos? En
e !tos contra ella?
. Repasemos caso~, ya de muerte il!cita. Em
mtenzo: la concepctn o, en su v~rti~nte p~n t~ctmos por el , co
~ 1~ considera? Pu~ pr~cisamente sin ~tabk~ ~ ab?rt<;>. Como
con~xin qu~, hacindos~ aba!raccin como corre:;::nd~qdera dtcha
n~ actual~ sobr~ d asunto, tan elem~ntal puede, cierto e postcto
recer. La concepcin no es para entonces un comienzo .me1nte pa
n1 e aborto
 83
Delito y pecado
. lemente la eliminacin provocada del feto. Hay un primer
simP algo variable en ~.1 q~e no se cons1'd era su pos1'bTd
eserodo 1 1 ad .
p 'as existen sobre su flJacJon, pero no sobre su procedenoa;
T
eormisma insinuacin, que 11 ega b a por una Iteratura me'd.lCO-JUtl
. 'd'JCa,
de que la concepcin es el momento creativo de vida, slo produce
reafirmacin mediante el rechazo.
No se piense que estamos ante un sistema de despenalizacin
por plazos. Hay quien, como Miret Magdalena, lo pretende, pero el
planteamiento es otro. Puede apreciarse en el libro que Jos Mara
Garca Marn ha dedicado en 1980 al Aborto criminal en la legisla-
cii!.J.la.doctrina; sobre la nuestra barroca versa; o tambin, con
er-contexto de cuestiones que precisamente interesan, vase en la
Contraception de John T. Nooman, monografa igualmente histrica
y anteriormente aparecida, en 1966. Tiene subttulo: A History of
its Treatment by the Catholic The.ologians and Canonists, menos
serio en su traduccin francesa: Evolution ou Contradiction dans la
pense chrtienne? Merece, y no slo por su concernimiento reli-
gioso, el original.
Miremos en efecto primero la contracepcin, o algo incluso
antes, la masturbacin. Ya sabemos lo que es; era delito merecedor
en s cuando menos de la muerte y con su razn concreta: por ser
contra natura, esto es, por no dirigirse a la procreacin. Y va sabe-
mos hasta qu punto se era, bajo su lgica, consecuente. Del mismo
modo se entra en la contracepcin. Cmo podra hacerse de otra
forma para un primer perodo de la concepcin misma?
La cuestin era esta: solucin de continuidad no se aprecia, o a
l?s efectos de incriminacin no existe, entre los actos que, solita-
na o acompaadamente, desperdician el semen y aquellos que inte-
rrumpen en una fase temprana el proceso de gestacin. Es acto no
ll_lenos incriminable este aborto que la contracepcin y la masturba-
CIn masculina, pero ninguno de ellos, tampoco el primero, resulta
exacta o tcnicamente homicidium. Y con su razn tambin: la con-
cepcin no es efectivamente el comienzo. El acto procreativo no es
creativo; produce las condiciones u ofrece la base para que se infun-
da vida del modo que entonces se concibe: por intervencin divina
de aqui tambin provenia el trmino: pro-rr~atio. Tal vida era el
anima, el alma, la forma que se le da a la carne por s inerte.
Y se trata exactamente de forma animadora de mauria en su sen-
tido escolstico. Sin constancia de cundo la infusin se hace, hay
que andarse con precauciones, aquf relativamente fciles: cuando el
feto est formado, cuando ha adquirido una cierta forma humana,
es que la animacin se ha producido. Sin ciencia embrJOlc JX?r
qu<' se escribieran Embriolot.l St~grlllias, sobre el uempo podfa d1s
114
Banolom Clavero
cutirse, no sobre el lapso. El de una inmaculada concepci
1lma que existe desde ella, tambic'n es dogma del XIX. n, con un
Homicidium slo hav cuando existe <:1 a11ima. Seon L ,
'
''~m tcacton maten a
1 de 1a pa 1<1 b r<l, t(l dn acto ele muerte
" ' 1ropia
provoca.
da de un mdtvtdu~l es hmmctdto, pero n~l precisamente ya porque
atente contra su vtda en el senttdo tambten mmedtato, sino porque
se interpone en la suerte del alma que es creacin divina y de la
que el hombre no puede as disponer. Tocamos un punto clave:
el valor ya es el alma. O al menos de momento el concepto decisivo
para las mismas calificaciones delictivas. <<Anima est plus quam
corpus es principio que se repite y que se aplica. La vida comien-
za con el alma y termina, no con su final, sino con su separacin del
cuerpo, mera materia. Por esto la muerte no era mucho. Lo ser la
vida, pero la inmortal del alma, no la perecedera del cuerpo. Ya vea-
mos cmo el alma, y no otra cosa, individualizaba. Nuestro propio
concepto de vida, desde un comienzo que puede sitwHse ya en la
concepcin ya en el nacimiento hasta un final que lo produce la
muerte, no es el mismo que se entenda entonces. Nuestra mtsma
concepcin de persona, de sujeto o como a efectos jurdicos quieta
decirse de individuo, simplemente no compareca.
El propio principio individualizador de la vida no est en manos
de los individuos. Consecuencia: el mismo suicidio es ms grave que
el homicidio por la precisa razn dicha de que el hombre <<non e_st
dommus ammae suae, quae est pretiosior corporis>>' no es dueno
de alma, que es ms preciosa que su cuerpo. As uno mismo la con-
d~~a, pecado supremo. Sabrn imaginarse penas, como la de pnva-
Cion de sepultura en sagrado y la denegacin de sufragio por el alma,
a la. altura entonces. ~e la califica:in. Aunque aqu hay un oerto
desauste entre tradiciones; para la ms estrictamente jurdica ?0
~taba ta~ claro como para la cannica la ubicacin del suiodiO
e~as senash como la d~ confiscacin slo se le aplican si se comete
bao
IJsospec aodo acusac1on de otr0 de1lto que 1a mereciera. N o se des-
ad~ro_ a en t 0 caso a su propsito una doctrina 1urisprudencial
ISttnta.
Tomo la expresin citada sob 1 1 .
mente del cuerpo sobre d q rede a ma de un tratado prectsa-
de conceptos: el Tractatus deuecorpore pue en reconst d ene
co Baronio, italiano, de territorio de 1: d 1 r~use to a esta s
tambtn barroe<:' France""
que ms an importaba, de confesin ca~.nar~a espanola y, o
de Hobbes slo guarda en comn que le es ~~\ n el de corpore
como futuros aparte, para introducirse en la : eo. Famas en esto
raba en la poca interesa ms d de Baronio. u tura que an ope-
~Pretioaior corpori.,. era d alma, lo que no deja en el mismo
 Delito y pecado . . .
. <<neque ad salvandum vltam l1c1tum est pe
tratado de co_ncr~~arbl~sphemia, pollutio>>, etc., ni por salv~rse la
riurium, formcat ' el perJ'urio la fornicacin, la blasfemia o la
v1'da ca be.,
n actos
N comode cederse por ' evitarse
. l a muerte a u na. v1o 1a-
mastur bacwn d b fenderse la fe aunque la v1 a pe 1gre. Y ast.'
o pue
.. Tampoco e e o
c1on.
_ J d
periores por cuyo dano pue e con enarse pre
.
S toca a va1ores su d b
e
lsamente e1 ama.
1 Todo esto va en serio. Cabe matar 1 y e e . morrrse. .
e d f nsa La vida en nuestro sentido se reve a que nt stqUJe-
en su ne valor.
e No compromete al derec h o. N o es tampoco por .d e-
f:nd~rla que se asimila al homicidio el acto de aborto cometido
tras la animacin. Ya interviene el alma.
La misma masturbacin masculina resultaba ms grave que el
homicidio; ella, y no l, constitua acto contra natura .. M~ pros-
criba en el fondo el propio aborto su acercamiento pnmano a la
masturbacin que el secundario al homicidio, hasta tal punto el
valor defendido no lo era la existencia. O tanto, por mejor decirlo,
una y otra cosa lo condenaba: como acto contra natura y contra alma,
nunca en rigor contra vida. Y as se dibujaba el cuadro de la posicin
del ser humano ante la proteccin de la religin y el derecho o de
su orden social compuesto. No ya como sujeto, ni siquiera como
objeto mereca especial consideracin. Toda se la llevaba, a lo que
pudiera como individuo interesarle, el alma. El teatro de la vida
humana, que barrocamente se deca, se desarrolla sobre este esce-
nario. Los autos de Caldern eran literatura realista.
Puede que est bien que, en esta tradicin, precisamente en ella,
se acabe hablando de defensa de la vida en su sentido fsico, pero
mal est a nuestro concreto propsito. Se toma por religin catli-
ca lo que ya no lo es y ms difcilmente se entiende lo que pudo
ser en su realidad histrica, una historia antropolgica cuyo manual
puede ahora ser Christianity in the .]F_w_(1400-1700), la cristian-
dad occidental po~tros aos-;- de John Bossy, aparecido en 1985
Y no s si en proyecto de traduccin. Ms a mano aqu tambin ~ ,,
~enen, desde 1978, YJ..i.P.!l!J.r& ;Qw_p[ejas de la vlt! r.djgj_oea. (Esp'!- /
~-~ Xl(loJU'll), de Julio (:_u:o. Baroia. En el pecado y la penV
tencta de entonces introduce el primero .
. A nuestro concreto propsito estar bien que nada disimulemos
la Irreductible diferencia conceptual de base. Como naturaleza, como
persona, vida tampoco encerraba entonces el sentido comn de
ahora. El concepto lo prestaba el alma. Bsquense las voces persona
Y vita no slo en las enciclopedias, sino tambin en los ndices, que
son alfabticos y nutridsimos, de los tratados jurdicos de aquella
poca; ni siquiera se encontrar la entrada. No constituan social-
mente conceptos, ni iguales ni distintos. Las cateaoras eran otras.
86
Bartolorn Clavero

Habla razones para introducirse y sostenerse la distinci

1a vt'd a meramente f'lSICa y 1a mas proptamente
n entre
entonces dich d1
alma. Todo lo que sta se apreciaba, aqulla se degradaba. El e
. , dd
h
om.
ci d to no merecera en ver a 111 stqUJera un concepto. Exista su v
la de Homicidium, pero vasela: supuestos especiales sin catego~r
general. Estar el parricidio o tambin el asesinato, pero no com:
tal, en sus trminos genricos que la misma palabra reclama, el ho-
micidio. No est el concepto pese al propio trmino; no est la idea
que pueda vincularse a la valoracin de la vida; estn aquellas
que remiten a otros valores, como de familia el parricidio o de re-
ligin tambin el asesinato. Es ste entonces muerte infiel, me-
diante sicarios y especialmente cuando lo era de cristiano por no
cristianos.
La definicin, precisamente adversa, estaba en la entrada ms
inespecHca, sin relacin a hombre. Occidere: ccidere licet ... >>.
Ya poda desarrollarse ms esta voz por su contenido de muerte
licita, con supuestos naturalmente variados cuando existan aquellos
valores por encima del que pudiera y no llegara a constituir la vida.
Y en esta voz podan mezclarse casos de muerte de animales Y pet
sonas.; hasta tal punto no se haba fijado un concepto en la de
~omtctdtu~. Y la muerte ya tambin se sabe lo que era, <<dtssolu-
tlo corpor1s et animae>> como a su vez se dice en la voz Mors de la
misma Summa; y tambin era muerte la civil, por exclusin del de-
recho, como en la pena de infamia. Nada definitivo exactamente
en suma .
. ~emos. ~egado al homicidio y se confirma la impresin d~, que,
as sm calihcar, er~ para la poca antes un acto lcito que )oto-
No es una exagera~?. Matar se puede y mucho, comenzndose por
la le~ensh. de la rehgln Y de la dimensin ms poltica de la majes
ta b 01 IZO falta que llegase el maquiavelismo para esto. No slo
edsta ~ a pen.a de .~uerte, si.no .tambin la guerra justa. Toda una
octrma
' de ImposiCIn
de JUsticia med'!ante la muerte co1ec r'1va
tamb 1 n entre CriStianos, no era nada gratuit E d dere
cho penal que slo, como ya sabemos lo . a. s parte .e un y
venan otros valores como 1 1 8 Jueces no admm1stran.
, a natura eza y e1 h nos
ped~n sangre. Algn telogo todava ho se ono! que no me .
te siglos la cultura catlica no problem~ti e:yana de que duran
La cuestin en realidad ni caba. y a era un ~~~:e a pena de muerte
La de muerte ni siquiera es para la poca tma .
Ya son calificativos ulteriorea. Era mucho me:Cpedalapaal o suma.
puede pensar porque no se eliminaba el alma p .e .0 . que luego se
mente vital para el individuo. Durante aquells ~~~p~o verdadera
puede con perfecta seriedad argumentarse sobre la P 1 en cambm
suerte dichosa
 87
Delito Y pecado
denado. Se le da una oportunidad vedada al resto de los
del colens saber la hora del trnsito y prepararse para la verdadera
morra . . b . d b dT .
vida. Sobre esto se suscita an cuestwn,es y a opta. ?n 1 JgenCJas.
Esta pena no despertaba entonces mas preo~upacwn que la . ?e
aquella otra vida, esto era, la de poner los mediOs para la salvacwn
del alma del reo. Si alguna defensa de la pena de muerte se ve por
entonces, es en estos trminos. Otros ni siquiera se precisaban.
La vida del cuerpo no tiene la consideracin que la del alma.
No la creaba sta el hombre ni de ella poda disponer, pero otra
cosa resultaba de la primera. Igual que la generaba, estaba en su
mano destruirla. Con generosidad en efecto se le dispensaba. Tanto
se le prevena para los actos contra la majestad o la naturaleza como,
tambin, para el homicidio. Esto especialmente tampoco lo signi-
ficaba ni los delitos por ello se confundan. Las especialidades pro-
cesales y penales ni siquiera se planteaban ante un caso de simple
homicidio. Faltaba el concepto y no poda con ello definirse tam-
poco el valor, pero no se extraiga de todo la conclusin de que los
actos de homicidio no se perseguan ni penaban. Se haca, pero sobre
otros supuestos y por distintos valores.
Vanse expresiones de la poca, ahora de un comentarista ba-
rroco de las leyes castellanas: <<Est prohibido el homicidio por los
de~echos, esto es, por el derecho divino, el natural, el cannico, el
Clvll Y el del reino>>; cuatro son los lesionados por el homicidio:
primero, Dios; segundo, la propia vctima, hecha a imagen de Oios;
t~rcero,_ sus parientes; cuarto, la Repblica y el Prncipe>>. Mrese
b1en. Sm cdigo, con tradicin, debe incluso la veda argirse, lo
que se hace con la escala de leyes ya sabida. Pero obsrvese sobre
todo la expresin de unos valores.
Aunque ya no nos extraar. Dios es clave de la idea de crea-
ci?n no humana de la vida: primer valor lesionado. Segundo: la
rntsrna vida, exactamente la misma, con la consabida figura, que no
slo es tal, de la imagen. Tercero: familiar. Cuarto: polltico. Y el
orden de los factores tampoco alterara el producto. Un escritor
poltico como Bodin no dejara para un ltimo lugar el elemento de
la repblica, pero el cuadro seguira siendo anlogamente compues-
to. Planteamiento que pudiera parecer tan simple como el de que
el homicidio atenta contra la vida de un individuo v basta, senci-
llamente no comparece ni opera en la cultura est.iblecida de la
poca.
Haba delitos contra la majestad, contra la naturaleza, contra el
honor o contra el tiempo, pero no lo hay, ni hacindose esperar,
contra la vida. Y esto aunque ~xistiera y continumente ~ manejara
un trmino tan indiciario como el de homicidio. Y a son las palabras
88 Bartolorn Oavero
lo primero que confunde a los historiadores, verdaderos mae 1
d el senu'do comun. , Q , d . h . s ros
ue e1!tos ay st no son contra la vid )
Porque haberlos, los haba. Qu valor se protega con ellos? Cu~l
se expresaba en el mismo negativo de la voz homicidium?
Delitos contra animam? Delitos tal vez contra el sustento y la
suerte del alma, contra todo el valor que entonces en ello se en.
cerraba. Que no era poco. Constitua una clave de bveda de todo
el rgimen preventivo y represivo. El mismo principio de imputa
cin individual de culpa que para su efectividad era preciso, ya
poda venir, en un sistema sin sujetos personales, precisamente por
ella, por la idea del alma. Lo traa la teologa. Ya era sta, y no la
medicina, la que dirima problemas de la reproduccin humana;
biologa slo se admita sagrada. Era el terreno de la individualiza.
cin que importaba al derecho; otra, ms especficamente jurdi~a,
no exista. Poda as constituirse un sistema compulstvo, no solo
conductivo, con capacidad de comprometer a la persona sin r~cono
cerla mnimamente como sujeto y de hacer penetrar sus determmacto
nes hasta el mbito de su intimidad sin descender por ello al menor
conocimiento ni a la ms mnima consideracin, ni siquiera como ob
jeto, de sus necesidades. Ya la religin se precisaba para la propta
constit~lCin del sistema y, muy en particular, de su vertiente penal.
Exrsta entonces el alma; a su creacin y salvacin, y no a la
produccin y salvaguardia de la vida, ya estaba ordenado el si~t~ma.
El asunto era en efecto clave para el propio derecho. El indtvtduo
slo como alma era sujeto; como cuerpo, objeto; as, anmicamente,
se le comprometa y en su caso corporalmente se le penaba. Y estos
datos gozaban de la forma de evidencia q~e otorga la teologa.
O que da el dogma. Era dogmticamente el alma la forma que da
v~da al hombre, que se la infunde un tiempo despus de la procrea
c1n Y que as por encrma del cuerpo le hace individuo e inmortal.
Interpretaciones doctorales y declaraciones eclesisticas de la tradi
cin Y~ tenan ~on~enada toda suposicin de carnalidad, mortalidad,
c?mumdad o dtvlmdad de la~ ~!mas. Nada bizantinamente ya haba
s1do ~te un terreno de def1mcrn y persecucin de herejas. Deliras
de maestad lesa, como ya sabemos. Eran stos s do ma de aque
lla religin o de todo este mundo ya perdido. ' g s
Se entiende por qu ':'en~o diciendo que cosas como la maiestas
representan valores .constitutivos de aquella sociedad? No era mi
intencin exagerar ~~ pasarme a est.as al.turaa a una sociologa simb
lica 0 a planteamientos menos htstorlogrficos. El propio Michel
Foucault ya lleg a oler algo de todo esto, pero le falt precisamente
penetracin en terrenos como este de lo teologlo jurldica de la poca
que l dijera cl'sica.
 IJdito y pecado
T emos que los delitos de sentido incomn son los que apare-
e~ue la misma ausencia de los del comn resulta no menos sig-
~~fic~tiva. Lo son, una ~osa y la otra, no slo, adems a los_ efec_tos
d entendimiento extenor de una cultura mas bien extrana, smo
t:mbin a los de penetracin interna en el sistema de sociedad
que la produce y sost~ene. Qu queda de u?a ~ociolo~a o ?e la
historia social que le sigue? O por hacer en termmos mas pos !ti vos
la pregunta, qu nos aporta una historia cultural o de esta otra
forma social? Pero, porque as comenzramos, tampoco se trata de
enzarzar finalmente en una contienda a nadie.
Pues creencias an se interferiran. Aunque menos que en
la poca de Manzoni y otros clsicos, pese todava a microhistorias
tanto como a antropologas, algn vestigio de todo lo visto queda.
Cabe ahora, perdido su valor constitutivo y decada su defensa penal,
la beligerancia ms pacfica. As la paz y no la majestad reine. Tam-
bin se entiende que lo haga a costa de la propia ciencia. No acaba
sta tampoco de perder sus resabios. A un abismo de inci viliza-
cin no por tan distinta ajena nos hemos asomado. Con su compo-
~ente de barbarie y su parentesco de cultura, se comprende que pre-
fiera no observarse. Demasiadas agonas para mirar de frente.
 Captulo 4
JUSTICIA PENAL y TEATRO BARROCO

Jos Luis Berme;o Cabm

. Numerosas obras de nuestro teatro barroco plantean temas jur-

dicos, Y muy especialmente temas de justicia penal. Pero los estudios
sobre la. materia -no muy abundantes por lo dems- han sido
emp~ndidos desde enfoques muy parciales o en torno a obras de-
termmadas y concretas.
Es cierto que los historiadores de la literatura han utilizado un
conce~to --el de justicia potica- que terminolgicamente roza la
materia, pero que en realidad va por otros derroteros: psicolgicos,
~orales o teolgicos. Y aunque ese concepto haya dado mucho
huego en la interpretacin literaria, desde un estricto ngulo jurdico
rll prestado escasa ayuda; y podra decirse incluso que ha servido para
d s~raer la atencin hacia otro tipo de temas. Y algo parecido cabra
CCir d~ la aplicacin indiscriminada de los esquemas del ms puro
bs
a olutismo monrquico en punto a administracin de justicia.
Hay por el contrario en el teatro barroco una serie de principios
Y axiomas que apuntan muy directamente al mundo jurdico, desde
la presentacin idealizada del rey justiciero hasta la obligatoriedad de
seguir un orden en el procedimiento judicial a la hora de dictar
sentencia y llevarla a cumplida ejecucin. Y muy diversas obras
dramticas .no tendrlan cabal explicacin sin traer a colacin el .. ber
jurdico de la poca y la forma de entender la administracin de
justicia a que nos venimos refiriendo. Ponerlo a descubierto, a base
de esquemas y ejemplos, ser la pretensin que gufe nuestro trabajo.
Y para completar nuestro an4lisis examinaremos de forma .especial
91
~ J~~~B
ermejo CabrerQ

el fenme_no ?el bandolerismo, que ta~ta :epercus~n tuvo no sl

en Cataluna smo en buena parte de la I~spana de la epoca ponte d 1
en parangon '' con 1o que e 1teatro sena - 1a a1 respecto en' numern e
obras. Fma 1mente h aremos un repaso - d es d e .1a _realtdad
osas
histrica
al teatro de la poca- a la forma como se admul!Stra Justicia
los graves casos de traicin y rebelda, que es donde el grado dn
ejemplaridad en el trance de la ejecucin alcanza sus cotas ms altas'.
Con algunas otras apostillas cerraremos nuestra exposicin.
Comencemos, pues, por exponer, en forma muy resumida, los dos
modelos de interpretacin que han servido, por distintos caminos,
para soslayar o dar una imagen no del todo exacta del tema aqu
planteado, con la denominada justicia potica en primer lugar.
Algunos intrpretes, especialmente ingleses, con Parker a la ca.
beza, han utilizado ampliamente el concepto de justicia potica,
aunque no hayan sido muy precisos a la hora de caracterizar ese
concepto. De forma esquemtica podramos recordar que se trata
de un concepto muy importante que puede servir nada menos que
para encontrar la clave de la interpretacin de la obra dramtica. A
veces de forma sutil, sin que se advierta en un primer plano, el
dramaturgo dar a cada personaje lo que pudiramos denominar <<su
merecido no en base a la justicia humana, o si se quiere a la jus
ticia aplicada por los tribunales, sino de acuerdo con principios de
tipo moral, psicolgico o religioso, segn una escala de valores mar
cada con bastante nitidez y precisin. Pensemos -por seguir los
ejemplos facilitados por Parker- en el caballero de Olmedo, la gala
de Medina, la flor de Olmedo. A pesar de sus reconocidas cualida
des, el caballero cometi un fallo, reseado a comienzos de la obra,
cual fue el iniciar sus amores a travs de la mediacin de una es
pecie de Celestina. Su muerte, aparentemente tan fuera de lugar, tan
sin sentido, se explicara por ese inicial desliz. El orden pertur
hado en los inicios de las relaciones amorosas quedara restablecido
con la muerte del caballero. O pensemos asimismo en el triste
final ~e Curdo, ~e La devocin de la cruz. Su soledad final ser
el casttgo qu_e r~c~be -<;astigo nada despreciable en la escala de va
lores de la JU~ttcta pottca- por haberse comportado con su hija
de forma _tan tmplacab_le, rigurosa y egosta. No entramos ahora en
la v~loractn de sem_eJantes interpretaciones. Lo cierto es que con
tal ~1po de pl~ntea_mtento no se ponen al descubierto los aspectos
estrictamente Juridtcos de las obras anal"ad p 1 el
d 1 hall as. or eJemp o, en
caso e ca ero, ta vez tnteresaria preguntar, como haremos luego,
por la forma -aparentemente arbitraria 81n se oce
'd d gutr as pautas pr
sales requerl a - e castigar a loa asesinos del caballero.
 Justicia penal y teatro barroco 93

La segunda interpretacin a que nos referimos procede del cam-

a de las ideas polticas y ha sido expuesta por Maravall en diversos
frabajos, muy especialment.e, en su obr~ Teatro y literatura en la so-
ciedad barroca; mterpretacwn que ha stdo luego seguida por algunos
otros estudiosos de nuestra ltteratura. Se trata de la conocida tesis
del absolutismo monrquico aplicado al teatro barroco. Ningn otro
campo literario reflejara tan extremadamente como el teatro las
tesis de ese absolutismo. La imagen del rey quedara exaltada hasta
tales extremos que su voluntad no encontrara ningn lmite, ni en
las leyes, ni en el comportamiento de los sbditos. El rey actua-
ra a su entero capricho. Y todo ello tendra fiel reflejo en el mbito
de la administracin de justicia, donde el arbitrio del rey no cono-
cera ninguna cortapisa. Maravall llega a d~cir que ningn tipo de
reaccin cabe a los sbditos frente al monarca que acta despti-
camente; ni aun siquiera frente a la ms arbitraria tirana. De ah
que el teatro se convierta en el medio ms idneo para la propagan-
da de los ideales de la Monarqua absoluta.
No es este el momento de enfrentarnos a fondo con la tesis de
Maravall. Algunos estudiosos han demostrado recientemente que, fren-
te a lo que dice Maravall, en el caso de Guilln de Castro, por ejem-
plo, la idea de tirana adquiere amplio desarrollo desde su vertiente
crtica. Y en el tema que nos ocupa de la administracin de justicia
trataremos de ver, que aunque haya algn fondo de verdad en la
exposicin de Maravall no hay que olvidar la otra cara de la cues-
tin, con todos unos panteamientos en torno a la administracin de
justicia cumplidamente desarrollada, que no se compagman con la
pura aplicacin de los esquemas del ms extrem~do absolut_tsmo.
Ante todo habra que recordar que la usttcta de la epoca pre-
senta numerosos defectos como la investigacin en nuestros das
ha sealado: un enmara;do entramado judicial, con mlti~l':" con-
flictos de competencia entre los tribunales; unas leyes dtficiies. d~
conocer en tantas ocasiones desfasadas v de una dureza excestva,
unos oficiales de administracin de justicia con unos po?e~s ~~ce
sivos' como se evidencia en la gran extensin del arbitriO udtc~al;
un orden en el procedimiento, fcil de alter~r con fue~te mclmactn
hacia la sumariedad en el proceso en los del.nos notodrtols; v. por 'no
. d d f abustvo uso e a avocact n
a1argar la enumeractn e e ectos, un d 'b 1 A de
de un tribunal a otro o de una autorida a un trt una pes~ L
' b oco van a manear una sere oc:
lo cual los autores del tea m> . arr. d ticia se 'n unos idea-
p rincipios en torno a la admmtstractn e us ' ~ .
a las normas y aplicact 6n ""' un
L

les de moderacin,. s~mettmtentf 1 muy distinta a como expone
orden en el proceclimtento, en orm
Maravall.
94 Jost! Luis Bermejo Cabltr1l

Uno de los motivos recurrentes del teatro barroco ser la f

del rey justiciero, estrucrurada a base de una serie de trazos gura
.d . repeu.
dos aqul y all._ El. ~ema, au~que no haya st o e~tud1ado cumplida.
mente, es en pnnapto conoctdo. El rey debe admmiStrar justicia .
tener en cuenta intereses personales ni a7epcin de personas. 5~
justicia habr de ser aplicada a todos por tgual. Y nuestros dram _
rurgos para ilustrar el tema _acudirn a ejemplos . famosos de k
antigedad, que resultaban fanuliares para el pensamiento poltico de
la poca. Cuando se trata de exaltar la severa justicia, se recuerda e!
ejemplo del rey persa que mand forrar el propio trono en el que se
sentaba con la piel de un condenado para que sirviera de recorda-
torio a posibles delincuentes.
Pero el ejemplo ms trado y llevado, en una lnea mucho m1
flexible de la administracin de justicia, sera el de un rey de ,
antigedad -Trajano u otro importante personaje-- que tuvo que
aplicar la ley que mandaba cegar al autor de un determinado deli10.
en este caso un hijo suyo, recurriendo al artificio de aplicarse la
pena por mitad entre padre e hijo. Rojas Zorrilla referir la le\'enda
de Trajano --para luego darnos el ejemplo anteriormente citado del
solio real forrado de la piel de un condenado- en su obra So ha)
,..,ar~ simdo rey, de la manera siguiente:

TrajiDO tan recto era

que a fuerza de sus enojos
mauda sacar los ojos
a quien un delito hiciera.
Llq6 la oasio primera
,. su hijo le cometi.
Sintiolo, pm6 y llor
- por DO lOIIIper la ley
le IK el UD ojo el rey
Y el OCIO a UDhijo UC .

.Ji::.,ddeb de Mmfto, el tema da pie a toda una obra, con el

del amores cruzados, qn rdenes del rey. Se trata en
-:o
r . clin.do~ ~ mtiguo compaero de Alejandro Magno.
hijo ~ aJotra los. adlteros, bajo pena de oeguera
.:..
Pao La m=,.-=:- :
dim6n de ~
lllaUft m ~- Y en principio el rey ordena
de 110: ~ ya hiciera en ouos casos.
. obditos a favor del IIUCOOt y la me
la medida. No ,_. ~'idadea ~ al rey a. rcconside_r~
-
~
-'- ID bi'JO. Se <Oiiipi mc1e la ICi1e 1100 para companula en uruon
de...,.....;..___, __ - -'-'-- eJ
~ IIObre La imponmcia de llplicar laa-,~~ ~.......,.por
""Tea, sobre 1U moper8DCUI J
 Ju.sticio penal y teatro barroco 9,

.Jescrldito para el rey ~ ~1 reino cuan?~ no se toman en considera-

cin y sobre la form_a tdone~. de admmtstrar justicia a los sbditos
-incluidos sus propios fam~ltares- que aparecen aqu y all a 0
argo de toda la obra, cu!~unando en la decisin final de repartir
la smcin entre p_adre e hto a base de quedar ambos tuertos, segn
palabras del propio rey:
La ley se ha de ejecutar,
Que pierde el honor de ley
Si aun por el hijo de un rey
Se llegase a quebrantar;
Y mejor podr reinar
Ciego l que con ojos yo.
~ a l la ley le oblig,
Quteo fuere della enemigo
Temblara de aquel castigo
Que en su rey se ejecut.
No ha de quebrantarse aqu
Dos ojos mand sacar '
Uno el Prncipe ha d~ dar,
Y otro han de sacarme a m-
Piedad y justicia as '
Teodro en l igualdad.
([ !un-u tk 14 ky)

Otro _de los principios de larga uadicin es el recogido al final

del ante~or parlamento del rey Seleuco. La justicia debe moderarse
con !a ~Jedad y misericordia que, de tan trado y llevado, terminara
CODVUtJendose en un tpico.
Y es que los principios sobre la adminisuacin de justicia a veas
se entrecruzan en unas mismas obras. En este ~tido cabe n:rorclar
tambin el principio que consiste en desdoblar la penonalidad del
rey ,al adminisrrar justicia, en tanto acta como rey o romo hombre,
~ cabe documentar en la propia obra de Moreto que v=imos
tando Y que dej notable huella en el ciclo del rey Don PMo.
~tiendo de esa forma al Rey cruel rouw-se vengaDZ8 romo par-
ticular y componane romo rey ejemplar 1 la hora de oplicar 1 loo
dems correcwnenre justicia. Lo cuol nos lkva 0tt11 nororil di-
fermciacin, manrjoda a ...,.;rs en forma SUIIWDeDtr sutil, cual rs
lo que sirve para seperar el castiBo de la ft081DZ'l, y qur -~ la obn
J
de Lope El c.sti&o sill -,..u Iocr en toda ., oomple,id.d, arn-
yaldo la ~~lindas eocoorradas de loa in~. Y dijimoa q,o
labre el partil;ular en nuestro libro .Mbi.us, prilld,W.S :1 ~
I>Oiiticw, pcx lo qur aqul recordamao el - _,. ootn la -m..
96 Jos Luis Bermejo Cabrero

La. ju~ticia por otra parte hab~. de adecuar?e a un determinado

procedtmtento. No se puede admmtstrar JUStiCia- m siquier
el rey- sin seguir unos determinados cauces procedimentales a Por
que a veces no aparezcan esos cauces re fl. . e ados en un primer plano .~n

Naturalmente que en este senttdo no siempre los reyes se pliega~

a seguir unas leyes en el procedimiento, y a veces actan arbitra.
riamente. Pero su arbitrariedad quedar crticamente reflejada en el
drama, aunque slo sea en forma indirecta o tcitamente. El caso
de El Duque de Viseo es bien caracterstico en este sentido: la idea
de que no se puede condenar sin un proceso previo se repite aqu y
all en la obra.
Y algo parecido sucede en la Inocente sangre con la forma arbi.
traria que tienen de morir los hermanos Carvajal. Si el rey con
sigue llevar adelante el castigo, la forma precipitada que tiene de
morir es asimismo bien caracterstica de los fallos judiciales comet
dos con los dos hermanos Carvajal.
Los autores dramticos suelen cuidar sobremanera todo lo referi
do a la fase probatoria para que la justicia no se administre arbitra
riamente. (Y en este mismo libro puede verse nuestra exposicin en
lo tocante a duelos o desafos.) Y as se repetir en diversas obras
que no bastan los simples indicios para condenar, aunque sea el rey
en persona; es preciso aportar pruebas convincentes. Un solo testigo
tampoco basta, segn rezar el viejo principio <<testis unus, testis
nullus; a veces los testigos sospechosos son tachados, en conformi
dad co~ la prctica procesal de la tacha de testigos, como sucede en
La tratct6n contra su dueo, de Felipe Godnez, una obra que por
lo dems recoge. otros varios principios de ndole procesal a los
qu~ ~s~amos hactend? .referencia. En ocasiones se recordar algn
pnnctpto sobre la pr~ctica de la prueba, que si no se observa aten
tamente puede pasar !~advertido, con peligro para la ecuanimidad del
Juzgador. A;nte~. habl~~amos del caballero de Olmedo al tocar el
t~ma de la ust1c1~ poeuca. Pues bien, al final de la obra parece como
st el rey pronunciase el fallo un tanto a 1 1' . tr
1 p h '
mues procesa es. ero ay una frase en 1
a 1gera stn reparar en
' h b e
f
reparado, que en Cierta orma justifica 1 a que
'd d parece no a ers
. El
delito es manifiesto dir el m a rap1 ez el monarca. ,
probanzas. Se trata ~n efecto d;narca, .Pa~a. no necesitar de mas
poca en el sentido ' de que cuando
un
. dprmc1p1o
muy ut~1t~a do en la
riedad -los denominados delitos notoer to ofrezca sufiCiente noto
recientemente Mar ' a P az Alonso-- el los tal como ha estu d'1aJo
pasando a dictor sentencia sin mayr gn~ez dctuarri sumariamente
aqul un curioso matiz que puede alterar ~o e averiguaciones. He
uestra visin de la obra
 Justicia penal y teatro barroco 97

3 la hora de pregu?t.arnos por los modos ms o menos enderezados

de administrar ustlc!a.
Pero es en el momento de dictar sentencia cuando nuestros au-
tores toman todo gnero de precauciones para dar mayor grado de
verosimilitud a su exposicin dramtica. Sentencias perfectamente
caracterizadas, unas veces al hilo del verso, o expuestas en prosa, para
acentuar ese grado de verosimilitud, con sus clusulas iniciales y
finales, como pudieran ir redactadas las propias sentencias de la
poca. De ejemplo puede servirnos una obra -a la que luego nos
referiremos- de Alvaro Cubillo, Duque de Vergan,a: Fallamos por
la culpa que est averiguada contra el Duque de Vergan\a, acusado
in primo capite, que devemos de condenalle, y le condenamos a que
en pblico cadhalfo le sea cortada la cab~a y sus bienes, y estados,
extinguidos, y confiscados para el Real fisco, y por esta nuestra
sentencia: ass lo pronunciamos, y mandamos.>>
Hay que diferenciar estas sentencias de otro tipo de sentencias
que pudiramos denominar ocurrentes de algunos reyes justicieros
o de jueces que se hicieron famosos por su forma ejemplar de ad-
ministrar justicia (El Prncipe perfecto, de Lope -l.' y 2.' partes-;
El valiente iusticiero, de Moreto, y Juan Pacual, primer asistente
de Sevilla, de Hoz y Mota).
Y al lado del fallo judicial, la ejecucin de la sentencia. En este
punto es donde quiz el teatro se acerca ms a la realidad histrica,
al quedar esta realidad un tanto teatralizada, como si se tratase de
un gran espectculo, por macabro que pudiera resultar. Vemoslo
muy brevemente.
Como han sealado repetidamente historiadores, y algn pensa-
dor influyente, como Foucau!t, ejecutar a un reo en el Antiguo Rgi-
men vena a constituir un gran espectculo. Todo estaba preparado
para la ceremonia final con gran meticulosidad. El cadalso, general-
mente en la plaza mayor; la preparacin previa de los ajusticiados
para no morir desesperados, fuera de la Iglesia; el desfile desde la
prisin al patbulo; la tropa uniformada y preparada para evitar po-
sibles tumultos populares, como han sealado los historiadores que
suceda en la capital del reino; el sermn final del sacerdote: v luego
la actuacin del verdugo, que en si mismo ocupaba parte importan-
te del espectculo, por ver si cumplla con su papel limpia y profe-
sionalmente, 0 el enfrentamiento con el ajusticiado hada que el acto
pudiera prolongarse. Y no faltaban las posibles confesiones del ~
de ltima hora; o las muestras de arrepentimiento. Y sobre rodo,
esa ltima posibilidad de que ya en el postrer momento llegue un
indulto. o se rompiera la cuerda Y se dilatase la ejecucin, como
98 Jos Luis Bermejo Cabrero
un resquicio abierto a la esperanza a favor del reo. y en
ciencia popular seguan presentes las creencias que permitan ala con.
e1 mdu 1to si se pro.d uctan
' d e~ermp mda
d ods ac to~, como el casarsecanzar
1 poco
antes con una prostituta, segun e ro e ~eon nos cuenta hicier
Sevilla con poco x_ito un recluso para salvars~ in ext;emis de la ;e~~
de muerte. Pues bten, algunas de esas creencias tuvteron fiel reflejo
en el teatro, cual sucede con el indulto que haba de darse al reo
si en el momento de la ejecucin divisaba la faz del rey. Lo dice
bien claro Moreto en E/ valiente iusticiero al indicar el rey que
debe alejarse prontamente al reo de su presencia:

.. llvenle luego
e execute la sentencia;
no entre aqu, y el privilegio
de verme la cara alegue.

Y tras la sentencia, la ejecucin. Una ejecucin que se presenta

en principio en dos vertientes. como castigo o expiacin para el cul-
pable, y como ejemplo para los dems. La ejemplaridad del casttgo se
expresa a travs de un concepto que se repite una y otra vez, a saber:
el concepto de escarmiento, segn puede observarse, a ttulo de
ejemplo, en el final de La Campana de Aragn, de Lope, en el pa~
lamento que Ramiro ll dirige a los herederos de los nobles decapi-
tados:

Y vosotros, descendientes
destos que veis degollados,
a vuestros ojos presentes
quedaris escarmentados'
de ser al Rey obedientes.

~o h_ace falta decir que las obras dramticas procuran presentar

la eJecucin con todo un gran aparato escnico como luego veremos
al tratar del tema del bandoleri~mo y de la tr~icin al rey.
A v~ces los autores se reft~ren al proceso criminal desde su
perspectiva documental ~' estricta, como sucede con Luis Prez el
Gallego, de Caldern. Luts Pret, persona'Je valt" t i"do
que h a rect'b"d
1 o agravtos,
h a ofrectdo
. resistenc'en e y1 muy
atrev
ha,
sido sometido a proceso, llegar4 a pedir ante el1 ~ a a JUStiCia Y so
d 1 Juez --en este ca
un corregt or- que e muestre_ a documentacin del proceso -los
autos de~ proceso, como l ~mi--. Caldern va detallando con
un~ tcmca pr?"esal muy cetda, todo lo ~eferente a 1 d 'men
tactn, como st se tratase de un prQ!:eao criminal de ~ ocu A
en lo relativo a la cabeza del proceso se dir4: a poca. s '
 Justicia penal y teatro barroco 99

La cabeza del proceso

es esta.. No pertenece
a mi intencin, pues ya s
ms o menos que contiene

O, en lo referente a la informacin aportada por cada testigo,

he aqu lo que dice de la primera deposicin:
Vamos a la informacin.
El primer testigo es este.
-Y habiendo tomado en forma
juramento a Andrs Jimnez,
declar que al tiempo y cuando
vinieron los dos valientes
caballeros, l cortaba
lea, y que secretamente
rieron solos los dos
y que al fin de un rato breve,
cay en el suelo Don Diego
y que mirando que viene
a este templo la Justicia,
el Don Alonso pretende
escaparse en un caballo,
a quien en el suelo tienden
de un arcabuzazo.

No hace falta seguir con el resto de la obra de Caldern. Slo

quisira~os recordar cmo, para subrayar la vertiente procesal a
que v_emmos aludiendo, Luis Prez, en un acto arriesgado, arrancar
la hoa del proceso en lo concerniente a los testigos que han pres-
tado falso testimonio contra l.
A continuacin examinaremos ciertos planteamientos penales que
guardan estrecha relacin con el ejercicio del poder poltico com""-
zando por el bandolerismo.
Hasta hace poco era solamente conocido el bandolerismo cataln
del Barroco (Regl). Pero se trata de un fenmeno ms general que
afecta a toda la Pennsula en su conjunto a lo largo del siglo XVII,
con zonas especialmente castigadas, como Sierra Morena. Por otra
parte, el bandolerismo, como fenmeno social y jurdico, ha sido mi
tificado. Frente a la existencia aqu y all de bandidos generosos, la
realidad histrica era bien distinta. Se trata de Wl bandolerismo vio-
lento y por lo general muy sangriento. El robo y la ganancia rpida
eran sus principales mviles; Wl bandolerismo formado a base de
partidas o gavillas, que a veces alcanzan un crecido nmero de com-
ponentes (incluso de 50 a 100), con un jefe al f""'te de la cuadrilla,
100 Jos Luis Bermejo Cabrero

al que se suele designar ya con un apodo caracterstico com 1

Gordillo de Mntrida, tal como aparece documentado en los A~ e
de Barrionuevo. Frente a este tipo de bandolerismo no hay un .~~s
rato represor bien organizado. La hermandad vieja de Toledo v
Ciudad Real mantiene su presencia, pero ya muy disminuda. Se hac~
precisa la colaboracin, ms o menos ocasional, de grupos de vecinos
a veces se nombran comisionados especiales para perseguir al band;
lerismo. Por otra parte, no hay normativa frente al bandolerismo es-
pecfica, como suceder ms adelante. Tan slo cabe destacar la impor-
tante pragmtica de 1643, que, como en otras muchas ocasiones, no
encontrarla adecuado cumplimiento.
Desde el plano literario es lgico que se produzca la idealiza-
cin del bandolerismo. Incluso se da el caso, destacado por Parker,
de la existencia peculiarisima en Espaa de bandoleros que terminan
siendo santificados. Esa idealizacin del bandolerismo suele basarse
en el hecho de que el bandolero no se inici en la delincuencia vo-
luntariamente, sino tras haber recibido algn agravio de los particu-
lares o de la sociedad en su conjunto. Se trata asimismo de pers?nas
que suelen ocupar un status cuando menos desahogado, ya sean m1em
bros de la nobleza o villanos, pertenecientes al grupo de los lab;a-
dores ricos. Finalmente el robo no es el principal mvil de sus accw
nes, sino la venganza frente a la persona que caus el agravio o al
conjunto de la sociedad.
Pues bien, a pesar de tanta idealizacin y de la abundancia de in-
dultos hacia bandoleros, hay que decir que el teatro mantiene dl
versos esquemas de la administracin de justicia frente al bando-
lerismo bien caractersticos:

- La persecucin se suele reservar a la Hermandad vieja

(Toledo, Talavera, Ciudad Real).
En principio se aplica el tipo de justicia caracterstica de la
hermandad; jus_ticia sumaria, sin figura de juicio, muy dura
y de carcter eemplar.
A pesar de los perdones, muchos bandoleros mueren en el
teatro asaeteados y en ~asiones tras haber sufrido muerte
por garrote, como se soha practicar en la poca (La serrana
de la Vera, de Vlez; El te1edor de Segovia d R iz de
Alarcn, o Nardo Antonio, bandolero, de Arn~ e e ) u
En cuanto al pe~dn, no se olvide que el band~l~r-ismo es
un fenmeno aoctal en el qu~ se otorga el perdn al bando-
lero que delata a un campanero (pragmtico de 1643 en
ocasiones al que decide cambiar de vida (por ejemplo 0 ro-
IAndose en el ejrcito, o combatiendo a otros bandolet~s~~
 Juoticia penal y teatro barroco JO 1

Captulo aparte merece el tratamiento q~e ofrece Lo pe en Las dos

bandoleras, en donde se hace p~n.t~al h1stona de; la herm_andad vieja,
desde los orgenes, con la exposicion del pnv1legw fundaciOnal -que,
a pesar de los anacronismos introducidos, supone una cierta apor-
tacin histrica- pasando por una serie de aspectos institucionales
sobre la organizacin y modo de funcionamiento de la hermandad,
que viene a ser como un interesante muestrario lstrico. Pero vaya-
mos a otro punto.
Si pasamos al examen de la traicin, habr que partir de un
concepto muy amplio de traicin: toda conducta que pusiera en peli-
gro la vida y reputacin del rey o la seguridad del Estado (as, la
falsificacin de moneda se lleg a considerar caso de traicin).
Desde el punto de vista histrico hay que recordar que el siglo XVII
es muy agitado polticamente. Se producen numerosos casos de
rebeliones, traiciones y revueltas populares. En Europa mueren dos
reyes violentamente (Enrique IV muere a manos de un asesino
y el suceso conmueve a Europa; Carlos 1 de Inglaterra ser ejecu-
tado por decisin del parlamento ingls). En Espaa no llegamos a
tanto en cuanto a los reyes, pero son conocidos los procesos contra
altos personajes nobiliarios: el Duque de Medinasidonia y el Mar-
qus de Ayamonte, con muerte de este ltimo; o el Virrey de N-
poles, Duque de Osuna. O personajes tal vez menos relevantes en el
plano nobiliario, pero de gran influencia y valimiento de cara al
monarca (Rodrigo Calderon, Marqus de Sieteiglesias).
Pero tambin hay otros procesos menos conocidos por traicin,
como el de un secretario del rey por verter especies contra el rey
antecesor, Felipe II, que fue condenado a muerte (aunque luego
le fue conmutada la pena); el proceso dur varios aos y provoc la
locura del secretario. (Existen algunos datos sobre el particular
en las Relaciones de Cabrera de Crdoba.) O como los casos de
Pedro de Silva, Marqus de Vega, y Carlos de Padilla, muertos como
traidores (degollados por la espalda); confiscados sus bienes y de-
rribadas sus casas, segn recordar oportunamente Toms y Valiente.
Ao fatdico fue el de 1648 (muere el Marqus de Ayamonte,
tras haber sido aplazada la sentencia; se descubre la traicin del
~~~~~- .
En este ambiente histrico los casos de traicin refleados en el
teatro podan tener una incidencia especial. Sea como fuere, esos
casos de traicin tienen un tratamiento jurdico-poltico. Ya es bi~n
significativo que un autor tan representativo como Lop':' se pr~:munCie
en trminos doctrinales sobre la traicin, tratando de diferenaar con-
ceptualmente la traicin del aleve (alevosa), como sucede en LA
serrana de la Vera:
102
Jos Luis Bermejo Cabrero
Traicin, Fulgencio, es engao
contra el bien pblico, es muerte
injusta, y hecha de suerte
que toca a todos el dao.
Y suelese castigar
por buena gobernacin
ms que por satisfaccin
del dao particular.
Traicin es la que se hace
contra la fe o la Corona.
Fineo. Y contra una persona
no es traicin?
Garca. De traicin nace;
mas llmase alevosa
y el vulgo con fraude as la nombra.

Por lo dems, cabe hacer nuevas distinciones: cuando se maquina

o ejecuta la muerte del rey, o cuando se trata de desplazarlo violen
tamente del trono. (No hace falta decir que algunos de estos casos
no son reales sino imaginarios, producto a veces de un malen
tendido o de una falsa informacin.) Recordemos La adversa fortu
na de Don Bernardo de Cabrera, atribuida en tiempos a Lope Y
hoy a Mira de Amescua. Bernando de Cabrera, privado de Pedro IV
alcanz altas cotas de privanza, poder y valimiento en su poca;
cae en desgracia y es ejecutado. Luego el rey llora su muerte, sa
hiendo que ha sido mal informado. .
En el caso de la obra de Coello, El Conde de Sex, es caracteriS
tica la ejemplaridad de la ejecucin. La reina Isabel sabe antepone_r
sus obligaciones a la hora de administrar justicia a su amor al favon
to. Otras veces se trata de la desobediencia de los magnates, como
en La campana de Aragn, de Lope, donde la justicia ejemplar se
proyecta en la pirmide de cabezas de los magnates desobedientes
al rey que fueron ejecutados. Y a veces el castigo se extiende a los
herederos del traidor, como sucede en El vergonzoso en Palacio, de
Tirso, segn reza la propia sentencia:

El rey nuestro aefi.or Alfonso el Quinto manda: que en todos sus estados
reales, con solenea y pblico pregones, ae publique el castigo que en Lisboa
1e hizo del traidor VaiCo Fernndez, por las traiciones que a su do el duqm:
don Pedro de Coimbra ha levantado, a quien da por leal vasallo y noble, y
en todOI aua cstadoa restituye; mandando, que en cualquier parte que asista,
ti es vivo, le respeten como a 1!1 mismo; Y i ea muerto, su imagen echa al vivo
ponsan sobre un caballo, y una palma en la mano, le lleven a au corte, ulien
do a recibirla loa lugares: Y declara a los hijos que tuviere por heredero
de tu patrimonio, dando a Vatco Fcrn,ndcz Y a aua hijoa por trllidorcs,
 Justicia penal y teatro barroco IUJ

sembrndoles sus casas de sal, como es costumbre en estos reinos desde cJ

antiguo tiempo de los godos.

Pero la ejemplaridad mayor se alcanza en los casos de regiCI-

dio: Bellido Dolfos, personaje cobarde, traidor a su padre y a su
patria, ser ajusticiado de la forma ms dura posible: tirando los
caballos de sus miembros hasta hacerlos cuartos:

Condenazle al castigo merecido

atan a cuatro colas de caballo
los cuartos de su cuerpo infame
para que, divididos y furiosos,
le hagan cuatro piezas, dando ejemplo
a los dems vasallos.
(Las mocedades del Cid, 2. parte,
de Guilln de Castro)

No. se olvide que es el mismo procedimiento aplicado al asesino

de ~nrtque IV. (Recurdese Foucault, Vigilar y castigar, con la gra-
duacin de las ejecuciones para los casos de traicin, hasta la ms
cruel y prolongada, en el caso de muerte del rey.)
Completaremos nuestro examen de la traicin con el comen-
t~rio de una obra de Cubillo de Aragn, a la que ya hicimos referen-
Cia: ~ tragedia del Duque de V erganza. Se trata, en efecto, de una
tragedia que tiene como asunto principal y casi exclusivo la historia
de. una traicin. Los personajes principales son los ms altos digna-
~artos portugueses, que aparecen enfrentados al rey Juan JI, consi-
.erado, tambin en esta obra, como smbolo de la perfeccin pol-
tica: El prncipe perfecto; sin duda el autor ha tomado posicin
:rente al rey portugus, considerado en la literatura castellana en
orma ambivalente: para unos, modelo de perfeccin poltica, mien-
:ras que para otros se trata de un poltico sagaz y calculador, ya en
a lnea de ciertos postulados maquiavlicos.
Juan Il tiene en esta tragedia un comportamiento ejemplar con
respecto a la nobleza lusitana. Lo que no impide que hava tomado
medidas cautelares para que la nobleza no se sobrepase en el
marco de la actuacin real, sin que la jurisdiccin nobiliaria pueda
proceder a su antojo ante la vida y la muerte de los sbditos.
Dos nobles portugueses que forman parte de la familia del rey van
a estar implicados en una traicin. Se trata del Duque de Verganzo,
concuado del rey, y de su hermano, el Duque de Viseo. Pero el de
Viseo tiene poca edad y el peso de lo traicin va a recaer en el
Duque de Verganza. No hoy aquf openos lugor poro lu distracciones
104
Jos Luis Bermejo C b
a Tero
amorosas de otras obras similares. La traicin va a .
Intento d e d espazam1ento a hgura
Le del rey Aconstst
t .1r en un
. l
ob ra no que d a e laro st se trata Le egar al regicidio per de. 1a
\! raves
. 'ooCiett0
es que e Id uque de v erganza asptra a ocupar la posicin del
S ' d 'bl' l d'f
rey ... ~gun ~.VIerte !"U tcamente, a t erenoa existente entre propio
su
pos1c1on P<_lhttca y la ~el propiO rey ~s a. todas luces insignificante.
Pero con mdependenc1a de las maqutnactones de tipo general que
ttene el Duque de Verganza para acceder al trono, lo cierro es que
todo ello se plasmar en unos documentos que le sirven para ser de.
!atado. Juan li est al tanto de las maquinaciones urdidas por el
personaje. Y as se lo llega a advertir en conversacin privada, ha
ciendo ver que si decide dar un giro verdadero a su conducta, el rev
no tomar ningn gnero de medidas frente al Duque; y hasta olvi
dar lo sucedido.
El Duque de Verganza utilizar a modo de acusacin frente al
rey los tpicos al uso del rey tirano. Se trata de un r~y. segn sus
planteamientos, desabrido, que no escucha a los sbditos, sigue las
pautas de comportamiento dictadas por su puro capricho y, sobre
todo, no guarda los privilegios nobiliarios de muy larga tradicin.
Pero es una visin del monarca que no comparten otros nobles de
la corte portuguesa. . .
Por su parte el rey se debate a la hora de admitir las evtdenctas
probatorias contra el duque entre su posicin como rey --ob!tgado
como est a administrar justicia sin acepcin de personas- Y el
grado de parentesco y amistad que le une con el duque de Verganza.
Pero Cubillo aade a este planteamiento tradicional y bien conoctdo
de nuestro teatro la mediacin no slo de la propia mujer del duque,
sino de su hijo menor, un nio de muy pocos aos y que razona muy
cabalmente. La duquesa de Verganza haba tratado de llevar a los
nimos de su marido la evidencia de lo torpe e inadecuada que tba
a ser la traicin que se tramaba contra el rey. Al no consegutrlo,
y ver a su marido en trance de ser ajusticiado, adopta la posicin
de rogadora. A base de lgrimas y ruegos trata de conmover a su
pariente el rey; pero el rey se decide, entre tantos argumentos bien
conocidos de la tradicin jurdica, por la justicia frente a la aplicacin
de la piedad o la misericordia. En un caso de traicin, estando por
me~io la. propia segu.rid~d de la Monarq~a, no cabe otra opcin que
aphcar directamente JUstlct~; .Y como ~edida preventiva, ante las prue-
bas documentales de la tratc16n que uene entre manos, decide la pri-
ai6n del duque. Pero obsrvese bien: se trata de una prisin cautelar
sin entrar en el fondo del tema jurdico dilucidado. Pues, en efecto'
un tribunal de expertos judiciales examinar la causa, de acuerdo co~
 Justicia penal y teatro barroco

e1 procedimiento establecido hasta dictar sentencia condenatoria para

el duque. b d . 1
En cuanto a las revueltas o re e tones e sigm> popu ar, nuestro
teatro barroco no entr en el_ tema de las Comu_nidades de Casulla.
y hubo que esperar, como bien es sabido, al siglo XIX para llevar
8 las tablas a los capitanes comuneros, convertidos en hroes, ya muy
politizados al gusto de la poca. Hay un e~o leve de las Comunida-
des en la literatura barroca, aunque algo mas amplw del que supone
Maravall; pero el teatro tendr que esperar para tratar el tema.
No vamos a entrar en el tema de Fuenteovejuna, tan mimado
por la crtica. Digamos tan slo que la realidad histrica fue bien
distinta a los planteamientos de Lope; y que en el terreno de la
administracin de justicia, tal como se da en el drama, la revuelta no
pudo ser castigada para evitar males mayores, aplicando penas in-
discriminadas a todo un pueblo.
Hay muchos otros ejemplos de revueltas populares frente al poder
reflejados en el teatro; pero suelen ser revueltas que terminan victo-
riosamente frente a los abusos de poder o a la tirana, ya sea de origen
o de ejercicio -por seguir la vieja clasificacin-, y como tales re-
vueltas victoriosas resultan incompatibles con un castigo de los cabeci-
llas que ocuparn el poder o darn paso a los nuevos dirigentes
polticos.
Cuando esto no sucede y el rebelde es derrotado, los castigos
adoptan seversima forma. De ejemplo puede servir el Duque de
Florencia en Los Mdicis de Florencia, de Diego Ximnez de Enciso:

Y en el mirador ms alto
he hecho poner su cuerpo
para escarmiento de tantos
Mostradle para que teman
rebeldes y conjurados

. Casos como el Tuzan de las Alpujarras de Caldern merecen

qu12 tratamiento aparte. Aunque desde un fondo de revuelta de tipo
converso, el Tuzani acta un tanto solitario, como un rebelde indi-
vidual.
Finalmente no faltan en nuestro teatro referencias a tumultos
o motines de las tropas, que en el caso de Flandes son bien carac-
tersticos, segn cabe documentar en obras pertenecientes al crculo
de Lope (Los espaole en Flandes. Don Juan de Austria m Flandes).
Aqu, como en la realidad histrica, el tema recibirla un tratamiento
marcadamente polltico.
En el marco de la justicia popular, nuestro teatro barroco se
106
Jos Luis Berme0 eabtero
ocuparla de la _leyenda de los jueces de Castilla, Nuo Rasura L.
Calvo, como SI se tratara de la propia realidad histrica M Y an
Los ;ueces de Castilla, en un intento fallido de remedar ~1 eoretlol en
. d ll d , . aste ano
antiguo, y con un esarro o ramattco no exento de confusin
contempla el tema fundamentalmente desde un ngulo polti '
Los castellanos, a falta de la condesa Guntroda, a quien se ~~
desaparecida, eligen en concejo a los dos jueces-alcaldes como diri.
gentes del pas. Lain Calvo, ms especializado en temas militares
y Nuo Rasura, en los de tipo judicial. Una compleja trama poltica',
en torno a la sucesin del condado y de su marcha a la indepen.
dencia, con anacronismos de bulto e inexactitudes histricas, sirve
para centrar la accin. Pero no faltan los planteamientos judiciales,
como la dilucidacin de un importante proceso dirigido por Nuo
Rasura, en un tono entre festivo y popular, donde al letrado de
turno, que quiere hacer uso de amplio repertorio de autoridades
civiles y cannicas, no se le deja intervenir, cortndole siempre la
palabra. Y no faltan, como es natural, los tpicos al uso en torno
a la administracin de justicia. .
En cuanto a Hoz y Mota, en otra obra del mismo ttulo, s1g~e
el consabido tratamiento poltico, a travs asimismo de un compleo
despliegue dramtico.
Hay algunas obras que presentan como tema central el ,ejemplo
del buen juez de caracterizacin popular. Tal vez la obra mas desta-
cada en este sentido sea la de Hoz y Mota el Montas Juan Pascual,
primer asistente de Sevilla.
Se trata de la figura mtica del juez que dicta notables sent<;n-
cias sin tener una formacin acadmica ni haber realizado estulds
universitarios. Juan Pascual es un labrador honrado que ejerc10 e
alcande en su lugar. El rey Don Pedro el cruel -que en el teatro
tiene como es bien sabido fama de justiciero y que dictar en algu-
n~s obras curiossimas sentencias- conoce a Juan Pascual, Y a la
VISta de sus prendas personales y de su ingenio lo nombra, nada
menos, que asistente de Sevilla; asistente y no gobernador, como
hasta entonces segn Hoz y Mota se vena practicando. Pero Juan
Pascual impondr. su~ ~ondiciones: l ser un juez que cumplir. ~n
todo caso con .la usUcia; que ~o tendr ningn gnero de vacilac10n
a ~a ?~ra de. Imponer _los casu~os; y que se guiar siempre por el
pr1nc1p1o de 1gualdad sin admitir acepcin de personas por importan-
tes y ~lt!:vadas que sean. Y con estas condiciones terminar aceptan
do el cargo.
Sevilla, c':'n la. justi?a de Juan Pascual, quedar sosegada. Se
t~ata de ~na JUSticia ~p1da y efrcaz, ~a~ada en ':'na constante vigilan-
Cia del u1atente, aux1hado por aus of1c1alea de uaticio.
 Justicia penal y teatro b arroco ~

Famosas sern l~s sentencias dictadas por el asistente, entre las

1 S la bien conoc1da por la leyenda del zapatero y el rey. En este
casoeel zapatero sera p~rdona d o p~:>r Ju~n p ascua1. ante 1a pr~senc1a
cua
del rey. Pero la histona no contmuara con el simple perdon del
zapatero, pues el rey se ve metido en amores con la hija de Juan
Pascual, aunque la hija no se pliega a sus requiebros. En una de
las rondas frecuentes que hace el rey a la casa de Juan Pascual,
mientras el padre est administrando justicia, sucede que el zapa-
tero, agradecido por la sentencia favorable de Juan Pascual, quiere
impedir la entrada furtiva del rey en la casa del asistente, lucha
con el rey y es muerto de una estocada.
He aqu un caso para que se ejercite la extrema vigilancia del
asistente. Como la noche era oscura y no haba testigos, es difcil
saber la verdad de lo sucedido; Juan Pascual no se termina de creer
que su forma de hacer justicia no salga adelante cumplidamente y
amenaza con serios castigos a los vecinos del barrio. Hay una vieja
que, en efecto, ha visto lo sucedido y ha conocido por el talle y mane-
ras que el matador ha sido el rey. Pero Juan Pascual toma buena
nota del testimonio y decide ocultar su informacin al rey.
Mientras tanto, el rey sigue puntualmente, casi paso a paso, la
origial manera que tiene Juan Pascual de administrar justicia, a salvo
los momentos en los que le da por perseguir a la hija. Es as como
asistimos a travs de la obra a diversas sentencias dictadas con
ingenio y agudeza por el asistente. Juan Pascual reniega de las glosas
a los textos legales y de la obra de los comentaristas. La verdad ju-
rdica es bien simple y no se puede oscurecer con citas y ms citas
de autores, como haca ver en una sentencia contra un letrado, apo-
yada en su intuicin y en los dictados de su ingenio. Pero donde se
~dvierte sobremanera su ingeniosa forma de proceder en el mbito
Jurdico ser a la hora de citar sentencia contra el propio rey, al final
de la obra. Juan Pascual, que no se ha recatado una y otra vez en
sealar que el rey ha de estar sometido a la ley y a la justicia, dicta
sentencia condenatoria frente al rey; pero se las ingenia para que la
condena sea una condena meramente simblica. No se aplicar la
pena al rey en persona, sino en efigie; slo la efigie del rey -:-<Jue
tanto juego tendra en el pensamiento poltico europe<r- r1brra
simblicamente el castigo.
A la diferenciacin conocida en el teatro clsico, a la que ya
nos hemos referido, entre el rey como particular y el rey como tal
rey, se aade ahora la nueva frmula de utilizar la efiaie del ':"Y para
hacer simblica aplicacin de la justicia ain tocar su penona flsrar.
Existe tambio!n un cierto desfase entre el teatro y el resto ck la
literatura a la hora de hacer la crtica ckl aparato judicial en au
108
Jos Luis Bermejo Cabre"'
conjunto. El teatro suele ser en este punto ms resp t
serv1'dores d e 1a JUStiCia.
. . . N o h ay aqUl, las admoniciones e uoso con. los
d as contra 1a corrupc1on ' de Jueces,
y muy especialmenteYdrepnmen 'b
. e escn a-
nos, que se d an en 1a nove 1a o en 1a lItera tura picaresca No
. . 1 f 1 . 1 1
cen as1m1smo as recu~nt~s a ~sw_nes a a entitud, complejidad 1,
. apare-
elevad? ~os te. de~ procedimiento Jud1c1al, con una cierta aoranza haci;
las practicas JUdiciales de algunos otros pueblos, especialmente rabes
o turcos, de justicia mucho ms simple, espontnea, con base oral
y sin apenas figura de juicio; no aparecen al menos con el grado de
frecuencia y la radicalidad que se da en otros gneros literarios.
Slo aqu y all asoma cierta irona frente a la abundancia de letra-
dos o a sus prcticas un tanto tortuosas. Lo que no impide que
algunos dramaturgos exhiban amplios conocimientos legales o utili-
cen abundante rimero de citas de obras legales o de expertos en
derecho.
En suma, podemos terminar diciendo que, al margen de los po-
sibles hallazgos aportados por el concepto de justicia pouca Y de
la ms o menos intensa proyeccin del absolutismo, ex1sten mu~hos
temas en el teatro barroco que no se comprenden bien si no se uene
algn conocimiento del mundo judicial de la poca. Nuestros esque-
mas y apuntamientos slo han pretendido recordar algunos de los
trazos ms elementales que por ese ngulo se apuntan en nuestro
teatro.
 Captulo 5
DUELOS y DESAFIOS EN EL DERECHO
y EN LA LITERATURA

fos Luis Bermejo Cabrero

En la Espaa del Antiguo Rgimen los duelos y desafos, por

su incidencia y repercusin social, se convirtieron en un delicado pro-
blema para la Monarqua, dificilsimo de resolver de una manera
eficaz. Aunque se dictaron disposiciones prohibitivas frente al duelo,
las disposiciones eran fciles de sortear y las autoridades, por lo
~eneral, adoptaron en la prctica posturas permitivas o de una cierta
Inhibicin hacia los duelistas. Slo a la llegada de los Barbones las
penas se endurecieron -sin duda bajo influencia francesa- y los
procesos en torno al duelo empezaron a menudear.
En fechas bien tempranas desde Italia fueron surgiendo obras
especializadas sobre la materia en las que se exponan, minuciosamen-
te Y con toda suerte de detalles, las reglas o leyes que deban
guardar los participantes en un duelo, ya fuera a la vieja usanza
caballeresca, bajo la presidencia de la autoridad pblica, o a veces
segn los estilos ms modernos y flexibles de los duelos privados.
Todo lo cual tuvo una amplia repercusin literaria con multitud
de obras que hacen referencia a duelos y desafos. Sin que falten
obras que tomen como tema principal y casi exclusivo la exposicin
de un duelo. En este sentido podran hacerse numerosas clasifica-
ciones. Hay autores que saben aprovechar abundantemente todo el
aparato y ceremonial de los duelos, sobre todo de los antiguos duelos
caballerescos, desde los iniciales carteles de desafo a las minuciosas
reglas sobre sealizacin, mantenimiento del orden e igualacin de
los lidiadores. Otros autores insisten ms en las motivaciones o
109
llO
Jos~ Luis Bermejo Cabttro
causas del duelo, con matizaciones o distincion
las expuestas por Cervantes sohre las difer nes.. Interesantes, como
, e ct,ts entre tfr
agravio, por m s que Cervantes se;t duro crtico J .. 1 d. enta v
.
Y no f a1tan escritores ' " eves e1d 0
lJUL' se ocupen del temt J .. i . ue
burlesco, irnico, festivo, o enormemente crtico: 'es< e un angulo
. El tema, as{ brevemente expuesto, pudiera suscitar particular
Inters. Pero no se ha hecho hasta <thor<t un estudio de conjunr ,
en profundidad sobre las posibles conexicmes lJUe puedan darse e~rr~
~ derecho, ambientado histricamente, y la Literatura. Slo para
Ciertas pocas los htstonadores del derecho han realizado estudios
que hoy permiten conocer el tema con bastante aproxinucin. Por
nuestra parte aqu slo marcaremos algunas lneas generales, formu
!aremos ciertas hiptesis y pondremos ejemplos -que podran bici!
mente ampliarse-- sobre algunos textos literarios tocantes a la
materia.
No se trata -insistimos- de un tema balad. sino de una cier
ta importancia histrica. A la abundancia de duelos v dedos
-fciles de constatar con slo asomarse a los relatos. avisos v r<
ladones de la poca- se aada una mentalidad proclive a resolver
las disputas y diferencias por cuestiones relacionadas con el honor
-por puntos de honor o pundonor-, a base de empearse en un
combate, a muerte por lo general, a travs de una serie de regus
muy detalladas y que venan de muy atrs. Muchas personas, P:J' 0'
ms diversos motivos se vean envueltas en un duelo a ftn e no
sentirse minusvalorad~s socialmente, como faltas de honor 0 pun1
donor. Hasta tal punto era relevante la fuerza de la opinin en a
Espaa del antiguo Rgimen. Y se tardara mucho tiempo en com-
prender que habla otros medios u otros mecanismos para solv~nar
diferencias y sentirse socialmente integrados, sin tener que acu " a
las armas, ofensivas o defensivas. .
Pero para adentrarse en el tema, conviene hacer algunas previas
puntualizaciones de tipo cronolgico, aunque slo sean muy ~reve
mente. Y en tal sentido en una primera aproximacin, des ~ In
plano histrico-jurdico, cabe distinguir de manera muy flexib e,
segn creemos, tres grandes etapas.
La primera viene a coincidir a grandes rasgos con la etapa me-
dieval, que es cuando los datos de que disponemos empiezan a ser ya
suficientemente amplios y representativos, como para poder traz~r
algunas lineas de tipo general. Ante todo habrla que distingutr
con bastante precisin entre duelos y desaffos -al tratarse de figu
ras. institucionales diferentes-. al contrario de lo que aqu haremos,
a fm de alierar nuestra expooicin. A lo que cabria aadir la tantas
veces dlcU interpretacin de los textos. Sea como fuere. en esta
 Duelos y desaflos en el Derecho y lll Literatura 111

lnr'cial el singular combate poda servir para dirimir conflictos

etapa
. fdicos suscitados entre comunr< . 1ad es, con prurttos
. . 1acr' n
d e rgua
JU~ial hasta extender el procedimiento a miembros no privilegiados
d~ p~blacin, como atestiguan algunos fueros de los denominados
extensos. En cualquier caso, si se compara con lo que viene despus,
conviene sealar que tan singular frmula -con independencia de sus
componentes ordlicos ms o menos residuales- no se desarrollara
al margen del poder, sino con pleno reconocimiento de su validez por
parte de ese poder, hasta el punto de prestar su colaboracin para
formular reglas o normas y reservarse la presidencia del combate
para una de sus autoridades. Quedan as fijadas por estas fechas
buena parte de las reglas que han de presidir el combate: igualacin
de los contendientes en armas y pertrechos; sealizacin del campo;
control estricto sobre los posibles fraudes que puedan cometerse
en torno a los lidiadores, bajo la vigilancia de expertos o fieles del
campo; particin del sol. Y as sucesivamente.
A finales de la Edad Media se advierten importantes cambios en
la co~frguracrn del duelo. Los antiguos ritos van a ir ocupando una
posrcrn cada vez ms marginal ante la acometida de los nuevos
usos caballerescos y las influencias italianizantes. Y llegar un mo-
mento, difcil de precisar cronolgicamente, en que duelos y desafos '\
s~ desarrollen al margen del poder como frmulas socialmente admi-
tidas ~e dilucidar cuestiones de honor y venganza principalmente,
pero srn la presencia activa de los titulares del poder. De ah la serie
~e prohibiciones frente a estas nuevas modalidades que se despliegan
srn control pblico y que siegan muchas vidas. A lo que se aaden
las prohibiciones cannicas, con penas de entredicho, privacin de
sepultura en lo sagrado, y que culminan con las normas dictadas por
e~ Concilio de Trento. Pero de poco van a servir tales prohibiciones,
nt los escritos de algunos polfticos -<Omo el propio Conde-Duque
de Olivares-- y moralistas para superar una prctica tan arraigada.
Tal vendra a ser la segunda etapa de nuestro esquema evolutivo.
Finalmente los Barbones inician la tercera etapa, con mayor
dureza, segn pautas francesas, a partir principalmente de Richelieu:
castigos para padrinos, acompafiantes y aun simples espectadores;
prdida de bienes recibidos de la realeza; consideracin de la muerte
en duelo como un homicidio ms. Todo lo cual tendr fiel reflejo
en nuestra normativa: a las viejas normas hispinicas se aaden otras
prohibiciones de clara influencia francesa, como se advierte en las
pragmticas de 1716 y 1723. Y si se examinan los archivos, puede
comprobarse cmo por estas fechas aumentan notoriamente los pro-
cesos en torno los duelos. Pero rsor de tanta prohibicin y de
un mayor rigor en la prctica pena , no se terminarla con la cos-
112
Jos Luis Bermejo C b
a rero
tumbre de los duelos, como atestigua ya muy al f
autores de prctica penal, Marcos Gutirrez. rna uno de nuestros
Si del campo del derecho y de la historia en
al de la Literatura, podemos apreciar una gran riquezgendera P~sarnos
d 1
e1 tratamiento e tema. Dejaremos de lado la etapa
a e matices
d' en
.
don de 1a Llteratura f . . me 1eva!
o re~e escasos ~estimamos, y el riepto del Cid:
~or mu_ch? _que s_e empenen los Interpretes en acomodarlo a la rea-
lidad h1stonca, v1ene a ser _un mso atpico, con el que el autor del
Cantar trata de probar el mgemo y agudeza del Cid, no slo con
las armas, sino tambin en el plano jurdico-institucional, para dejar
sorprendidos y con escasas posibilidades de defensa a los infantes
de Carrin.
Centrndonos en la Literatura del Barroco, hay que partir de
la base de la abundancia y variedad de duelos y desafos. A veces,
cuando menos se lo espera el lector, podemos comprobar cmo los
persGnajes literarios, tras cruzar unas palabras y seguir determinadas
formalidades, echan mano a las armas y se entabla un duelo. Y esto
sucede no slo en el teatro, sino en la novela e incluso en la propia
poesa. (Recurdese la Austriada, por ejemplo.) .
No se trata solamente de una cuestin de pura canudad. A la
abundancia de duelos y desafos se aade la existencia de algunas
obras que estn casi enteramente dedicadas a tratar del tema; 0
dicho de otra forma: el tema de la obra prcticamente se agota con
la descripcin de un duelo o desafo.
Pero la aficin de la Literatura por los duelos y desafos llega
al extremo de que la propia Literatura ofrece en sntesis una espeCie
de historia del tema, desde El primer duelo del mundo -un au_to
sacramental de Bancs Candamo- hasta El Postrer duelo de Espana,
de Caldern. .
Por otra parte, las amplias posibilidades de la Literatura permiten
el tratamiento y actualizacin de prcticas y estilos en duelos Y ~esa
fos pertenecientes a etapas antiguas. Y en concreto, duelos Y esa-
fios de factura claramente medieval persisten en la Literatura barroca
con singular empuje y lozana.
Cabra trazar un modelo general para duelos y desafos en esta
etapa que estamos considerando? La variedad, especialmente en la
Literatura, es muy grande y resulta difcil ensayar una especie de mo-
delo comn. Pero, a grandes rasgos, podramos apuntar algunas
notas de conjunto.
En primer lugar, cabe sealar las dos fases a que implcitamente
venimos refirindonos, pero en orden inverso al de la enunciacin.
Se comienza con el desafio propiamente dicho, a travs del cual,
ya sea verbalmente o por escrito, queda fijado como nico modo
 af{os en el Derecho y la Literatura llJ
DudOS Y des
l las diferencias, el empleo o utilizacin de un combate,
de sa var
directamente d'
0 por interme tanos.
y es a partir
d e ah_ora cuan d o
d limitan las condiciones generales para la celebrac10n de com-
b~tes~ en especial en lo referente al luga,r, . tiempo y a~mas, con
independencia de que algunos de estos tmmltes se desplieguen en
una etapa posterior. Quedan por tanto exclmdos de nuest.ra cons~dera
cin las simples peleas que surgen sobre la marcha, sm segmr un
orden o unas reglas de procedimiento.
Por otra parte, entre el desafo y el combate como tal -riepto
0 duelo- suele mediar un lapso, en el que pueden aparecer com-
ponedores, amigos o personas allegadas a uno u otro bando, con la
intencin de mediar en el conflicto para resolverlo amigablemente.
Las ms de las veces no suelen tener xito en sus intentos, como
sucede especialmente en el campo literario. En cuanto al combate,
exista o no la mediacin de la autoridad pblica, siempre hay que--
guardar unas reglas, o leyes, por mnimas que sean, con la particu-
laridad de que, por tratarse de lances de honor, se espera sean guar-
dadas por las partes en conflicto. Pero para que se respeten, o se di-
sipen las posibles dudas, suele haber alguien -la autoridad pbli-
ca o los modernos padrinos- con poder de decisin. Tal viene a ser
el ~squema general al que nos hemos de sujetar. A partir de aqu, re-
pelimos, la variedad no puede ser mayor. Pero antes de entrar en
las posibles clasificaciones, quisiramos decir algo sobre las denomi-
nadas leyes del duelo.
Leyes que no son tales leyes, dictadas por una autoridad sobe-
rana, por ms que algunos expositores doctrinales del tema se lo
lleguen a creer en algn momento. Se trata, como venimos diciendo,
?e prcticas, estilos y tradiciones, a veces muy minuciosos, y de un
Interminable casuismo, que sirven para encauzar la celebracin de
duelos y desafos.
. Los tratadistas de la materia se refieren a esas leyes con nfa-
Sis Y abundante copia de ejemplos. Por su parte, los autores literarios
tratan el tema con bastante insistencia y en ocasiones con una pos-
tura critica hacia las leyes, como sucede con el propio Cervantes.
A veces los conceptos y distinciones empleados exigen muy estrictas
matizaciones, segn cabe apreciar en el mismo Cervantes, al tratar
de las causas del duelo, a travs de la diferenciacin entre agravio
Y afrenta (Quijote 11, 32, y Persiles 111, 9); un tema nada fcil y
que ha dividido a los intrpretes.
Otros autores insistirn en el hecho de que el conflicto jurdico
suscitado en torno al duelo no pueda ser solucionado por la va ju-
rdica o a travs de alguna previa composicin. Se requiere adem~s
una cierta igualdad en la condicin social de los duelistas. Natural
114 los LUb berrnejv CabrttQ

mente otros principios hacen_ referencia a las causas concret d

duelo: uno de los motivos mas graves del duelo era ct m 1' 1as el
bra dada (como recuerda Bances Candamo en El d~e/ Ir a pala-
d ) y 1 ll o contra su
ama1 . . os p~op11osdautores began a proyectar alguna de esas leyes
en e nusmo Utu o e sus o ras, como Antonio de la Cue
A igual agravio no hay duelo. va, en
En cuanto a los tipos de duelos, como venimos diciendo se pu _
den hacer mltiples distinciones. Los tratadistas del duelo 'llegan 'a
distinguir tres modalidades: decretario (duelo a muerte), como frmu-
la ms usual; propugnatorio (procurando no causar la muerte) y,
finalmente, satisfactorio (a muerte, pero con posibilidad de acep1ar
antes un arreglo o composicin). Por su parte, los canonistas apor-
taran otras muchas clasificaciones, an ms complicadas
Desde el ngulo literario las clasificaciones pueden ser, si cabe,
ms numerosas utilizando diversos criterios. As, segn el nmero de
los contendientes, desde el duelo entre dos personas hasta el duelo de
uno contra todos (como el reto de Diego Ordez en la segunda patle
de Las mocedades del Cid, de Guilln de Castro, con la particularidad
de que aunque el riepto vaya dirigido contra todo el mundo, d
principio que se utiliza es que sea slo contra cinco contendientes).
Otro criterio sera el de la mayor o menor vinculacin con el agra-
vio de los participantes en el duelo: celebracin del duelo. directa-
mente, por los participantes en la afrenta o agravio, o por Interme-
diarios (campiones). Cabe utilizar asimismo el criterio de la ~ausa
por la que se origina el duelo (motivos de honor y honra en el ambl-
to privado; o de tipo puramente poltico, como en aquellos qu~ ID
terviene Carlos V, espejo de caballeros, con toda la carga borgonona
a sus espaldas). Y as sucesivamente.
Pero sin duda la distincin ms importante es la que se basa en
el criterio de la intervencin o no del poder poltico. Cabe ~s diferen-
ciar los duelos y desafos de tipo pblico de los de tipo privado. d'
Para los primeros ofrecen abundante muestrario de datos Y IS
tinciones los tericos en la materia, con Paris de Puteo a la c~beza.
En estos duelos acta como juez-rbitro el Emperador o Pn.nCipe
co!l soberana, ya sea directamente o por delegacin. Esta max1ma
aetondad permite la celebracin del duelo y otorga campo para el
combate.
En relacin con el propio campo, se establecen a su vez principios
y distinciones que los autores recogen minuciosamente. As, el campo
debe reunir condiciones adecuadas para asegurar la igualdad e inde-
pendencia de los combatientes. Dentro del campo, es importante
la estricta delimitacin del palenque o estacada, a base de cuerdas
o maderas para la sealizacin. Y se dan reglas muy precisas sobre la
 ID
Duelos y desaffos en e1 Derecho y Ia Literatura

prdida del com bate a1 t ras Pasar la lnea del palenque (si sobresale
la cabeza, o un brazo, etc.).. .
En cuanto a las armas, s1 no hay pacto en contrano, corresponde
1 leccin al desafiado. Y metidos ya en combate, hay que procu-
are que ninguno de los contendientes se vea favorecido frente al
:ntrario, tratando de evitar cualquier posible ventaja en pro de uno
u otro. Todo ello tiene su fiel reflejo en el mundo literario. Fijmo
nos a continuacin en la especfica forma de iniciarse el desafo.
La caracterstica mediacin de la autoridad poltica o judicial en
este tipo de desafos se suele reflejar en la peticin directa de la
licencia para celebracin del duelo, o en otros casos, a travs de la fi-
jacin de un escrito en los parajes ms concurridos. El escrito a
veces se convierte en todo un cartel de desafo que los autores de
nuestra Literatura suelen exponer en toda su extensin y con todo
aparato y solemnidad. La materia en s dara lugar a toda una amplia
serie de clasificaciones, al ser los carteles de desafo de gran variedad
Y riqueza de contenido. Una vez ms destacamos algunos rasgos ca
ractersticos, a travs de la presentacin de algn ejemplo.
Se acostumbra iniciar el cartel con el nombre y serie de ttulos de
la persona que impulsa el desafo y firma el cartel. La causa o motivo
del desafo se suele resear ya en trminos generales o con ms gnero
de detalles. Se suele indicar asimismo el lugar de la celebracin del
duelo, buscando parajes bien caractersticos o delimitados, como la
raya, front~riza de un pas, una determinada ciudad, la corte del rey;
Y as su~es1vamente. A no ser que se deje la sealizacin para la alta
pers?nahdad que autorice o presida el duelo. El plazo a veces se sea-
la directamente, a fecha fija, o a partir de un determinado da, a la
espera. de que llegue el desafiado; o, lo que es tambin muy frecuen-
te, deando al propio desafiado que especifique la fecha. En cuanto
a las .armas, se procura indicar en el cartel que quedan a eleccin del
desa!ado, segn estilos y tradiciones. Tomemos como ejemplo de
cartel de desafo directamente redactado por el interesado, sin mediar
en este caso autorizacin del rey o de otra autoridad --<:on la fijacin,
por tanto, del luga-, el que presenta Cubillo en la Tragedia del
Duque de V erganra:
Don Vasco de Almeyda Cavallero del Habito de Christo,
Gentil hombre de la boca del Serenissimo Seor Rey don Juan
el Segundo de Portugal, hago notorio al mundo, como hallandome
ofendido del Duque de Verganza, don Fernando, por aver abierto,
Y publicado cierto papel mio cerrado debaxo del secreto de la con-
fian~a; y demas desto, por querer descomponerme con d Rev mi
seor injustamente, poniendo delo en mi lealtad: para satisfacin de
lo qua! le reto, y desafio a singular batalla, donde le dan! a enten
116
Jos Luis Bermejo C b
a rero
der con las armas que eligiere, que ha faltado a las . .
Cavallero: y le .sealo por campo el puente de Bad~h;:ctones de
Portugal, Y Casulla, donde le esperare veinte dia 1 ' raya de
. . s, que corren d d
oy, 4 d e E nero d e mt 1 y cuatrocientos y ochenta y t - es e
Y como muestra d e cartel, que cuenta con el respaldanos
res
d'
>>

1a auton'd ad -una pnncesa

palatina ante la que se dao 1trecto de
1 ' ectura al
carte1- , pued e servu e recogtdo por Bancs Candamo en El d 1
contra su dama, cuya parte primera dice as: ueo
Don Fadrique de Aragn infante de Aragn, seor de Cardona
maestre de Santiago, ante la serensima madama Juana Matilde'
condesa Palatina de Borgoa y Flandes, duquesa de Bravante, etc:
Con la autoridad del supremo magistrado de esta corte, en la plaza
de su palacio mantendr a Enrique de Lorena, conde Clermon, en el
da que l sealare de este mes de Julio del ao del seor 1216, con
la armas que eligiere, que es perjuro y mal caballero, por haberle
faltado contra su fe a una palabra; y porque a noticia, etc.>>
A veces se presta especial atencin a la licencia pedida a la auto
ridad, como en la obra de Caldern Aspectos de odio Y amor:

Y es, que en fe de la venganza,

en ese cartel le llamo
a pblico desafo ...

Y porque en 'tu cortes t

seguro has de hacerle el campo,
sitio que yo para que
juzguez el dueo sealado
vengo a tomar tu licencia
para fijarle ...

te suplico que en tu corte

y en su corte publicarlo
mandes, para cuya instancia,
como bitro soberano ...

Y no faltan citas concretas del derecho en las que se basa

duelo:
Y yo, con vuestra licencia,
oqn fuero de Ca&tilla,
le ddenderl! en campaa,
de 10l a 10l, cuatro dfu,
como hidalao caballero,
cuerpo a cuerpo, pica a pica.
(Lope, u paJo,.. 11 T oldo)
 117
J)udOJ y des
aflos en el Derecho y la Literatura

d t tipo de duelos no podemos menos de referirnos

Al tr~tar de etsnel.miento a la obra de Caldern El postrer duelo
con un c1erto
_ de ede se trata de presentar el f.ma 1 d e una 1arga etapa
de ~spana en fe~~o como el propio nombre indica, El postrer duelo
hlstEonca~ nfreece ~omo tema central el ltimo duelo celebrado en
de spana 0 C Id T
Es aa Para dramatizar tan cunoso tema, a eron utl IZa. una ~~c-
.
p y depurada en la que se cuida sobremanera la amb1entac10n
mea mu ' . 'd" .
histrica y se aportan interesantes notas un .~~o-po1111cas.
En la celebracin del postrer duelo hispamco mtervendran dos
jvenes de la nobleza arago~esa: do~ Pedro de Torrellas, de escasos
medios de fortuna y con pleito pendiente sobre un mayorazgo, y don
Jernimo de Ansa, en mejor situacin econmica y social. Ambos
son amigos. Pero se les cruza una dama bellsima de la que se enamo-
ran; con tan poca fortuna que su amistad se trueca en enemistad,
por culpa de malentendidos y del poder de los celos, hasta llegar a
las manos. Primero luchan de manera informal, en campo abierto,
solos y a escondidas. Sin que ellos lo sepan, alguien observa lo suce
dido. Don Pedro ha tenido una cada de caballo y queda con la
mano contusionada. Difcilmente puede pelear; aunque lo intenta,
se le cae la espada de las manos, quedando a merced de su con-
trario. En tales condiciones prefiere la muerte a la deshonra de por
vida. Su contrario, don Jernimo, todo un caballero, quita importan-
c~a a lo sucedido y considera que tiempo habr de saldar sus diferen-
Cias, una vez que don Pedro se cure la mano y reponga las fuerzas
pe~didas. Y promete que de lo sucedido no dir una palabra. Pero
qmenes ocultos han visto la escena no guardarn idntico secreto.
La noticia ser ampliamente divulgada hasta llegar a odos de don
Pedro, que se siente humillado y afrentado, y desafa a su antiguo
amigo a singular duelo por no haber guardado, segn piensa, la pa-
labra dada.
El desafo se celebrar con gran aparato y ceremonial bajo los
auspicios del propio Carlos V, que nombra directamente el juez-rbi-
tro del combate. Al final, y como en los mejores tiempos, todo
terminar en boda. Pero a partir de entonces ya no habr ms duelos
e?. Espaa, al iniciar el Emperador las diligencias para que el Con-
cibo de Trento --en un claro anacronismo-- prohiba definitivamente
los duelos. Tal viene a ser, en lo que aqu interesa, el resumen de
la obra, dejando aparte la cuestin de amores o la decidida interven-
cin del gracioso de turno. Conviene ahora recordar algunos de
los planteamientos jurldico-polfticos de la obra.
Una vez que don Pedro de Torrellas ha podido escuchar cancion-
cillas a travs de las cuales su honor ha quedado malogrado, decide
118
Jos Luis Berme' o C b
a rero
acudir al Emperador para que le conceda campo segn lo f
Castilla y Aragn: s ueros de

Cuyos establecimientos
en su verde libro mandan
que al notorio caballero
que agraviado pide campo
no se niegue, me presento
ante vos, y con el real
soberano acatamiento
que debo, de gracia pido
lo que de justicia tengo.
Sealad vos, pues, seor,
campo donde cuerpo a cuerpo,
8 pie, a caballo, desnudo
o armado, pues toca eso
a la eleccin del retado,
le sustente a todo riesgo,
a todo trance de armas
que anduvo mal caballero ..

Por su parte, el Emperador se excusa al no ser prctico en la ma-

teria y se remite al Condestable de Castilla como primer dignatano
del ejrcito y supremo juez en trances militares en tierra, al modo
como el Almirante de Castilla es en el mar. Y, en efecto, el Condes-
table asumir la tarea de encauzar el desafo y presidir el duelo como
juez-rbitro. La sealizacin del campo se hace para la plaza de V_alla-
dolid, a fin de que pueda asistir el Emperador en persona; Se anade
aqu la existencia de unos padrinos -miembros de la mas alta no
bleza- para cada uno de los contendientes. ,
A la hora de la celebracin del duelo (riepto) se cuidan los mas
minimos detalles. En lo alto, el Emperador, con una vara de oro ~n
la mano, que viene a simbolizar la vara de la justicia; por debao
queda situado el Condestable, con el misal y las armas del combate
en un bufete; no faltan los reyes de armas; ni el desfile proceSio~al
de los duelistas con las insignias alusivas a su titulacin nobthana,
ni el acompaamiento sonoro de cajas y trompetas. No vamos a segutr
al detalle todo el ceremonial del duelo. Digamos que aqu se presta
gran atencin a los diversos juramentos de los lidiadores antes de
entrar en combate. Un primer juramento ante los Evangelios y el
pomo de la espada de decir verdad en cuanto les sea preguntado por
el Condestable. Sigue luego el juramento del reptador, en el sentido
de que aquel duelo no estada motivado por simple venganza, ni otras
bajas pasionea, sino en pro de la buena fama. Y 8 continuacin el del
 d ffos en el Derecho y la Literatura
Duelos y esa 1
. f' in Luego conjuntamente se vue ve a
d parectda con lgurac .' .
reptado, e . ]acin de los hd1adores:
jurar sobre 1a lgua
Juris los dos de consuno
lidiar con iguales armas,
sin que vengis prevenid~s
de ardid, cautela o ventaJa,
uno contra otro?

y an habra un juramento ms sobre la no utilizacin de mal.as

artes 0 algn gnero de hechizo para n? obtener ultenor ,ventaa.
Dentro de los preparativos ocupa lugar Importante el pregon man-
dado dar a nombre del Emperador y del Condestable para hacer
seguro el campo. Caldern extrema las precaucio,ne~, fijndose incluso
en el detalle del silencio que debe guardar el pubhco para no Impor-
tunar a los lidiadores:
Mandan
el Rey y su Condestable
ninguna persona osada
sea, pena de la vida,
a penetrar de la valla
la lnea, ni en cuanto dure
el trance de la batalla,
alce la voz ni aplaudiendo
ni vituperando nada
que acontezga, ni haga sea
con mano, rostro o palabra,
ni movimiento ni accin,
que pueda a los que batallan,
ni en ms calera encender
ni entrar en desconfianza.

d Con tal derroche de medios va Caldern describiendo el postrer

uel? de Espaa. Tras la declaracin favorable a los dos jvenes
d1uehstas, se elevada la peticin al Papa para que cesasen de una vez
os duelos.
En cuanto a los duelos que podamos denominar de tipo privado,
8 ~ emplean los esquemas en forma mucho ms flexible y aproxima-
tiva. Frente a la participacin de la autoridad pblica, suele haber
ahora una especie de representantes de las partes -generalmente
denominados padrinos- que cuidarn de mantener las reglas, esti-
los y tradiciones en torno al duelo, por ms en secreto que se quieran
llevar. Los ejemplos aquJ son muy numerosos, como atestigua la
propia novela corta del siglo xvn, calificada, a veces --con mayor
120
Jos L B
U!s ermejo Cabrero
o menor precisin- como novela cortesana y d 1
e a novela
na recor d emos a un autor poco conocido Dieg d A d conesa.
'b b 1 , o e gre a y V
que escn e una o ra titu ada El hermano indiscreto L b argas,
conjunto se basa en un desafo entre un novio v ,1 ha 0 ra en su
nov1a. . El h ermano d e 1a novia . (amigo ntimo del
. e noerrnano
de 1'
b dam_1ento
al un 1
) se s1e
nte agravia
do por no haber sidoVIO,avisado
a mavor
de
1
as re ac10nes entre os amantes; que por lo dems discur
d .
cauces orto oxo~ y q~e qu~eren terminar en boda. Conviene sobra.
m~

yar que el desaho esta reahzado con publicidad. En cambio el co .

bate como tal tiene lugar en estricta ceremonia privada y e~ el m~s
absoluto secreto. No hay en principio padrinos; slo los consabidos
mediadores que tratan de solucionar la pendencia por la va pac-
fica. Se despliega, finalmente, toda una casustica que se va desgra-
nando a lo largo de la obra, sobre las condiciones en que ha de cele-
brarse el desafo.
En uno y otro extremo -de los duelos privados a los pblicos-
cabe hacer an mltiples distinciones. Los autores partiendo de
anlogas premisas van introduciendo matices diferenciadores hasta
extremos difciles de poder abarcar en una visin de conjunto. (Pen-
semos, una vez ms a ttulo de ejemplo, en la serie de matizaciones
introducidas por los planteamientos del duelo en el entorno familiar,
al hilo de la citada obra de Agreda y Vargas.) Vamos a fijarnos, para
dejar perfilado el tema, en tres obras dramticas.
En la obra de Jos de Caizares, Por acrisolar su honor, hay un
duelo entre un padre y un hijo. El rey trata de componerlos alegan-
do diversas razones que no surten efecto entre los duelistas.
El hijo argumenta que no es el duelo contra su padre, sino con-
tra quien mi honor quiere ultrajar>>. Y el padre con anlogas razo-
nes se remite al desdoro sufrido en su pundonor.
El rey en consecuencia tiene que encomendar las diligencias al
juez de campo. Los padrinos reconocern el campo. Y Caizares
dar puntuales detalles sobre el desarrollo de las formalidades del
duelo, desde el pleito homenaje hasta los juramentos exigidos. .
En concreto, se miden las armas; se indica que no hay ventaa
ni artificio; se advierte tambin a todos que mientras dure el desa-
fo no puede cometerse ningn exceso, ni siquiera alzar la voz 0
animar a los contendientes. Luego se parte el sol, y se manda tocar
arma. Al final el duelo se suspende por la interposicin de una tes
tigo que decide confesar y deshacer los equvocos surgidos entre pa
dre e hijo.
Como segundo ejemplo del mismo autor cabe recordar la obra
Abogar por su ofensor, con un desafo entre caballeros basado en
 af(os en el Derecho y la Literatura 121
Dudos y des
. d antiguos bandos entre familias. En medio del com
la ex~stenct.a ~ componedores para pacificar a los contendiente,. I:l
bate ntervtene . . 1 1 1.
rincipal para el apac1guam1ento es no 1a 1er por me< 10
argumento P . . . . . 1
d h onor y slo antiguas mus!lclas; no ca 1e por tanto,
causae 1. 1 .
arriesgar vidas y haciendas. Y o cunoso e~ que os razonamientos
'dt'cos van acompaados de abundantes ellas de obras de derecho
unde famosos tratadistas en 1a matena, . como pue d an ser e resp1. d e
Valdaura, Peguera, Fontanella o el propio Antonio Gmez. Lo que
demuestra, una vez ms, la conexin estrecha entre el mundo jur-
dico y la literatura.
Por ltimo, conviene recordar la obra de Antonio de Zamora
Mazariegos y Mansa/ves, centrada toda ella en la descripcin de un
duelo; de un duelo lleno de complejidad como los propios perso-
najes se encargan de advertir. Slo algunos lances amorosos sirven
para redondear la obra_ Por lo dems, la accin, una vez ms, se
sita en tiempos de Carlos V, quien tantos y tantos lances caballe-
rescos --con duelos incluidos- le atribuye el teatro.
La accin, como decimos, es un tanto complicada. Un miembro
de los Mazariego discute sobre la antigedad de su nobleza y alto
rango con un to suyo; en la discusin el sobrino agrede al to. Se
trat~ de un grave caso de agravio que lleva aparejado como nico re-
medio el duelo. Y al duelo acude un hijo del anciano agraviado, al
volver de la guerra cargado de triunfos. Nada ms llegar, lo primero
que hace es fijar un cartel de desafo; un amplio cartel que aparece
con todas las solemnidades incorporado al pie de la letra en el
texto de la obra dramtica.
La accin se complica al morir el anciano, mientras el ofensor
ha quedado preso en casa de un familiar. Autoridades y amigos de
los contendientes tratan de lograr una mediacin que se presenta
muy. difcil. Y en tal sentido cabe distinguir dos fases: con respecto
al difunto el desagravio resultar ms fcil. Antonio de Zamora
lleva al ofensor, con nutrido acompaamiento, hasta la tumba mis-
ma del to, para levantar all testimonio con todas las cautelas y
f~rmalidades del derecho de su arrepentimiento y acto de desagra-
VIo. Naturalmente se presupone que el fallecido acepta el desagravio
ofrecido. Mayor dificultad ofrece llegar a un acuerdo con el hijo.
Por ms intentos de mediacin que se dan, resulta imposible evitar
el duelo, que aparece descrito con toda suerte de detalles. Antonio
de Zamora parte de los esquemas generales del duelo que ya cono-
cemos, aadiendo aquf y all detalles y matices hasta formar una
verdadera maraa en torno al tema. No Je vamos a seguir en su por-
menorizada descripcin de las distintas formalidades. Digamos tan
slo que los mediadores y curadores~ consiguen que el duelo quede
122
] os Luis Bermejo C b
a rero
limitado a tres arremetidas hasta hacer saltar sangr T d
una curiosa doble participacin de la autoridad pbca 0 ~elllo con
nadar de la zona- junto a los padrinos y valedores de 1 gober.
. 1 1os d os avenes
f ma '
impetuosos demuestran su valor asy Partes
1 Al
recobrar su antigua amistad. vue ven a
Lugar aparte en las clasificaciones pueden ocupar los de
que pudiramos d~nominar de tipo poltico, basados fundam~~;~ls
mente en el conocido esquema -al que acuden incluso los tratadis-
tas del duelo-- de someter un combate a las resultas de un duelo: la
suerte del enfrentamiento se decidir no a partir del choque de los
ejrcitos, sino entre particular y particular, segn quien obtenga la
victoria en el duelo. Ejemplo caracterstico en este sentido nos ofre-
ce la obra de Lope El cerco de Viena por Carlos V
No hace falta insistir en el hecho de ser Carlos V muy trado y
llevado en el teatro barroco. Podramos decir, en una aproximacin
muy general, que si Fernando el Catlico es el preferido por tericos
politices e insignes ensayistas, como Gracin, en el teatro una de las
grandes figuras poli tic as ser Carlos V. Se representa como valiente
guerrero, al frente siempre de sus tropas, compartiendo con los
soldados estrecheces y amistad. A pesar de su alta posicin, cualquier
soldado puede llegar hasta el Emperador para exponer sus quejas
y problemas. Y a ello se aade la visin caballeresca que se le atri-
buye. El Emperador, heredero directo de los planteamientos bor-
goones de la caballera, aparecer como fiel caballero que sabe guar-
dar las leyes y estilos de la caballera. De ah que intervenga deci-
didamente en duelos y desafos, como vamos a ver a continuacin.
En El cerco de Viena por Carlos V, en efecto, tenemos como
tema central de la obra el desafo entre Carlos V y el sultn turco.
Hay otros temas dramticos que se entrecruzan, pero que aqu no
interesa reparar en ellos. ,
El desafo parte del alto dignatario turco; Lope presenta al sultan
lleno de vanidad y arrogancia. El ttulo que exhibe es el de Empera-
dor del mundo. Carlos V no viene a ser para el sultn otra cosa que
un rey cristiano, con fuerzas y peso especfico de alcance muy JO
feriar al suyo.
El desafo, a la usanza tradicional en el drama barroco, se pro-
yectar en un documento especial, a la manera de un cartel de desa
fo, redactado en prosa.
He aqu el texto del cartel:

Solimin, SultAn, Rey de los reyes y sefi.or de los sefiores, y Emperador uni-
venal del mundo. A t, Carlos V, aalud, si la deseas. Y a hu visto el gran
poder con que veno y el poco con que me esperas. Si acord4ndotc: de tu no-

o S
 Duelos y dessffos en el Derecho y la Literatura 123

bleza quieres acabar esta g~erra sin sang~e de tant~s cuerpos, c~erp.? a cuer~o
desafo; esprame en VIena, donde, s1 ~e vencieres, r: hare_ se..nor d.e mis
~~perios, y si te venciere, me apo.derarc de. t~ pequeno senor10. Dws te
prospere para que me d mayor glona de vencumento.
Solimn, Sultn y Gran Turco.

El desafo sera inmediatamente aceptado por Carlos V, a pesar

de la manifiesta opinin en contra de todo su squito. Para Carlos V
Jos argumentos de sus consejeros -centrados en el inmenso riesgo
en que someta a su persona- se quedan cortos ante el honor caba-
lleresco del que pende el desafo. El Emperador llegar a decir:

Flandes, Espaa, Castilla,

Bohemia, Alemania, Hungra
la gran Npoles, ya ma,
y desde Cuenca a Sevilla,
y cuantos renos de nuevo
algn tributo me dan,
contradecirlo podrn,
pero yo solo lo apruebo.
Yo acepto el desafo,
y le aguardo con seguro
en Viena, junto al muro,
de estotra parte del ro.

A pesar de los desafos, el combate no tendra lugar. Carlos V

se. presentara ante los muros de Viena, como haba sido acordado;
m~entras Solimn levantara el cerco de Viena, acuciado por la fama,
bno Y denuedo del Emperador. Como dirn los consejeros de Car-
los V, a travs de la utilizacin de una simbologa poltica muy
caracterstica, esta vez la victoria se alcanz sin derramar una gota
de sangre, apenas con slo invocar el nombre ele! Emperador.
En parecidos trminos, aunque con importantes matizaciones, se
desarrollar la obra de Rojas Zorrillo El desafio de Carlos V. Aqu
tambin el desafo no parte directamente del Emperador, sino del
sultn turco, que despliega fabulosas fuerzas de combate frente
al ms reducido ejrcito de Carlos V. Ni que decir tiene que el esp-
ritu caballeresco y arrojo del Emperador se impone a los numerosos
argumentos desplegados por sus consejeros a fin de que no interven-
ga l directamente en el duelo. Entre esos argumentos, para no poner
en peligro la vida del Emperador y por ende de todo el mundo cris-
tiano, ocupa lugar principal el hecho de que el enfrentamiento entre
turcos y cristianos viene motivado por la peticin expresa de ayuda
por porte del voivoda Juan Sepusio, al verse desplazado en el reino
124
Jos Luis Bermejo Cabrero
por Fernando, hermano del Emperador Carlos El d 1
caso habra de celebrarse a un nivel inferior en.t l ue 0 en todo
S . P 1 ' re e rey Fern d
y .Tuan epusto. ero os argumentos no convence C 1 an
Acep_ta el desafo a pesar, dicho sea de paso, del mal ndea ot:r os V
aquea. Y como en Lope, a la hora del duelo slo se g que le
E d 1 f ' presenta el
m pera_ ord, mtentra1s as uerzas tu rcas, con el sultn al frente, se
1
van rettran o, stn p antar cara en e duelo. Y para que el triunfo del
Emp:rador sea . ms redondo y sonado, el propio Juan Sepusio pide
perdon a sus ptes.
Algunos desafos se tien de contenido poltico por razn de las
personas que intervienen como acusados de traicin o aleve, al ocu-
par altos destinos en el pas. Uno de los casos ms destacados es el
de la acusacin de adulterio cometido por la mujer de un alto dig-
natario, ya sea condesa, duquesa o incluso reina. El duelo ser la
forma de dirimir la acusacin. Aunque las variantes son numerosas
de unos casos a otros, suele salir al combate en defensa del honor
de la dama algn miembro de su familia, ya sea uno de los hijos o el
propio marido, como sucede en la obra de Moreto, El defensor de
su agravio, a la que nos referimos a continuacin por ser menos
conocida para este tema.
La accin se sita en Atenas, donde gobierna un Duque, con un
Senado en el mbito consultivo. Tiene el Duque un amigo fiel, de
nombre Alejandro, que le auxilia en todo tipo de menesteres,. inclui-
dos los de gobierno. Pero la envidia, tan al acecho de los prtvados,
urde una conspiracin frente al privado Alejandro, acusndole de
adulterio con la duquesa, que habr de dirimirse en el campo de
honor, si hay alguien que quiera combatir a favor de los presunt?s
adlteros. En el ltimo momento el duque descubre que la acusacton
es falsa. Y para salvar de la muerte en la hoguera a los acusados
encuentra otro medio ms idneo que salir embozado a pele~r
B
dramaturgo cuida los detalles y la ambientacin: la seahzacton de
palenque, la seleccin de las armas por la parte que sostiene el nep
to, en este caso espada y rodela, o la solemne y destacada presencta
de los jueces. A lo que cabe aadir algunos aspectos complemen
torios y bien significativos, como el luto general que preside el com1
bate o el reloj de arena que marcar el tiempo limite al pelear A
final se descubre la verdad, con la muerte en combate del falso acu
sador, no sin antes haber confesado la verdad de lo sucedido, para
salvar su alma.
Pero no terminan aqul las posibles clasificaciones a que nos ve
nimos refiriendo. Pensemos, por ejemplo, en los desafos ms estric-
tamente caballerescos, a la usanza de los caballeros andantes. Tales
desafloo tienen presentes las reglas del duelo como teln de fondo,
 h la Literatura
affos en el ])erec o y
J)udos Ydes b 11 andantes -recorde-
. Los ca a eros 1 .
e siguen estnctament~. ometerse a las puntua es y coto-
pero n~s Quijote- no neces!lh- s l combates entre cabalkros
mos a 'd:ciones del duelo. De a rbquel o~archa y de muy diversas
~~d:~t~: tengan lur un ~~~~Ieb~ad~ :ntre Don Quijdte Y el 'aba-
formas, comLo suceye ell~ sin contar los desafos qu,e adopan e arr~
Hero de la una. n Los torneo de Aragon, e ope, o e
de un simple .torneo coM~:eses, El espaol Gerardo. .
la obra de Cespedes y f t s los desafos entre ruanes y valen-
p lado son recuen e
or otr~ ~e las en rincipio parecen tener muy poc_o que
wnes. Agur l~s. g o! ~s de revs suelen presidir este upo de
hacer. La~e~;~~oli~~r~t;ra pen este punto busca efectos sorpr~?den
;eyert~st~ndo de seguir tambin reglas y estilos en la celebracron de
e~:~. duelos. Aun 4ue con un cierto aire pardico, segn las pautas
de la jerigonza empleada ., d
Finalmente -para no alargar nuestra enumeracwn- po emos
recordar los desafos en tono burlesco o con acusada~ ~osrs de co-
micidad. Frente a las exigencias formales y de. procedrm!ento de ~as
estrictas leyes del duelo, algunos autores termman burl~ndose o In-
troduciendo un punto de irona en el tema. Los procedimrentos uti-
lizados a tal fin son diversos.
Unas veces la irona se busca a travs del establecimiento de
desafos entre villanos, al querer comportarse en este punto. como
caballeros. No olvidemos lo que en tono al parecer serio se dice en
los Comentarios del desengaado de s mismo de Diego Duque de
Estrada: <<las historias nos muestran que a la presencia de Empera-
dores y Reyes se han hecho siempre los desafos, porque conceden
las leyes de la nobleza que no sean civiles los agravios de los caba-
lleros, dejando esta judicatura para los villanos, los cuales se com-
pone~ por penas pecuniarias, a diferencia de nosotros, por lo que se
permue que con licencia de los Prncipes se definen en duelo.
.. Otras veces se busca la comicidad en la forma disparatada de
l)ar el objeto del desafo. Sirva de ejemplo la Vida y Hechos de
Estebanillo Gonzlez, donde el desafo se va a producir entre bebe-
dores de vino, a fin de dilucidar quien sea capaz de beber ms azum-
bres, que vendrian a ser las armas de los contendientes, armas
tguales como sucede en los desafos>>. Y para que no haya lugar a
dudas los personajes de Estebanillo siguen las formalidades del
duelo en tono burlesco, haciendo salva, partiendo el sol a los conten-
dientes al modo de un desafo en regla.
En el teatro tambin se acude al tratamiento irnico de las leyes
del duelo, como en el caso del propio Moreto, al recoger En el etzba-
llero un desafio a la usanza portuguesa: uno de los contendientes
126
Jos Luis Bermejo Cabrero
huye seguido por el otro a la carrera; y cuando se en
.d cuentran d
puro _cansa d os que van, 1se const 1edran,f_a efectos del duelo, com~ ~
estuvieran muertos, por o que e esa to va no tendr razn de s
como si se diera por celebrado. er
La fbula presta tambin su aportacin al tema, cual suced
la obra de Salas Barbadillo, La peregrinacin sabia, obra de ~~en
divertimiento y facilidad de pluma, con unos zorros de protagonist:~
que saben de leyes y prcticas del duelo.
Hay finalmente un tratamiento del tema <<a lo divino, uno
de cuyos relevantes ejemplos puede ofrecer el auto sacramental de
Caldern, Uamados y escogidos.
No falta, asimismo, la crtica directa hacia las prcticas y frmu-
las del duelo, como el propio Ruiz de Alarcn atestigua en pginas
bien conocidas, al sealar que no vale la pena arriesgar la vida en
duelo por el amor de una dama.
:apftulo 6 E BIGAMIA
EL DELITO gCION ESPAOLA
'{LAINQUI
Enrique Cacto

Introducci6n.
El concepto de bigamia, tal como fue acuado por la lite:atura
jurdica, aparece, desde la baja Edad Media, dotado de una ev1dente
ambigedad jurdica.
Para la doctrina cannica, que es la que se ocupa de l con
mayor amplitud, bgamo es -en el mbito civil- todo aquel que,
lcitamente, contrae segundas nupcias, o quien contrae las primeras
con mujer viuda, o con soltera que no sea virgen, o el casado que
perdona a su mujer adltera y vuelve a cohabitar con ella; tales son
las acepciones que recogen, por ejemplo, las Partidas cuando se
ocupan de las causas que desencadenan el impedimento de irregulari-
dad, que inhabilita para recibir el sacramento del orden '.
En la esfera del Derecho penal cannico, bgama es la persona
consagrada al servicio de Dios que contrae matrimonio 2 , o el casado
que se ordena in sacris sin el consentimiento de la mujer 3 o, por fin,

1 I?. Covarrubias, In Clementinae Si furiosus .. Comm. S 2 De bigamis et

neophuzs, nms. 1-3, en. Opera O.mnitJ l. Genova, 1762, pgs. 669-670; C. Ca-
rena, TracttJtus de OJfrcro Sanctrssimde Inquisitionis et modo procedendi in
cau~is fidei, Lugduni, 1649, P. ll, t. 5, S 1, pg. 91; Partidas 155. y 4.1.4.
D. Garda de Trasm1era, De polygamia et polyviri11 libri tres Panhormi
1638, L. 3, q. 10, nms. 1-22, pgs. 288-291 ' '
3 lbldem, L. 3, q. 13, nms. 1-36, pigs. 293.299.

127
128
Enrique Cacto
aquella 9due dceleb;a dos o ms matrimonios simultneament
es, en vt a el conyuge anterior 4 e, esto
En las pginas que siguen voy a ocuparme lgicament .1
este ltimo supuesto (es decir, de la celebracin de un me, ~o 0 de
' d . atnmon 10
por quten eshta casa o, co1~stante e11matnmonio anterior) que cobrara \
pronto mue o mayor re teve que os otros como problema 'd
penal. JUn >co \
Lo primero t:ue ~onviene, recordar es que la problemtica jurdica
del dehto de btgamta resulto notablemente simplificada a partir de \'
los decretos sobre el matrimonio que se aprobaron en el Concilio
de Trento.
Con anterioridad, y ya desde mediados del siglo IX, el Papa
Nicols I haba consagrado el principio matrimonium facit consenm
o consensus facit nupcia, de aeja estirpe romana, que en adelante
sera aceptado por la Iglesia 5 . De este modo se entiende que lo que
hace surgir la relacin matrimonial es el consentimiento de las partes
libremente formulado por los contrayentes, en la lnea en que, para
Castilla, lo concibieron las Partidas: <<Consentimiento solo con
voluntad de casar faze matrimonio entre varn y muger ... 6 , de
manera que ninguna otra ceremonia era necesaria para la validez
de las nupcias: ni testigos, ni celebracin en la iglesia, ni bendiciones
sacerdotales. El matrimonio se perfeccionaba, simplemente, por la
manifestacin del consentimiento emitido con libertad.
Semejante planteamiento iba a dar lugar a la aparicin de un es-
pinoso problema de prueba, porque bastaba que un hombre Y una
mujer se comunicaran formal y recprocamente su voluntad de con-
traer matrimonio para que ste naciera perfecto, de tal modo que
si, adems, era consumado con la unin carnal, se consolidaba ya
en plenitud de efectos, radicalmente inatacable e indisoluble.
Estos matrimonios, denominados clande$tinos o a iuras, por con-
traposicin a los celebrados in faccie eclesiae (en los que los contra-
yentes se velaban y eran bendecidos pblicamente en las iglesias P01
el prroco), resultaban, pues, jurdicamente vlidos y, como tales,
vinculaban a las partes en conciencia, aunque en el fuero externo
--cannico y civil- slo obligaban en la medida en que pudieran
probarse.

4 lbidem, L. 1, q. 3 y 4, pligs. 6-8; A. de Sousa, Aphorismi Inq_u_isit_orum

in quatuM libros distributi. Cum veril historia de ori_Jine. S. Inquisttzonu Lu
sitanae et quaestio11e de testibus sinult.wis in causis Fidei, Lisboa, 1630, L. 1
c.n, nm. 1, pip. 92v. .
' &sp. Ad comulta veoua ad Bularoa (13 nov. 1866), en H. Dezmget,
Encbiridion symbolo,um, Bucelona-Friburso, 196,, XXXIII ed., p. 214.
6 Pt~Ttidt~s 4.2.,,

e m
 El delito de bigamia y la Inquisicin espaola 129

p Jo general, la prueba era cuestin difcil porque, precisamen-

otr tt'po de matrimonio solla ser el expediente al que recurran
te, es e f , d' d bl' .
quienes, por la razn que. uere, ~o qduenan o n~ yo
tan. ardplu tct-
dad a su unin; sin testtgos y stn ~cumentac10r; escnta e act~,
en cualquier momento postertor los conyuges .podtan volverse atras
sin mayor inconveniente, quedando en apaneneta hbres para contraer,
cada cual por su lado, un nuevo matrimonio. Este posterior matri-
monio dara lugar a una situacin de bigamia slo conocida por las
partes que contrajeron en secreto el primero, por lo que si ambas
actuaban de acuerdo resultaba imperseguible y permaneca impune.
Mayores trastornos sociales crearon las separaciones unilatera-
les por iniciativa de uno de los cnyuges en contra de la voluntad
del otro, incapaz de demostrar la existencia de un vnculo del que
no exista ms prueba que su palabra. Multitud de testimonios litera-
rios ilustraron, en los siglos xvr y xvrr, la dimensin dramtica del
tema del seductor malicioso que se otorga por marido de una don-
cella para abandonarla despus y contraer pblicamente un matri-
monio de conveniencia 7 .
El Decreto T ametsi, aprobado en la sesin 24 del Concilio de
Trento, termin con el problema:

~verum, cum. Sancta Synodus animadvertat --dice- prohibitiones iUas

propter hominum inoboedientiam iam non prodesse, et gravia peccata per-
pendat, quae ex eisdem clandestinis coniugiis ortum habent, praeserim vera
eorum, qui in status damnationis permanent, dum priore uxore, cum qua
clam contraxerant, relicta, cum alia palam contrahunt, et cum ea in perpetuo
adulterio vivunt; cui malo cum ab Ecdesia, quae de occultis non iudicat, suc-
curri non possit, nisi efficacius aliquod remedium adhibeatur ...

qued establecido que:

qui aliter quam presente parocho, vel alio sacerdote de ipsius parochi seu
Ordinarii licentia, et duobus vel tribus testibus matrimonium contrahere at-
tentabunt: eos sancta Synodus ad sic contrahendum omnino inhabiles reddit,
et huiusmodi contractos irritos et nullos essc decernit, prout eos praescnti
decreto irritos facit et mnullat ...

7 Cfr. C. Rodrfguez-Arango Dfaz, cEl matrimonio clandestino en la _no~a

cervantina, en A. H. D. E., 25, 1955,_ pas. 731-774; E. Gacto. cEl d1vorc1?
en Espafia. Evolucin histrica, en Historia 16, julio 1978, nm. 27, pqt-
nas 32-34, y cEI marco jurdico de la familia castellana. Edad Moderna, en
Historia. Instituciones. Documentos, 1984, nm. 11, pqs. 41-42.
1 Conc. Tride,.l., ~e~~. XXIV. De,. Mrilll., cap. l.
no Enrique Gacto
Desde ahora, aunque la validez jurdica del matrim .
' d epen d"1end o d e1 qmsentlmtento,
s1gu1o
meo , ya slo s0010t' cano
este f
. f d ur
to cuan d o se h uh 1era ormu a o con arreglo a las form d d la e ec
establ ec1"d as por e1 eon~11o,
"1" encamma. das a asegurar una publicidad
a 1 a es
que excluyera los ante no res abusos.
El control eclesistico sobre la institucin matrimonial qued'
completado con las pruebas de soltera, fehacientes a juicio del p~
rroco que bendijera la unin; con la institucionalizacin de las pro.
clamas hechas ante la comunidad de fieles en das festivos y, por l-
timo, con la regulacin de los registros parroquiales, donde que-
daban consignados los matrimonios con minucioso detalle de cuan-
tos hubieran intervenido en su tramitacin y celebracin'
De esta manera, a partir de Trento, qued cerrado el camino ms
importante de cuantos llevaban a una bigamia impune. En lo sucesi-
vo aparecer ya como un delito con un elevado riesgo de descubri-
miento y represin y los bgamos, por las especiales circunstancias
de su delito, hubieron de recurrir, en sus intentos de ocultarlo para
escapar del castigo, a cambiar de domicilio o a falsear su identidad,
mecanismos de defensa que no cualquier persona estaba dispuesta
a utilizar; ello convirti a la bigamia en delito propio de gente n-
mada y desarraigada, de trotamundos 10 , gitanos 11 , braceros 12 , ma-

9 El p'noco deb(a realizar la informacin previa que determinara la inexis-

tencia de impedimentos, conforme a una Decretal (X.4.3.3) que repr_oduJe
un canon del IV Concilio de Letrn. Vid. tambin la Const. <<Firmandzs e
Benedicto XIV (6 nov. 1744); la obligacin de proclamar las amonesta~iones
y de r!!sistrar los matrimonios en un libro parroquial, en Conc. _Tnde~t.,
1e11. XXIV, De ref. matrim., cap. l. Vid., adems, Ep. encycl. Satu vobts
(17 nov. 1741). T
lO A dtulo de ejemplo, entre los procesos por bigamia tramitados en el_ n-
bunal de la Inquisicin de Murcia, que son los que yo he podido exammd'
vid. A. H. N., Seccin de Inquisicin, leg. 3733, nm. 251, proceso e
Da. Violante Palomo, que contrajo el primer matrimonio en A~tequera, Y
el aegundo en Cartagena~ leg. 3734, nm. 83, de Catalina, a) FranCisca Melen-
dez, casada en Moratalla y, por segunda vez, en Beas; leg. 3734, nm. 99, de
Josefa Eugenia Alominos, que abandon a su primer marido en Aldea . del
Rio (Crdoba) y se amanceb con. otro hombre en Calasparra; persegUid~s
ambot por aqu~l. marcharon a Ch1clana, donde se casaron; leg. 3720, nu-
mero 1,, de Andr~s Oliba, vendedor ambulante y temporero del campo;
leg. 3720, nm. 22.1, de Francisco Manzanares, a) Ancha vidu y El Trapero-.
arriero, tratante de ganados y ladrn; leg. 3731, nm. ll'S, de Jos Di~uez.
quinquillero. Vagabundos eran tambi~n. en mayor o menor medida, Alvaro
Valverde (leg. 3734, nm. 88), Javier Sirvent (le&. 373,, nm. 276) y Ramn
Gil (leJ!. 37n, nm. 314).
11 VId. A. H. N., Seccin lnquICn, lcR. 3733, nm. 133, proceso contra
el Ritano Dominao QuirI, a) Antonio Flore, a) Antonio de Malla, a) Domin-
ao Bermdez, a) .E.I Botijn.
11 V1d. A. H. N., Seccin lnquloi<:in, le1. 3731, nm. 102, proceao
 El delito de bigamia y la Inquisicin espaola 131

rineros ", presidiarios o, e11: una escala soci_al_ super!or, ~e ~uncio~~

14
. ue desempeaban desunos en la admm1strac10n pubhca, mlh-
nos st'q arrendadores de rentas t , etc. La no bl eza y 1a burgues1a se-
dtarnetar'ia entre cuyos miembros abundara antes del decreto Tametsi,
e
qued '
despus,
en su mmensa mayona, a1 margen de e11 a.

El problema de la ;urisdicci6n.

Para la doctrina jurdica bajomedieval, la bigamia se configur

como un delito de fuero mixto, susceptible de ser conocido, indis-
tintamente, por la jurisdiccin secular o por la cannica en funcin
de la prioridad cronolgica: el tribunal que hubiera comenzado a
conocer del delito seguira el procedimiento hasta el final 17
En la Edad Moderna, sin embargo, este delito va a caer dentro
de la rbita de una jurisdiccin cannica especial, la del Tribunal
del Santo Oficio de la Inquisicin, dotado de enorme vis atractiva
sobre toda cuestin que tuviera algo que ver con la hereja. Toda vez
que la conducta del bgamo poda interpretarse como indiciaria de
que ste albergaba creencias errneas acerca del sacramento del ma-
trimonio, la Inquisicin reivindicara una competencia exclusiva que
en Espaa se le reconoci, no sin problemas, en los siglos xvr y xvn.
contra Francisco Ubeda, a) Lorenzo Marchante; y leg. 3734, nm. 95, p~so
co~tra Fernando L6pez del Castillo, a) Vicente Fernndez, que antes de tra-
baJar en el campo haba sido soldado de marina y hermano lego en un
convento.
IJ Vid. A. H. N., Seccin Inquisicin, leg. 3722, nm. 282, proceso
contra Don Juan Jos Brizeo, cirujano de la Real Armada, y nm. 288, p~
ceso contra Pascual Vzquez; leg. 3731, nm. 99, proceso contra Juan Pmg-
sept; leg. 3734, nm. 87, proceso contra Gabriel Antonio Carrasco, o leg. 3735,
num. 312, proceso contra Gonzalo Taln, maestro de velas.
14 V di. A. H. N., Seccin Inquisicin, leg. 3721, nm. 20, proceso contn
Jos Dato; leg. 3731, nm. 117, contra Andrs Muoz; leg. 3735, nm. 263,
contra Fernando Gondlez, y nm . .309, contra Jos Snchc:z.
u Vid. A. H. N., Seccin Inquisicin, leg. 3733, nm. 121,. proc=>
contra Antonio Gallego y leg. 3735, nm. 326, contra Calixto Antomo de f1
gueroa, ambos Sargentos de la Real Marina; leg. 3733, nm. 1'H. ~tn
Francisco Mendoza; nUm. 16.5, contra Juan Jardln; nm. 176. contn Gtl ck
Casanoba, a. Juan de Porta; nm. 194 contra Juan Romero; nm. 234. contri
Tom4s Mortln, o) Guzmin; lq. 37'35, nm. 16J, contra .1'*' Melndez.
todO! ellos soldados.
16 Vid. A H. N., Seccin ln'l_uisicin, les. 37J.4, nm. 93. ~rocno contra
D. Jos~! de Villanueva, Visitador Juez Subdelegado de Rentas Y Fiel del Muelk
de Cartq:ena.
17 J. de Rojas, Trttru Jr buntcU, Venecia, 1583. P. 1, nms. ~S4~.
pqa. 54 y aip.; C. Careno, T.clo/ru .. ., P. II. t. 5, S ), nmo. 18-2). P'li-
na 95-%: An polypmia ait delictum mixti fori.
 Enrique GactQ
As, durante siglos, los bgamos resultarn procesados
tualmente condenados, no por los perjuicios 1urdicos y, even.
, . o econmi
51ue s':l con d ucta provocara en el ambao familiar y social co;
mcurnr en sospecha de fe 18 ' smo Por

Queda apuntado que la cuestin se resolvi no sin probl

f
p~rq~e, en . e ~cto,
hubo unstas
. . que se es forzaron por encontrar
ema;
cn~e.nos. obeuvos que ddtmltaran el mbito de la competencia in.
qmsnonal dd correspondiente a la jurisdiccin ordinaria. As sobre
un juego de presunciones que dabor la canonstica, algunos ~utores
espaoles (como Villadiego, Simancas o Gregario Lpez) defendie
ron que el Santo Oficio debera ocuparse slo de aquellos casos de
bigamia en la que el matrimonio ulterior se hubiera contrado p.
pblicamente; ello sera indicio de que el bgamo poda mantener una
creencia errnea del sacramento, pensar que era lcito contraerlo
simultneamente y, por lo mismo, no ocultaba la celebracin del
segundo. Por el contrario, cuando el delincuente cambia de nombre,
falsea la documentacin previa, etc., parece claro a estos autores
que hay conciencia en el bgamo de estar delinquiendo y deben
conocer los Tribunales ordinarios, porque no hay error en la creen
cia r. En cualquier caso, en la prctica se hizo caso omiso de e;tas
distinciones, y la jurisdiccin inquisitorial intent abocar para st de
forma excluyente el conocimiento del delito de bigamia 20
Las Cortes castellanas y catalanas reaccionaron de varias maneras
18 C. Carena, Tractatus ... , P. ll, t. 5, 2, nm. 13, pg. 95; N. Eymeri~,
Directorium inquisitorum cum commentariis Francisci Pegnae, ~~mM l5 l'
P. Ill, Comm. 24 in fine, vers. Denique, pg. 440; J. Alberghrm,. anua ~
qualificatorum Sanctae lnquisitions in quo omnia quae ad ~llud Trzbunal j 1
heresum censuram pertinet, brevi methodo aducuntur, Colonia, 1740, cap. '
nm. 3, pg. 153. , 5
19 G. Villadiego, Tractatus contra haereticam pravitatem, q. 9, num .. '
pg. 35v., en Tractatus Universis Iuris, Venetiis, 1584, XI, P. Il; CGrbg/~ 1 ~
Lpez, glosa Mandamus a Partidas 1.17.16; J. Simancas, De at 0 te~
Ins~itucionibus Liber, ad praecavendas et extirpandas haereses admodum ;_ece-
sarzus, tertio nunc editus, Roma, 1573, Tt. 40, nm. 4, pgs. 295-296; epe;
torum lnquisitorum pravitatis baereticae, in quo omnia, quae ad ~aeresu 8
cognitionem, ac S. lnquisitionis forum pertinent, continenur, Venecia, 15 9 '
vase contrahenS, pg. 197. .
20 Carena, Tractatus ... , P. 11, t. 5, S 2, nm. 16, pg. 9.5: verum s1ve se-
cundum matrimonum contractum st palam, sive clam, semper polyga~us est de
haeresi suspectus. Ibdem, nm. 17: Ratioque huiusce re ea est, qu1a polyga-
mus ducendo duas uxores, sive id faciat palam, sive dam, semper facit opus, per
quod diffidet a communi vita fidelium, ab Ecdesiae probatis ritibus et a recbep
tia Patrum doctrinis et semper abutitur sacramento matrimonii, ex quo a usu
ortur haeresis auspicio; Simancas, De Catholicis lnslitucionibus ... , ~[t. ~0,
nm1. 8-10, pllg. 296, para el supue1to del cl~rigo que contrae m~trl_monJ?,
entiende que la forma de celebraci6n, pblica o privada, no tiene mcJdenciS
10bre la jurisdicd6n, que debe ser en ambot ca1oa la inquisitorial.
 El delito de bigamia y la Inquisicin espaola UJ

'ntentar que la jurisdiccin ordinaria no quedara del todo des-

plaraadia As en las Cortes de Monzn de 1521, los catalanes solici-
p az '
taron que Jos inquisidores no se entrometieran sin? en ague _os su-
puestos en los que hubiera constancia de que el bigamo sentla mal
del sacramento del matrimonio; en las restantes casos, la jurisdiccin
competente deba ser la episcopal 21 La peticin, contenida en una
larga serie de captulos que pretendan limitar el campo de accin
del Santo Oficio fue atendida por el Inquisidor General de Aragn,
el Obispo de Lrida, y encontr reflejos en las Instrucciones pro-
mulgadas dos aos despus:

ltem ordenamos que si algun hombre se casare con dos mujeres viviendo
la primera o una mujer con dos maridos, viviendo el primero, los Inquisidores
no conozcan desta causa, sino en caso que los tales sintiesen o se presumiese
mal sentir del sacramento del matrimonio, pues entonces la jurisdiccin es
de los Inquisidores 22.

Aunque confirmado en 1516 por una Bula de Len X 23 y, de

nuevo, por el Inquisidor General de Aragn en 1520 24 , el compro-
miso no fue mantenido, porque en 1599 los catalanes vuelven a
suplicar a Felipe II en un Capitel de Cort el cumplimiento de los
referidos acuerdos, pero ahora el rey responde que accede a todo lo
solicitado, excepcin hecha de tres captulos -uno de ellos el rela-
tivo al delito de bigamia- <<per esser materia lo contengut en aquells
tocant a la Fe 2'- A partir de este momento la bigamia quedar en
Catalua como delito de exclusivo conocimiento inquisitorial.
Por lo que respecta a Castilla, las Cortes reivindicaron la jurisdic-
21 Pragmaticas y altres Drets de Cathalunya, Barcelona, 1704, voL segon,
L. I, tt. 8, cap. 1, nm. 4, pg. 19: ((ltem si seran trobats alguns Homens
contractar ah dues Mullers, o per contrari, una dona amb dos Marits, lo dit
Reverendissim Senyor Bisbe proveex, y declara, que los lnquisidors no se en-
trametan, sino que mal sentissen deJ Sagrament del Matrimoni, los altees
casos al Ordinari remesas. Plau a sa Senyoria sino que sentissen mal o fosses
sus~tosos de la Fe.
Instrucciones del Inquisidor General de Arag6n Don Luis Mercader,
de _1514, VIII, en M. Jimnez Monteserin, Introducci6n a 14 Inquisicin es-
pano/a, Madrid, 1981, pg. 186.
21 Pragmticas y al/res Drets de CatbtJlunyd ... , vol. segon, L. 1, tt. 8, ca-
phulo 2, pg. 23 y sigs.: Bulla de Papa Leo deze en confirmatio dds precc--
dents Capitols, dada en Sanct Pere de Roma a las Chalendas de Aost 1516
y de son Pontificar, any quart>.
l4 lbidem cap. 3, pg. 28: Confirmara feta ~r lo Cardenal Adria Bisbe
de Tortosa, e Inquisidor General, deis precrdents Capitols de las Cons de
Montso ya confirmats per nostre Sanee Pare Papa Leo deze .. -. any 1.520.
25 Constitucions y 11ltres Drets a~ Ctb4lwlly, Barcelona, 1704, vol. primer,
L. I, dt. 7, cap. 4, pila. 2,,
134
Enrique G
cin sobre la bigamia por la va de los hechos con d . "'"
. . . suma os leg 181
sob re e11 a en d tstmtas ocastones, estableciendo pe d' andn
graves y atn uyen o a recuente comisin del delito 1 h h mas
'b d 1 f nas ca a vez
castigarse con una sancin condigna 26 . a ec 0 de no
Pero en este reino los testimonios jurdicos producen 1
. ' .d,e que -a1 menos hasta bastan te avanzado el siglo xvn-
ston a trnpre
1;
cuesuon se mantuvo confusa en orden a la implantacin de un
nopolio inquisitorial. Hacia la mitad del siglo xvr, por ejemplo ~.
varrubias escribi que la prctica haba impuesto en Castilla Ja'pena
de la marca, caracterstica del ordenamiento secular, como veremos"
Por la misma poca, Antonio Gmez ratifica su testimonio, al alir:
mar que en su tiempo la sancin correspondiente a la bigamia es la
de la marca, impuesta por la justicia civil 28 En cambio, pocos aos
despus, Simancas sostena que, con frecuencia (as pues, no siempre),
de este delito solan conocer los Inquisidores de la hertica prave
dad, por ser inherente a su Tribunal juzgar sobre el abuso del sacra
mento y sobre la sospecha de hereja derivada de l"
Alguna referencia literaria parece, en efecto, confirmar la opi
nin de Covarrubias y Gmez, como el chascarrillo que se recoge
en los Cuentos de Garibay, del siglo XVI:
26 Cortes de Segovia de 1532. Peticin 79: ltem, suplicamos a vuestra
magestad, que porque la pena de la ley del Ordenamiento real. contra los ~ue
se casan dos vezes es liviana, atenta la inmoralidad del dehcto, Y mue_ os
malos hombres se atreven a casar dos vezes en ofensa de Dios nuestro senor,
y de su sacramento, y en perjuycio de las mujeres virgines y biudas lde su~
deudos, que vuestra magestad mande poner la pena de muerte contra 05 qu
cometieren el dicho delicto.-A esto vos respondemos que mandamos (ue ~~
guarden las leyes de nuestros rey nos que sobre esto hablan, Y. aque. as 05
executen. Cortes de Valladolid de 1548. Peticin 105: <(trost suphcamde
a V. M. mande proveer cerca de lo contenido en la peticin setenta Y nueve dos
las Cortes de Segovia para que se acreciente la pena a los que se casan s
vezea, por que asf conviene segn la frecuencia del delito.-A est? vos ;da-
pondemos que por ser como es delicto grave y frequente como d~c~s,. ma cas-
mos que las nuestras Justicias tengan especial cuydado de la pumctonll Y las
tigo de los que parescieren culpados, y les impongan y executen e os s
penas establecidas por derecho y leyes de estos reynos. E otros, dedLaramd
que la pena de destierro de cinco aos a alguna Isla de que habla la ey e
la partida, sea y se entienda para las nuestras Galeras, y que por esto no se
entienda disminuirse las mas penas que segun derecho y leyes de estos nuestros
rcynos se les deviera dar, atenta la calidad del delicto. O
n D. Covarrubias, De mtltrimoniis, cap. 7, S 3, nm. 11, en Opertl m-
nio l, Genova, 1762, pgs. 243244. La obra apareci en 1,4,, .
28 A. Gmez, Ad leges Taur commenlarium absolutirsimum, Lugdum, 1~61.
Com. ley 80, p4a. 481, nm. 27: .:Hodie tamen iste talis punitur corpor.aluer
itto modo, nam debet sibi publice imponi signum in fronte ... La pnmera
edicin eo de 1'".
29 SimncJI, De Catholids Institucionibus .. , th. 40, nms. 2-3, p,g. 295
Primera edicin de 1569.
 la Inquisicin espaola 135
El delito de bigamta Y
por casado tres veces. Dijo
1 vaban a un hombre a h.erra ll e en la frente
,
1 e ll . y an por la pnmera lo meresc1a 30
un caba ero.

Ciertamente, hacia el tercio final del siglo, 1~ competenci~ del

Santo Oficio result tericamente ampltada, no solo ~n mat.ena de
b' mia sino en general, porque hasta entonces habla vemdo en-
lgad1'end'o de las conductas que supieran manifiestamente a hereja,
ten el Pontfice Sixto V supnm10
pero " e1 adv~r b'10, d e f orma que, en
adelante, los Inquisidores quedaron ya legitimados para entender de
cualquier comportamiento que indujera a sospecha de hereja, aun-
que dicha sospecha fuera indirecta o no manifiesta 31
Por aquel tiempo, Rojas escriba que, en contra del parecer de
los profesores de Derecho de las universidades castellanas, el cono-
cimiento de los delitos de bigamia deba corresponder slo y exclusi-
vamente a la Santa Inquisicin, pero tal vez se trate de una opinin
o de un deseo, ms que de la constatacin de una realidad 32
Porque un autor tan fidedigno como Castillo de Bovadilla, en los
aos finales del mismo siglo XVI, nos presenta a la bigamia como el
tpico ejemplo de causa de fuero mixto, si bien reconoce que lo usual
es que juzguen de ella los Inquisidores, sobre todo -afirma- cuan-
do los acusados son moriscos 33
Cumplido ya el primer tercio del siglo xvn, Carena considera-
ra an necesario refutar las opiniones de los autores que defendan
la cmt~petencia de los jueces seculares 34 y, algo ms tarde, Garca de
Trasm1era publica su tratado <<De polygamia et polyviriu, donde se
lame.nta de que en algunas regiones espaolas, singularmente en
Cas~1lla, se practique el uso -ms bien, escribe, el abuso- de que
los ,1ueces seculares se interfieran en el conocimiento y castigo de este
dehto; porque, aunque la bigamia sea, conforme al Derecho comn,

. .J) C~entos de Garibay (siglo XVI), en Soles esJNZolos o agudeus del inlt-

;~::c~~'jal, recogidas por A. Paz y Mcli, Madrid, 1964, 2. ed. de R. Paz,

~ Cfr. Garcfa de Trasmiera, De polygamia ... , L. .3, q. 2, nm. 1, pq;. 21.5.

d.. ]. de Rojas, Tractatus ... , P. I, nms. 541-549, pgs. 54 y sigs. La primera
e ICIn de la obra es de 1581.
ll 13 J. Castillo de Bovadilla, Poltica para Correg1doTes y Seores de f)(JStZ
1 os ... , Madrid, 1775, L. II, cap. 17, nm. 152, plig. 6JJ, ~Ca$0 CV. es contno
OS que se casan dos veces, a los quales castigan los Ordinarios Eclestsucos,
Y ns c~mnmente los Inquisidores, en especial contra los Moriscos, por la
presum~1n que hay de herc(a del abuso del matrimoaio: y cesando el s~to
Y _m~ter1a_ de herega, y entendido que procede de concupiscencia, como causa
mtxll /or1, tambin proceden a castio de este delito loa Jueces aealarcs. segn
una14Lev real. La primera edicin, Madrid, 1'97 .
. , ..arena, Trt~cltlltu ... , P. 11, t. ' S 8, nm. 47, p4. 99. La primera
edic16n eo de 1631.
136
Enrique Gac!o
asunto de fuero mixto, los jueces civiles debieran ab t
. h l s enerse d
tervemr, ya que, por mue o que mu tipliquen las penas 1 e In
'd amas podr
como 1os I nqmsr ores, prestar remedro a la salvacin de 1"
de los reos 35 . as a mas
A mediados del siglo, por fin, parece que las tesis favorabl
la _jurisdiccin in~uisitorial terminan por imponerse, y as Hevi,'~~
lanos acepta ya sm controversra que, pese a ser la bigamia asunto d
fuero mixto, de l conocen slo los Inquisidores 36 . e
La polmica volver a replantearse en el ltimo tercio del
siglo XVIII y vino a ponerle punto final terico, que no real, una (.
dula de 5 de febrero de 1770, provocada por la reclamacin que
efectu el Santo Oficio para que se entregara la persona de un sol
dado a quien se le segua causa por doble casamiento ante el Auditor
de Guerra de Madrid 37 En dicha norma Carlos III ordena al In-
quisidor General que advierta a los Inquisidores de distrito para que
no embaracen a las justicias reales en el conocimiento de delitos
en los que les corresponde a stas jurisdiccin privativa, v que se li-
miten a entender de las causas de apostasa y de hereja, <<sin infamar
con prisiones a mis vasallos no estando primero manifiestamente pro
bados>> 38
Pero la Inquisicin no se conform con este recorte de c?mpeten
cias, y obtuvo del monarca la convocatoria de una Junta mtegrada
por el Gobernador del Consejo, el Inquisidor General y el confl.
sor del rey, arzobispo de Teba; en 6 de diciembre de 1777 '. .'
Junta emiti dictamen en el sentido de que compete a la JUstlcta
real el conocimiento sobre el delito de bigamia por lo que t?ca. a
las responsabilidades civiles y penales del reo (falta a la fe p~bhca
del contrato, engao de la segunda mujer, ofensa a la pri.me_r~, mver:
sin del orden sucesorio, quiebra de la legitimidad de la filtacron, ~td.
pero, esto no obstante, otros aspectos deban ser sometidos a la J~rts
diccin eclesistica (comportamiento doloso ante el prroco, vahdez
o nulidad de la unin) y aun a la inquisitorial, que debera ocuparse
privativamente de decidir la cuestin de si el bl!amo incurre o no
en el delito de mala creencia sobre el sacramento .
l5 Garda de Trasmiera, De polygamia ... , L. 3, q. 1, nms. 1-2, pg. 210;
n6m. 9, p. 211, y q. 8, nm. 14, pg. 263. La obra aparece en 1638.
l6 J. de Hevia Bolafio11, Curia Felipica donde se trata de los iuiztos foren
ses, eclesisticos y seculares ... , Madrid, 16,7, P. III, 2, nm. 17, pg. 126:
Contra los casados dos vezea en un tiempo se conoce en el Santo Oficio de
la lnquisicion, por la presuncion que ay de heregia .. .
n Novbima Recopilin 12.28.10.
ll Ibfdem.
ar. Los C6dios esptdloles ccmcorddos y tmottldos, tomo X, nota 1 11
Novbim IUcopilin 12.28.10, p4g. 96.
 137
. . la Inquisicin espaola
El delito de blgarola y
. en- ha de hacerse de manera tal
one e1 d 1ctam . b
Todo eJIo -ex P. d recprocamente sm em arazarse,
diccwnes se ayu en
que las tres Juns
'd 1
.. , del delito imponiendo ca a una as penas
celando todas la repetlc!On ' d se u~as a otras las personas de los
correspondan y entregan o 40
que l b n despacho de las causas . 'l
reos par e d" el rey con el dictamen, se remitieron conas de e a
CAon/rm.a o Chancilleras Sala de Alcaldes e lnqu!Sldores de
la.s . u !enclas, .d nte q~e se trat ms de una declaracin de
d!Stnto; pero es ev1 e ., . . 41
b propsitos que de una solucwn de mmva Y e !CaZ .
ue~~r lo que respecta al Tribunal de la lnquisk~n de Murcia, so.bre
el que he podido estudiar alguna documentaClon, parece, efectiva-
mente que los anteriores acuerdos no bastaron para ~esolvc;r los
confli~tos de competencia. Algn ejemplo hay de la rc;sJste.nCla del
Santo Oficio a ceder el conocimiento de las causas de b1gam1a, como
el siguiente:
En 1803, el Auditor General de Marina de Cartagena segua pro-
ceso por bigamia a un tal Muoz, presidiario de los Arsenales; ente-
rado el Comisario del Santo Oficio de la ciudad, lo notifica a los
Inquisidores de Murcia, quienes ordenan al Alguacil Mayor que
oficie, instando la entrega del reo, al Capitn General; pero ste con-
testa que tal entrega no procede porque, conforme a la Cdula
de 5 de febrero de 1770, el delito de doble matrimonio cometido
por persona sujeta al fuero militar es de conocimiento privativo de
la Real Jurisdiccin. No obstante esto -aade-, siempre que se
le haga ver que el delito por el que se reclama al presidiario fuera
otro, no tendra el menor reparo en entregarle.
Lo~ Inquisidores dan cuenta del caso a la Suprema, y del Consejo
se remite a Murcia un modelo de oficio, para que aqullos lo firmen
Y lo eleven al Capitn General, del tenor siguiente:

Esta~dose siguiendo causa de f en este Sto. Oficio contra Andres Muoz

~~:dia~io en ese Arsenal de Cartagena, se pas a V. Ex. por el Com.o ~
d1 Ctudad Dn. Juan de Dios Neri, un oficio con fha. de 21 de sepbre.
r~ l803, para que V. Ex. tubiese recluso disposicin de este tral. al refe-
d1; Andres Muoz; a que context V. Ex. en oficio de 22 del mismo haber
0 las ordenes correspondientes el efecto y que quedaba disposicin del
Sato. Ofo. '
En
M _su consequen
. dose en este Tral. la persona dd mencionado
Y necesitan
c1a,
nt:.ozllt:::.~os el mandamient~ oponuno de. prisin, comisionando p. ello a
corres :di~teMay~~ Dn. Joaqum Fontes; qu1en. habiendo pasado a V. Ex: el
t~r . po Oficio para su entrega, no ha pod1do evacuar su comisin en los
mmoo acordados, oeljD resulta del Ofo. de V. fu. de 25 de moyo de
"'lbid<m.
41 lhldem.
138
Enrique Gacto
~ste ao, en que dice que al referido Muoz se le est'
Cap.' Gral. del mando de V. Ex.' por delito de doble ~~1 gUlendo
1 causa en la
cimiento es privativo de la Real Turisdiccin de Marina nm_om~, cuyo cono.
de 5 de febrero de 1770; y que ;iempre que por el Ira!' sse1"\' Rl. Cdula
su delito es otro, no tendr reparo V. Ex. en entregarle. e e ICJese ver que
E~ste Sto .. O~o. nece~it_a 1~ persona del referido Andrs Muoz p. negocio de
fe, que m duecta m tndtrectame~te, puede revelar; en su despacho procedera
c~n _la mayor brevedad; y conclut~o que sea, debolvera al Muoz a la }uris-
dtcct~n de V. Ex." para que le stga la causa o causas que contra l hava
pendtentes en el Juzgado de V. Ex." Y siendo sta la practica inconcusa de
todos los Trales. del Reyno en iguales casos, y aprobada por S. M., espen.
mos, etc. 42

As, pues, el Santo Oficio echa mano al recurso del secreto, v

a la prioridad que se le reconoce frente a las restantes jurisdicciones
para conseguir la entrega del bgamo, burlando el espritu de las
disposiciones de 1770 y 1777; de este modo los Inquisidores consi-
guen su propsito de abocar para s la causa en exclusiva, porque
la condicin de asunto de fuero mixto impedira el que otros tn-
bunales pudieran volver a ocuparse de ella.
En cambio, algn otro testimonio produce la impresin de que
los Inquisidores hubieron de transigir ante la firmeza con que la
jurisdiccin militar reclamaba la competencia para juzgar a los s?l
dados bgamos, aunque siempre manifestaron reticencias ~o ya_ solo
por una cuestin de principios, sino incluso alegando el tnteres de
los propios reos; porque, afirman, los ministros reales prolongan
extraordinariamente la tramitacin de los procesos de btgamaa,1Y
ello se traduce en un aumento innecesario de las penalidades de os
inculpados, a quienes los jueces de la Fe tratan con ms benevolen-
cia y humanidad"'.
42 A. H. N. Secci6n Inquisicin, leg. 3731, nm. 117, fols. 12-13. T
41 Ibdem, leg. 3721, nm. 20, fols. 4-5: Diligencia practicada por el ;r
bunal de Sevilla sobre la justificacin de la dilacin en el conocimie~~o d:
las causas de los pollgamos entregados al brazo secular, y de la detenci~n 1
~ltol en las Reales Crzcles en virtud del encargo del Consejo.-El Tribuna
de Inquisicin de Sevilla en carta de 29 de noviembre de 74 remitiendo votad
en definitiva la causa de poligamia seguida contra Francisco Suarez, naturi
de Galica, inform a V. A. que sera muy arreglado a equidad no en.tregar 0
a la jurisdiccin Real, en atencin a que haba sido muy buen conf1tent~ Y
que haba contrahido casi sin malicia, porque siendo muy larga la dete.n~1n
que los tales poligamos padecen entregados a la Justicia Real, por la difJCul-
tad que sta tiene en hazcr la justificacion de los dos matrimonios, sufren
regularmente mayores penas que merezcn sus delictos, y dicho reo era digno
de toda comiseracion, y de que se le comutase la entrega la Justicia Real
en diez ai\os de deaterro de la Provincia.
No consta que se tomase por entonces providencia alguna en contrario, sf solo
que te mand que el Tribunal hiziere informacion de la detencion que los reos
 139
. d b. amia y la Inquisicin espaola
El dehto ' tg

La normativa penal.
'd btgamia durante toda la Edad Moderna a la disputa
. . Someu
ala quea hemos visto los trata d.tstas, a a h ora d e a b or d ar
JUtlS ICCJOn
d. de las penas con que '
se sancwna ba, hub.teron de prestar
e es~~
atencton
10a cada uno de los ordenamientos jurdicos que reivindicaban

su represin. . .
As en el mbito del Derecho secular, el parecer de los unstas es-
tudioso; del Derecho comn se manifest bastante dividido a la
hora de concretar la pena correspondiente al bgamo: la de muerte,
segn algunos y la del adulterio, segn otros (reclusin en monaste-
rio para la mujer casada y muerte para su cmplice), aunque se m-
padecan en las carzeles reales, y si se contentaban los Juezes con el testimonio
que se les embiaba. En 1.0 de Julio de este ao se present en aquel Tribu-
nal un memorial de Josef Dato, natural de Murcia, preso remitido por el
Santo Oficio a disposicin del Governador de Cdiz, diciendo que haba ocho
meses se hallaba de aquel modo, y aunque ha dirigido tres memoriales con el
fin de que se le siga su causa y tenga trmino tanto padecer, no ha podido
conseguir ms que el que le tomasen una declarazion, y no teniendo otro
recurso, suplica al Tribunal interceda para su pronto despacho. El Tribunal en
27 de Agosto libr comision a uno de sus Ministros para que hiciese con
toda ~autela y secreto una justificazion de la dilatada prision y trabajos que
P.adec1an los reos, y acompaado de otro secretario practic varias diligen-
Cias ( .. ) testigos imparciales, pero recelando valerse de los ministros reales
?ue inte:venan en las diligencias y eran los unicos que podian saberlo, le
ue prectso valerse con toda precaucion de personas fidedignas que le han
dado algunas noticias sobre el asunto, con las que informa al Tribunal en su
representazion de 25 de Septiembre:
Que desde. la novedad que caus en el Santo Oficio la Real Cdula sobre
C?~Octmiento de causas de poligamia se han pasado de aquel Tribunal a la
Jelustt~Ia Real seis reos y a todos, exceptuando Francisco Surez, se les ha
seguido nueva causa asta definitiba.
Que no ha podido averiguar qu tiempo permanecieron en la carzel antes ni des-
pues de la sentencia, ni los embarazos que allan para esto los }uezes Reales,
porque para ello era menester averiguar prolixamente los mismos autos, pero
~ue no pueden finalizarse con la brevedad que en c.l Santo Oficio, por la
alta d~ ~inistros, y multitud de otros negocios que prefieren en lo Real como
ms principales.
Que es notorio que los reos entran en la carzel sin tener con que mantenerse,
r adems de que por el sitio sufren muchas penalidades, las suf~n mayores por
a e~caaez y calidad de alimentos.
Y finalmente que no ae contentan los Juezes Reales con el testimonio que
se l~s da, si no que les forman causa desde el principio asta el estado ck sen-
tencia, .Por orden dd Real Consejo de Castilla, que orden al Seor Theniente
de Sevt~a Don Francisco Ruiz de Albornoz que el conocimiento de la cauu
de se~e)antes reos fuese en integro; excepto en el ultimo que hubo que fue
Francl~o_> Suarcz, que estando pendiente la causa, antes de tiempo lo aplicaron
preatdt~ por ocho allos sin haber podido averiguar d motibo.
lcsel Tr1bun~l remitiendo a V. A. este informe, representando la imposibi.Ji-
de PriCttcar otras diliaencias ni aclarar mu el uunto dice lo tiauienre:
140
Enrique Gacto
puso el criterio de que lo procedente era imponer una
.
d mana que e uez
a su arb itrio a la vista de lapena. extr aor.
tasana
cias del hecho y la calidad de las personas". s crrcunstan.
En el Derecho castellano la regulacin de las consecuen
n~les. del ~elito aparece bastante b_ien perfilada, aunque resul::sdlB:
c1l d1scermr su grado de aphcanon en la prctica, por lo vist
0
propsito de la polmica sobre la jurisdiccin. a
En el Fuero Real, por ejemplo, los bgamos eran puestos bajo
el poder del cnyuge inocente, y abandonados a su merced, al modo
con que estaba sancionado el adulterio 45 Las Partidas, a su vez
recogieron la tradicin romana con ligeras modificaciones: confisca:
cin de bienes y destierro por tiempo de cinco aos"'. En cuanto al
Derecho regio, aplic a este delito un tratamiento caracterstico: la
pena de la marca para los varones y la entrega de la mujer en poder
del primer marido 47 ; la pena de la marca consista en grabar con
un hierro al rojo, sobre la frente del reo convicto, una seal en forma
de letra q, sobre cuyo significado los autores modernos debatieron
ampliamente sin llegar a otro acuerdo que el de coincidir en que el
texto de la ley, que procede de las Cortes de Briviesca de 138!,
qued corrompido al recopilarse; pero a la hora de resntu1r la versron
original surge una completa disidencia de opiniones. .
Para unos, Montalvo cambi por un crculo con una barra hacra
abajo, es decir, por una <<q, lo que originariamente haba stdo u?
circulo con una barra hacia arriba, esto es, una <<b, inicial de bt
gamo; otros pensaron que deba ser un <<10, o sea, una barra Y un
crculo a la misma altura, al lado, como signo de que sintieron mal
de la fe o, lo que es lo mismo, de los mandamientos. Covarrubtas,
por su parte, afirma haber visto en vetustas disposiciones castella
nas que la marca era una cruz, testimonio de que los marcados
pecaron contra ella. Algunos sostienen, por fin, que se trataba de un
dos en nmeros romanos, dos barras paralelas, cifra indicativa de que
se casaron dos veces 48
Como quiera que sea, Gmez afirma en su comentario a
1"' Leyes de Toro que lo que se practica en su tiempo es la ley de

44 Cfr. P. Farinaccio, Praxis et Theoricae criminalis, pars quarta, Lugdu

ni, 1613, De dclictis carnin, q. 140, nms. 3 y sigs., pgs. 456457. Vid. tam
bi~n D. Covarrubias, De matrimo11iis, cap. 7, 3, nm. 10, en Opera O m
nitJ 1, cit., pg. 243.
45 Fuero Rtlll 3.1.11.
" Partidas 4.17.16.
<7 OrdenanVIS Reales de Castilla ,.U y 8.1,.6.
41 D. Covarrubiu, Dt mtJtrimoniis, cap. 7, S 3 nm. 11, en Opera Om
ni4 1, G<:nova, 1762, P'll 243-244; ]. de Rojos, 'rr~~etatus ... , cit., P. 1, n
mero ,44, plip. '4 y 1i11.
 141
. d b' amia y la Inquisicin espaola
EJ delitO e Ig
e a los bgamos se les marca con la << q >>
. 'd'r con e1 tesumomo

Monta1vo, de1 fmanera qulo que viene a come!
herrada en a rente, en . 49
. . de Garibay antes menciOnado . . , ,
hterEtDerecho de las Recopilaciones, adems, considero al b1gamo
n consecuencia le impuso como pena complementarla
como a1eve y, e ' d 1 . d d b' so
de las corporales la de perdimiento e a mita e sus I~~es .
Carlos I mantuvo las anteriores penas, con la precls!On, de que
los cinco aos de destierro de que hablaban las Parttdas :JebJan cum-
plirse al remo en las galeras'.', y Felipe II, q~e supm;u~ la pena d~
la marca aadi a las antenores la de verguenza pubhca y doblo
los aos 'de la condena al remo 52
As estaba el panorama normativo del Derecho secular castellano
en la Edad Moderna; Garca de Trasmiera recuerda la prctica, en su
poca ya desaparecida, de algunas otras sanciones, probablemente
enmarcadas en el mbito del Derecho municipal: Desnudo el reo
-escribe--, se le unta el cuerpo con miel y se recubre con plumas
de ave; de este modo, atormentado por las moscas, se le exhibe en la
picota, en pblico deshonor. A esto se llamaba emplumar, y se haca
tambin con las prostitutas.>> 53
En el mbito de la legislacin cannica, la mayor parte de las
penas establecidas fueron de tipo humillante y espiritual: cortar los
vestidos por delante y por detrs, para mayor indecorosidad, o rapar
la cabellera de las mujeres y exhibirlas de esta guisa por las calles
de la ciudad; infamia, irregularidad, ayuno a pan y agua durante cua-
rc:nta das e imposicin de penitencias cliversas por tiempo de siete
anos. Pero todas estas penas cayeron en desuso a partir del mo-
mento en que la jurisdiccin eclesistica cecli al Santo Oficio la
competencia sobre el delito de bigana 54
. Dentro del Derecho inquisitorial, por ltimo, la bigamia se con-
f~gura como el tpico delito merecedor de pena arbitraria; sern las
circunstancias concurrentes en cada caso las que determinen el al-
~ance de la sancin, dentro de un abanico muy peculiar que presenta
tnfluenctas de los ordenamientos jurdicos anteriormente examinados 55
Del Derecho comn se tom la pena de confiscacin de la mitad
gin: ~O~~cz, Ad leges T 11uri Co,eflt4rit4m .. , Com. ley 80, nm. 27, ~
!0 Ordenanzas Reales de Caslillll 8.7.4.
51 Novsima Recopila6n 12.28.8.
" lbid<m 12.28.9.
13 D. Garda de Trasmicra, De polyga,i .... L. 3, q. 8, nm. 12, pQ. 262 .
. " J. de Rojas, Trcldtos ... , P. 1, nm. H,, pa. "' D. Garcla de Tras-
mle~, f?e polyamia ... , L. 3, q. 8, nma. 14 a 21, pM,. 263.
So V1d., J. de Rojas, Trocttos ... , P. 1, nm. }46, pq. "' A. de
usa, Aphoru"" L. 1, c. ),, nm. 19, p.Q. 94v.
142
Enrique Gac
10
de los bienes del bgamo sin hi1os que habl'a 'b'd
. reCl ya
tura1eza en e1 ordenam1en to regio castellano d d 1 carta e na.
1 0 d
que ague'1 f ue cons1'd era d o aleve 56 aunque 'la esfr e e mom . ento en

d e 1os reos, que sue1en ser gente menesterosa ecuente md .
. , que1genc~a
, d etermmo p
veces aparezcan ~n las sentencias sanciones econmicas. ocas
Del ordenamiento castellano se adopta la pena de gal "
1a re ferenCla d' 1 . eras con
denc1a . d or maria. a os cmco aos que ' en caso de mu lt'memc. ' .
o e presenCia de otras circunstancias agravantes p d
llegar al lmite de los diez establecido por Felipe II y que ;e r~~ ..
cen a cuatro o a tres, siempre que los jueces encuentren en el reo
algn motivo de excusa o justificacin, como haberse mostrado
pronto y humilde en la confesin del delito, ser menor de edad, dar
ms muestras de vergenza y dolor de lo que es usual por el crimen
cometido, etc. En casos como estos, afirma Garca de Trasmiera,
los jueces pueden aminorar las penas, como corresponde a la acos-
tumbrada benignidad de nuestro Tribunal, que desea la enmienda
antes que la dureza del castigo 58 .
Una de las caractersticas mejor perfiladas del Derecho penal del
Antiguo Rgimen, la utilidad de las penas, encuentra manifestacin
en este punto, en cuanto la doctrina comenta que no debe sealarse
pena de galeras de duracin inferior a los tres aos, porque el for
zado emplea los dos primeros aos en aprender a mover adecuada
mente el remo, y slo a partir del tercero su esfuerzo comienz~ a ser
rentable, as que si se le condenara a remar por uno o dos ~nos, el
galeote, ms que una ayuda sera una carga para el lsco reglO Y no
se ganara ni siquiera la manutencin 59
Las galeras estaban conceptuadas como la ms grave de las
penas corporales, ms terrible an, para algunos autores, que la misma
pena capital. Por ello, quienes defendan la tesis de que el Santo
Oficio deba ocuparse privativamente del conocimiento del dehto de
bigamia, utilizaron el dato de las frecuentes condenas al remo como
argumento frente a los autores partidarios de que fuera competen-

56 Vid., vgr., Simancas, De Catholicis lnstitucionibus ... , Tft. 40, nm. 6

pg. 296. ' 6
57 Vid., vgr. Simancas, De Catholicis institucionibus ... , Tt. 40, nym '
pg. 296; J. de Rojas, Tractatus ... , P. !, nm. 546, pg. 55; Carena, Lct
tus ... , P. 11, t. 5, S 12, nm. 61, pg. 102; A. de Sousa, Aphommt ... ,
c. 3~' D~Ga;~~ PJ: f!:~iera, De polygamia .. ., L. 3, q. 8, nms.
2' Y 26,
pg. 264 y nmo. 28, 29, 30 y 32, pg. 265. . h
!9 Sobre el fin utilitario de la pena, cfr. F. Toms y Valiente, El. Derec 0
Pal de la Moorquia Absoluta (siglos XVI-XVII-XVIII), Madrtd, 1969.
Ptip. 357 y si&s.; vid. tambin D. Garda de Tusmiera, D~ polygamta ... , L. .3,
q. 8, nm. 33, pia. 26,,
 El delito de bigamia y la Inquisicin espaola 143

di'ccin secular, que acusaban a la Inquisicin de imponer

te 1a JUr!S
penas ta": suav~s que no asusta b an n1 d'1suad'1an a1 pue bl o d e come-
ter tal cnmen . _
Por razones de decoro, a las muJeres se les conmutaban los anos
de galeras por otros tantos de. destierro, lo !"ismo que a los ,yarones
que presentaran incapacidad fis1ca para el eJercicio del remo .
Del Derecho cannico los Inquisidores tomaron la pena de
la vergenza pblica, prevista tambin en el Derecho secular para
ste y otros delitos: el reo sala a desfilar por las calles acostumbra
das con los dems herejes, tocado con la coroza que identificaba su
pecado (un hombre pintado entre dos mujeres, o una mujer con dos
hombres) hasta llegar al tablado o a la iglesia en el que se celebraba
el auto, donde se lea pblicamente la sentencia 62 .
Con la vergenza se combinaba casi siempre otra pena de
rancio abolengo cannico, la fustigacin, que se sola administrar
al da siguiente del auto, tambin de forma itinerante 63 Ambas
sanciones (vergenza pblica y azotes) se convirtieron en las penas
ms usuales de la bigamia, las que sufrieron la mayor parte de los
varones y prcticamente todas las mujeres; la Inquisicin espaola se
aparta aqu, precisamente, de algunas otras prcticas europeas que,
por las mismas razones de honestidad que las libraba del remo exima
tambin a las mujeres de la flagelacin 64 La libre apreciacin judicial
haca oscilar entre cien y doscientos el nmero habitual de azotes
Y la doctrina resalta, como un signo ms de la benevolencia del
Tnbunal el detalle de que los reos, a diferencia de los condenados

"' D. Garda de Trasmiera, De po/ygamia .. ., L. J, q. 10, nm. 7, pgi-

nas 2?6-277: ... Et addit praccitatus Muta quod ipsa poena triremium est
crudehs et quod est ipsa morte naturali terribilior ... ; .. .Haec ideo ad.notavi
non quia nostrum Tribunal froeno indigeat in poenis, mature enim in illis
solet procedere; sed potius ut satisfacere iis, qui supra vidimus ... cupiebant
~une bigamiae casum ad lnquisitores non pertinere, qua scilicet non soler
1ta acriter puniri hoc delictum, ut commeretur.
61 A. de Sousa, Aphorismi ... , L. I, c. 35, nm. 20, pg. 94v.; D. Garcla
de Trasmiera, De polygamia ... , L. 3, q. 11, nm. 38, pg. 286, apunta que a
las mujeres no se les impone esta condena cvd ob indecentia.m vd etia.m ob
corporis tenuitatem.
62 Simancas, De Catholicis lnstitucionibMs ... , Tft. 40, nm. 6, pQ. 296;
Carena, Tractatus ... , P. 11, t. 5, S 12, nm. 61, pg. 102; Garda de Trism.ien,
De polygamia .. ., L. 3, q. 10, nms. 9-12, PIS 277-278, y nms. 43-4,, p4-
gina 287.
63 Garda de Trasmiera, De polygamia ... , L. 3, q. 10, nms. 1-6 y 12, ~
ginas 276-277; Sim.ancas, De Ctholicis lnstitrcio11ib.u ... , Tft. 40, nm. 6.
poi. 296; Carena, Tractatos ... , P. Il, t. ' S 12, nm. 61, pa. 102; Sousa.
Aphorismi .. . , L. 1, c. 3,, nm. 20, poi. 94v. .
M Sousa, Aphorismi ... , L. 1, c. 3,, nm. 20, pq. 94v; Garcfa de Tnmue-
ra, De polygam;a ... , L. 3, q. 10, nma. )7 y 38, pq.. 28,286.
 Enrique Gacto
por los jueces seculares, no corrieran con el d
dugo "-'. gasto e pagar al ver-
Acorde tambin con los principios de eneral .,
Derecho penal del Antiguo Rgimen tan~o e .aceptacion en el
1 S Of . . omun como p
e anto ICIO consagr el de desigualdad de las p atno,
' d ersonas ante la 1
pena1 en f uncwn e su categora social en los delitos castig d ey
el de bigamia, con penas arbitrarias 66 . As salvo en algu' a os, como
1 d 1 1 ' n caso par.
t1cu arment~d escdan ~oso, . '?s nobles s_e vieron exentos de sufrir
penas cons1 era ~s tgnommtosas, lo m1smo que los clrigos y los
burgueses de fa~tha honesta y nca, asimilados a ellos. No portaban,
pues, la coroza mfamante en el afrentoso desfile penitencial 67 . En
lugar de ir a galeras, eran condenados a ejercer la milicia en las tri-
rremes o en los presidios, sirviendo como hombres de armas 68 , o se
les imponan penas de destierro, relegacin y crcel 69 ; los azotes
se les solian conmutar por sanciones pecuniarias 70
Sancin especficamente inquisitorial fue la abjuracin por la
sospecha de hereja a que la bigamia daba lugar, y que era, en ltimo
trmino, lo que justificaba que el Santo Oficio entendiera de la
causa; solla hacerse pblicamente, en el tablado, como colofn del
desfile penitencial, aunque los nobles podan realizarla en privado_11
Aqu la Inquisicin espaola muestra otra peculiaridad que la distm-
gue de las restantes Inquisiciones porque, salvo en supuestos muy
especficos, la abjuracin era de levi, como correspondiente. a un
reo sobre el que gravitaba una sospecha ligera de heterodoxia; en
los dems pases europeos la Inquisicin consideraba al bgamo fuerhte
mente sospechoso y, en consecuencia, le obligaba a abjurar de ve e-
men ti 12
65 Garca de Trasmiera, De polygamia ... , L. 3, q. 10, nms. 9-10, pg. 277
y nm. 24, pg. 279. b 1
66 Cfr. F. Toms y Valiente, El deTecho penal de la Monarqula a so uta .. '
pgs. 317 Y sigs. 279
67 Garda de Trasmiera, De polygamia .. ., L. 3, q. 10, nms. 21-23, pag. '
y nms. 43-46, pg. 287; tambin q. 9, nm. 54, pg. 275. d T
61 Sousa, Aphorismi ... , L. 1, c. 35, nm. 20, pg. 94v.; Garda ~
miera, De polygamia . .. , L. 3, q. 9, nms. 38-39, pg. 273, y q. 10, num.
'ti''
~-
., Garda de Traamiera, De polygamia .. ., L. 3, q. 9, nm. 39, pag. m '
y nm. 52, pg. 274.
'70 Sobre la existencia de un estatuto penal de la nobleza en el derecho 6
co8
mn, Garda de Trasmiera, De polygamia ... , L. .3, q. 9, nms. 6-15, pgs. 2

,.;l
270. La justificacin de este trato discriminatorio. ibidem, nms. 19-37, .P
ginas 270-273, y nms. '0-,1, pq. 274. Para el r~aimen aplicable a las b1ga
mu nobles, ibldem, nm. 16, pig. 270.
11 Garda de Trasmiera, De {olyamia .. ., L. 3, q. 9, nm . .'54, pg. 275.
n Carena, Traclatus ... , P. 1 , t. ' S 11, nms. '7 y .'59, pg. 101; en
nm. '8 ae pronuncia en favor de la racionalidad de la prctica italiana fren-
 . d b'gamia y la Inquisicin espaola 145
El delito e
d a 'ustifica esta peculiaridad apelando a la mayor indul-
La
d octrm
1 Inquisicin hispana y a su comprens1on ' d e 1a f rag11d
1 ad
gencla e a
1 h ano Puesto que presupone que, sa 1vo prue b a en contra-
de ser um b'
rio 0 presencia de indicios muy fundados, los !gamos mcur_re_n en su
delito impulsados por las pasiones, concretam_ente por la lascivia o por
la codiciosa avidez hacia la dote de las mueres. Pero tal;s presun-
'ones no sirvieron para desvanecer la sospecha de hereIa, aunque
~~ el nivel de leve porque, como he dicho, slo ella legitimaba la in-
tervencin de los jueces inquisitoriales 7'-
Unicamente cuando el reo hubiere vivido o tenido comunicacin
con los habitantes de las provincias infestadas de herejes luteranos
o calvinistas, cuando procediera ex gente mahometanorum o cuanrlo
hubiera reincidido en el delito, la sospecha y la consiguiente abjura-
cin ascenderan al grado de vehementes, porque entonces se con-
sideraba ya probable que en la base de la bigamia anidara no tanto
la fuerza de los apetitos cuanto la presencia de una creencia des-
viada 74
El marcado centralismo de la Suprema, que controlaba muy de
cerca la actividad de los tribunales de distrito dio origen a la con-
solidacin de una praxis que, sobre el principio ya sealado de la
arbitrariedad de las penas, contribuy a configurar una cierta tipolo-
ga de las mismas, de acuerdo con la mayor o menor malicia del reo,
con la existencia de causas de justificacin o de excusa, con la cate-
gora social de los intervinientes, etc.
De este modo, la doctrina desarrolla unos principios generales de
observancia bastante comn por los clistintos tribunales espaoles,
como son:

te a la hispnica; Garda de Trasmiera, De polygamia ... , L. .3, q. 10, nm. 12,

pg. 277; Alberghini, Manuale Qualificatorum ... , c. 27, nm. 10, pg. 155.
73 Simancas, De Catholicis lnstitucionibus ... , Tft. 40, nm. 6, pg. 296;
Alberghini, Manua/e Qua/ificatorum ... , c. 27, nms. 10 y 11, pgs. 155-156.
74 Carena, Tractatus ... , P. 11, t. 5, 11, nm. 58, pg. 101, pone de
manifiesto la inconsecuencia de que en Espaa los bgamos reincidentes sean
S<;>spechosos de vehementi, ex duabus enim levibus suspicionibus non insur
Blt suspicio vehemenso; Alberghini, Manuale Qualijicatorum ... , c. 27, nm. 3,
pg. 153, y nm. 12, pg. 156. Contradice los argumentos de Carena en n
meros 1417, pgs. 156-158; Garda de Transmiera, De polygamia ... , L. 3, q. 7,
nm. 32, pg. 258. Por lo que respecta al Tribunal de Murcia, de las ochen-
ta causas de bigamia que he consultado, slo hay noticia de un reo, casado
tres veces, obligado a abjurar de uehementi: Francisco Rodrfsuez, barbero,
vezino de antequera, estante en murcia, por casado tres vezes ron mugeres
virBenes; bela, soga, coroza. abjur de vehementi; trezientos azotes, ~co amoa
de aaleras.. (AHN, Seccin Inquisicin, lea. 2022, nm. 1, fol. 5).
146
Enrique Cacto
l. Sustitucin de la pena de galeras por 1 d
.
a cmco - cuan do e1 de 1'!lo no llegaba a perfeccion
anos a e ex lo de uno
en los supuestos de intento 0 conato. arse, es decir,
2. Reduccin de tres aos v aun supresin de 1 d
. ., b. ' d 1 . a con en a al
remod y eb-lsJon tam h1eb. e os azotes, aunque no de la vergenza
c~an o ed tgl amdo no ub teradcomumado ':'1 matrimonio posterior ~
mnguno e os os, so re to o st el motivo haba sido el arr '
timiento. epen-
3. Reduccin del tiempo de condena en las galeras a menos de
cinco aos si el reo contrajo el segundo matrimonio impulsado por
la coaccin, el error, la fuerza o el miedo grave.
4. Supresin de todo castigo en los supuestos en que hubiera
intervenido desistimiento, es decir, cuando, iniciada la actuacin
conducente a la comisin del delito, el agente decidiera voluntaria-
mente no proseguir los actos necesarios para la celebracin del ma-
trimonio delictivo 75
5. Como circunstancia agravante que provoca una condena a
galeras por tiempo superior a los cinco aos, normalmente hasta siete
o incluso hasta el lmite de los diez que estableci Felipe II, y que
aumenta adems el nmero de azotes a doscientos o trescientos, la
literatura jurdica alude a la reincidencia o multirreincidencia. Como
ya qued apuntado, esta circunstancia, por otra parte, puede ~on
vertir al reo en sospechoso de vehementi, lo que legitimaba al wbu-
nal para interrogarle sobre la intencin, recurriendo al tormento 76

Por principio, ste no se utilizaba en Espaa, donde, como

hemos visto, el bgamo es slo sospechoso de levi, si bien no faltan
autores que, como Garca de Trasmiera, estiman muy convemente
su implantacin en los casos en que el delito no pudiera ser plena
mente probado 77
Porque hay veces, escribe, en que el acusado niega ser l la
misma persona que contrajo el primer matrimonio, y alega que se

75 Carena, Tractatus ... , P. II, t. 5, S 12, nm. 64, pg. 102; Garda de
Trasm1era, De polygamta ., L. 3, q. 8, nms. 34-37, pgs 265-266; Alber
gbini, Manuale Qualificatorum ... , c. 27, nm. 19, pgs. 159-160. ,
76 Carena, Tractatus ... , P. ll, t. 5, S 11, nm. 58, pg. 101, y 12, nu
mero 62, pg. 102; Garda de Trasmiera, De polygama ... , L. .3, q. 8, nms. 28-
29' pg. 265.
" Garda de Trasmiera, De polygamia ... , L. 3, q. 7, nm. 12, pg. 255_;
Carena, Tractatus ... , P. Il, t. 5, S 10, nms. ''56, pgs. 100-101, se mani-
fiesta partidario de: administrar tormento a los bigamos sobre la intencin,
aunque moderadamente: c ... ad modum torturae huiusce, existimo stand um
e11e consuetudini locorum, ita tamen, ut haec tortura medietatem horae non
excedat ... -..

6. 5
 El delito de bigamia y )a Inquisicin espaola 147

d otro con el mismo nombre. Esto suele ocurrir en mu-

tratarta e d h b'
chsimas ocasiones; su ponte~ ? que s_o 1o u tera un t~sttgod, ~que
'
ede hacer? Con 1 a practica es pano a este reo amas po ra ser
~~n~~nado, con lo q~e es ms que probable .que el autor d~ un ~:li
to gravsimo quede hbre de castigo. Y esw sm ha?lar de la mtencwn,
que pudiera conductr al resultado de un cnmen aun mayor, en el caso
de que hubiera error en el m telecto; para no tnCJdu en tan grave ab-
surdo, creo -afirma- que lo mismo que hemos tomado del Dere-
cho comn la grave pena de los azotes y la gravsima de las galeras,
as tambin deberamos adoptar la tortura 78
La aplicacin de sta s tendra lugar cuando el Tribunal conside-
rara necesaria su administracin a los bgamos que resultaran vehe-
mentemente sospechosos de hereja, como en los supuestos ya
apuntados de probrsele al reo ascendencia mahometana, o haber
vivido en las regiones luterana o calvinistas 79

El perdn del delincuente arrepentido.

Una cuestin importante que debe ser tenida en cuenta dentro

del tema que nos ocupa es el tratamiento que reciben los bgamos
que se presentan espontneamente ante el Tribunal del Santo Ofi-
CIO ~ los que, convocados por los jueces, se comportan como buenos
confttentes.
, El Tribunal de la Inquisicin se diferenciaba del resto de los
organ~s judiciales del Antiguo Rgimen en que el arrepentimiento
postertor a la comisin del delito disminua siempre la responsabilidad
del reo hasta el punto de que, cuando este arrepentimiento era per-
fecto, se converta en lo que hoy llamaramos una circunstancia exi-
mente 80
Puesto que en la esencia de la jurisdiccin inquisitorial radicaba
el principio de que lo que el Tribunal deba procurar era la salvacin
del alma del acusado, y premisas de sta eran el reconocimiento dd
error cometido y el propsito de enmienda, se admiti que la con-
fesin espontnea, como exponente de un arrepentimiento cierto,
exima de pena al bgamo, al que el Tribunal despachaba con una
reprensin, algunas penitencias medicinales y adj~racin J~ ln>t
secreta, a no ser que el delito fuera conocido pblicamente, como
7' Garde de Tusmiera, D~ poJy&tut~l~ L. J, q. 7, nms. 29-Jl. prqi-
na ~tid., nota 74; tambi.!n Gatda de Traamiera, Dr poly_,. .. , L. J,
q. ..
~ Cf.':'~1/~~ ~:~.:J:~ D poly-;, . ., L. J, q. U, nm. 8. pq. 308.
 148
' . Enrique Gacto
ocurna con Cierta frecuencia 81 El nico r
. . equisito exig"d
e1 encausad o no h ub1era sido culpado antes p d 1. I 0 era que
porque e1 per d on ' mqms1tonal
se otorga en or , a 1a e,
pri e .Ita. contr
. 1 . l" .
pnmera vez, en a mte 1genc1a de que quien hubier
ncipio solo 1
por a
d e e'1 , o h u b'1era SI'do con d e nado (es decir el reincident
a ya antes goz ad0
demostraba suficientemente con su recacla que el arre 0 re apso),
no era verdadero 82 . epentimiento
Per? incluso si el pro_ce~o se iniciaba por delacin 0 a iniciativa
de los Jueces, el arrepentimiento sobrevenido del reo surta siem
e~ecto, de. modo que si ~dmita su culpa y peda perdn se le im~:e
man sanciones tanto mas moderadas cuanto antes se hubiera pro-
ducido la confesin &J.
No dejan los autores de resaltar el contraste con los Tribunales
ordinarios, en los que el arrepentimiento posterior al crimen no
1 sirve al reo para otra cosa que para acelerar el castigo; y esto es
lgico, admiten, y aun necesario, porque la pena encierra en s misma
una finalidad ejemplar que no podra alcanzarse si el delincuente
escapara al castigo de sus crmenes por el solo hecho de abominar
de ellos. Por esta razn, aunque confiesen y se arrepientan, se les
sanciona con el mismo rigor, no slo porque as satisfacen su culpa,
\ sino tambin para que los dems hombres, a la vista del esca~miento,
se atemoricen y no cedan a la tentacin de cometer actos semeJantes .
Pero en el Tribunal de la fe el planteamiento es diferent;; lo

l
que en l se pretende antes que ninguna otra cosa es la salvaoon de
las almas y ello se consigue, mejor que con el rigor, con la genero-
sa comprensin hacia quienes reconocen su crimen, entre otras
razones, por una de tipo pragmtico: el hecho de que la segundad
de que recibirn un mejor tratamiento ha de inducir a los procesa-
dos a realizar una confesin sincera de sus pecados 85 . 1
Conviene precisar aqu que la confesin procesal en el Tnbuna
del Santo Oficio ha de entenderse, para que surta los efecto~ de que
venimos hablando, en los mismos trminos que la confesion ;a~ra
mental, a cuya imagen se configura y de cuyos requisitos participa;
as que para gozar del perdn es necesario que exista en el reo
dolor de corazn, nacido de la conciencia del horror al pecado Y no
slo del pesar por la vergenza o las humillaciones que el procesado

Ibldem, L. 3, q. 1,, nms. 2'-'3, p4ss. 310-316.

l l Ibldem, L. 3, q. 1,, nm. 20, p4s. 310.
13 Carena, TracltJtus ... 1 TrllCif#Us ... , P. ll, t. ' S 12, nm. 66, pg. 103:
Garda de Trasmiera, De polygami11 .. ., L. 3, q. 1,, nm. 5, pg. 307.
M Garda de Trasmicra, De pol'jamia ... , L. 3, q, 1,, nms. 5-7, pg 307.
y nms. 9-10, poig. 308.
111 Garda de Traamiera, De polyamia ... , L. 3, q. 1,, nm. 11, pg. 30R

a
~
 . d bt'gamia y la Inquisicin espaola 149
El delito e
.. ntananza. Y adems, propsito de la enmienda, confesin
'
adivtne en sin reserva con d eacion
" d e comp' Ices, y satis
facc10n
' d e
comp1eta yecir humilde' pet1c10n
. . ' a 1os ueces
. para que 1e Impongan
.
0 bra, es
d , . 86
las penitencias qu~ considere~ opoHunas . , .
A este propsito la doctnna discurre por cauces emblemattcos, ,
glosando la significacin del escudo del Santo Oficio, donde la cruz !
central aparece flanqueada por la espada, smbolo de la justicia, y/
por el ramo de olivo, que representa la misericordia y la benevolen~'
da con que el Tribunal acoge al pecador que se muestra dispuesto a
la enmienda III.
Como ha quedado dicho, el arrepentimiento se considera pleno
y evidente cuando el reo se presenta ante los jueces para confesar su
crimen, sin haber sido llamado, antes de que el Tribunal tuviera in-
dicios, sospechas o noticia del mismo 88 .
Pero este modo de considerar el delito presentaba tambin su
envs: si el acusado no lo reconoca, o lo confesaba sin manifestar
arrepentimiento, o sostena que era lcito casarse en vida del anterior
cnyuge, quedaba ipso /acto convertido en reo pertinaz; en este
caso, la sospecha de hereja quedaba confirmada y el acusado, que
lo era ya de hereja perfecta, en el supuesto de persistir en su
creencia, poda acabar entregado al brazo secular para su relajacin
como reo impenitente. En este sentido los autores no olvidan apun-
tar,. aunque con un planteamiento que parece ms acadmico que
reah~ta, que la bigamia debe reprimirse con la muerte si el reo
convicto se empea en defender que es lcito contrater varios ma-
tnmonios simultneamente 89 .

La complicidad en el delito de bigamia.

Un delito frecuentemente anejo al de bigamia, sobre todo a partir

del Concilio de Trento, es el de falso testimonio emitido para facili-
tar la celebracin del matrimonio ilcito; al requerir la burocracia
eclesistica la constatacin de la libertad o soltera de quienes aspi-
ran a contraer nupcias, aquellos que, estando casados, intentaban ro-
86 Garda de Trasmiera, De polygamia .. ., L . .3, q. 15, nm. 12, pg. 308.
lf1 Garda de Trasmiera, De polygamia .. . , L. .3, q. 15, nms. 1-4, pg . .306.
Argumenta, adcmd.s, que d delito de los procesados por la Inquisicin atenta
contra Dios, quien perdona siempre al penitente humilde que ron~ s_u
error; por ello los Inquisidores, que juzgan la causa de Dios, han de segmr
el ejemplo divino, perdonando a los ra:ts y ayudando a la salvacin d~ sus al-
mas mediante la imposicin de saludables penitencias.
U Garda de Trasmiera, D~ polya,i4 ... , L. .l, q. U, nm. 25, p"a. 311.
" Garda de Trasmiera, Dto poJyg,;. .. . , L. .l, q. 8, nms . .l7-.l8, p4. 266.
 Enrique Gacto
meter delito de bigamia se vean obligados a utilizar divers
sos, todos ellos fraudulentos. os teCLa-
Hay que tener en . cuenta que
. la
. bigamia presupone 1
a exlstenc .
d e un h ech o ( e1 prtmer 1a
matnmomo) casi siempre pblico .
el 1 d 1 b ., l . Y noton 0
e~ ugar e ce : rac10n, por o que el dehto, es decir, el matrimo-
niO segundo, deb1a Intentarse en otra parte, por lo general alejada
del ~ueblo de origen o de aquel donde tuvieron lugar las primeras
nupcias, esto es, en donde no hubiera constancia del anterior casa-
miento; con mucha frecuencia, para mayor seguridad, el delincuente
toma la precaucin adicional de cambiar su nombre 90
Y a se dijo que en la inmensa mayora de los casos el bgamo es
una persona desarraigada, un forastero que llega, por ejemplo, a una
poblacin en la que se establece por algn tiempo. Cuando prepara
su segundo matrimonio suele reclamar del cura de su pueblo el cer-
tificado de bautismo, y a veces esto basta, porque pudo ocurrir que
saliera de all clibe y se casara en alguna estada de su peregrinaje,
por lo que en el documento no hay ninguna anotacin, y hace fe de
su soltera. Otras veces recibe el certificado en el que consta su
condicin de casado y falsifica el escrito o lo redacta l mismo 91 -
0 bien adopta el nombre de una persona de su pueblo que sabe
que es soltera (un hermano, un pariente) y pide el documento a
nombre de sta 92 E incluso puede cometer el delito en su propio
"' Vid., por ejemplo, AHN, Seccin Inquisicin, leg. 3733, nm. 133,
sobre el doble matr.imoni? del gitano Domin.go Quirs, cas~do en Ron?a baJo6
el nombre de FranciSCO Pmeda y en Baza baJO el de Antomo Malla; num. 17
sobre el ddito de Gil de Casanoba, casado primero en un lugar prx1mo. a
Zaragoza con nombre de Juan de Porta y aos despus, con el suyo PI0 I:10
en Ceuta; nm. 199 sobre el delito de Luis Box, casado en Toledo y doce ano
ms tarde en Elche, bajo el nombre de Vicente Borja; nm. 234 sobre e
conato de bigamia de Toms Guzmn, casado en Murcia, que intenta ca1 sab~
de nuevo en Guadi:x con el nombre de Toms Marn; nm. 251 sobre 8 l-
gama de Violante Palomo, casada en Antequera y despus en Car~agen~ cc:r
el nombre de Violante Castillo; leg. 3735, nm. 276, doble mammon!O de
Javier Sirvient, primero en Valencia y luego en Jerez, con el nombre e
Francisco Miralles, etc.
91 Es el caso de Gabriel Antonio Carrasco, que presenta, en la i-':lforma-
ci6n previa a su segundo matrimonio .:una fe de muerte de su muger fu~ada,
segun auena, por el cura de Santa Maria de Ezija, y legalizada con 3 notanos;
el cura de la citada parroquia declara que no ha havido cura con tal nombre,
ni tales escribanoo en Eziia. (AHN, Seccin Inquisicin, leg. 3734, nm. 87);
una falsa partida de enterramiento de su primera mujer pre1ent6 tambin Fer-
nando Gonlcz, el Elche, para cuarse en Mlaga (AHN, Seccin Inquisicin,
,37J{,:
lq. 1fi'N~6~i6n lnquiaicin, leg. 3734, nm. 83, sobre el ddi10 de
Catalina Mclndcz, ca1ada en Moratalla y dcspu~s en Beas, tomando el nom
bre de una hermana muerta; le. 3731, nm. 102, aobre la biaamia de Fran
cilco Ubeda que vuelve a caurae tru 1uplaotar la periOMlidad de Lorenw
 El delito de bigamia y la Jnquisici6n espaola

pueblo natal, el que regre~a despus de un perodo de ausencia en

otras tierras, donde celebro la pnmera boda, ocultando al volver que
se ha casado fuera.
En todos estos casos el reo acta por su cuenta, sin acudir a la
colaboracin de terceros; su conducta es plenamente dolosa, por lo
que, corno mnimo, se le impondr la sancin tipo de los cinco aos
de galeras, ms los cien o doscientos azotes, vergenza y abjuracin
pblica de levi.
Pero no resulta raro que el bgamo recurra a la declaracin de
testigos que respondan de su soltera. En estos casos, el reo suele
presentarse en el pueblo donde no lo conocen y comportarse de ma-
nera que consigue crear, en el crculo social en el que se desenvuelve,
un clima de opinin favorable a su estado de soltera. De este modo,
cuando se presenta la oportunidad de contraer el segundo matrimo-
nio, el bgamo convence a algunos amigos para que declaren ante
el prroco que le conocen desde hace tiempo y que les consta la in-
existencia de un vnculo anterior. Para dar mayor nfasis a estas de-
claraciones y conseguir que el prroco considere suficientemente fun-
dada su conviccin y prescinda de ms averiguaciones, no es infre-
cuente que tales testigos, findose del reo, declaren que le cono-
cen desde siempre, o desde mucho tiempo antes del momento en
que realrnen te le conocieron 93
Mayor malicia encierra la conducta de otros testigos que emiten
su testimonio por dinero, a sabiendas o no de la condicin de casado
del reo, o por consideraciones relacionadas con el honor, por ejem-
plo, para apresurar un matrimonio que depure la vergenza de un
est_upro o de un compromiso con alguna mujer de la familia 94 O de
qutenes, para neutralizar el certificado del primer matrimonio que ha
llegado a manos del prroco en la informacin previa a las segun-
das nupcias, declaran tener constancia de que el novio es viudo,
Marchante; leg. 3733, nm. 133, cit. en nota 90, aobre d gitano Quirs, que
se casa valindose de la documentacin de un primo de su segunda mujer, An-
tonio Malla lcg. 3722, nm. 288, causa contra Pascual Vzquez casado por
aegunda vez valindose de la partida de bautismo de su hermano Mariano.
93 Vid., AHN, Seccin Inquisicin, leg. 3734, nm. 93, proceso contra
Don Jos de Villanueva y Taboada, en cuya informacin de libertad _previa 111
segundo matrimonio declaran como testigos Bernardo Belrrin, csc~Jf:tano de
rentas, que afirma conocerlo desde hacia 27 amos y .. .assi en GaiJcJa ~
en Madrid y Cartaxena siempre le havia conocido libre y soltero, e l,naoo
Pardo, que conoca al reo mu de 32 amos avria ... y sabe ... que. el ~ K
havia mantenido libre y soltero ... Hay otrm muchos casos parcc1dos.
94 Vid., por ejemplo, AHN, Seccin Inquisicin, leg. 3734. nm. gg, pro-
celO contra Alvaro Valvcrdc, de cuya libertad di testimonio M~d ~uor
<epor hazcr obra de caridad, estando cmbaruawia la novia, y a lftltaDCia del
padrutro de 9ra.
L52
Enrique Gacto
atestiguando la muerte del primer cnyuge. Y no f 1
1os que ayu d an a 1a comisin del delito confeccionando a tan tampo
'f co,
tificados de soltera o de viudez 95 a sos cer
La doctrina inquisitorial resolvi que quienes hubieran t l
cado. ~? falso, o falsificado _documemos para facilitar al bga~~~ \;
co~u.slOn de su pecado debran ser JUZ?ados tambin por el Santo
Octo, en cuanto cooperantes en un dehto sometido a la jurisdicci
de ste 96 En opinin de algn autor, la frecuerycia con que se pr:
dudan las testificaciones falsas o temerarias, y la ligereza con que
los testigos procedan ante los prrocos en las diligencias previas a los
matrimonios eran debidas a que no siempre estas actuaciones eran
castigadas por los Inquisidores; al limitarse stos al conocimiento
de la causa principal y desentenderse de estas otras cuestiones acce
sorias, los falsos testigos quedaban muchas veces impunes, porque
la noticia de su participacin en el delito no llegaba a conocimiento
de la justicia secular ni de los Ordinarios, por la calidad secreta de
los procesos inquisitoriales 97 .
La praxis judicial del Santo Oficio consisti en sancionar a estos
testigos falsos, segn las circunstancias concretas de cada caso, c~n
penas arbitrarias que, en determinados supuestos de clara mahoa,
llegaban a equipararse con las impuestas al reo principal 98 .

95 Vid., AHN, Seccin Inquisicin, leg. 3733 nm. 221 proceso contra
Francisco Zerdn, a quien Don Pedro Montilla le' prepar un' falso certificado
de defuncin de su primera mujer, que todava vivia. . .
"' Carena, Traclalus ... , P. U, t. ~. S 13, nm. 67 pg. 103 Alberghmt,
Manuale ... , c. 27, nm. 9, pg. 1~'- ' '
m Garda de Trasmiera, De polyamia .. ., 1.3, q. 16, nms. 9-13, pti.gs. 320
321 y q. 17, nm. 23, pg. 328.
4a Carena, Tractatus,. .. , P. ll, t. ' ~ 13, nm. 67, pq. 103 Garda de
Traamicra, De polyamta .. ., 1.3, q. 16, num. 12, p4. 320.
 Captulo 7
INQUISICION Y CENSURA EN EL BARROCO

Enrique Cacto

Voy a ocuparme en esta sesin del tema de la Censura del Santo

Oficio de la Inquisicin, sobre el que existe una bibliografa bas-
tante copiosa entre la que yo destacara tres libros que me parecen
especialmente valiosos: el de Marcelin Dfournaux, La Inquisicin
espaola y los libros franceses en el siglo XVIII; el de Antonio
Mrquez, Literatura e Inquisicin en Espaa. 1478-1834, y el de
Virgilio Pinto Crespo, Inquisicin y control ideolgico en la Espaa
del siglo XV 1. Su lectura es bien suficiente para proporcionar una
idea general acerca del alcance que tuvo en Espaa esta institucin.
Por mi parte, lo que voy a intentar hoy, ms que ofrecer una exposi-
cin lineal del problema, va a ser un ensayo de acercamiento a la
incidencia social del control ideolgico ejercido en Espaa por el
Santo Oficio, cronolgicamente ceido al marco del siglo xvn y te-
mticamente centrado en la literatura de creacin, dos acotaciones
que nos sitan en el Siglo de Oro de nuestra Literatura, a mi juicio
el momento ms interesante de todo el Antiguo Rgimen para anali-
zar la cuestin que nos ocupa.
Para fijar un planteamiento inicial que nos sirva de punto de
partida sera bueno recordar que la censura inquisitorial fue casi
siempre represiva, en el sentido de que recay sobre obras que esta-
ban ya publicadas. Esto quiere decir que el juicio de la Inquisicin
se proyectaba preferentemente en un segundo momento, como un
segundo filtro sobre los libros que hablan superado ya un primer
examen por los rganos administrativos.
l'l
 Enrique ~
La .:ensura
'd. previa o preventiva ue o b.etu d . "'
<:ron un r.:a a partir de una Pr.Hmti le rnrnuciO_sa reoul
r j j 1 ,a f{
P mnu garon en u e< o el au 1'5ll2. en virtud de la e) es atlico;
M ljUt OS . ( O a

tencra para conceder hc:enuas de im,resr -11 d l'h cual la comP<.

. de '11 .
retno e as ti a, ast <:o m u los permi~os jlarr .. d
u e 1 rus d~nrro del
, 11, d . ' een er en el 1 .
pr~s~s mas a a e su~ fronteras qued reconocida a las os rm
des udrcrales y edesrasttca.: al Presidente d . , h iaur_onda-
v a11ad o lr.J Y ("-tu d ad Rea 1 -esta segunda trasladad e as '" anu lenas d
.'
.d 1 . b' d .. 1 . a uegu a Gra.
na a-, a os arzo tspos e 1 u edu, Granada y Sevilla . b.
pos de Burgos y Salamanca. ' ) os IS
0

A partir de. 1'554 d sistema se modifica y ya para !u sucesivo la

concesrn de hc:encras yuedar centralizada en el Consejo Real, con-
forme a un procedtmtentu regulado con mucha meticulosidad en una
larga serie de disposiciones: por ejemplo, la PragnHtica de Valla-
dolid de 1'5'58, de Felipe Il; una cdula del misnw rey de 1569,
otra de Felipe lll de 1610; de Felipe IV en 1627 y 1647, rte., to-
das ellas recopiladas en los cuerpos jurdicos de vigencia general.
La ms importante de tudas es la Pragmtica dada en Valladolid
en el ao 1'558 por la princesa doa Juana en numbre de Felipe 11.
En ella se sanciona con la pena Capital la publicacin o introduc
cin en el reino de escritos yue carecieran de la previa licencia del
Consejo Real, o que estuvieran prohibidos por el Santo Oficio. Q~e
da establecido asimismo un rgimen de visitas anuales a las hbrenas
para controlar sus existencias, visitas tericamente encomendadas a
los arzobispos y obispos, a los corregidores y justicias y, en Sala
manca, Valladolid y Alcal, a las autoridades universitarias. Los VI
sitadores deblan guiarse en la inspeccin por el Catlogo de hbros
prohibidos que el Santo Oficio haba elaborado y que ahora se or
dena imprimir, con la obligacin para los libreros de tenerlo en sus
establecimientos a la vista del pblico.
De esta disposicin se desprende que la censura represiva, es
decir, la censura de obras ya publicadas, era por entonces matena re-
servada a la Inquisicin; la prctica, en efecto, haba consagrado~n
esta materia un monopolio que iba desde la recepcin y tramnacwn
de las denuncias hasta la visita de las libreras que los calificadores
inquisitoriales asumieron de /acto, pasando por la concesin de auto-
rizaciones para leer libros prohibidos.
La censura se poda desencadenar espontneamente, a travs de
denuncias de los particulares, o bien de oficio por los especialistas del
Tribunal, los calificadores, que examinaban con detenimiento las
obras delatadas y, en el supuesto de encontrar justificadas las de-
nuncias, aconsejaban al Santo Oficio que decretase su retirada de la
circulacin, o bien, como era ms frecuente, que expurgase la obra.
 Inquisici6n y censura t'fl t'i B11rroco

En estos casos el Tribunal expeda un edicto particular de prohi-

bicin, que obligaba a los libr~ros a entregar los ejemplares alma-
cenados, y a los lectores a destruir o depositar tambin el volumen
que hubieran adquirido antes de la prohibicin de la obra. Si lo que
se ordenaba era el expurgo, deban entregarse los libros para tachar
en ellos los prrafos considerados perniciosos, que seran suprimidos
en las ediciones posteriores. Como he indicado, los libreros tenan
obligacin de exhibir en sus tiendas la lista de los libros prohibidos
y expurgados y al Santo Oficio le correspondi tambin la visita de
las libreras para comprobar el cumplimiento de este deber y para
inspeccionar los almacenes en busca de obras condenadas. Asumi
adems el Tribunal el registro fronterizo y portuario de las mercan-
das importadas y el reyuisamiento de los libros llegados de fuera,
cuva lectura no estuviera permitida; le competa, finalmente, la con
cesin de autorizaciones para leer obras prohibidas, que se otorga-
ban a personas de probada formacin moral.
A partir de la mitad del siglo XVI comenzaron a colacionarse las
obras prohibidas y expurgadas en sucesivos 1ndices o Catlogos que
en Espaa aparecen de tiempo en tiempo, con independencia de los
lndices romanos. Inici la publicacin el Inquisidor Valds en 1551
y 1559; para la poca que a nosotros nos interesa, los Indices ms
importantes fueron el de libros prohibidos de 1583 y el de expurga-
dos de 1584, ambos del Inquisidor Quiroga; el de 1612, de Sondo-
val y Rojas; el de 1632, de Zapata, y el de 1640, de Sotomayor.
Desde 1583 en estos Indices, despus de la lista de obras, se
insertaron unas Reglas Generales que contenan los principios o
criterios vlidos para la censura de los libros que aparecieron con
posterioridad, lo que permita a todo lector denunciar con funda-
mento de causa cualquier libro que cayera en sus manos y que, a su
juicio, incurriera en alguno de los puntos expresados en estas Re-
glas. Pero hay que advertir tambin que, en su mayora, se trata
de directrices casusticas e incompletas, y ms que resultado de una
reflexin apriorstico que sentara las bases futuras de la censura,
parecen cristalizacin de la experiencia anterior, como una especie
de sntesis donde aparece extractada la prctica que se haba venido
observando en etapas anteriores. Slo a partir de 1640 cabe advertir
una cierta inquietud sistematizadora.
Pues bien, conviene adelantar ya que ni los Indices Generales ni
las Reglas en ellos contenidas bastan para darnos una idea ni si-
quiera aproximada de cmo fue y qu importancia tuvo la inciden-
cia inquisitorial en la literatura de creacin. Porque, como es lgico,
el inters y la desconfianza de los calificadores se polarizaba casi
exclusivamente hacia las obras de teologla, de moral, de piedad, de
1~6
Enrique Gacto
devocin de doctrina cristiana, de exgesis bblica d
, , . , es ec1r hac'
campos mas expuestos, por su temat1ca a albergar ' la os
d d f' . '
Clomstas e a orto ox1a o 1c1a . Son, efectivamente vanantes b de sva
un contem'd o d e este t1po . 1as que a b arrotan los Indice
' as o ras co n
. . s, ffilentras
que 1a llteratura recrea uva apenas llene cabida en ellos d' d
' h d , an anos la
1mf presd10n, muc1 5as vece0sf.e51mvyoca a, de que el gnero no result
a ecta o por e anta lCIO. tampoco la consulta de las R 1
Ge?erales proporcion~ orientaciones definidas, porque la mate:fal~
zaCIn de sus md1cac1ones admite un elevado ndice de flexibilidad
interpretativa.
Y o creo que para adquirir una impresin correcta de cmo in.
fluy la censura en el mbito literario el camino ms seguro es el de
estudiar, en primer lugar, las denuncias elevadas al Tribunal de la
Inquisicin, que fueron muchas, pero bastantes de las cuales no
prosperaron, por entender los calificadores que no tenan suficiente
fundamento. En segundo lugar, los decretos o edictos particulares
de prohibicin, que son menos abundantes. En tercer lugar, los pa
sajes de las obras que fueron expurgadas, y compararlos con otros
parecidos del mismo o de otros libros, para ver si corrieron idntica
suerte. Por ltimo, resulta muy revelador, cuando es posible reali
zarlo, el examen comparativo de los diferentes manuscritos o de las
sucesivas ediciones de una obra que tuviera problemas con la cen
sura.
Estas son las bases desde las que yo he intentado aproximarme
al tema, y enseguida har referencia a algunos ejemplos ilustran
vos. Pero antes de entrar en el examen de las posibilidades que ofre
ce este enfoque voy a invertir el orden lgico del discurso ant!Cl
pndoles algunas conclusiones generales que creo pueden ofrecerse
sobre la cuestin, para pasar luego ya al anlisis de esos eJemplos,
que, en mi opinin, avalan lo que vengo diciendo.
En primer lugar, como rasgo ms sobresaliente de la censura
inquisitorial podramos destacar el de su arbitrariedad, ente~dda
como ausencia de criterios objetivos y firmes que pudieran servH de
referencia al escritor para evitar sus efectos. .
Esta caracterstica, beneficiosa sin duda para los fines persegul
dos por la Inquisicin, debi resultar, en cambio, abrumadora para
los afectados. Benefici a la filosofa latente en la censura, porque,
ante el temor a incurrir en dificultades, el autor de un libro se pen
sara ms de una vez cada palabra, cada frase, cada escena o cada
situacin que, en la forma o en el fondo, pudiera ser interpretada
como materia censurable. Y, por lo mismo, hubo de volverse odiosa
para el eacritor, que se convierte as en censor de s mismo, angus-
tiado por las interpretaciones a que sus palabras pudieran dar lugar
 Inquisicin y censura en el Barroco !57

Entra en accin de este modo la autocensura, lo que Mrquez

ha llamado censura inmanente, esa represin interna que surge como
consecuencia de saber que existe un riesgo y una responsabilidad, por
Jo que uno escribe, aunque en el momento oportuno se hubiera con-
seguido el correspondiente permiso administrativo para publicar.
En este sentido cobran un inters maysculo los manuscritos
originales (para hablar de dos figuras soberanas de nuestras letras),
los mansucritos de Quevedo o de Cervantes, porque nos permiten
sorprenderles en medio de una nerviosa actividad, y casi podemos
verlos corrigiendo, tachando, ensayando variaciones distintas sobre
un mismo tema, expresiones diferentes para decir lo mismo con
otras palabras, en un intento de poner a salvo sus escritos o, al
menos, de hacerlos menos vulnerables ante la amenaza inquisitorial.
Otra conclusin que, a mi juicio hay que resaltar es que, admi-
tida esta inconsecuencia o esta arbitrariedad de la censura, conviene
enseguida matizarla sealando la presencia de ciertas constantes que
atenan algo la imprevisibilidad de la actividad censoria, aunque
nunca llegan a corregirla del todo, porque tambin aqu abundan
las excepciones. Vienen a ser algo as como lneas dominantes de
actuacin que parecen advertirse en medio de la incertidumbre
consustancial a la censura.
Por ejemplo, tuvo relevancia el estado civil de las personas. Hay
en este sentido una especie de discriminacin que se manifiesta en
el mayor rigorismo con que fueron reprimidos los escritores ecle-
sisticos. Lo demuestra, entre otros, el caso de Cristbal de Casti-
llejo, un cisterciense de vida disipada que se movi en los crculos
cortesanos del emperador Carlos V, a cuya sombra pudo escribir con
mucho desenfado y con enorme xito; pero despus de muertos, l
y el emperador, el Santo Oficio entr a saco en su obra y le tach
ms de mil versos y hasta el ttulo de su libro ms popular, el Ser-
mn de Amores, que pas a llamarse Captulo de Amores. Sin em-
bargo, dicho sea de paso, su nombre no aparece en los lndices.
Otra constante de la actividad de los censores del Santo Oficio
fue la de mantener una cierta tolerancia ante la novela, que contras-
ta con la severidad empleada para depurar otros gneros, como la
poesa o el teatro.
Creo que las explicaciones a esta evidencia habra que buscarlas
en el terreno sociolgico. El libro por antonomasia, la novela, tuvo
un mbito de difusin muy restringido en una cultura, como era la
espaola, con mnimas cotas de alfabetizacin; el libro era objeto de
consumo para una clase intelectual minoritaria, de formacin supe-
rior a la media, a la que la Inquisicin, en algunos momentos, pare-
ce darle un cierto margen de confianza -siempre dentro de un
 Enrique G
ord~n- permitindole. libertades que no le toleraba al "''
capitulo XXII de la pnmera parte del Quiote vulgo. En el
escena ilustrativa al respecto: nos encontramos una
El cura y el barbero, que han conseguido captur D
'1 a on Q ..
te y vue1ven con e a su pueblo, descansan en una ar vent Uto.
sando en la sobremesa sobre el tema de los libros d a~ 'uco?ver.
ventero dice lo siguiente: e ca a ena, el

No hay mejor lectura en el mundo, y... tengo ah dos o tres dellos, con
otros pepeles, que verdaderamente ~e han dado la vida, no slo a m, sino a
otros muchos; porque cuando es tiempo de la siega, se recogen aqu en las
fiestas much~s segadores, y siempre ha~ alguno que sabe leer, el cual coge
uno destos hbros en las manos, y rodeamonos en torno a l ms de treinta
y estm.osle escuchando con tanto gusto que nos quita mil canas.. '

He aqu una estampa que nos aproxima a lo que era el libro en

una sociedad como la espaola de hace cuatrocientos aos, que tam
poco es muy diferente a la de ahora y a la de siempre, porque, si
exceptuamos quizs el siglo XIX, hay que reconocer que la cultura
espaola, la cultura de masas por lo menos, ha venido funcionando
de odas, a travs de lo que hoy llamamos medios audiovisuales y
en su momento fueron las gestas cantadas por los juglares, los ser
mones, los autos sacramentales, los tablados de comedia o las alelu
yas y romances de los ciegos de guitarra. . .
Frente a una cierta benevolencia o a una relativa tolerancia hacia
la novela, la Inquisicin muestra su inquietud (en la forma en q~e
puede manifestarla, es decir, a travs de la represin) por la poesia
y el teatro, dos manifestaciones literarias de mucha mayor resanan
cia social, como gneros idneos que son para la transmisin senso
rial del mensaje, en los que el pueblo participa slo como receptor
pasivo de ste.
Esto explica, por ejemplo, que dos autores tan poco sospechosos
de heterodoxia como Lope de Vega o Caldern, que encarnan todos
los valores que la Inquisicin defenda, tuvieran problemas con
ella. Lope, familiar del Santo Oficio, como es sabido, vio censura
das en su tiempo, que yo sepa, al menos dos comedias: El Dwmo
Africano, sobre la conversin de San Agustn, y El castigo sin ven
ganza, que se retir de la escena despus de una primera representa
cin. A Caldern se le prohibi el auto sacramental Las Ordenes
Militares. Por cierto, que tampoco encontraremos sus nombres en
ningn Indice, hasta que el de Lope se incorpora ya en !8'01, cuan
do se le prohbe una tercera obra, La fianza satisfecha. Podemos
estar seguros de que la Inquisicin no sospechaba de ninguno de los
dos, pero al censurarlos estaba pensando en su pblico.
 Inquisicin y censura en el Barroco 159

y fue importante, por ltimo, y no debe descartarse de ningn

modo otro elemento subjeti~o que subyace, en la censura:. la amis-
tad la enemistad, la s1mpaua o la anupaua entre los calificadores
de ;urno y el escritor, debieron tener considerable trascendencia a la
hora de decidir expurgas y censuras.
Hay un caso paradigmtico en que concluyen las tres circunstan-
cias hasta ahora sealadas como constantes: el de don Luis de Gn-
gora y Argote, clrigo, poeta y poseedor de una larga nmina de
enemigos entre los que se contaban algunos calificadores.
Don Luis de Gngora era hijo, precisamente, del juez de Bienes
confiscados por la Inquisicin en Salamanca y en vida tuvo ya algu-
nos incidentes de menor cuanta con el Santo Oficio, como la
prohibicin de la letrilla <<Qu lleva el seor Esgueva? y, en Por-
tugal, de alguna que otra stira suelta.
Como ha puesto de relieve Dmaso Alonso, Gngora, hombre
polmico, tuvo sus ms y sus menos con el obispo de Crdoba, que
le haba llamado la atencin sobre el tipo de vida que llevaba, poco
acorde con la dignidad sacerdotal, pero el episodio no lleg a mayo-
res Y an se permiti el autor responder a su Ordinario con bastante
ironia y algn desenfado. En efecto, los cargos se concretaban en
que iba poco al coro y cuando acude a rezar las horas cannicas,
anda de ac para all, saliendo con frecuencia de su silla. Y habla
mucho durante el oficio divina>>. En cambio, se le ve con frecuencia
en los toros y en tertulias de maldicientes; <<vive, en fin, como muy
mozo, y anda de da y de noche en cosas ligeras; trata con repre-
sentantes de comedias y escribe coplas profanas.
Gngora respondi que en el coro no podia hablar mucho, por-
que estaba entre un sordo y uno que jams cesa de cantar; y que
no siendo viejo, no poda vivir sino como mozo; que a los toros
no haba ido sino unas pocas veces y que, si en sus coplas haba
tenido alguna libertad, su poca teologa le disculpaba, ya que, en
todo caso, haba tenido por mejor ser condenado por liviano que por
hereje, un deseo que iba a hacerse realidad algunos aos despus.
Difundidas en coplas manuscritas muchas de sus poesas, el poe-
ta conoci una enorme popularidad, pero jams se atrevi a publicar
ninguna y muri prcticamente indito, aunque Ja impresin de sus
obras hubiera aliviado sin duda el agobio econmico en que siem-
pre vivi. En 1627 muere el autor y a los pocos meses aparece la
primera edicin de sus versos que publica Juan Lpez de Vicua bajo
el titulo Versos del Homero espaol, en un volumen dedicado
nada ms y nada menos que al Inquisidor General, Cardenal Zapata.
Casi inmediatamente se produce la denuncia del libro por dos de sus
enconados rivales, los calificadores Horio v Pineda.
l60
Enrique Gaco
Aflora aqu claramente el caracter ' su b jetivo arb .
rencoroso de la censura, porque ambos delat ' ttrano y hasta
herida de antiguos agravios de los que toma~res resptraban por la
F H d 'b on venganza p'
ray orto se consi era a ridiculizado en la b d ostuma.
rencias satricas de Gngora hacia los padres pres a ud antes tefe.
que l ostentaba, mientras que el Padre Pineda h~b;a os .. bdtdgnidad
' persona1Iza d a. p a rece, en efecto que el fraile
af renta mas a rect
h b't 0. un a
puesto su m fl uencia,
que era grande para 'gue en unas ua ta tnter .'
? 1 s1as poett
cas, en 1as. que prob~blemente fuera uez, no se le concediese a Gn.
~ora el prtmer premio. El poeta. entonces le asest un soneto donde
ugaba con el color del padre Pmeda, que era pelirrojo (el color de
Judas, segn la tradicin), y con unos comentarios tan largos como
soporferos que el jesuita haba dedicado al Libro de Job, dos cir-
cunstancias a las que otro cordial enemigo del calificador, Quevedo,
sacara tambin jugoso partido. El soneto comenzaba as:
Yo en justa injusta expuesto a la sentencia
de un positivo padre azafranado?
Paciencia, Job, si alguna os han dejado
los prolijos escritos de su Enca.

Las delaciones ponan nfasis especial en la circunstancia agta

van te de haber sido Gngora persona consagrada.
El autor -dice un prrafo de la denuncia de Pineda-, mirando pru?ent~
mente por su honrra, no quiso ni permiti en su vida, que sus. obras se Impn
miesscn, por lo mucho que desdezan de la dignidad y decencia de s~ estado
de sacerdote, Prebendado de una tan Santa y principal Iglesia de Espana como
la de Crdoba, y capelln de su Majestad a los quales repugnan, ~amo ~?s.as
indecentssmas, composiciones y obras llenas de todo gnero de mmun !Cta.
que passando de burlas y chocarreras (aunque stas dize s.a~ Bernard~~ ~S~
en boca del sacerdote son blasphemias) passan a pura lascivia Y dese Pd
tura intolerable, y an picardas, que tal las juzg el mi~mo. autor tu;i~h~
llam a su Musa picaril. Las quales son tan comunes y ordmanas en e
libro, que a cada paso se ofrecen. 0
Porque de la indignidad o infamia de un sacerdote se le sigue, com
dtteron bien Crysstomo y Sidonio Apollinar, infamia y menosc~bo de ~~p~~
tacin a todo el estado sacerdotal y se deve ponderar el detrimento
eatimacin de la Fee y costumbres ecdesisticas de la Iglesia de Espaa, que se
avr causado entre los hereges, a quien ya avr llegado este libro por manos
y curiosidad de los que andan entre nosotros, tan atentos todos a murmu
rarnos y aprovecharse de qualquier novedad que nos pueda deslustrar, Y apocar
DUCitra reputacin ...

Dc:oentendi~ndooe de ou poeoa ariotocr,tica, como Las Soleda-

des o el Poli/emo, poeoa para cultos, reoaltan los denunciantes el
 Inquisicin y censura en el Barroco 161

peligro de su obra menor, de su poesa popular, fcilmente divulga-

ble entre las ms diversas capas sociales, por estar sembradas de mu-
letillas de rima pegadiza, muy fciles de retener. El libro resulta
pues, especialmente pernicioso, escribe Pineda. '

Por ser en vulgar, y en verso y composicin, y chistes y refrancillos ri-

dculos, es ms fcil de aver y ms apetitoso de leer, y de acordarse y repetir,
en conversacin y fuera della, sus dichos, los doctos e indoctos, varones y
mugeres, religiosos y monjas, y todos estados ..

La censura del Padre Horio, que, dicho sea de paso, denota una
cierta incultura, haca hincapi en la inmoralidad integral de la obra.
Este era su comienzo:

En un libro de varias poesas que llaman el Homero Espaol, que recogi

Juan Lpez de Vicua, dedicado al Ylustrssimo y Rmo. Seor Don Amonio
Zapata, Cardenal de la Sancta Yglesia de Roma, Ynquisidor General, se aUan
muchas proposiciones que totalmente son contra las buenas costumbres, obsce-
nas y deshonestas, indignas que se dedicassen a tan gran Prncipe, indignas
de la dignidad que representa, siendo Ynquisidor General; otras ofensivas de
personas gravssimas, otras escandalossas. Otras que son libellos infamatorios
contra todos los estados. Otras malsonantes, herrneas, temerarias, herticas
Y sospechossas en la fe catholica, por cuya causa deven ser expurgadas dd
libro ...

Y termina con esta descalificacin global:

Censura.-Siendo as que est tan lleno de stiras, llenas de palabras suzias

Y dessonestas, y de libellos infamatorios contra todos los estados, que d author
tiene que llorar, si no los a llorado, est lleno de versos contra todas buenas
costumbres, porque ya se ve que ensear a pecar no es conforme a buenas
costumbres, y las proposiciones errneas, temerarias, malsonantes, herticas y
escandalossas que se han referido.. deve su Alt~a mandarle reformar como
cossa que con tantos ttulos tiene calidad del Santo Oficio ...

Como consecuencia de estas denuncias el libro fue retirado dd

comercio, aunque, como ha puesto de relieve hace poco Angel Al-
cal en un sugerente estudio sobre las relaciones Gngora/Pineda,
parece que las ediciones posteriores apenas tuvieron en cuenta las
observaciones de los censores. Como quiera que sea, para lo que
ahora nos importa, d hecho es que Gngora, a pesar de la con-
dena de su libro, tampoco aparece en d repertorio de ningn I Mic~,
lo que demuestra una vez ms que la realidad de la censura no
puede conocerse slo a uav~s dd 1111!Uisis de ~stos.
162
Enrique Gacto
Y una vez adelantados ya estos rasgos general
comentario de algunos ejemplos que los ilustran es, voy a Pasar al
Veamos e~ primer lugar. algunos casos relaci~nados con 1
sura por cuestiones de morahdad. cen.
En lndice de 1612 en .una de sus Reglas Generales, la 7.' de
cretaba la censura de los hbros que <<tratan cuentan 0 en - '
od 1 d ' senan, en
~- o o en parte, cosas ascrvas e amores, mezclando en ellas hete
Jias o errores ,en la fe. En este punto, el Indice espaol se mues.
tra mucho mas tolerante que el romano, que ordenaba la canden
de toda obra deshonesta sin ms contemplaciones, aunque no cona
tuviera materia atentatoria contra la fe.
Pero si no vamos ms all de lo que dicen los l ndices y sus Re.
glas, si nos conformamos con la formulacin oficial, dando por su.
puesto que el Santo Oficio actu de manera consecuente con lo esta
blecido, tendramos una idea bastante deformada de la realidad de
la censura.
Porque calificadores como los que atacaron la obra de Gngora
alegan esta Regla 7 . para denunciar pasajes de obscenidad discutible
pero que, desde luego, ni afectaban a la fe ni contenan materia cali
ficable de hertica. Puede servirnos de ejemplo el conocido roman
cillo Hermana Marica, donde el poeta ha conseguido evocar con
una sensibilidad exquisita que sugiere vivencias infantiles, las pers
pectivas felices que cruzan por la mente de un chiquillo del siglo XVI
al vivir por anticipado las triviales delicias de un da de libertad, SI
bien al final, como dice el censor, a quien no le falta un punto de
razn aqui, a don Luis se le desboca la imaginacin por donde sola,
y acaba como suele. Se trata de las ltimas estrofas, que dicen as:

Jugaremos caas 1 junto a la plazuela

porque Barbolilla 1 salga ac y nos vea.
Barbola, la hija 1 deJa panadera,
la que suele darme / tortas con manteca
porque algunas veces / hacemos yo y ella
las bellaqueras 1 detrs de la puerta.

Veamos el contraste con un pasaje de La Celestina, entre cuatro

o cinco que hubiramos podido seleccionar. La Celestina haba sido
expurgada por el I ndice de 16 32, que elimin media docena de
prrafos por contener declaraciones blasfemas con las que Calixto
exalta la hermosura de Melibea; por ejemplo, cuando la compara con
loa ngeles, o en la pattica respuesta con que contesta al criado que
le pregunta ai es cristiano: Yo? -responde--. Yo Melibeo soy

_ _ _ _. , ";lli'.t
Inquisicin y censura en el Barroco
163

y a Melibea adoro, Y en Melibea creo y a Melibea amo. Los prra-

fos censurados fueron todos de este tenor.
Pero, en cambio, se respetaron dilogos de increble libenad
como el que Celestina mantiene con Aresa para intentar convencer~
la de que se prostituya, con una serie de razones en que la impudicia
aparece envuelta en un mensaje de inequvoco materialismo hedo-
nista:
En el acto sptimo Celestina visita a Aresa, a la que sorprende
desnuda, y al verla prorrumpe en estas exclamaciones de admiracin:
Bendfgate Dios e Seor San Miguel, ngel! E qu gorda e fresca que
ests! Qu pechos, e qu gentileza! Por hermosa te tena hasta agora, viendo
lo que todos podan ver; perJl agora te digo que no hay en la cibdat tres
cuerpos tales como el tuyo, en y_uanto yo conozco. No paresce que ayas quinze
aos. 0, quin fuera hombre e tanta parte alcan~ara de ti para gozar tal vista!
Por Dios, pecado ganas en no dar parte destas gracias a todos que bien te
quieren. Que no te las di Dios para que pasasen en balde por la frescor
de tu juventud debaxo de seys dobles de pao e len9). Cata que no seas
avarienta de lo que poco te cost. No atesores tu gentileza. Pues es de su
natura tan comunicable como el dinero. No seas el perro de ortolano. E pues
t no puedes de t propia gozar, goze quien puede. Que no creas que en balde
fueste creada. Que, cuando nasce ella, nasce l, e quando l, ella. Ninguna
cosa ay criada al mundo superflua ni que con acordada razn no proveyese
della natura. Mira que es pecado fatigar dar pena a los hombres, podin-
dolos remediar.

Una escena como sta s que se hallaba incursa en la Regla 7 .

del Indice de 1612, porque encierra una clara proposicin contra d
dogma; en efecto, una de las proposiciones ms usuales y perseguidas
por la Inquisicin en Espaa fue, como es sabido, la de afirmar que
la relacin sexual entre solteros, o pagando por ella, no era pecado.
Y lo que sostiene Celestina aqul va mucho ms all,, porque por
dos veces afirma que lo que constituye pecado es que la mujer no
deje al prjimo disfrutar de su cuerpo.
El mensaje resultarla especialmente pernicioso porque cala en
terreno abonado en cuanto enlazaba con una oscura corriente de
simpata latente desde la Edad Media en los sectores m's incultos (es
decir, m's amplios) de la sociedad espaola h~ci~ dos santas de
juventud especialmente licenciosa: Santa Elena, strvtenta de un ~
sn ascendida a la dignidad de concubina de Constanao Ooro e tn-
vocada en un conjuro clisico por sortllegas y adivinas, y, sobre todo,
Santa Maria Egipdaca, protagonista de una inquietante vell<'ntcin.;
segn la leyenda, fue una doncella hermoslsima que du~nre dieo-
siete aos se entreg a un frenes( sexual dese~f~ado, sm ~ptar
nunca dinero de los hombres, para DO hacer muna al deletre que
164
Enrique Gacto
en el vicio reciba. Luego se retir al desierto d d ..
d o spera pemtenc!a. . > on e VIVI h
otros cuarenta y siete aos Est 1 aCien.
la leyenda piadosa; pero otra posterior que s~ supo es 0 que dice
1 dif did E ' erpone a ell
es a un a por spaa entre la gente del pueblo aY

d ato d e su d esmteres , h . l d' , conserva el
ac1a e mero, aunque desvirta pe!
mente su sentido al entender que gan la santidad porque sie Idgrosa-

h ermosa no pod a soportar e1 su f nm1ento d 1 n o tan
e . os hombres que la de-
seaban! Y. se entregaba a ellos en balde, en piadoso ejercicio de cari-
dad cmtlana.
A estos puntos de vista habra que sumar otra relacin tambin
muy extendida, cuyo origen desconozco pero cuya constancia puede
rastrearse en algunos procesos inquisitoriales, segn la cual el propio
Cristo haba sancionado, al menos tcitamente, la licitud de una
relacin episdica de San Pedro con cierta prostituta.
Pues bien, a pesar de la generalizacin de estas opiniones, y
aunque La Celestina haba sido leda y releda por los censores, stos
respetaron el prrafo, mientras se reprimi con todo rigor la ingenua
espontaneidad de G6ngora, que, como l mismo confes, nunca quiso
internarse en profundidades doctrinales.
En lnea con la mayor permisin de la censura hacia la novela,
quede constancia tambin del hecho de que ningn pasaje del Quijo-
te fuera expurgado por razones de moralidad (la Inquisicin portu-
guesa tach tres episodios por este motivo), lo que hizo posible que
por la obra cervantina discurra ese aire de contenida sensuahdad que
resulta fcil percibir en ella.
Otra temtica reprimida por el Santo Oficio fue toda aquella que
pudiera considerarse injuriosa o denigratoria para el clero. La Re-
gla 16 del Indice de 1640 deca:
ltem... se han de expurgar los escritos que ofenden y desacre~i~an los
ritos Eclesicos, el estado, dignidad, 6rdenes y personas de los Rehgwsos.

Y tambin aqu la realidad de la censura se manifest inconse-

cuente con la terica. Muchos aos antes de que el principio se for-
mulara se habla aplicado ya, v. gr., al Lazarillo de Tormes, del que
desapareci el enigmtico Tratado quarto, en el que Lzaro entra al
servicio de un fraile de la Merced, quizs aparte todos los equv?cos
presentes en el brevsimo episodio, por la desazonante referencia a
esaa otraa cosillaa,. a que Laro se refiere sin ms aclaracin, dejan-
do en el nimo del lector una extensa libertad de sospecha en la
que todo cabe, incluso turbiedades de ndole homosexual. Y Gn-
gora sufri tambin la aplicacin de esta Regla 16 antes de su formu-
lacin oficial, concretamente en un soneto bastante malicioso que
Inquisc6n y censura en el Barroco

dedic a una mujer muy amiga de frailes, en cuyo primer cuarteto

pasaba revista a las d!sti?tas modalidades de hbito, es decir, de
rdenes rehgwsas con mdtvtduos de las cuales tuvo relacin la epi-
tafiada:
Yaze debajo de esta piedra fra
muger tan santa, que ni escapulario,
ni cordn, correa, ni rosario
de su cuerpo jams se le caa ..

La censura del padre Horio deca lo siguiente:

Censura.-Este soneto, fuera de ser libello infamatorio contra el estado
religiosso, es contra las buenas costumbres, y es lebemente sospechoso de lute-
rano, cuyos herrares comenzaron a dilatarse haciendo mofa y escarnio de las"
personas religiossas y aqu moteja de amancebados a todos los religiossos y
assi es escandalosso y malsonante toda la letra, y tiene calidad de Officio ..

Con mayor laconismo, el padre Pineda lo ilustra as:

Nota nombradamente el amancebamiento de un cavallero, y nota a la
muger de beata y malam.iga de 22 aos; y en el ltimo vso dize a ql44tro
amigas, quatro mili coronas: nota a eclesisticos, religiosos y sacerdotes de
corona.

No se puede negar, realmente, que el soneto pudiera mover a

escndalo, pero la literatura de la poca presenta pasajes mucho ms
claros que no fueron objetados por ningn calificador. Veamos al-
gunos ejemplos: en 1609 cierto licenciado Alonso de Berbegal, cate--
drtico de la ciudad de Vlez, denunci al Santo Oficio, segn re--
fiere De La Pinta Llorente dos estrofas del Laberinto de Fortull4,
de Juan de Mena, por alusin infamatoria a la relajacin del clero.
Eran stas:
96.---Cesarea se lee que con terremoto 1 fuesse su muro por tierra caido, 1 sus
casas e pueblo todo destruido, 1 que non qued6 li~ que non fuese
roto. 1 Mas solo su tenplo fallamos inmoto 1 e la clerezla con el su
perlado 1 salvo e seguro fue dentro librado 1 por su onesro bevir e devoro.
97 .-Si tal terremoto nos sobreviniesse 1 (lo qual la divina cleme~ia non
quiera) 1 por lo contrario presumo que fuera 1 de cualquiera villa donde
se fiziesoe, 1 e IIltCI presumo que ay oe fundiesse 1 la clereda con todo
au tenplo, 1 e que la villa qucduc en em:enplo 1 libre, sin dao DniWlO
que fucaac ...

No hay noticias, sin embargo, de que lo Inquisicin odoptaro de-

cisin olguna sobre d particulor, ni tompoco, por supuesto, la obro
apuece mencionada en l01 Ilfllius.
166
Enrique Gacto
. Sin ningn rebozo, y para mayor escndalo d ,
piadosos, escribi Fernando de Ro' as en . to avia de los odos
ti na. p or eemp
l vanos actos d La C
o, en e1 acto 9. en el que la vie'a
0 , e eles.
voz alta sus buenos tiempos, cuando regentaba 1 ~ r;cordando en
manceba de la ciudad describe la conmocin mas floreciente
cated ra1 provoca b a entre
' los cannigos y pone que su entrada
lf en 1a
clereca de la ciudad: ' en so a a toda la

Celestina: -Bien p~rece que_ no me conociste en mi prosperidad, oy ha

veynte anos. Ay, qmen me vt~o e_ quien me vee agora, no se cmo no quie-
br~ su cora~on de dolor! Yo VI, mt amor, a esta mesa, donde agora estn tus
prtmas assentadas, nueve m~as de tus das, que la mayor no passava d
dieziocho aos e ninguna avia menor de quatorze. Mundo es, passe, ande 5 ~
rueda, rodee sus alcaduzes, unos llenos, otros vazos. La ley es de fortuna
que ninguna cosa en su ser mucho tiempo permanesce: su orden es mudan\aS.
No puedo dezir sin lgrimas la mucha honrra que entonces tena; aunque por
mis pecados e mala dicha poco a poco ha venido en diminucin ..
Lucrecia: -Trabajo tenas, madre, con tantas m~as que es ganado muy
trabajoso de guardar.
Celestina: -Trabajo, mi amor? Antes descanso e alivio. Todas me obe-
decan, todas me honrravan, de todas era acatada, ninguna sala de mi querer,
lo que yo deza era lo bueno, a cada qual daba su cobro. No escogan ms de
lo que yo les mandaba: coxa, o tuerto, o manco, aquel havan por sano, que
ms dinero me clava. Mio era el provecho, suyo el afn. Pues servidores, no
tena por su causa dellas? Cavalleros viejos e m~os, abades de todas digni
dades, desde obispos hasta sacristanes. En entrando por la yglesia, va derr~
car bonetes en mi honor, como si yo fuera una duquesa. El que meno~ avta
de negociar comigo, por ms ruyn se tena. De media legua que me vtessen:
dexaban las Horas. Uno a uno, dos a dos, venan a donde yo estaba a ver 51
mandava algo, a preguntarme cada uno por la suya. Que hombre ava: qu~
estando diziendo missa, en vindome entrar, se turba va, que no fazta m
dezia cosa a derechas. Unos me llamavan seora, otros, ta, otros enamorada,
otros vieja honrrada. Aill se concertavan sus visitas a mi casa, all las ydas
a la suya, allf se me ofredan dineros, alli promesas, all otras ddivas, besando
el cabo de mi manto ...

Hasta el propio Cervantes, que era la cautela personificada, 5 ~

permiti chascarrillos como el incluido en el captulo 25 de la pri
mera parte del Quijote, en el que la nica precaucin formal que
adopta es utilizar las palabras motiln, ms ambigua que la de her
mano lego, y mayoral o mayor, en vez de Padre Prior o SuperiOr,
pero se percibe a la legua -y ahi est la gracia- que la accin
discune en un convento de frailes:
... Hu de saber que una viuda hermoea, moza, libre y rica, y, sobre todo,
desa:dadada, se enamor de un mozo motil6n. rollizo y de buen tomo; alean
 Inquisicin y censura en el Barroco 167
z6lo a saber su mayor, Y un da dijo a la buena viuda, por vfa de fraternal
reprehensin: .<c-:-Maravillado estoy, seora, _Y no sin mucha causa, de que una
mujer tan prmc1pal, tan hermosa y tan nca como vuestra merced se haya
enamorado de un hombre tan soez, tan bajo y tan idiota como fulano, habien-
do en esta casa tan!os maestros, tantos presentados y tantos telogos, en quien
vuestra merced pudiera escoger como entre peras, y decir: este quiero; aquste
no quiero. Mas ella le respondi con mucho donaire y desenvoltura: <-Vues-
tra merced, seor mo, est muy engaado, y piensa muy a lo antiguo si piensa
que yo he escogido mal en fulano, por idiota que le parece; pues para lo que
yo le quiero, tanta filosofa sabe, y ms, que Aristteles,,.

En la misma lnea discurre la escena de candorosa picardia de

El vieo celoso, en donde dialogan Hortigosa y Cristinica:
Cristina: -Seora Hortigosa, hgame merced de traerme a mf un frailecico
pequeico, con quien yo me huelgue.
Hortigosa: -Yo se lo traer a la nia pintado.
Cristina: Que no le quiero pintado, sino vivo, vivo, chiquito, como unas
perlas!
Lorenza: -Y si lo ve do?
Cristina: -Dirle yo que es un duende, y tendr dl miedo y ho~e yo.
Hortigosa: -Digo que yo le traer, y adis. (Vse.)
Cristina: -Mire, da: si Hortigosa trae al galn y a mi fraileciro, y si seor los
viere, no tenemos ms que hacer sino cogerle entre tcxios y ahogarle ..

A la gente del pueblo, en la obra de Cervantes, se le escapan

espontneamente frases homologables con las anteriores, como al
mozo de mulas andaluz de La ilustre fregona, enamorado de la
bella Constanza, aunque sin esperanzas, porque es ella joya para
un arcipreste o para un conde, o al mil~s gloriosus de La guarda
cuidadosa, quien reconviene amargamente a su querida por haberle
abandonado para acomodarse con un sotasacristn, cuando hubiera
podido hacerlo con un sacristn entero y an con un cannigo.
Ejemplos como los expuestos producen la impresin de una to-
lerancia ambiental, quizs porque estaban ya lejos los tiempos en
que criticar al clero pudiera considerarse indicio de connivencia con
la reforma, tolerancia con la que desentona una censura como la que
desencaden el ingenuo soneto de Gngora que nos viene ocupando.
Falta, pues, de coherencia en la poltica censoria, o acesivo pro-
tagonismo de los rencores personales que, frente a algn autor, pu-
dieran albergar los calificadores.
En otro terreno, d dd dogma, los 1fldius contcnlao varias R~
glas condenatorias de las publicaciones que pudieran vulnerarlo. As,
la R~gla 10 dd lndic~ de U8J que prohibe
168
Enrique Gacto
... todas las canciones, coplas, sonetos, prosas, versos, y rimas .
lengua compu~stos, que t~aten cosas de la sagrada Scriptura, in~n qua_lquier
contra su devtda r~verenct~, y. respecto, prophanamente, Y a otroserpret~n~ola
contra lo que comun y ordtnartamente la sancta madre yglesia Rom proposu.os,
y usa. ana admue,

O la 13 del mismo Catlogo, por la que

... se prohibe todo, y qualquier gnero de libros y escripturas, de que aqu ade-
lante se compust_eren, y dtvulgaren, que contengan algn error contra nuestra
sancta Fe Catholica, o que enseen en las costumbres, ceremonias y uso de los
sacramentos alguna novedad diferente de lo que la sancta yglesia Romana
aprueva, y usa.

Ambas Reglas se repetiran despus en todos los I ndices pos-

teriores, y tambin en este campo se manifiesta de nuevo la dificul-
tad de someter a un sistema la actuacin inquisitorial. Fue, precisa-
mente, en cumplimiento de estos preceptos, por lo que se censur la
conocida frase del Quijote: Las obras de caridad que se hacen ti-
bia y floxamente, no tienen mrito, ni valen nada.>> En otro lugar
me he ocupado de analizar el alcance que el autor quiso darle a esta
afirmacin, las razones que pudieron influir en los censores para
suprimirla, y la paradoja de que Cervantes, alertado siempre ante
los riesgos que pudieran venirse sobre su obra (como lo prueb~n
las variantes que introdujo voluntariamente en la segunda_ edicwn
madrilea de la Primera Parte), no reparase en las complicacwnes
que poda acarrearle una reflexin doctrinal como sta.
El carcter imprevisible de la censura aflora, tambin aqu, u~a
vez ms, quizs en este supuesto a causa de la desigual fo~macwn
intelectual de los calificadores. Porque un autor contemporaneo de
Cervantes, que guarda con l un curioso paralelismo de vida Y obr~,
Mateo Alemn, inserta en su Guzmn de Alfarache una propo~l
cin de sabor parecido al que encierra la frase cervantina que, sm
embargo, pas desapercibida a la atencin inquisitorial. .
Cuando Guzmn relata la vida de su padre, que no es pr':'c!sa-
mente una historia edificante, echa mano de una serie de expresiones
de indiscutible origen evanglico. Lo mismo que Cervantes con su
frase sobre las obras de caridad, Alemn pretende provocar con ell?s
un efecto cmico, trata de forzar la irona a travs de la utilizacwn
de expresiones de resonancia bblica, Ji trgica o sermonaria para des-
cribir situaciones de contenido claramente pecaminoso. As, cuenta
Guzmn que en el tiempo en que su padre galanteaba a la que ms
tarde seria au mujer y madre del propio Picaro, ella viva amance-
?ada con un viejo caballero; el padre de Guzmn empieza a corte-
Jarla y, al explicar que la colma de regalos y atenciones. acude
Inquisicin y censura en el Barroco 169

nada ms y nada menos que a la Epstola de Santiago que habla de

la fe viva; es decir, de la fe que se corresponde con las obras:
... y por haber odo que el dinero allana las mayores dificultades, manifest
siempre su fe con obras, por que no se la condenasen por muerta ...

La tctica dio resultado, y la madre de Guzmn se amanceba con

el padre de ste sin abandonar por ello la proteccin del amante
anciano. Para describir el tringulo amoroso, el escritor recurre aho-
ra a otro pensamiento de impertinente extraccin evanglica, con-
cretamente a la cita de San Mateo Nemo potest duobus dominis ser-
vire, que contrahace grotescamente en estos trminos:
... que supo mi madre entender y obrar lo imposible de las cosas, vedlo a
los ojos, pues agrad igualmente a dos seores, trayndolos contentos y bien
servidos ...

Tengo la impresin de que esta versatilidad de la censura lleg

a desorientar ms de una vez a los mismos afectados por ella. Que-
vedo, por ejemplo, retoc a fondo casi todas sus obras, o encarg su
reforma, en busca de versiones aceptables para la Inquisicin. De
La vida del Buscn se conserva el manuscrito original, corregido de
la mano del propio autor, que va suprimiendo o suavizando los p-
rrafos. Pues bien, en el caprulo 9. dej sin modificar la esperpn-
0

tica poesa sobre el Corpus Christi que un poeta medio loco le reci-
ta al protagonista camino de Madrid:
Pastores, no es lindo chiste
Que es hoy el Seor San Corpus Ou:iste?
Hoy es el dfa de las danzas
donde el Cordero sin mancilla
tanto se humilla
que visita nuestras panzas,
y entre estas bienaventuranzas
entra en el humano buche.
Suene el lindo sacabuche,
pues nuestro bien consiste.
Pastores, no es lindo chiste? ..

Cuesta trabajo imaginar que pudiera escribirse semejante chiri-

gota sobre el Sacramento de la Eucaristla, y ms trabajo creer que
Quevedo pensara que iban a tolerrsdo. Pero as fue, porque la
obra no fue objeto de ninguna medida especial, a pesar de las de-
nuncias que de ella se hicieron. Por ejemplo, en 163' vio la luz. un
libelo infamatorio contra la penona y la obra de Quevedo, el uru-
170
Enrique Gacto
lado Tribunal de la Justa Venganza. La saa de su .
d l contemdo
dreuerahas prov1ocactone1s1.bpa1r.a que a Inquisicin le persiguiera 'y as1
espec o ante o que e 1 e tsta entenJa que era permis'bT d d . e
lerable y parcialidad benvola hacia el escritor, le valier~~ 1 a tnt;'
a su autor, d on Lms P ach eco d e N arvaez,
que haba firmad a Prtston
b
bajo seudnimo; los motivos del encarcelamiento estaban m ~ 0 ra
'f' d ll ,
JUSU tea _os, porque, entre ~tras razones, ego en su paroxismo has.
as que
ta cuesuonar la competencia y la honradez de los calificadores d
Consejo Real, por haber autorizado la impresin de los libros de
Quevedo.
Naturalmente, el Tribunal de la Justa Venganza denuncia el pa-
saje a que nos referimos, pero, y esto es lo curioso, no repara en lo
grotesco del lance, sino en una afirmacin marginal del poeta loco,
a la que se intenta buscar una torcida intencin clandestina: ... pone
por objecin que el Corpus Christi no es Santo ... , atribuyndole la
santidad al da y no al glorioso y santsimo cuerpo de nuestro Re-
demptor ... de donde concluye que << ... la averiguacin de esta
causa toca al Santo Oficio de la Inquisicin ... por lo que suplica
.. .la determine y castigue.,.
Como he dicho, la censura inquisitorial no adopt ninguna de-
terminacin sobre la obra, que slo qued incursa en una tibia, am
bigua y genrica prohibicin que pesaba sobre todos los libros de
Quevedo que no hubieran sido expresamente aprobados por el
Santo Oficio, prohibicin de ms que dudosa eficacia. .
Por ltimo, una referencia a un tema que, en principio, imagt
namos que debi ser delicado, como es el de las alusiones al propiO
Tribunal de la Inquisicin. . ,
En una sociedad que acu el refrn Con la Inquisicin, chtton,
expresivo del riesgo que entraaban las murmuraciones sobre la_s
actividades del Tribunal, uno esperaba, lgicamente, que los escn-
tores rehuyeran el tema o, como mucho, que lo trataran con caut;
losa delicadeza. Pero una vez ms la censura nos depara, tambten
en este punto, alguna sorpresa.
Cervantes desliza solapadamente ms de una referencia crtica al
Santo Oficio; baste citar la contestacin del labrador Humillos, en
el Entrems de la eleccin de los alcaldes de Daganzo, cuando el
Bachiller Pesua le pregunta si sabe leer:
No por cierto -responde--
ni tal se probar que en mi linaje
haya persona de tan poco asiento
que ae ponaa 1 aprender esas quimeras
que llevan 1 loa hombrea al broaero
y 1 la mujer~:~, 1 la cua llana.
 Inquisicin y censura en el Barroco 171

Amrico Castro ha reparado en la ironfa que late en las respues-

tas. Podemos admitir que pasara inadvertida a los calificadores,
pero ya es ms difcil alegar descuido en el caso referido por Mateo
Alemn de aquel
cristiano nuevo y algo perdigado, rico y poderoso, que viviendo alegre, gordo,
lozano y muy contento en unas casas propias, aconteci venrsele como vecino
un Inquisidor, y con slo el tenerlo cerca vino a enflaquecer de manera que
lo puso en breves das en los mismos huesos ...

Por si el cuadro resultara desvado, lo enlaza inmediatamente

con la parbola del carnero y el lobo carnicero que fueron encerra-
dos en jaulas contiguas.
Para cerrar el tema vienen a propsito dos escenas del Buscn en
las que el Santo Oficio aparece instrumentalizado por la picarda.
La primera no fue retocada por el autor; Pablos hace tiempo que
no paga el hospedaje, y la patrona y sus hijas le vigilan noche y da
para que no se vaya sin pagar. Como ltimo recurso, decide solicitar
la ayuda de tres amigos, que se presentan una noche en la posada
para prenderlo en nombre de la Inquisicin, y que nada ms entrar
requirieron a la huspeda que venan de parte del Santo Oficio, y que conve-
na el secreto. Temblaron todas luego, y creyeron la prisin. Al sacarme a m,
callaron. Pero al ver sacar el hato, pidieron embargo de la deuda, y respondie-
ron que eran bienes de la Inquisicin. Con esto no chist alma terrena ..

Intil fue la denuncia del Tribunal de la Justa Venganza, que se

pronunci en estos trminos:
De otro delito se le acusa, con tan agravantes circunstancias, que merece
tres ejemplares castigos. El uno, por el propio hecho; otro, por la dignidad
del sujeto contra quien lo cometi, y el otro, por ejemplo que da para que
otros lo cometan. Este consta en lo que confiesa en el folio 78: que para
hufrse de una posada y sacar su ropa sin pagar lo mucho que debla, concert
que unos amigos suyos le fuesen a prender diciendo que era por parte de
la Inquisicin, interponiendo para accin tan injusta y solemne bellaquera,
ministros fingidos de tan santo Tribunal, a quien no se ha de atttver la
burla ni el engao, por obra ni palabra, debindosele, como ~ le debe, todo
la veneracin, temor y respeto y obediencia que le tienen todos los catlicos,
como a delegado de Dios para juzaar sus causas en la tierra

La segunda escena relata el engao de que Pablos hace objeto al

ama, atemorizndola con la amenaza de que la denuncian! al Santo
Oficio. Aqul hay de todo: stira hacia el terror que inspira~ el
Tribunal, ridiculizacin de las imputaciones que podlan determmar
172
Enrique Gacto
el encausamiento de una persona observaciones .
1a manera d e proced er, en la sugerencia
' 1mpert1nent
deslizada d
b
es so re
. , e que lo m
para no compl 1car mas un proceso es confesar d d eor,
. . ' e entra a b
sob re e 1 Juramento como medw de expiacin alus 10 n ' ur'
. d 1 ' es eqUivoca 31
comportamiento e personal al servicio de la Inquis 1c10 s
n, etc.:

Sucedi que el ama ten{a gallinas en el corral. Yo ten{a gana de comer una
Tenia doce o .trece po~os grandecitos y ~n da, estndolos dando de comer.
comenz6 a dectr: -PlO, pio.~ Yo, que 01 el modo de llamar, comenc a da~
voces:
-Oh, cuerpo de Dios, ama! No hubirades muerto un hombre, 0 hur-
tado moneda al rey (cosas que yo pudiera callar) y no haber hecho lo que
habis hecho, que es imposible dejarlo de decir? iMalaventurado de m y
de vos!
Ella, que me vi hacer extremos con tantas veras, turbse algn tanto, y
dijo:
-Pues, Pablos, yo qu he hecho? Si te burlas, no me aflijas ms.
-Cmo burlar, pese a tal? No puedo dejar de dar parte a la Inquisicin,
porque si no, estar descomulgado.
-Inquisicin? -<lijo ella. Y empez a temblar- Pues, yo he dicho
algo contra la fe?
-Eso es lo peor -deca yo-. No os burlis con los Inquisidores, y decid
que fuisteis una boba, y que os desdecs. Y no neguis la blasfemia y desacato.
Ella, con el miedo, dijo:
-Pues, Pablos, si me desdigo, castigarnme?
Dije:
-No, que luego os absolvern.
-Pues yo me desdigo -<lijo-, pero dime t de qu, que an no lo s yo,
ansf tengan buen siglo las nimas de mis difuntos.
-Es posible que no advert!s en qu? No s cmo lo diga, que el, desa,ca-
to es tal que me acobarda. No os acordis que dijsteis a los pollos pto, pto
muchas veces, y es Pio nombre de Papas, Vicarios de Cristo Y cabezas de la
Iglesia? Papoa el pecadillo.
Ella qued como muerta, y dijo: ..
-Pablos, yo lo dije, pero no me perdone Dios si lo dije con mahcia, Y
me desdigo. Mirad si hay camino cmo se pueda escusar el acusarme, que
me morir~ s me veo en la Inquisicin. . .
--Como vos jur~is en un ara consagrada que no tuvisteis mahcta, podr
dejar de acusaros. Pero sed. necesario que esos dos pollos que comieron lla-
mndolos por el aandsimo nombre de los Pontfices me los d~is, para que yo
los lleve a un familiar que loa queme, porque estn daados. Y, tras esto,
hab8s de jurar de no reincidir de ningn modo.
Ella, muy contenta, dijo:
-Pua llvate loo pollos ahora, que mallan& jwor.
Yo, por mluqurarla, dije:
-Lo peor ea, Cipriana, que vay a rieoao. Que me dir4 el familiar que si
 Inquisicin y censura en el Barroco 173

soy yo, y entretanto me podr hacer vejacin. Llevadlos vos que yo, por Dios,

que~~~ios -deca cuando me oy esto-, por amor de Dios que te duelas

d m y los lleves, que a t no te puede suceder nada.
e Dejla que me lo ~ogase ~ucho. Determi,nt_D~ y tom los pollos. Escon-
dlos en mi aposento. H1ce que 1ba fuera. Volvt dtctendo:
-Mejor se ha hecho de lo que pensaba. Quera el familiarito venirse tras
n a ver la mujer, pero lindamente lo he negociado.
Dime mil abrazos, y otro pollo para mi ...

Lo inslito de este episodio no es slo que se escribiera, sino

que, como se observa en la edicin crtica ofrecida por Lzaro Carre-
ter, no figura en el manuscrito original, lo que deja abierta la casi
segura y aparentemente inexplicable certeza de que fuera insertado
en el curso de las correcciones posteriores, contradiciendo una de
las finalidades de estos retoques, la de evitar conterdos que pudie-
ran excitar el celo inquisitorial.
No menos desconcertante resulta que Pacheco de Narvez guar-
dara silencio sobre ella, a pesar de la vulnerabilidad del episodio;
pero ni el Tribunal de la ]uta Venganza, ni otro Memorial que ele-
v al Tribunal del Santo Oficio contienen ninguna alusin al pasaje.
Seguimos, pues, comprobando hasta el final el carcter imprevi-
sible de la censura. Y si su actuacin result imposible de prever
para los contemporneos que la sufrieron, para nosotros resulta tam-
bin muy difcil, en mi opinin, valorar sus consecuencias. Uno sien-
te la fcil tentacin de concluir admitiendo que, sin duda, debi cons-
tituir una seria traba para el desarrollo de la creacin literaria. Pero
cuando contemplamos las cotas de geralidad a que llegaron los
escritores espaoles de los siglos XVI y xvn cuesta trabajo imaginar
que pudieran alcanzarse ms altos rveles de perfeccin. Tal vez la
misma amenaza de la censura, obligando a un mayor esmero en el
cuidado de la forma, constituyera un elemento de depuracin artsti-
ca, ante la necesidad de aquilatar al mximo el alcance de las pala-
bras, y hasta es posible que actuara como estmulo para ensayar nue-
vas tcnicas expresivas. Argumentos en uno y otro sentido fueron
copiosamente prodigados desde el ltimo tercio del siglo pasado, en
el contexto de la famosa polmica sobre la ciencia espaola. Hoy,
ms de cien aos de distancia, a mi me parece que la cuestin per-
manece sin resolver.
 Captulo 8
DE LA !USTITIA>> A LA DISCIPLINA *

A. M. Hespanha

Esta ponencia va a estar basada en materiales portugueses. Los

hechos-hechos, es decir, hechos empricos, estn cogidos de fuentes
portuguesas. Los hechos doctrinales, la doctrina, es portuguesa una;
otra, hispanoportuguesa --el caso de Luis de Molina, que vivi
muchos aos en Portugal, quiz ms que en Espaa-, y otra, de
autores castellanos, como Antonio Gmez. Si es verdad lo que voy
a decir, lo que es problemtico, lo es al cien por cien para Portugal,
quizs ser menos para Espaa. En todo caso, creo que, si es ver-
dad, los resultados de esta ponencia sern vlidos tambin para Es-
paa si son vlidos para Portugal.
Empiezo con una cita de un valido de la corte del rey portugus
Juan V, ms o menos 1720, que se diriga a un juez de un Tribunal
Superior con fama de cruel: Su Magestad manda advertir a Vues-
tra Merced que las leyes son hechas con mucho cuidado e con mu-
cha calma e que nunca deben de ser ejecutadas con aceleracin. En
los casos crimen las leyes amenazan mas que en realidad demandan
porque el legislador est ms interesado en la conservacin de los

Este trabajo fue desarrollado por el autor en un an(culo publicado en el

Anuario de Histori del Derecho Espol, nm. 57, de 1987, bajo el tulo Da
lustitia a Disciplina. Textos, Poder e Politica Penal no Antiso Regu:ne,_ ron.un
completo aparato crtico, el cual debido a su ex:tensi6n, no ha podido mcluuse
en esta obra. AliJ podr el lect~r completar tambihl la biblioraf(a ~pon
diente al posterior trabajo del profesor Hespanha en este libro.
175
176
A M. Hespanha
vasallos que en el castigo de la justicia y no quiere que lo ..
tres busquen en 1as 1eyes mas ' ngor
. que e1 que ellas imponen S ffiln!S

El sentido de esta recomendacin corresponde a un 1'~ .

1 1" 'd" d 1 Setsctentos
corn~nte e? a lteratura )Urt 1ca e
que el juristaoptco
por.
tugues Balista Fragoso, que escnbe a fmales del siglo xv 1 aunq
el libro fuese publicado en 1641, expresa. en estas palabras: ,;Prince~~
non ~ecer~ pumre se~~er nec s_emper tgnorare, punire tamen saepe
accepms tgnorare offlcmm regmm es se; <<El prncipe no debe
punir siempre ni ignorar siempre, el oficio del rey es punir fre.
cuentemente pero ignorar an ms frecuentemente.
Esto es lo que clicen los juristas, pero tambin los arbitristas te-
nan ideas muy semejantes sobre el oficio de castigar, el oficio real
de castigar. Escribe un portugus que enva sus consejos al Pa<;o, al
palacio, a finales d:l seiscientos: sentenciar con justicia, ejecutar
con misericorclia, tales son las obligaciones de un buen ministro.
A este rgimen, hoy cliramos complaciente, de aplicacin del Dere
cho, corresponde el papel que la doctrina del gobierno atribuye al
perdn. Los juristas utilizan dos imgenes retricas para describir
-imgenes con profundas races antropolgicas como veremos-
para sintetizar lo que se esperaba del rey en el captulo de la pu
nicin.
Una de estas imgenes es el rey como padre, el rey que ama a
sus sbclitos, que antes les quiere que les odia, que modera la tra
con la misericorclia que, en fin, clirige por el amor como los padres
clirigen a sus ljos. Otra es la imagen del rey pastor. Un rey q~e
ama a las ovejas, incluso a las ovejas perdidas, que pierde un dta
buscando una oveja que se pierde, que utiliza la violencia slo para
defender a las ovejas de los peligros externos, de los lobos -~<ad
deterrendo facinerosos homines, como clice el Digesto al descnbtr
la finalidad del Imperio del rey-. El mismo jurista Batista Fragoso
utiliza este tpico del rey pastor en estas palabras: <<El prncipe es
adornado tanto con el nombre de emperador como con el de pastor
siendo que el segundo induzca la soberbia del primero como si apa
centar el pueblo fuera lo mismo que gobernarlo, de donde se vuel
ve manifiesto que al Prncipe le compete sobre todo la dulzura Y
la misericordia y que de ellas cobra sus fuerzas.>> Llamo la atencin
sobre todo a esta ltima parte. El prncipe cobra sus fuerzas, no -~e
la violencia, sino de la dulzura y de la misericordia. De paso tambten
llamo la atencin para el hecho de que estas imgenes del rey padre,
del rey pastor, remitan a modelos muy profundos y permanentes
de ejercicio del poder en la sociedad del Antiguo Rgimen. En busca
de una legitimacin para el poder del rey, se presentaban como smt
les del oficio de reinar, del oficio del rey, las imgenes ms corrien
 De la .rustitia a la Disciplina 177

ms vanales, ms consensuales si quieren, del ejercicio del poder,

~j'padre y el pastor. Realidades q_ue toda la gente conoca, modos
de ejercer el poder que esta~an ah1, frente a. ,todos. .
Una tercera imagen que ilustra esta relac10n entre castigar y per-
donar, entre amenazar y usar de la clemencia es la imagen de la
Trinidad, o mejor, las relaciones entre el Padre y el Hijo.
Las relaciones entre el Padre justiciero-Hijo que ama; el Padre
que amenaza, que tiene la espada para castigar, el Hijo que perdona,
sobre todo; el Hijo cuya prctica en el mundo es caracterizada por
el perdn: que perdona a ladrones, que perdona a prostitutas, que
habla y convive con publicanos. El rey, entonces, est aqu presen-
tado como una fuente virtual, distante, apenas virtual, ms de cle-
mencia que de justicia.
Vamos seguidamente a ver que este modelo doctrinal de la inter-
vencin del Derecho Penal no slo corresponde a la realidad prac-
ticada en Portugal -en Espaa sera lo mismo, creo yo--; no slo
corresponde a la realidad practicada como se explica por la civiliza-
cin material del poltico en el Antiguo Rgimen. Aqu la expre-
sin Civilizacin Material -que ha sido difundida, como saben,
por Braudel para describir la civilizacin material econmica del
capitalismo-- para designar el conjunto de tecnologas del poder, las
formas cotidianas de prctica del poder, los instrumentos de poder,
sus .soportes institucionales, sus soportes, incluso, doctrinales y dis-
cursivos.
Si de los textos pasamos a los hechos, las conclusiones me pare-
cen ser las mismas. Durante el siglo XVII el Presidente de la Casa
da Suplica\aO>>, el Tribunal Superior de la Corte en Lisboa, hada
todos los meses o cada mes una visita a las crceles o a la crcel de
la Corte, ms para perdonar que para conocer. Ah le presentaban
los criminales, y entonces, para que las crceles no estuvieran tan
ll~nas, perdonaba a unos, castigaba a otros; en fin, intentaba abre-
VIar el procedimiento. Nosotros conservamos en Lisboa unos Me-
moriales hechos por el escribano durante estas visitas del Presidente
de la Casa da Suplica\aO. Son Memoriales donde est el nombre
del criminal, el crimen de que viene acusado y su destino final. Tra-
baj sobre una lista de unos quinientos acusados que estaban
detenidos en la crcel entre 1694-1696. De estos quinientos, tres
cientos se les registra el crimen y se registra tambin el destino final.
Entre ellos hay culpables de lesa majestad, de rapto, de resistencia
oficial, de homicidio --cerca del veinte por ciento--, de crmenes
sexuales --desde la sodoma hasta la masturb.lcin, cerca del diez
por ciento--, de hurtos --cerca del treinta y cinco por ciento, veces
de coaas que son descritas como cosas valiosas, incluso objetos sa-
 A. M. liesPinha
grados-, de falsificacin de moneda, de document
.
d e estos tresaentos d l os, etc La .
e os que se sabe el destino al 1. nutad
se d esconoce s1. por fa! ta d e pruebas, pero alguno' s v e en Ibe rtad:
f.
mayor parte, por pe rdon o por 1anza. De los restantes '1
, . o creo que 1
a

tresaentos, son cond ena d os a muerte. Los otros van al ,sootresd
e il' e
. 1 di B il
ren~a por Ciento-- a n as, a ras , a Africa, y este exilio de~
x IO-qa

dearse que no era seguramente una pena m muy efectiva

al el ru muv
m a, _porque a veces er~ . comi~nzo de una carrera de comercio v d~
negoc1os con bas~ante ex!to. QUiero decu, que de estos trescientos.
tres, el uno por Ciento, es condenado a muerte; el cuarenta por ciento
van al exilio y all ms o menos harn su vida, quiz con ms xito
que en Portugal, y los otros son sueltos. Y se debe notar que esto
pasa en el centro del sistema penal mismo, es decir, pasa en la
Corte y pasa en la crcel de un tribunal letrado, no en la crcel de
un juez analfabeto, de un juez popular en un pueblo por ah per
dido. Esta complacencia del sistema penal se prueba, se demuestra,
en el centro mismo del sistema punitivo, no en la periferia.
A esta visin sincrnica se poda aadir una visin diacrnica
de la prctica punitiva. Entre 1690 y 1815, los padres jesuitas, que
acompaaban a los condenados a muerte a los patbulos en Lisboa.
hacan un registro muy preciso de los condenados que acompaaban
y que eran castigados con la pena capital. Estos cuadernos se con
servan en la biblioteca pblica de Evora, al Sur de Portugal. Y son
muy cuidados: nombre del condenado, acusacin, cmo sufri la
pena, con valor o no, si llor, si se arrepinti... De aqu resulta
lo siguiente: que entre 1690 y 1815 se han registrado cuatrocientas
veintisis condenas a muerte. Durante ciento catorce aos. Es decu
cuatro condenas a muerte por ao. Y con una distribucin bastante
desigual. Hay aos donde casi no se aplicaba la pena de muerte.
Hay otros, sobre todo en los primeros aos de la Ilustracin, en los
primeros aos del despotismo ilustrado, que en Portugal est perso-
nificado por el Marqus de Pombal, en los que se aplicaron bas
tantes condenas a muerte, sobre todo por crmenes polticos. Sedi-
cin, un atentado, no se sabe si muy verdadero o no, contra el rey,
algunas revueltas populares contra las compalas mayestticas de
vinos de Oporto, del Duero. Pero, en general se puede decir, pocas
condenas, cuatro por ao, Para todo el Sur del pas --en Lisboa se
ejecutaban todas las condenas capitales del Sur del pas, es decir del
ro Tajo para abajo--. Pocas condenas. Slo sufren la muerte las
penas agravadas de homicidio -parricidio, conyugecidio, homicidio de
oficiales reales--, pero el homicidio corriente, el homicidio sin aleve
DO se coodenaba a muerte. Alta traicin y sedicin, sobre todo
en el perlodo ilustrado. Roboa de objetoe sagrado. y bandidismo.
 S ara los que estaba prevista la pena de muerte
otros cr ene P
{m
Loslas h' . Ji
Ordenaciones Portuguesas, y eran mue IS!mos, no se ap ca-
~an Adems se debe decir que entre los pe~ados con la muerte
; chos negros muchos moros, extraneros y esclavos. Es
ha b1a la
decir, mupena de m';lerte
' era so bre ro do util'1Z3da para penar capas
marginales de la sooedad.
A finales del xvm, un jurista ilustrado que intenta c~biar el sis-
a penal Freire de Melo, sobnno de un conocido Jurista por-
:~;s, Pas~ual de Melo Freire, escribe: En Portugal pasa ao y
ms sin ejecutarse la pena de muerte.
La ltima ejecucin de mujer se produjo en 1760. En 1844 se
ejecuta el ltimo hombre y en 186 7 se abole definitivamente en
Portugal la pena de muerte, con lo que fuimos el primer pas del
mundo en hacerlo, lo que provoc una carta emocionada de Vctor
Hugo.
Adems de apenas virtual, el orden penal real por otra parte,
completamente desarticulado por una prctica masiva del perdn. El
perdn -ahora se est estudiando para Portugal- era un hecho
masivo, casi una rutina. La doctrina pona condiciones para el per-
dn. El perdn del ofendido, el perdn de parte llamado, y la iuxla
causa. Pero un jurista de finales del Seiscientos, Manuel Barbosa,
o de finales del Quinientos, nos dice que Era estilo conmutar las
penas mismo sin perdn de parte, discurrido un tercio de su cumpli-
miento. Se refiere sobre todo al exilio, es decir, si era condenado
a diez aos de exilio se cumplan tres y el perdn real intervena.
El perdn se combinaba adems con otros expedientes que soca-
vaban la efectividad del orden penal real: las cartas de seguro, asegu-
raciones y las finanzas.
Por fin se debe an subrayar el papel que en esta desarticulacin
del orden penal real tiene el arbitrium iudiciis. La teorfa de la equi-
dad, la teorla jurdica de la equidad, deca que el rigor iuris, eloc-
techo riguroso, deba ser templado, deba ser combinado con la
prctica de la equidad. Luis Molna, por ejemplo, enumera las
causas de correccin del rigor del Derecho por la equidad -per
modum epikeia, utilizando la expresin grieg-. Se poda templar
el rigor del Derecho por las siguientes razones: el bien de la rep-
blica, el bien de la fe, las causas generales de destruccin de la
ilicitud y de la culpa, como la legtima defensa, etc., la obediencia
debida, el dolo, etc. Pero tambi~ orras razones que a nosotros boy
nos pa~ bastante raras: la senectud del reo, del detenido, o su
juventud, con lo que si no se perdonaba por ser viejo se perdonaba
por ser joven.
O la pobreza o tambi<!n, al contrario, la autoridad social. Igual-
178
A. M. Hespanh,
grados-, de !alsificacin de moneda, de documentos, etc L .
de estos trescientos de los que se sabe el destino s 1 la mnad
se desconoce si por falta de pruebas, pero algun~ aye en tbettad;
, t
mayor parte, por perd on o por tanza. De los restantes '1
, o creo que a

tresCientos, son con d ena d os a muerte. Los otros van al ,sootresd
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a 1n di as, a Brast , a Africa, y este exilio-tua
10
ren~a por Ciento-- deb;
dectrse que no era seguramente una pena ni muy efectiva ni
mala, porque a veces era el comienzo de una carrera de comercio m':(
negocios con bastante xito. Quiero decir, que de estos trescie~t e
. d d
tres, e1 uno por ciento, es con ena o a muerte; el cuarenta por ciento
os,
van al exilio y all ms o menos harn su vida, quiz con ms xito
que en Portugal, y los otros son sueltos. Y se debe notar que esto
pasa en el centro del sistema penal mismo, es decir, pasa en la
Corte y pasa en la crcel de un tribunal letrado, no en la crcel de
un juez analfabeto, de un juez popular en un pueblo por ah per-
dido. Esta complacencia del sistema penal se prueba, se demuestra,
en el centro mismo del sistema punitivo, no en la periferia.
A esta visin sincrnica se poda aadir una visin diacrnica
de la prctica punitiva. Entre 1690 y 1815, los padres jesuitas, que
acompaaban a los condenados a muerte a los patbulos en Lisboa,
hacan un registro muy preciso de los condenados que acompaaban
y que eran castigados con la pena capital. Estos cuadernos se con-
servan en la biblioteca pblica de Evora, al Sur de Portugal. Y son
muy cuidados: nombre del condenado, acusacin, cmo sufri la
pena, con valor o no, si llor, si se arrepinti ... De aqu resulta
lo siguiente: que entre 1690 y 1815 se han registrado cuatrocient~s
veintisis condenas a muerte. Durante ciento catorce aos. Es dectt
cuatro condenas a muerte por ao. Y con una distribucin bastante
desigual. Hay aos donde casi no se aplicaba la pena de muerte.
Hay otros, sobre todo en los primeros aos de la Ilustracin, en los
primeros aos del despotismo ilustrado, que en Portugal est persa
nificado por el Marqus de Pombal, en los que se aplicaron ba~
tantes condenas a muerte, sobre todo por crmenes polticos. Sedi
cin, un atentado, no se sabe si muy verdadero o no, contra el rey'
algunas revueltas populares contra las compaas mayestticas de
vinos de Oporto, del Duero. Pero, en general se puede decir, pocas
condenas, cuatro por ao. Para todo el Sur del pas -en Lisboa se
ejecutaban todas las condenas capitales del Sur del pas, es decir del
ro Tajo para abajo--. Pocas condenas. Slo sufren la muerte las
penas agravadas de homicidio -parricidio, conyugecidio, homicidio de
oficiales reales-, pero el homicidio corriente, el homicidio sin aleve
no se condenaba a muerte. Alta traicin y sedicin, sobre todo
en el periodo ilustrado. Robo. de objetos sagrados y bandidismo.
 179
De la lustitia 11 la Disciplina
!menes para los que estaba prevista la pena de muerte
Los otr'(;rd:naciones Portuguesas, y eran muchsimos, no se aplica-
en ]asAd , debe decir que entre los penados con la muerte
han ; emas
h senegros muchos moros, extranJeros 1
y ese avos.
Es
habla mue os ' d ']' d
decir, ]a pena de m'!erte era sobre to o utt1za a para penar capas
marginales de la soctedad. . . .
A finales del xvm, un jurista ilustrado que mtenu ca~b1ar el sis-
tema penal, Freire de Melo,, sobrm~ de un conoCido JUrista yor-
tugus, Pascual de Mela Freue, escnbe: En Portugal pasa ano y
ms sin ejecutarse la pena de muerte.>>
La ltima ejecucin de mujer se produjo en 1760. En 1844 se
ejecuta el ltimo hombre y en 186 7 se abole definitivamente en
Portugal la pena de muerte, con lo que fuimos el primer pas del
mundo en hacerlo, lo que provoc una carta emocionada de Vctor
Hugo.
Adems de apenas virtual, el orden penal real por otra parte,
completamente desarticulado por una prctica masiva del perdn. El
perdn -ahora se est estudiando para Portugal- eu un hecho
masivo, casi una rutina. La doctrina pona condiciones para el per-
dn. El perdn del ofendido, el perdn de parte llamado, y la iuxta
causa. Pero un jurista de finales del Seiscientos, Manuel Barboso,
o de finales del Quinientos, nos dice que Era estilo conmutar las
penas mismo sin perdn de parte, discurrido un tercio de su cumpli-
miento. Se refiere sobre todo al exilio, es decir, si era condenado
a diez aos de exilio se cumplan tres y el perdn real intervena.
El perdn se combinaba adems con otros expedientes que soca-
vaban la efectividad del orden penal real: las cartas de seguro, asegu-
raciones y las finanzas.
Por fin se debe an subrayar el papel que en esta desarticulacin
del orden penal real tiene el arbitrium iudiciis. La teora de la equi-
dad, la teora jurdica de la equidad, deca que el rigor iuris, el cie-
recho riguroso, deba ser templado, deba ser combinado con la
prctica de la equidad. Luis Molina, por ejemplo, enumera las
causas de correccin del rigor del Derecho por la equidad -per
modum epikeia, utilizando la expresin griega-. Se poda templar
el rigor del Derecho por las siguientes razones: el bien de la rep-
blica, el bien de la fe, las causas generales de destruccin de la
ilicitud y de la culpa, como la legtima defensa, etc., la obediencia
debida, el dolo, etc. Pero tambin otras razones que a nosotros hoy
nos parecen bastante raras: la senectud del reo, del detenido, o su
juventud, con lo que si no se perdonaba por ser viejo se perdonaba
por ser joven.
O la pobreza o tambin, al contrario, la autoridad social. Igual-
180
A. M. lfespan~u
mente se perdonaba por pobre o por rico y b.,
y e1 con d ena d o se aada a todo esto tam Ien 1a amistad
en t re e1 uez
d
causa se Iscute.. H . .
ay Juristas que no admite 1 ' aunque .est a u'1 tuna
.
h ay otros que d Icen . ' d n a amiStad
que si se ebe templar la pena or 1 _Pero
A todo esto se sumaban adems principios mu/ a ~diStad.
Derecho Romano, que crean que era me or una solu ~~noc 0 }-\lel
. ' 1 CIOn CaSUist
que una SO1UC!On genera , por lo q~e la reg)a general establecida ~a
la ley era en todo momento destrmda en la prctica Los t, n
'd .b op1cos r0.
manos son conoc1 os, 1 1 ro L X VII del Digesto <<non e t
. d
ms sumatur se exstmre qu
. oo'' sregua
est regula fiat>>, <<El Derecho no se de.
duce de la regla, es la regla la que se deduce del Derecho>> casu'Ist 1
se entlen . de, que se hace en cada caso. O, omnes definitio ' pericu. co,
losa est>>, Toda la definicin es peligrosa>>. El odio a lo general
el amor a lo particular. '
La imagen propuesta aparece en abierta contradiccin con algu-
nas i~eas recibidas de un Derecho Penal del Antiguo Rgimen, te
rrorf1co, cruel y represivo. Federico II de Prusia, leyendo las
Ordenaciones Portuguesas, leyendo la cantidad de crmenes castiga-
dos con la muerte, pregunt a un valido, un compaero: <<ye,
en este pas todava hay gente viva?>> Y tambin el rey Alfonso,
de Congo, cuando un misionero portugus le explicaba el Derecho
portugus a finales del siglo xv, le pregunt: En Portugal qu
pena hay para los portugueses que respiran?>> Porque aparentemente
todo estaba penado. Esta es la visin tradicional que se daba del
Derecho del Antiguo Rgimen. Y la imagen que me surge de los
textos y de los hechos es bastante contradictoria.
Podra acaso defenderse, y los cultivadores de la psicologa ~e
los pueblos lo harn, que ~sta complacencia del sistema portugues
del Antiguo Rgimen radicara en un conocido y muchas veces
invocado carcter dulce y no violento del pueblo portugus. Es una
imagen consagrada, con consagracin incluso en la teora sociolgica V
jurdica. Me acuerdo de un jurista alemn contemporneo que en
tiende que la Constitucin portuguesa va contra la naturaleza de las
cosas porque habla de lucha de clases y los portugueses son un pue
blo dulce, por lo que habra una contradiccin entre las cosas. Se ve
que es una imagen que ms que retrica, es utilizada por juristas
serios. Pero francamente, yo no creo que se est en presencia de un
dato relacionado con caracteristicas psicolgicas de un pueblo, smo
que se est en presencia de caractersticas estructurales del rgimen
de intervencin del Derecho penal real y oficial en los sistemas de
control social del Antiguo Rgimen.
Antes de entrar en una particularizacin ms detenida de lo
que acabo de decir, yo apuntarla como ralees y hasta ilusin, carica
 181
De la .o:lustitia a la Disciplina

d D recho Penal masivamente represivo y cruel, dos hechos.

tura e un tee el impacto que tiene en la historiografa la literatura
Por una t pary progresista
' de la I ]ustracton
' y d e1 L'b
1 era tsmo.
T od os
f
reormtsa .
que estudiamos Htstona d!D
e erech o p ena norma mente
nosotraoms os por leer los tratados y los textos del Derecho Penal de
empez . d d
las reformistas de fmales del XVIII, e Beccana; entre nosotros, e
Melo Freire y son obras tan bten escntas, con su dulzura, con su
humanismo, 'que nos quedamos muy impresionados con la versin que
dan del Derecho anterior.
Por otra parte, hay, sobre todo en los historiadores juristas, un
impacto muy grande del paradigma estatalista contemporneo, que
ignora el papel disciplinador de mecanismos no estatales y no
oficiales de control. Nosotros sobre todo, los juristas, creemos mucho
en el Estado. Estamos muy convencidos de que, hoy mismo, quien
cotrola la sociedad son los mecanismos estatales y oficiales de
poder. Pero estudios, sea de historiadores, sea de antroplogos, nos
van mostrando que, de hecho, la sociedad funciona no por causa de
los mecanismos centrales de poder, sino por mecanismos totalmente
perifricos no controlados por el Estado. Me refiero, para los histo-
riadores por ejemplo, a los bellos libros de la pareja Castan -Nico-
le Castan e Yves Castan-, que han estudiado la prctica sanciona-
dora en el Sur, en el Midi francs, en el Roselln y el Languedoc.
Y, para la actualidad, me refiero, sobre todo, a los estudios de los
antroplogos y socilogos, La Justicia del Derecho, de Richard
Able, por ejemplo; Wilfred Ashmer, que ha estudiado el conflicto
del Derecho en las sociedades marginales de Mjico, por ejemplo, en
las chabolas de Mjico, donde se ve que el control social no es efec-
tuado por el Estado. Y lo mismo se puede decir de las chabolas de
Ro de Xaneiro, estudiadas por un amigo y colega portugus, Bue-
naventura Soler Santos. Ah se ve que los mecanismos de control no
son los mecanismos del Estado. Son los mecanismos autnomos,
no estatales, no oficiales de estas comunidades perifricas, al sistema
implantado de poder.
En presencia de un orden penal real tan poco efectivo, d pro-
blema que se nos presenta es el de explicar su papel en el seno de
los mecanismos de poder y de control social. Ser que estamos en
presencia de un Derecho Penal in ti! -ius inutile- o incluso di s-
funcional respecto al objetivo social de controlar los comportamien-
tos? Yo creo que no. Al contrario. Creo que estamos en presencia.
de un sistema coherente de controlar los comportamientos. Creo
quto estamos en presencia de un sistema ms que coherente, de un
sistema de la tecnologla disciplinar, la ms apropiada a las condi-
ciones concretas de ejercicio de poder en la poca moderna. En la
182
A. M. ."Ponha
poca moderna el poder central el poder centr 1
decir, carece en absoluto de e~ tensiones perif ,a temporal quiero
d e .tmp 1antacton
., . 1 F 1
socta . a ta un encuadramiento .
eneas y de .
tned,,s
cio Y de las poblaciones. Faltan medios >ara ideent~fcttvo 1dei esp,.
. h 1 tcar os .
na 1es. F a1tan me d tos para acer efectivos la custodia 1 crun,.
de los presos. Y e transpon,
Uno de los hechos ms masivos de las fuentes ponu

1os Co nseos, guesas son
os mumctptos que se quejan de las levas de presos
que no ~meren evar presos a los criminales donde se imponen la;
penas mas tmportant.es, por~ue esto cuesta dinero, supone medios
humanos que no existen. Entonces, todo esto que ahora no trae
problemas de transportar presos, de darles de comer, de encarcelar.
los, de custodiarlos, etc., todo esto presenta problemas casi insu
perables para los medios disponibles en el Antiguo Rgimen.
La logstica de la aplicacin de las penas es inexistente. No hay
crceles, por ejemplo, para los condenados al destierro. Esperan en
Lisboa meses y meses el navo que va a llevarles a 1ndia, o a Brasil
o a Angola. Entonces empiezan a condenar a destierro sin decir
dnde, y en el primer navo que aparezca, pues se van, porque si
no estaran meses en la crcel. Pero entonces, en presencia de esta
ausencia de medios de control y de ejercicio del poder, ms que por
la violencia, el poder tiene que controlar por la pe~suasin y por el
\
consensus, lo que supone, por una parte, grandes mverswnes en el
plan de la legitimacin del poder de castigar combinados con gran-
des economas en el plan de su efectivizacin.
Vamos a ver la primera parte. Grandes inversiones en el plan
de la legitimacin del poder en general y, en particular, del poder
de castigar. La dialctica amenazar-perdonar realiza la primera fun
cin, la primera de estas funciones: legitimar doblemente, por una
vla doble, el poder. Al amenazar, el rey cumple su funcin de rey
justiciero, de Defensor Pacis, defensor de la paz, de titular del
Gladio, de aterrorizador de los hombres facinerosos -expresin de
los textos-. Al amenazar el rey cumple, se realiza en una vertiente
de su imagen, el rey fuente terrible de justicia. Pero, al perdonar: el
rey invierte en el capital simblico -expresin de Pierre Bouger,
el socilogo francs- de la misericordia. El rey se realiza como pa-
dre, como Bon Pastor, como Fons Clementiae, fuente de la ciernen
cia, como remissor peccatorum, perdonador de los pecados, en hn,
como Dioa en la Tierra, Dios qui tollit peccata mundi, miserere
nobis. Dios, el que quita los pecados del mundo amenazando pero
a quien, al final, nosotros pedimos perdn, miserere nobis. El rey
ea la miama imagen, el rey que amenaza qui tollit peccata mundi,
pero al que al final el criminal ae dirige pidiendo perdn. Entonces
 183
De la .Iustitia a la Disciplina

. ncia entre amenazar y castigar deja de ser disfuncional.

la mcongrue se pue d a per d onar. E s necesano

1 contrar10 , se amenaza para que
Aue se amenace para que se pue d a perd onar. L a para doa
. d e T ertu-
tiano oportet hoereses, hoereses esse>>, <<es ~ec.esano que haya he-
rejes para que los buenos, los verdaderos cnsuanos puedan desta-

carsEs~e uso combinado de la amenaza y del perdn, de la ira y del

amor realiza un control extremadamente eficaz. Crea en los sbdi-
tos ~n los vasallos un habitus -en el sentido tambin de Bourgier-
un 'habitus de obediencia, una obediencia que es hija al mismo tiem-
po del temor y del amor.
Antes y despus de la prctica del crimen, el criminal teme la
ira re gis, el criminal teme la ira del rey. Pero incluso despus de
la condena hasta el ltimo momento de la consumacin de la pena,
el criminal nunca desespera del amor y de la misericordia del rey.
El amor del poder se prolonga entonces hasta el ltimo momento
del suplicio. No s si se acuerdan de la bellsima pelcula de Carl
Dreyer Dies Irae>>, en que la bruja vieja que poda denunciar, que
poda hacer un chantaje con el inquisidor, no lo hace, incluso ya en
el patbulo. Hasta el ltimo momento, hasta el final espera del in-
quisidor el perdn. El inquisidor la condicion doblemente; por la
amenaza hasta la pena, hasta la condenacin, y despus, por el per-
dn hasta el ltimo momento de su vida.
Para un poder que carece de medios para sustentarse, esta obten-
cin autosustentada, como diran los economistas, el perdn, cons-
tituye un objetivo vital. Se invierte en el plano de la legitimacin.
Pero tambin se intentan hacer economas de medios instituciona-
les. Es decir, el poder intenta no ejecutar el orden penal, dejar la
punicin para otras instancias perifricas. Esta economa consistira
entonces en la devolucin de mecanismos de control para instancias
perifricas. Es un tema muy conocido en los historiadores. Nicole
Castan lo ha estudiado para el Sur de Francia, antroplogos actua-
les como Lauren Edders en un libro muy conocido, Rule without
Law, Reglas sin Derecho, Jo estudi para comunidades campesinas
de Africa.
La estrategia es sta: el poder central deja a instancias perifri-
cas el trabajo de castigar. Qu instancias perifricas? Bueno, de
una parte, los individuos, ellos mismos, por medio de la autodefen-
sa individual o colectiva. Claro que el Derecho Penal Moderno reac-
ciona contra la autodefensa, pero la autodefensa conoce un espacio
muy alargado todava. Por ejemplo, las violaciones del orden matri-
monial y familiar, como saben, son ms o menos dejadas l au~o
defensa. Las ofensas de honor. como nos dir Jos<! Luis Bermeo,
184
A. M. Bespal\h
son dejadas a la autodefensa. Incluso la autorrestituci d 1
sin de hecho es dejada a la autodefensa. De hecho el

d: a Pose.
restituye por 1a VIO 1enc1a d e una cosa suya que ha sidueno que se
por otra, no es castigado. El Derecho Ro~ano conoce ~nusu~pada
di. c~os, U ti poss1'd eteEs,. un d e VI, VI armata>>, pero son expediente;
os anter
1 1
CIVI es, no pena es. x1ste seguramente una accin de restit
del doble. Es decir, para el propietario que se restituye de suucaon
que esta' en pod er d e otro que 1o h ace con v1o . 1enc1a,
. e1 derecho prev
cosa
que la cosa debe volver a su detentar y que hay una restitucin del
doble. Pero la doctrina portuguesa dice que esta pena del doble
no est en uso; entonces, prcticamente no hay pena por el uso de
la violencia, por autodefensa de bienes patrimoniales. Seguramente
la cosa es restituida al primer poseedor, pero no hay pena.
Otro modelo de autodefensa es la autodefensa colectiva. Las
leyes portuguesas conocen hasta finales del xvm y permiten la
assonada familiar. Es decir, la asonada es penada como crimen.
Pero si es una asonada familiar, slo son gente de familia, familia
en el sentido ms extenso, es decir, parientes y criados, para defen
der el honor o un pariente o lo que sea, esto no constituye crimen.
Y es una forma muy comn. Yo la conoca an; conoc esta forma de
asonada familiar en que la familia atraa refuerzos. Como tambin
conoc otra forma de autodefensa colectiva o de castigo colectivo, el
charivari. En unas ciertas pocas del ao, por la noche, los jvenes
salan en grupos y gritan que fulana no s qu>>, que esta joven
no s cunto, y que el otro robaba. Y esto era una forma de pu
nicin extremadamente efectiva. La gente tema muchsimo a est~s
gritos por la noche. Era una fiesta de mayo, creo. Y la gente saha
as y esto era una forma de punicin colectiva perfectamente efec
tiva. Por el contrario, no me acuerdo -y ah viv veinte aos- de
nadie que haya ido a la crcel.
Otro modelo no estatal de arreglo de la violacin de las norm~s
de conducta era la composicin. La composicin, por ejemplo, terua
un campo de eleccin, las injurias. Acerca de las injurias verbales la
ley prevea que se deban componer y no juzgar en el tribunal, In
cluso una ley de 1335, pero que permaneci hasta final del Antiguo
Rgimen, dificultaba la Actio Iniuriarum. Parece que a media_d~s
del siglo XIV la actio Iniuriarum del Derecho Romano se recibi
en Portugal, como aqu en Espaa tambin. Y la gente se apasion
por la actio iniuriarum, era elegante, estaba de moda.
Curioso es que, y esto viene a propsito hablando en Espaa,
una de las razones de la oposicin de los portugueses contra los re
yes Austrias, que aparece en un papel de los pueblos de Algarve, es
que loa reye1 Austria, la Casa de Austria, prohibieron a los pue
 De 1a I
'
ustitia a la Disciplina
185

s de Algarve al Sur de Portugal, su libertad de

blos de la erra tros E;ta ofensa de la libertad de la autosan-
rna a , . ad osamenazada
t rse unos que d e h ec h o h a b'Ian
0
por los Austnas
'
~wn d estana s1en '
dar a Portugal la polio a d e H erman d ad es. Y h e ah'1
mtenta o tras a
el problema. . 'f, d 1 ' d
Por otra parte, otra instancia pen er1ca e reso ucwn e c?n IC-
fl'
de castigo son las rdenes penales de los Cuerpos penfencos ..
~~t%s de todo, la Iglesia. Se habl ya aqu del ordenamiento de la
Iglesia. Slo qu~rra llamar la atendn para el"- hech? de que el or-
denamiento sanciOnador de la Iglesia era bastante mas extenso, bas-
tante ms largo que la Inquisicin. Quizs la forma de hacerlo ms
efectiva eran las visitas de los Obispos. Los Obispos visitaban los
pueblos y ah hacan encuestas sobre los pecadores pblicos, los
amancebados, la gente que robaba, pero sobre todo en el dominio
sexual y familiar. Y estas visitas eran muy temidas, incluso los pue-
blos pedan al rey que les protegiera contra las visitas de los Obis-
pos. Adems de las visitas, de esta represin de los pecados pblicos,
claro, la Inquisidn. Pero tambin conviene recordar que al lado
del Santo Oficio de la Inquisicin exista -en Portugal hasta tar-
de, porque la Inquisicin portuguesa es ms tarda que la espao-
la- la Inquisicin episcopal general, que tena un papel de con-
trol, de condicionamiento de los comportamientos, muy importante.
Adems del orden penal de otros cuerpos perifricos. Antes que
todo, la familia. Sobre el padre -esta es una fuente no portuguesa,
el pueblo portugus es dulce; es belga-, hay una fuente que dice:
El marido puede cortar la mujer en trodtos y lavar las manos en
su sangre; si la cuece y queda viva en condiciones, no debe ser
penado. Bueno, esto nos da una idea del poder sandonador del pa-
dre! un poco folklrico, pero, claro, el poder de castigar sobre la
muer, los hijos y los criados era bastante efectivo y nada folklrico.
A fmales del siglo xvm se discute mucho, y con opiniones no coin-
Cidentes, si el padre puede tener una crcel para sus hijos y para
su mujer. Y debo decirles que un jurista, un gran jurista portugus.
en los aos cuarenta defenda an que el marido poda pegar a la
mujer si lo hada de forma blanda.
La justicia, la lustitia que se reclama en el titulo de esta po-
nencia, De la Iustitia a la Disciplina es justamente el manteni-
miento de las libertades punitivas perifricas. El paso a la disci-
plina, a que se refiere tambin el titulo de la ponencia, marca pre-
cisamente el advenimiento de la poca estatalista ilustrada, en el que
el Estado intenta progresivamente llevar a l, en exclusiva, el con-
trol social. Para esto el Estado refuerza sus medos institucionales y
loglsticos. Crea, por ejemplo, la Intendencia de Polida, entre noso-
186
A. M. llesplllh.
tras. Redefine de una forma ms econmica el campo de] d 1.
Ahora hay que punir menos casos -Bartolom Clavero ayer e lto:
fera a esto--. Hay que castigar menos casos, hay menos delito se re.
.
castigar ms slstematicamente
. ,. y de f orma mas cre1'bl e, porques Para
.
to do, de hec ho no se castiga
dice que se castiga na da. Hay que"se
tringir el dominio del delito. Hay que redefinir en un sentido :~
inexorable la prctica punitiva. Entonces hay que aplicar penas m:'
blandas, penas menores para poder aplicarlas siempre. Como die:
un jurista portugus de final del siglo XVIII: <<Las penas exagera.
das gastan el muelle del gobierno.>> Es una expresin creo que muy
ilustrativa. Y es esto lo que quera significar con este ttulo, algo
misterioso, De la lustitia a la Disciplina.
Captulo 9
UNA HISTORIA DE TEXTOS

A. M. Hespanha

En estas conferencias hemos hablado sobre todo de textos: tex-

tos de derecho, textos de teologa, textos literarios. Pero a pesar de
la naturalidad con que lo hemos hecho, nada hay ms equvoco,
desde el punto de vista terico y metodolgico que esta historia de
textos.
Para empezar, qu clase de entidad es sta, la de un texto. Es
aquello que se expresa y dice abiertamente en l? Es tambin
aquello que apenas se insina? La red de relaciones ---<le citas, de
referencias, ms o menos implcitas- en que se inserta? Ms all
de este ambiente textual>>, es tambin el entorno social de su
produccin? Adems, quin produce un texto: su autor, su lector
o es el propio texto a s mismo? Desde la lingstica de los aos
treinta a sesenta hasta el constructivismo radical, pasando por la
arqueologa de los saberes, no carecemos en la actualidad de re-
flexiones de fondo acerca de tales cuestiones. Ha llegado el mo-
mento, segn creo, de que aqullas se incorporen al patrimonio me
todolgico de esta rama de la historia a la que alguien denomin ya
-aunque con una intencin reduccionista que hoy no se puede sus-
tentar- una historia de libros. El objetivo de estas lneas es el
de introducir, a propsito de estos textos de los que ahora nos ocu-
pamos, algunos de los problemas aludidos. . .
La primera cuestin me la sugiere el propio ambiente de la dis-
cusin y se refiere a la gnesis de los textos o, ms concretamente,
187
188
A. M. Hespanh,
de los temas que los mismos abordan y de las respuestas
ponen. que les Pro
En una intervencin anterior, Bartolom Claver .
la ausencia de la sexualidad femenina con el hech~ de acronaba
autores de nuestros textos eran, invariablemente, hombre e qEue los
.mtervenc10n, . ' Jose, L ms. BermeJO,
. h abl an d o de un pasaje de
s. 1n potra.
1
tica de Bovadilla, explicaba las posiciones adoptadas all a pa:t" od.
la situacin socio-profesional del autor. Yo mismo, cuando m~ e
fer, en una intervencin anterior, a la defensa del arbitrium iudi~~;
por los juristas, la expliqu por su adecuacin a una poltica de am.
pliacin del espacio de intervencin de los juristas (i.e., de los
mismos autores de los textos), como mediadores sociales. Y, en me-
dio de todas estas posturas, an recuerdo un artculo reciente de
Clavero (Historia y antropologa. Por una epistemologa del dete
cho moderno>>. Primer Seminario de Historia del Derecho y Dere-
cho privado. Nuevas tcnicas de investigacin, Bellaterra, 1985),
donde presenta los textos jurdicos como fuentes adecuadas para una
antropologa de la Europa medieval y moderna, de tal modo que se
hallaran prximos a los valores cardinales de la cultura europea.
En todos los casos referidos se propone una relacin de los tex-
tos -mejor, del contenido de los textos- con sus autores: con un
autor bien individualizado (caso de J. L. Bermejo), con un autor
colectivo, caracterizado por su sexo (caso de Clavero), o por el esta-
tuto socio-profesional (en mi caso), con un gran autor que se con
funde con la sociedad misma (segn ejemplo de Clavero). En este
sentido, todos nos inspirbamos en una idea de la sociologa rr_a
dicional de la literatura, la de que los textos tienen una exphcaClon
social y que la clave de sta radica en la situacin social de los
autores.
Este punto de vista es, no obstante, insuficiente. Por un lado,
porque reduce toda la sociologa de los textos a una sociologa de
sus autores, asumiendo, bien que superficialmente, que stos so~
quienes parecen ser. Por otro lado, del texto se toma apenas en consi
deracin el contenido (y, posiblemente, en su aspecto ms mant
fiesta), pero ya no la estructura formal, en sus mltiples aspectos
-sistematizacin, organizacin de la argumentacin, patrimonio de
imgenes, de tpicos y de vocabulario, sistema de referencias textua-
les, etc.
Partiremos del segundo aspecto para la siguiente cuestin:
Un texto es el lugar de mltiples relaciones.
A nivel del propio texto, unas se establecen entre las entidades
que lo constituyen. Son las relaciones sintcticas. En realidad, cada
discurso forma. en efecto, un sistema, constituido segn ciertas re-
Una historia de textos
189

g_la_s de admisin, de encadenamiento y de transformacin de propo-

stcwnes;, unas, muy fundamentales, situadas al nivel de la lengua;
otras, mas locales, refendas a aquel Sistema discursivo particular
aqul saben>. De tal modo que uno de los baremos para saber' 1~
que se dice, puede se~ ~te? el de la relacin ~ntre las cosas expre-
sadas con las reglas smtacucas de generahzacwn del discurso
Otras relaciones -las relaciones semnticas- se establec-en en-
tre las entidades discursivas y las cosas>>, la realidad extradiscur-
siva>>, sean cuales sean las dificultades tericas para definir lo que
esto es. Pa_ra stmphficar, ~onstderamos que este nivel constituye la
sede aproptada para estudiar cuestiones como la de las relaciones
entre los contenidos del discurso -v. gr., sus temas, el signifi-
cado>> de las palabras o de los conceptos- y la realidad no discur-
siva que est contenida en l.
Por ltimo, las relaciones llamadas pragmticas se establecen en-
tre los signos y los sujetos discursivos, bien sean ellos los autores,
bien sean ellos los destinatarios -esperados>> o reales-. Y esta es la
sede propia de muchos de los problemas ms clsicos de la sociolo-
ga de la literatura; pero, como ya hemos sugerido y desarrollaremos
ms adelante, existen muchos ms mbitos problemticos que ob-
servar aqu.
A ttulo de ejemplo, nos detendremos seguidamente en algunos
supuestos de problemtica histrica de textos a los que pueden apli-
carse estas perspectivas analticas.
Comenzar por esta cuestin que procede del plano de las rela-
ciones sintcticas, ya aludido. Cul es el significado de un concepto,
de una categora dogmtica, de un tpico, incorporado a un texto
jurdico?
Un punto de vista muy frecuente entre los historiadores del
derecho es aqul que llamaremos la perspectiva genealgica ~s
decir, recuperar el sentido original de cada unidad discursiva 1v. gra-
cia, de cada concepto), o en la mente de su autor, o en el texto en
que apareci por vez primera, restableciendo despus toda la cadena
de transmisin, desde el origen hasta d texto en cuestin. _conce-
diendo una mayor o menor atencin a las alteraciones de ~I~~Iflcado
que va sufriendo el texto. En el mundo de la metodologia Jurfdi~a.
este procedimiento tiene gran semejanza con la interpretacin his-
trica o subjetiva. Otro punto de vista, ste estrechamente rd
donado con la idea de interpretacin objetiva en la tcmca her
menutica del derecho, es el de que cada demento de un texto Id-
quiere sentido a partir del todo en que est integrado, parucular-
mente en el todo constituido por la obra del mismo autor
El primer punto de vista conduce a una desinteracin de la
l90
A. M. Hespan~
unidad del texto y al desconocimiento de su propia densid d. E
hech~ evidente que la construccin de cada texto es como\ d; un
trabaJO de bncolaJe, en el que se vuelven a utilizar elemcnt un
dos de otros textos. En el mbito de la historia del derecho ~s ~gt
tal, es innegable que el saber jurdico de los ltimos dos mile~~~ '\
sido el de una continua reelaboracin de un patrimonio rel~;, a
mente limitado de conceptos, de dogmas y de tpicos de la tradic~~
textual romana y cannica. Conceptos tales como <<propiedad-domi-
nio, crmenes pblicos>>, <<buena fe>>, existieron desde muy tem.
prano. Pero no se puede ignorar que, inseparable de esa reutiliza.
cin, existe tambin un irreductible trabajo de readecuacin, de
inclusin de cada elemento en una arquitectura textual nueva, en
la que cada pieza adquiere un nuevo sentido -es el conocido pro-
blema de la duplex interpretatio de los textos romanos- y una
nueva funcin. Asi, los publica delicia de las fuentes romanas (quae
in omnium refrentur iniuriam quorum antiquis temporibus eorum &
animadverso ad populum pertinet, contemplados en el libro 48 del
Digesto) no son crmenes pblicos de la doctrina penal <<estatalista
(ilustrada o postrevolucionaria) (quae publicam rem, el securitatem,
laedunt, et publica animadversione vindicatur). y no slo porque
su definicin contiene elementos diferentes -especialmente una ms
clara autonomizacin del inters pblico>> en la segunda defini-
cin-, sino tambin porque la oposicin <<pblico-privado>>, que
subyace en las definiciones, tiene, en los dos contextos discursivos,
una funcin estructurante distinta (i.e., un impacto diferente en la
organizacin global de este campo dogmtico).
En lo que se refiere al segundo punto de vista -el de que cada
concepto adquiere su significado dentro del contexto discursivo en
el que se sita- parece corresponder a la idea, antes aludida, d_el
carcter auto-organizado, estructural, de los textos; la preocupacwn
de evitar un anlisis microscpico de cada uno de sus elementos. El
problema radica en definir correctamente el mbito de la unidad
textual en que cada elemento debe ser entendido. Esta no puede
ser el texto aislado en que ste se inserte, ni el conjunto de los
textos de un mismo autor.
Aqui la idea central es la intertextu!J/idad, es decir, la de que
cada unidad textual fsica forma parte de un gran texto, de un
intertexto, constituido por todas aquellas realidades textuales que
mutuamente se invocan --expresa e intencionadamente-- o suscitan
-implcita y objetivamente--. El intertexto es, as!, una red de
referencias mutuas, continuas y mutables, en el mbito de la que
cada elemento textual se transforma, adquiriendo nuevos significa
dos, en virtud de una incesante corriente de incorporacin de ele-
Una historia de textos 191

mentas significativos (hetera-integracin). Se incorporan, al nivel

ms elemental, formas lingsticas y estilsticas, modelos de enca-
denar las proposiciones (de organiza: el raciocinio, de argumentar,
de probar). A un nivel superior, se mcorporan clasificaciones y sis-
tematizaciones de los asuntos, tpicos, conceptos y dogmas, textos
de referencia expresa, textos cannicos (i.e., modlicos); autorida-
des, temas y problemas.
En el campo del derecho, la tradicin literaria romano-cannica
constituye un buen ejemplo de un intertexto (ella misma est integra-
da en el intertexto ms amplio de la literatura erudita de la que,
en especial, recibe la lengua tcnica y muchas figuras generales del
discurso). En trminos tales que se hace imposible la consideracin
de cualquier texto jurdico sin tener en cuenta aquello que ste
recibe, por hetera-integracin, de ese intertexto implcito. Este
movimiento permanente de invocacin de un gran texto implcito
se materializa, rpidamente, en el obsesivo juego de las citas, que
nos remiten expresamente a textos complementarios, tanto formal
como econmicamente, integrados en el discurso. Pero la hete-
rointegracin no concluye con estas remisiones expresas e intenciona
les del autor, pues ste mismo, al utilizar conceptos que aparecen
en otros textos de la tradicin, se remite implcitamente a ella y
espera, del lector, la capacidad de movilizar y de subsanar, as, las
lagunas o indeterminaciones de su discurso. Pero, ms que esto, el
propio lector (cada lector, en cada poca histrica) sigue constru-
yendo y reconstruyendo el texto, por este mecanismo de htero-inte-
gracin, mucho ms all de las previsiones y expectativas del autor.
La recepcin de un texto, a travs del acto de su lectura en contexto
histrico de una determinada tradicin, constituye, as, una ulterior
recreacin suya. Lo que, a su vez, enriquece y dinamiza. el patrim~
nio textual tradicional, concedindole un nuevo contemdo Y modi-
ficando eventualmente su estructura global.
La tradicin literaria del derecho comn es, as y al mismo
tiempo, un patrimonio cya entidad y arraigo depende de cada pro-
duccin textual, adems de que, a su vez, estructura y hetero-mtegra
o hetera-interpreta cada nuevo texto.
En esta perspectiva, constituye un buen ejemplo de las rec~m
posiciones de la tradicin textual de los criminalistas, la modifica-
cin del intertexto de la literatura criminalista en el transcurso del
siglo XVIII, fcilmente detectable por la modificacin del propio
corpus bibliogrfico expresamente citado. . .
En realidad, son los propios criminalistas de fmes del s1glo XVIII
quienes nos hablan de las novedades sobre su campo de referencia
literario. El jurista portugus Paseos! de Melo Freire (17 38-1798),
l92
A. M. Hespanha
autor de una Instituciones iuris criminalis lusitani (1789)
carn una poca y del importantsimo proyecto de cdig~ que mar.
de 1786, insiste en la unin de la nueva penalstica con u~tlrnna\
cuerpo doctrinal, al que llama <<nueva philosophia poltica>> nuevo
. l , , cuyos
autores enumera; antes que ntnguno, e marques de Beccara p
tambin Hugo Grocio, Locke, Montesquieu, un conjunto he;eroer~
neo de juristas del iusracionalismo alemn como B. Carpzow, A. M~~
taeus, G. A. Struve, S. Pufendorf, ]. G. Heineccius, Chr. Wolf y
Chr. Thomasius, y una serie de criminalistas y publicistas especia\.
mente franceses e italianos, para las cuestiones penales. Y esta es
de hecho, la literatura a que se refiere Melo Freire en sus obras. '
Con ello se abre un nuevo contexto literario; pero se cierra,
paralelamente, el anterior intertexto, en el cual la obra paradigm-
tica era Praxis et theoricae criminalis, de citacin obligatoria para
los penalistas de los siglos XVII y XVIII. Con Farinaccius, tambin
se excluye todo el archivo,. (M. Foucault) de la tradicin penalista
del derecho comn, europea o peninsular. Cada uno de estos archi-
vos tenia su propia estructura interna, su sintaxis.
A cada uno corresponda, por ejemplo, un cierto modelo de
orden del discurso. Al moderno, un modelo sistemtico, segn el
cual, el discurso bien ordenado deba fundamentarse en una defini-
cin de grandes categoras o axiomas, articularse sobre taxonomas
(de los crmenes, de las penas) y proseguir por deduccin. El antl
guo, un modelo legal casustico, conseguido mediante los mecanismos
casusticos de la quaestio, de la ampliatio o de la distinctio.
Cada uno tenia sus referencias y autoridades. El moderno, la
legislacin de los soberanos ilustrados, la produccin de las acade
mas y de las socits savantes del siglo xvm, la literatura camera
listica (kameralwissenschaff) austraca y alemana. La misma duah
dad existe referida a los criterios de validacin de las proposiciones.
En la literatura penalistica tradicional, el probabilismo, que arran
caba de una averiguacin casustica de la razonabilidad de las solu
dones, realizando una ponderacin minuciosa de las circunstancias
de cada hiptesis y de las reglas, siempre provisionales y muchas
veces conflictivas, formuladas a ese respecto por la doctrina. En la
literatura moderna, por el contraro, la solucin tiene que proceder
de los axiomas, auto-evidentes, formulados en el contenido del de-
recho criminal de la poca.
Dualidad, tambin, en lo que se refiere al orden expositivo de
las materias. En la tradicin jurdico-penal anterior, las materias se
exponan conforme al ordo legalia (i.e., segn su orden el Digesto o,
sobre todo, en el libro V de las Decretales). De acuerdo con el
modelo expositivo de las Decretales, el tratamiento sigue el orden
 Una historia de textos 193

del proceso; se inicia por. la acusaci?. sigue con la regulacin de

los distintos delitos y termma con el reg1me? de prueba: y de la sen-
tencia. El carcter estructurador de esta sistema!IzaciOn es tan m-
tenso que se mantiene, mcluso, en los pn~eros cod1gos <<modern?s
(como los cdigos penales toscano y austnaco). Pero en la doctnna,
y singularmente en el proyecto de cdigo portugus de 1786, se
sustituy por un orden sistemtico, apoyado en criterios <<internoS>>
y materialeS>> (como la tipologa de crmenes) y no en criterios
procesaleS>>.
Por ltimo, tambin cambia el lenguaje tcnico, y e! latn cede
paso a los idiomas nacionales, con la consecuente desaparicin de !a
red de comunicacin cientfica, en especia! en lo que respecta a la
comunicacin entre la penalstica alemana y las penalsticas !atinas.
Cambia, asimismo, el patrimonio de los ejemplos, tomados ahora de
la publicstica y de las colecciones de causes clebres ms que de las
fuentes escritas y clsicas.
Esta mutacin en el intertexto ocasion, ciertamente, modifica-
ciones en !a prctica jurdico-penal al nivel, i.e., de las relaciones
pragmticas. En este momento es menos interesante detenerse en
ellas que indicar brevemente algunas de las consecuencias que este
nuevo contexto textual y del paradigma de organizacin del discur-
so que ello implica tuvieron, a su vez, en el campo socia! en que se
desarrolla el discurso. Estamos, nuevamente, en el plano de !as
relaciones pragmticas. Y aprovecharemos, por tanto, este ejemplo,
para invocar la problemtica de este nivel de anlisis.
El carcter sistemtico y axiomtico del nuevo discurso permite
su acceso a un pblico ms amplio, que antes era incapaz de acceder
al hermetismo tcnico del discurso jurdico tradicional, pero al que
pasa a ser accesible la claridad de los nuevos axiomas criminales y la
n~eva inteligibilidad de los procesos de raciocinio deductivo. El
dtscurso gana, con ello, un enorme poder expansivo. Axiomas f-
ciles de aprehender y de transmitir, una lgica transmitida por el
p~pulariter intellegere. En correspondencia con esta apertura al am-
pho pblico de ciudadanos amantes del bien comn, el discurso
penalstico se destecnifica y aborda, ahora, las cuestiones fundamen-
tales de la filosofa y de la poltica penal. El orden expositi vo lo
facilita tambin, pues trata estas cuestiones en los captulos iniciales
de la exposicin, a diferencia del antiguo orden procesalista, en el
que aqullas no tenan lugar. Al mismo tiempo, este cambio en
el orden del discurso contribuy asimismo a desactualizar el viejo
:orp.u~ literario, que, ahora, apa;ece como 'desorganizado y catico,
m~uhzable frente al que promueve el nuevo, organizado en confor-
midad con el nuevo paradigma de agrupacin temtica.
 A. M. ll.espanha
unidad del texto y al desconocimiento de su propia den d
hecho evidente que la construccin de cada texto es co~ \ ~s un
trabajo de bricolaje, en el que se vuelven a utilizar elem~nta e un
dos de otros textos. En el mbito de la historia del derecho ~s ~g,.
tal, es innegable que .el saber jurdico _de los ltimos dos mile~~~s'h;
sido el de una contmua reelaboracton de un patnmonio relati .
mente limitado de conceptos, de dogmas y de tpicos de la tradic~n
textual romana y cannica. Conceptos tales como <<propiedaddomi.
nio, crmenes pblicos>>, <<buena fe>>, existieron desde muy tem.
prano. Pero no se puede ignorar que, inseparable de esa reutiliza.
cin, existe tambin un irreductible trabajo de readecuacin, de
inclusin de cada elemento en una arquitectura textual nueva, en
la que cada pieza adquiere un nuevo sentido -es el conocido pro
blema de la duplex interpretatio de los textos romanos- y una
nueva funcin. As, los publica delicta de las fuentes romanas (quae
in omnium refrentur iniuriam quorum antiquis temporibus eorum &
animadverso ad populum pertinet, contemplados en el libro 48 del
Digesto) no son crmenes pblicos de la doctrina penal <<estatahsta
(ilustrada o postrevolucionaria) (quae publicam rem, et securttatem,
Iaedunt, et publica animadversione vindicatur), y no slo porqu;
su definicin contiene elementos diferentes -especialmente una ma.s
clara autonomizacin del inters <<pblica>> en la segunda dehm
cin-, sino tambin porque la oposicin <<pblico-privado>>,. que
subyace en las definiciones, tiene, en los dos contextos discurstvol,
una funcin estructurante distinta (i.e., un impacto diferente en a
organizacin global de este campo dogmtico).
En lo que se refiere al segundo punto de vista -el de qu.e cada
concepto adquiere su significado dentro del contexto discurstvo dl
el que se sita- parece corresponder a la idea, antes aludtda, . ;
carcter auto-organizado, estructural, de los textos; la preocupactol
de evitar un anlisis microscpico de cada uno de sus elementos: Ed
problema radica en definir correctamente el mbito de la umda
textual en que cada elemento debe ser entendido. Esta no puede
ser el texto aislado en que ste se inserte, ni el conjunto de los
textos de un mismo autor.
Aqul la idea central es la intertextualidad, es decir, la de que
cada unidad textual fsica forma parte de un gran texto, de un
intertexto, constituido por todas aquellas realidades textuales que
mutuamente se invocan --expresa e intencionadamente- o suscitan
-implicita y objetivamente--. El intertexto es, as!, una red de
referencias mutuas, continuas y mutables, en el mbito de la que
cada elemento textual se transforma, adquiriendo nuevos significa-
dos, en virtud de una incesante corriente de incorporacin de ele-
Una historia de textos 191

mentos significativos (hetera-integracin). Se incorporan al nivel

ms elemental, formas lingsticas y estilsticas, modelo; de enca-
denar las proposiciones (de organiza~ el raciocinio, de argumentar,
de probar). A un mvel supenor, se mcorporan clasificaciones y sis-
tematizaciones de los asuntos, tpicos, conceptos y dogmas textos
de referencia expresa, textos cannicos (i.e., modlicos); a~torida
des, temas y problemas.
En el campo del derecho, la tradicin literaria romano-cannica
constituye un buen ejemplo de un intertexto (ella misma est integra-
da en el intertexto ms amplio de la literatura erudita de la que,
en especial, recibe la lengua tcnica y muchas figuras generales del
discurso). En trminos tales que se hace imposible la consideracin
de cualquier texto jurdico sin tener en cuenta aquello que ste
recibe, por helero-integracin, de ese intertexto implcito. Este
movimiento permanente de invocacin de un gran texto implcito
se materializa, rpidamente, en el obsesivo juego de las citas, que
nos remiten expresamente a textos complementarios, tanto formal
como econmicamente, integrados en el discurso. Pero la hete-
rointegracin no concluye con estas remisiones expresas e intenciona-
les del autor, pues ste mismo, al utilizar conceptos que aparecen
en otros textos de la tradicin, se remite implcitamente a ella y
espera, del lector, la capacidad de movilizar y de subsanar, as, las
lagunas o indeterminaciones de su discurso. Pero, ms que esto, el
propio lector (cada lector, en cada poca histrica) sigue constru-
yendo y reconstruyendo el texto, por este mecanismo de htero-inte-
gracin, mucho ms all de las previsiones y expectativas del autor.
La recepcin de un texto, a travs del acto de su lectura en contexto
histrico de una determinada tradicin, constituye, as, una ulteriOr
recreacin suya. Lo que, a su vez, enriquece y dinamiza_ el patrinx:
nio textual tradicional, concedindole un nuevo contemdo Y modi-
ficando eventualmente su estructura global.
La tradicin literaria del derecho comn es. as y al mismo
tiempo, un patrimonio cuya entidad y arraigo depende de cada pro-
duccin textual, adems de que, a su vez, estructura y hetero-mtegra
o hetera-interpreta cada nuevo texto.
En esta perspectiva, constituye un buen ejemplo de las recom-
posiciones de la tradicin textual de los criminalistas, la mochflca-
cin del intertexto de la literatura criminalista en el transcurso del
siglo xvm, fcilmente detectable por la modificacin del propiO
corpus bibliogrfico expresamente citado. .
En realidad son los propios criminalista de fines del sljllo XVIII
quienes noo hablan de las novedades sobre su campo de 7 re 3 :~~~~
literario. El jurista portuKU Paocoa.l de Mdo Freue ( 1
l92
A. M. H"Panha
autor de una Instituciones iuris criminalis lusitani ( 17B 9)
carn una poca y del importantsimo proyecto de e, ' qu~ tnar
de 1786, insiste en la unin de la nueva penalstica 0c0Igo Ctillllna\
cuerpo doctnna 1, a1 que 11 ama nueva philosophia poltn1 un nue' 0
. ~.~
autores enumera; antes que mnguno, el marqus de Becca '
tam b1en. ' H ugo G roc1o,
Loc ke, Montesqmeu, na, Pero.
un conjunto het
neo de juristas del iusracionalismo alemn como B. Carpzow Aer~le.
taeus, G. A. Struve, S. Pufendorf, J. G. Heineccius, Chr: Wolt'
Chr. Thomasius, y una serie de criminalistas y publicistas especia\.
mente franceses e italianos, para las cuestiones penales. Y esta es
de hecho, la literatura a que se refiere Melo Freire en sus obras. '
Con ello se abre un nuevo contexto literario; pero se cierra.
paralelamente, el anterior intertexto, en el cual la obra paradigm
tica era Praxis et theoricae crimina/ir, de citacin obligatoria para
los penalistas de los siglos XVII y XVIII. Con Farinaccius, tambin
se excluye todo el archivo (M. Foucault) de la tradicin penalista
del derecho comn, europea o peninsular. Cada uno de estos archi
vos tena su propia estructura interna, su sintaxis.
A cada uno corresponda, por ejemplo, un cierto modelo de
orden del discurso. Al moderno un modelo sistemtico, segn el
cual, el discurso bien ordenado cleba fundamentarse en una defini
cin de grandes categoras o axiomas, articularse sobre taxonomas
(de los crmenes, de las penas) y proseguir por deduccin. EI antl
guo, un modelo legal casustico, conseguido mediante los mecamsmos
casusticos de la quaestio, de la ampliatio o de la distinctio. l
Cada uno tena sus referencias y autoridades. El moderno, a
legislacin de los soberanos ilustrados, la produccin de las acade
mas y de las socits savantes del siglo XVIII, la literatura camerr
lstica (kameralwissenschaff) austriaca y alemana. La mism~ dua I
dad existe referida a los criterios de validacin de las proposiciones.
En la literarura penalstica tradicional, el probabilismo, que arran
caba de una averiguacin casustica de la razonabilidad de las solu
ciones, realizando una ponderacin minuciosa de las circunstancias
de cada hiptesis y de las reglas, siempre provisionales y muchas
veces conflictivas, formuladas a ese respecto por la doctrina. En la
literatura moderna, por el contrario, la solucin tiene que proceder
de los axiomas, auto-evidentes, formulados en el contenido del de-
recho criminal de la poca,
Dualidad, tambin, en lo que se refiere al orden expositivo de
las materias. En la tradicin jurdico-penal anterior, las materias se
exponan conforme al ordo legalia (i.e., segn su orden el Digesto o,
sobre todo, en el libro V de las Decretales). De acuerdo con el
modelo expositivo de las Decretales, el tratamiento sigue el orden
 Una historia de textos 193

del proceso; se inicia por la acusaci?,. sigue con la regulacin de

los distintos deh tos y termma con el regtmen de pruebas y de la sen-
tencia. El carcter estructurador de esta sistematizacin es tan in-
tenso que se mantiene, incluso, en los primeros cdigos modernos>>
(como los cdigos penales toscano y austriaco). Pero en la doctrina,
y singularmente en el proyecto de cdigo portugus de 1786, se
sustituy por un orden sistemtico, apoyado en criterios internos
y materiales (como la tipologa de crmenes) y no en criterios
procesales.
Por ltimo, tambin cambia el lenguaje tcnico, y el latn cede
paso a los idiomas nacionales, con la consecuente desaparicin de la
red de comunicacin cientfica, en especial en lo que respecta a la
comunicacin entre la penalstica alemana y las penalsticas latinas.
Cambia, asimismo, el patrimonio de los ejemplos, tomados ahora de
la publicstica y de las colecciones de causes clebres ms que de las
fuentes escritas y clsicas.
Esta mutacin en el intertexto ocasion, ciertamente, modifica-
ciones en la prctica jurdico-penal al nivel, i.e., de las relaciones
pragmticas. En este momento es menos interesante detenerse en
ellas que indicar brevemente algunas de las consecuencias que este
nuevo contexto textual y del paradigma de organizacin del discur-
so que ello implica tuvieron, a su vez, en el campo social en que se
desarrolla el discurso. Estamos, nuevamente, en el plano de las
relaciones pragmticas. Y aprovecharemos, por tanto, este ejemplo,
para invocar la problemtica de este nivel de anlisis.
El carcter sistemtico y axiomtico del nuevo discurso permite
su acceso a un pblico ms amplio, que antes era incapaz de acceder
al hermetismo tcnico del discurso jurdico tradicional, pero al que
pasa a ser accesible la claridad de los nuevos axiomas criminales y la
nueva inteligibilidad de los procesos de raciocinio deductivo. El
discurso gana, con ello, un enorme poder expansivo. Axiomas f-
ciles de aprehender y de transmitir, una lgica transmitida por el
populariter intellegere. En correspondencia con esta apertura al am-
plio pblico de ciudadanos amantes del bien comn, el d1scurso
penalstico se destecnifica y aborda, ahora, las cuestiones fundamen-
tales de la filosofa y de la poltica penal. El orden, exposm.vo lo
facilita tambin, pues trata estas cuestiones en los capltul_os lmCiales
de la exposicin, a diferencia del antiguo orden p=sahsta, _en el
que aqullas no tenan lugar. Al mismo tiempo, ese: camb10. :0
el orden del discurso contribuy, asimismo, a desactuahzar el VIeJO
corpus literario que ahora aparece como desorganizado Y cauco,
inutilizable fre~te al' que p;omueve el nuevo, organizado en confor-
midad con el nuevo paradigma de agrupacin temuca.
194
A. M. Hesponh,
Tambin el cambio del lenguaje tcnico al qu
'd ' e ya nos h
ref en o, nene consecuenctas . Importantes
., en las relac 1ones del emos
1
no s61o con sus 1ectores, smo tambten con sus autores. exto
Por un lado, ello contribuy, tambin, a la aludida 1 ,
..
d e1 pu'bl'tco 1ector, pomen d o 1os textos al alcance de un amp p 'bl' iaCion
. . 11 b .' d 1 U lCO de
no J_unstas y, con e _o, a ~ten o o a otras h~terointerpretaciones a
parur de las referencias existentes en la consctencia de estos nuevos
lectores. Pero, por otro lado, la llegada de las lenguas nacional
como vehculos del dilogo cientfico rompe la anterior comunid:d
de comunicacin. La literatura alemana, en especial, deja de formar
parte del archivo de los criminalistas de lengua latina, que as
se ven limitados, en sus horizontes textuales, a los autores italianos
y franceses. En este ltimo idioma prolifera, entonces, una literatura
criminalstica de combate, ms interesada en los problemas de
poltica criminal que en las cuestiones dogmticas. Y ello, a su vez,
produce el doble efecto de contribuir a la generalizacin de la dis
cusin criminalstica entre los no juristas y de minusvalorar las estra
tegias discursivas, exclusivamente dogmticas.
Un nuevo intertexto, una nueva sistematizacin, nuevos mode
los de raciocinio, o sea, una nueva organizacin sintctica del dis
curso genera, as, nuevas relaciones pragmticas. Pero crea tambin
novedades al nivel de la semntica -nuevos campos de objetos>>
de los que poder hablar-. Uno de ellos es, como ya expusimos, el d~
la poltica criminal, que surge en el intertexto de la doctrina en
minal, tratado por la publicstica francesa e italiana de la segunda
mitad del siglo xvm.
Nos estamos refiriendo a modificaciones en los discursos Y a las
prcticas sociales e instituciones que los rodean. Pero es convenien-
te no olvidar que estas modificaciones discursivas y los modelos de
valoracin penal de las conductas que los mismos producen se plas
marn en consecuencias legales y normativas y, a travs de ellos, en
soluciones jurdicas practicadas, en efectos sociales extradiscursiv~s.
Hablamos de rupturas en los contextos discursivos. Pero podta-
mos haber hablado de continuidades. Por ejemplo, de esa larga
continuidad de corpus doctrinal del derecho penal clsico, que se
extiende por lo menos del siglo XIII al XVIII, perpetuando referencias
textuales, tpicos, modos de clasificacin, esquemas de valoracin,
ThesstJuri de ejemplos y de casos tpicos. Tambin esta permanencia
del intertexto fue responsable de la reproduccin del ambiente eX-
terno,. del discurso y de los efectos sociales producidos por l.
Pero hablando de relaciones semntictJs, podemos invocar otros
ejemplos de abordajes analticos. Podemos poner, por ejemplo, el
siguiente problema. De qu modo se relacionan los textos con los
Una historia de textos 195

objetos; o, adoptando un punto de vista algo ms radical, de

qu modo crean los textos objetos. . .
El discurso penalista nos ofrece ejemplos Interesantes de esta
eficacia constructiva del discurso.
En realidad, el universo de los actos castigados penalmente cons-
tituye un continuum, en el cual las clasificaciones y tipologas de
la dogmtica jurdico-penal introducen un recorte. Recorte histrico,
dependiente del mutuo arreglo de las categoras dogmticas en cada
poca; pero recorte estructurador, creando <(crmenes -i.e., en-
tidades diferenciadas discursivamente-, estableciendo entre ellas
proximidades y distancias, responsables de la generalizacin o no a
las otras de la lgica simblica y punitiva de cada uno de los <<tipos
penales.
Veamos, por ejemplo, qu acaece con las <<ofensas corporales.
A primera vista, las ofensas personales parece que son una cosa,
una entidad criminal anterior a su descripcin por el discurso. Pero
las consideraciones que se tienen en cuenta parecen apuntar otra
idea -la idea de que estos tipos gozan de una entidad a re anterior
al discurso que las describe y clasifica-. Ocurre algo similar a lo
que pasa con los colores, que no se distinguen en el continuo del
arco iris, antes de que se les designe con el nombre que cada idioma
tiene para ellos.
En el derecho romano, las ofensas corporales se trataban sin
autonoma, como una de las especies de injurias (inuria facto data),
por lo que para ellas era vlido todo el contexto dogmtico relativo
a esta ltima categora dogmtica, sobre todo la lgica de su castigo,
o sea, el principio de que el valor ofendido es la honra personal del
ofendido y no un valor propiamente corporal. De ah que la pena
se mida en las ofensas corporales de la misma manera,generaln;te?te,
que en las injurias, en funcin no de los intereses fsico-fiSiologicos
ofendidos, sino de los intereses simblicos. En general puede de-
cirse que durante todo el perodo del derecho comn, el cuerpo se
considera como un soporte o apndice de la honra, por lo que las
ofensas corporales apenas se contemplaban -salvo en l?s casos extre-
mos- ms que como atentados a la consideracin social debida. De
ah que, por un lado, las consecuencias fsicas de las hendas no fue~en
en principio consideradas a efectos penales o de mdemmzacin
(cf. D. IX, 3, 7): cicatriz autem aut deformitar nul/a rtl aestzma/tO
qua liberum corpus recipit aestimationem); como, por otro laddo, a

1a misma ofensa podi an corresponder1e penas di"ferentes
. . . co11rt
erala
.
dignita personae inferentir inuriam el eii/Jf rectptetJ/tr fdert as, en
. . d h
consecuencia la doctrma del erec o comun , castigaba
d uramente
. 1
conductas f~icamente irrelevantes ->IDO las bofeta as e, me uso,
196
A. M. ll.espanha
la amenaza de darlas. El crimen alcanza as un sign'f' d
bl'Ico y pnvatlstlco.
' 1
nantemente s1m La autonoma Icad 0 predorn.
corporales como objeto discursivo a se, nace de las dis~u _as ofensas
. .
f1cat1vas 1'1 ustra d as que, f'ma1mente, separan las heridas de
Siones ..
cla"
y liberan al nuevo tipo penal de la concepcin simblica ;s ~nun~s
tic a que dominaba en el anterior. nvatls-
En el discurso jurdico-penal naci entonces un nuevo obj t
exento de las servidumbres dogmticas anteriores y soportador' d'
valoraciones y lgicas conceptuales y dogmticas propias. Est dar~
que podemos decir que es el cuerpo el que se convierte en objeto de
nueva valoracin, esta vez dominada por criterios fisiolgicos v
funcionales, y, en base a ello, las heridas se gradan por su gravedad:
mortales, peligrosas, que producen deformaciones o prdida de
miembro, o, por ltimo, heridas simples. Y hasta se puede relacio-
nar esta nueva valoracin con una nueva rentabilidad del cuerpo
promovida por nuevas formas de organizacin de la produccin.
Pero, para evitar relaciones tan bruscas entre planos muy diferentes
de la realidad -o de la lgica de la produccin econmica. y la d;l
discurso jurdico-penal- es tal vez preferible subrayar la mupC!on
de este nuevo objeto de reflexin sobre el crimen como un hecho
interno al discurso, correspondiente a la readaptacin de los esque
mas tipolgicos y clasificativos vigentes en l.

NOTA BIBLIOGRFICA

Los cuadros tericos del anlisis textual propuesto aqu proce

den, especialmente, de las perspectivas abiertas, hace ya casi vem
te aos por Michel Foucault, sobre todo en L' Archologie du savod,
Pars, 1969. Algunos conceptos que no se hallan ah proceden e
la teora del anlisis semitico (fundamentos en Ch. Morris, Foun
dation of the theory of sings, en International encyclopedza d
unified science, 1938, y sings. /angua;e and behavior, 1946), o e
corrientes ms modernas de la critica del texto [singularmente Peter
Zyma, textsoziogie, Stuttgart, 1980, id. (ed.), textsemiotik als zdeo-
loll.iekritik, Frankfurt, 19771. Una visin an ms radical de la
autonoma de los discursos, como sistemas auto-referenciales, pro
cede del llamado constructivismo radical, inspirado en la obra
de Francisco Varela y Humberto Maturana (d. S. S. Schmidt, Der
Dilkurs des radikalen konstrutivismus, Frankfurt-Main, 1988).
El conjunto de ejemplos est extrado de mi texto De la justi
cia a la disciplina,., incluido en este libro. Ahf se pueden consultar
las fuentes y la biblio11rafla eapecializada.
Captulo 10
TENDENCIAS EN LA INVESTIGACION
DEL DERECHO PENAL HISTORICO.
LOS CASOS DE GRAN BRETAA,
FRANCIA E ITALIA COMO EXCUSA

Clara Alvarez Alonso

Los escritores que hasta ahora han trazado un cuadro de

conjunto de la Historia de nuestro Derecho Penal lo han hecho casi
exclusivamente a base de textos de carcter legal (Cdigos, etc.), sin
darse cuenta que muchos de ellos no se han explicado nunca o lo
han sido de un modo parcial tan slo. Hay que acudir de preferencia
a las redacciones de Derecho consuetudinario y, sobre todo, a los
documentos de aplicacin del Derecho, que reflejan la realidad de la
vida jurdica; cuando stos faltan es imposible reconstruir el Derecho
Penal del correspondiente perodo. 1
El largo prrafo anterior, atribuido al historiador del Derecho Galo
Snchez, revela desde luego la trayectoria y caractersticas de los
estudios de Historia del Derecho Penal hasta bien entrado el presen-
te siglo, no slo en nuestro ms inmediato mbito acadmico sino
incluso en otras reas, prximas por su ubicacin geogrfica e in-
fluencia cientffica. Tambin deudoras las no muy numerosas aporta-
ciones que sobre el tema se llevaron a efecto en el siglo XIX y prime-
ros aos del xx, de las mismas tendencias que determinaban la orien-
tacin de los estudios sobre el Derecho vigente, adolecen en verdad
las existentes de fuerte positivismo, que resalta an ms d apego al
dato procedente casi siempre de los textos legales mencionados por
el catedrtico de Historia General del Derecho, citado al principio.

1 El p'rnfo lo cita L. Jimt!uez de Aaa, Twdo Jt CHrtcho PtiUI, t. 1,

'-" edic., pq. 698.
197
 Clara Alvarez Al
on~
Escasez y positiVIsmo, pues, seran aqu en t,
1as notas que d e f m . en y ca l'f'
1 Kan las publicacione ermmosbgenerales
.
H lstona . de una rama de1 conocimiento jurdico que s o tra a d '
os e la
' entre 1as que poseen un menor grado depordesuennat ora.
1e_za,, ~e situa
histonca. Y ello a pesar de los encendidos elogios que al p ddenc~a

m1 s. r1
d r 1 . guno e 1
enova orebs pe1 naHI~tas -:-ta es 1el ~aso de Rossi-, verti ya~:
1
ep s1gl o XIX so r~ a dlstona en re ac10n con a ciencia del Derecho
ena , aunque as1 coa yuvase. a q~~ en ocasiOnes se produjesen lo.
errores que subyacen en la utihzaClon de una dogmtica retrospec-
tiva, no siempre superada en la actualidad.
La posterior evolucin de los estudios penales y la aparicin de
nuevos rdenes de conocimiento relativos al anlisis del delito, delin.
cuente y pena, dando origen a lo que los especialistas denominan
ciencias penales -entre las que se incluye la propia Historia del De.
recho Penal 2- y muy en especial la criminologa, tuvieron segura-
mente su influencia en el sesgo que adquirieron pronto los estudios
relacionados con el Derecho Penal Histrico, al comps y posterior
desarrollo de aqullas. Porque existe, en efecto, desde hace po:as
dcadas, un relanzamiento de este tipo de trabajos, que se ha 1do
incrementando considerablemente en los aos setenta y ochenta sobre
todo, en los mbitos acadmicos ms prximos; si bien su orien_ra
cin, presupuestos metodolgicos y hasta incluso sus objetlv~s, vanan
sustancialmente de unos a otros. A ellos, es decir, a los mas rwe~
tes, se prestar preferentemente atencin en estas lneas, cuyo p:opo
sito consiste en subrayar las tendencias generales y las aportaciOnes
ms significativas o relevantes en cada una de ellas. . d
Como punto de partida, cabe decir ya que los esrudws , e
este gnero se asientan, en las ltimas dcadas, en el Antiguo Regl
men y la etapa liberal burguesa preferentemente~virtindose con
relacin a esta ltima un cierto relanzamiento en los afias ms reoen
tes en algunos medios acadmicos -Francia, ItaJja-, aunque sm
llegar a desplazar en el nmero de trabajos a la epa inmediatamen
te anterior, todava. Pero con relacin al enfoque metodolgico, aun
que presenta cierta uniformidad como en el caso anglosajn, es donde
se perciben mayor disparidad de opciones, incluso en pases com?
Alemania, donde tambin se ha abandonado el acercamiento mas
positivista -que aqu podra representar Dahm 3, por citar slo un
ejemplo--, por otros que se muestran ms en conformidad con el
objeto de estudio, sobre todo para el Antiguo Rgimen, que ahora,
y sin salirnos de ese marco, pudo asimismo representar Von Hen
1 Una primera aproximacin al respecto en ibidem, P'1111. 87 y sigs.
1 Puede raultar ilutrativa Das strJrecbt aliens ;, t~~sehenden mlttelal
tm, 19)1.
Tendencias en la investigacin del Derecho Penal Histrico 199

ting , si bien en el_ aspecto ms prop!amente criminolgico y tam-

poco reciente lo meJor de su producc~on:
y si a ello desde luego ha contribUido en no poca medida ese
prometedor despegue en el que se _en~uentran los trabajos sobre
Historia del Derecho Penal, la especificidad alcanzada por el resul-
tado, en trminos generales, de los trabajos aparecidos, y an ms
por el propio futuro que de ellos se desprende, la hacen aparecer ya
como una rama autnoma de la clsica Historia del Derecho 5 de
la que hasta ahora formaba parte y no precisamente como una d~ las
ms concurridas, a pesar de la peculiaridad que su vinculacin al
proceso penal en el Antiguo Rgimen le concede. Al menos en el
aspecto de la investigacin.
1. Por las peculiaridades que le son propias al mbito acad-
mico anglosajn, tanto en el aspecto historiogrfico como muy espe-
cialmente en el jurdico, los estudios sobre Derecho Penal histrico
revisten all especiales caractersticas. Existen ciertamente produccio-
nes que se enmarcan en lo institucional, no slo por el objeto sino
tambin por el planteamiento en el anlisis de la institucin, apare-
cidas algunas cuando el modelo de aproximacin era otro muy dife-
rente 6 , y se hace obligatorio citar, aunque sea nicamente a ttulo
de ejemplo, los cuatro volmenes que L. Radzinowicz public entre
1948 y 1968 sobre A History of english criminal law and its admi-
nistration from 1750. Pero la ms reciente y abundante aportacin,
britnica sobre todo, se funda en planteamientos muy diversos.
A este respecto puede observarse, en primer trmino, que, si bien
no faltan contribuciones sobre pocas anteriores, incluso las medieva-
les 7 , las ms importantes en este terreno se orientan a los siglos XVII
4 De este autor me refiero a las obras sobre El Delito y La Pen, 1954-55;
de ambas existe traduccin espaola. .
5 La acertada opinin la sustenta entre otros Y. Gastan, recogrendo al
efecto testimonios anteriores. Vid., voz o:criminalit et justice, en DtctzonNitre
des sciences historiques, dir. por A. Burguiete, Pars, 1986.
6 Entre los varios testimonios al respecto, pueden consultarse: el ard~o
de G. P. Fletcher o:The metamorphosis of larceny. en Hrwrd tw uvzew,
vol. 89, nm. 3, 1979, en el que el autor sigue la evolucin. histri~ <k esu
institucin hasta su actual regulacin, desde un punto de v.1sta estrictamente
jurfdico, o 1. Goebel, Fdony ,, misdtfiU4tror: A study ~~~ l~t hulory o/
crimin41 law, 1976. Asimismo, existen estudios acerca de h1ston del pen~
miento penl y su evolucin centrados sobre tod~ en los rdormadores del SJ
glo XVIII. Al respecto luede~ verse: 1. He11th, Et.htnttJb ct11tury ~,... thM-
ry,. Oxford, 1963, o . Eldefonso y A. R. Coffey, Cmr,u/ w.- Hutory.
PhJosophie & en/orceme11t, 1980, entre otlOI. .
7 Slo a titulo de ej~mplo y entre una seleccin realizada desde fnaJ~ ~
loa afioa setenta, cuyo Inbito ~emporal . se centra en la poca medieval.
G. B. Givcn, Sociel~ ., bom1c1dt ;, tbul,t11tb ct"'*'Y Et~tUII.i, Stanord,
200
Clara Alvarez Al
on~
y XVIII, momentos en los que acaecen cambio d
todos los aspectos y muy significativamente en etplun ame.ntales en

precisamente
estas mutaciones, l y son
so b re todo las relat'ano socral
d ad y a 1a prop1a . estructura socia l las que condicionan
rvas a a pr .
?Pre.
d.e tra b aJOS,
. 1 . f d este gen
c~a qu1era que sea su. un am~ntacin 0 punto de ero
uda. Nace as1 una Hlstona Soc1al del Crimen>> por em par.
b ' 1 d d 1 b d ' P ear el
su tltu o e unad e as o hras e conbundto hrepresentativas del mo.
8 11
mento , a cuyo esarro o an contn ur o rstorradores que pr
den, quiz con la excepcin de Weisser 9 , de otros campos hist~r~:
grficos bien distintos 10 , pero a los que la nueva concepcin del
Derecho Penal facilita un motivo ms de conocimiento para su
trabajo.
Se trata, en efecto, de contemplar la criminalidad (delitos, fre.
cuencia de comisin, tipos de delincuentes, oposiciones o resistencia
a la ley, etc.), como un elemento ms de anlisis hacia la compren.
sin de una determinada sociedad. En este sentido, el punto de
inflexin lo puede representar el artculo de ]. M. Beattie, publicado
en 1974, cuyo ttulo es ya bien expresivo: <<The pattern of c.rrme m
England. 1660-1800>> 11 , en el que se presta especial atencron a las
1977; B. A. Hanawalt, Crime and conflict in english communities, 13QO.lJ48.
Cambridge, 1979; del mismo, Violen! deatb in fourteentb and early hftee~t
century England, en Comparative studies in society and. Hzs.tory, 18 ..
C. l. Hammer, Patterns of homicide in a medieval umversuy town. Tuh
ll .
teenth century Oxford, en Past & Present, 78, 1978; T. A. Green, \ :
jury and the englisb law of bomicide, 1200-1600, en Michigan fw RdVt ;
74, 1976. Algo anterior es el de J. G. Bellamy, Crime and pu te or ercon
England in the later middle ages, Londres, 1973. Del mrsmo modo se . na
curre en pocas posteriores, como el siglo XIX, en especi.al la etapa V!Ctt~on
y eduardina. Vid., por ejemplo, T. R. Gurr (ed.), Polittcs of ~nm_e an torian
flict, B-H, 1977, o, sobre todo, D. Phillips, Crime and authortty tn vte
England, 1977. . . wn
8 Me refiero a Crime and the Law. The social bistory of crtme mLowedres
Europe since 1500, edid. V. A. C. Gatrell, B. Lenman y G. Parker, n '
1980.
9 Cuando colabor en este libro, Weisser era ya conocido por s~s apor\a~
dones al respecto. Su obra ms notable sigue siendo Crime and pumshmen ta
early modern Europe, 1979, acerca de la cual el profesor Clavero vierte acer
dot comentarios en su aportacin.
10 A excepcin de J. A. Sbarpe, D. Pbillips y V. A. C. Gatrell, p~ra los
que tampoco constituye una Unea de investigacin exclusiva, los demas co_la-
boradores de la obra cit. supra noltZ anterior, deben su reputacin a traba1J05
de (ndole bien distinta. As(, G. Parker o B. Lenman, por citar los ms re
cuentes entre nosotros. Otro tanto puede decirse de los colaboradores en
Disputes 11nd setllemenls. l.Aw and human relations in the wesl, ed. J. Bossy.
CUP, 1983..l con interesantes aportacionea sobre Espafia de J. Casey y R. Kagan.
11 En Yrut and Presenl, nm. 62, 1974. El mismo desarrollarfa sus presu
puettot mM wde en Crime and the courts in Bnl)nd, 1660-1800, Prnceton,
1986.
Tendencias en la investigacin del Derecho Penal Histrico 201

.actitudes pblicas hacia el Derecha>>, a <<lo~ cambios de gobierno, o

de las autoridades y a <<los camb!os en el Sistema de a_dm!~lst~aclO?
judicial, por ejemplo. Pero lo mas relevante es que. ah! e~ta~, lr_npll-
citos 0 explcitos, los embrwnes de las dos tendencias mas s1gmf1ca-
tivas que van a seguirse o desarrollarse con postenondad, represen-
tadas en cierto modo, por Sharpe y Thompson.
Sharpe, que comienza y termina su obra 12 con severas crticas a
los historiadores del Derecho por el escaso inters y hasta el menos-
precio con que han tratado el Derecho Penal histrico, concluye que
el delito es un problema histrico que solamente puede comprender-
se situado en su contextO>>. Y este contexto viene dado por <<el cdi-
go legal>>, pero, sobre todo, por el nivel de desarrollo econmico
de la sociedad y su estructura econmica y social, en unin a la
habilidad de los agentes legales para perseguir las contravenciones a
la ley. Y aunque es cierto que utiliza conceptos jurdicos, general-
mente extrados de tratadistas especializados, stos parecen un recur-
so ms del que podra incluso prescind.irse sin alterar ni el propio
desarrollo ni el propsito de la obra.
Por otro lado, significativamente subtitulado County study,
recuerda y se enmarca desde luego en los estudios de condado que,
desde otra posicin, sirvieron en Gran Bretaa tambin para definir
en otro tiempo una especfica Historia urbana, en la que se prestaba
especial atencin al anlisis global de la sociedad ciudadana, de la
misma manera que el estudio del bandidismo se utiliz para el escla-
recimiento de la sociedad rural y su especial problemtica 13 A este
propsito, con relacin a la obra de Sharpe, no deja de ser ilustrativo

12 Me refiero fundamentalmente a su monografa ms conocida Crime in

seventunth century England. A county study, CUP, 1983, sin ser sta la ni-
ca, aunque sf la ms representativa. Del mismo vase al respecto Crime and
delinquency in Essex parish 1600-1640, en Cockburn ed., Crime in England,
1550-1800, Londres, 1977.
13 La idea del anlisis del bandidismo como una peculiar fonna de protesta
adems, ya es antigua en la bibliografa de Hosbawm, y aparece resumida
sobre todo en Social banditry, en H. A. Landsberger, ed., Rurdi protest:
peasant movements and social change, N. York, 1974, teniendo inmediatamen-
te seguidores y contrincantes, encontrndose entre estos ltimos P. O'Malley.
Social bandits. Modero capitalism and the traditional peasantry. A critiqu~
of Hosbawm, en The journal of peasa,t sludies, 6, 1976, n. 4; algunos apli-
caron eate concepto para todas las ~pocas histricas. Vid., entre otros,
A. Blok,. The peasant and the brigand social banditry n:considered, en
C:o"!paraiiVe sludies ;, society 11nd History, 14, 1972, o A. Macferlanr, Tbe
/MSirct and lhe M11re's Ale. Lzw a"d disorder ;,. se~,lte,.lh ce,tllry Eflg,.J,
~C:rdJi~!. donde la1 referencias a este concreto tema se incluyen ('Otre
202
Clara Alvarez Al
1 ons0
a respecto que comience en uno de sus prim .
. . '
d e llm~tacJ . 1 E eros capnul
n espacia - ssex-, y su gobierno". os por la
C1erto es que Sharpe es historiador y la util' .
. 1 . d . . 'd' IZacton de f
areh IV sucas e ongen Jun 1co van destinadas en l uentes
,.. no tamo a 1
recc;r categor1as o a e f ectuar anahs1s de Derecho com ese

a1 conocimiento d e una d etermma
d a sociedad en una forma contnb
0
. un
lizad ora, su mental1'd ad , e1 me d 10
cu 1tural en definitiva amas tota.
d
d . id' ' h' 1 , strvien ose
e recur~os )Uf l.cos, SI, pero 1perva ?randa el medio econmico
las relaciOnes soc1ales en general. Y as1 se pone de manifiesto d i
los tipos delictivo~ subray~dos ~esde el .ndice: delitos sexuales, ~~1:.
tos contra la propiedad, disturbiOs o delitos cometidos por medio d
la bebida. '
-Coincide Sharpe en cierto sentido con los objetivos preconizados
por Thompson, si bien ste parte de una concepcin metodolgica
bien clistinta. En efecto, a pesar de carecer de una monografa de la
envergadura de Sharpe, concibe al Derecho desde planteamientos
neomarxistas como un instrumento selectivo de justicia de clase>>,
y al Derecho Penal ms en concreto, como un instrumento de la
lite para protegerse a s mismos y a -sus propiedades por medio del
uso de un terror selectivo>> 15
Ya L. Stone, que revis recientemente las distintas posturas a
travs del anlisis de las obras ms relevantes aparecidas sobre el
tema en el meclio anglosajn, verti crticas sobre ambas posiciones 1'-
y si sealaba que desde los puntos de vista de Beattie Y Sharpe s;
prestaba atencin preferente a los cambios socioculturales e 1deolo
gicos con apenas atencin a los propiamente jurdicos, rechaza ta~
bin la propuesta neomarxista, como caba esperar en l, por consi
derar, por el contrario, al Derecho como nicamente un instrumento
de opresin en manos de una clase, manteniendo que en una tan
profundamente legalistic society como la inglesa de los siglos X~Il
y XVIII, la ley no slo serva como instrumento de legitimacin smo
14 Estos presupuestos constituyen tambin un punto de partida m~ gen~
ralizado en Inglaterra. Vid., al respecto, entre la abundandsima histort~grafta
inglesa para cuestiones criminales tratadas desde la peculiar ptica descnta, el
hbco Je C. B. Hcrrup, Th~ Common peace. PMticipation and criminal law m
Jeventetnth century England, CUP. 1987, esta vez para Sussex.
15 Las frasea entrecomilladas las formula L. Stone en The law. en The
part and the present rtvisiud, 1981. Por otro lado, la produccin de Thompson
al respecto se halla dispersa 1 lo largo de sus 1portaciones, encontdndosed
entre lu m recientes Eighteenth-century crime, popular movements an
social control, en Bulletin of the socidy for the study oflabour History, 25,
1972~ o Eighteenth century enaliah society: claa1 atruggle without class, en
SociM History, 3, 1978 .
.. E.n loe. cit., nou anterior y, aobre todo, en u articulo Homicide and
violcnce, ibi.
Tendencias en la investigacin del Derecho Penal Histrico 203

tambin de lmite a la autoridad del patriciado. No obstante si bien

es acertado su anlisis acerca de la produccin relativa a la ~listoria
del Derecho Penal en 1nglaterra, realizado con la habitual sutileza a
que acostumbra en sus producciones, no es menos cierto que a l
tambin parece interesarle ms y casi solamente la evolucin de la
<<violencia>> a lo largo de los siglos en Gran Bretaa que un estudio
exclusiva o especficamente jurdico.

II. En Francia, la impronta del fenmeno Annales no ha

dejado de percibirse en relacin con los asuntos de Historia del De-
recho Penal. Pero aqu la intensidad es mayor, si cabe, que la opera-
da en el mismo sentido hacia la Historia del Derecho en general tras
la Segunda Guerra Mundial y de la que ahora parece ir desprendin-
dose poco a poco.
En efecto, aun siendo cierto que es en ese pas donde se ha
producido el primer manual de Historia del Derecho Penal", a pesar
de las dificultades, confesadas por los autores, Laingui y Lebigre,
que la propia empresa conlleva all donde quiera que se emprenda,
no lo es menos que la mayor parte de la produccin se incardina,
tambin de forma voluntaria, dentro de la denominada Historia
Social, a la que tan aficionados se muestran los franceses, cuya
invencin, por otra parte, es. Y an puede observarse una tercera
va, cuyo eco traspas las fronteras del pas: aquella que partiendo
de una visin globalizadora, con el auxilio de la metodologa presta-
da por una cierta lnea de investigacin en Antropologa, procede a
elaborar una visin ms global y completa y, seguramente, tambin
una de las ms adecuadas para la poca en que se inscriben tales estu-
dios. De ella son testimonio los esposos Caslan, sobre todo Nicole
Castan 18
Es precisamente Y ves Castan 19 quien subrayaba la realidad de
esta peculiar orientacin que parte del anlisis de los hechos Y de la
17 Me refiero al de A. Laingui y A. Lebigre, Histoire du Droil Penal, 2 vo-
lm~n~ 2; ~!~ta:a:~:~~~ 7 ;~ Honnllet el rel11tions socillles en l..Angt~eJoc,
1715-1780 . .Parfs, 1974. Pero es sobre todo importante la obra d~ N. C.stan,
destacando entre la relativamente abundante bibliografa, adems d~ los anfru-
los -de los que por citar alguno puede consultarse .La justice ~pditive,
en Annales ESC, 2, 1976, o su contribucin, The Arb!trauon of d1spu1~s un-
der the Anden Regime, en Disputes and settleme,lls, c1t. s11pr11, nota 10, muy
en la IJnea de su investigacin personal-, sobre todo su monograHa /luttce el
rpression en l..Anguedoc 4 l'poque des Mieres, P1rls. 19~0. . .
Deben, asimismo, researse de ambos esposos sus. contrtbuctones al hbro
colectivo Crimes ~~ crninalil ~~~ Fran~. 17-18' si?clts, Parfs, 1971, ron
aportaciones de Abbiateci, Bill1cois, Bonaert y Peuovuch.
19 En voz criMin.till, cit. supr, nota '
204
Clara Alvarez Alonso
justicia penal del pasado -muy en especial durante la d .
poca Moderna-, con criterios diferentes a los estrictam enormn~da
" d
cos para acab ar convrrtlen ose en una <<rama floreciente d 1 H' - ente Jurrd,
SOCia
rra 1, .h e~ h o p~r e1 qu~ _se f erclta
ban los asistentes ale VI ISto
a Con:
greso de Crrmrnologra, ausprcrado por el Consejo de Europa
viembre_ ,de 19~~. Y en verdad, existan sobradas razones ;,:,~ ~~j
c~lebracron, facrlrt~da~ por la abundancia de aportaciones monogr-
frcas, en su mayorra freles exponentes de los prrncipios dictados des-
de Annales; es decir, atencin preferente a los acontecimientos
particulares y ms pintorescos o conductas <<llamativas>>, tratados
como viene siendo preconizado por la escuela, de una forma estre'
tamente puntuaL
As se pudo prestar atencin a la brujera, los vagos y malhechores
en general, pero en modo alguno desde una posicin institucional y
mucho menos jurdica, aspecto hacia el que la escuela mostr, como
es bien sabido, desde la desaparicin de Marc Bloc y bajo la direccin
de Braudel, una completa indiferencia no exenta de desdn y cierto
desprecio; aunque en ocasiones llamen la atencin de los autores,
siempre dispuestos a subrayarlo, el excesivo rigor de las penas o la
tortura, forma universal de prueba procesal, y su aplicacin, que se
citan y estudian como manifestacin o testimonio de la crueldad de
una sociedad ll>. Por otro lado, ms all de esta <<Histoire vnemen-
tielle, existen asimismo historiadores que se interesan por la delin-
cuencia del pasado desde planteamientos prximos a una cierta con-
cepcin que hemos visto se da en cierto sector de la historiografa
anglosajona: es decir, como expresin de la violencia de la sociedad
y, al contrario tambin, como testimonio del ndice de represin por
parte de los rganos de poder 21 Bien es verdad que, a este respecto,
el trasfondo viene muy marcado por la obra de Foucault (sobre todo
Vigilar y Ca~tgar, 1973), cuya influencia no dej de reflejarse e~
todas las lineas de investigacin francesas sobre el tema penal Y en-
minal, desde el momento de su aparicin.
Pero desde la perspectiva que defiende la Historia Social, y po~
tanto carente de una ptica estrictamente jurdica, cabe citar aqul
31 Asi, entre otros, A. Fargc, Le vol d'aliments a Paris au XVIIJe siecle,
Pars, 1974; B. Gcremck, TrUilnds et misjrables dan l'Europe Moderne, Pars,
1980, e incluso de Y. Castan, Magi~ et sorcillerie a l'epoque moderne, Pars,
1979. Resulta, asimismo, altamente significativo el articulo de A. Sornan.
Les proces de sorcilleric au Parlament de Pariu, en Annales ESC, 4, 1977.
Y cabria tambi~n citar aqu( el libro de B. Bennassar sobre la lnquisici6n es
paola, Parlo, 1979.
21 Bien reciente y r~presentativo es el libro de M. R. Santucci, D[inquan
ce et r~prtssion au XIX siiclt. Vt%tmplt de l'H~raut, Par(e, 1986, por citar
un ejemplo.
 Tendencias en la investigacin del Derecho Penal Histrico 205

individualizndola, la obra de dos autoras: N. Zemon-Davis y la ya

mencionada N. Castan. . ,
Aunque la primera p;rtenece por razones profesr~nales y acade-
icas al mbito anglosaJon, algunas de cuyas caractenstlcas metodo-
~gicas ms relevantes le s?n ap}icables, puede mencion_arse en el
apartado relativo a la hrstonografia francesa porque frances es el ob-
jeto de su trabajo ms destacado. Tampoco esta escritora procede
del campo jurdico, ni parecen interesarle en demasa, aunque los
utiliza, argumentos de esta naturaleza, al menos de forma prioritaria,
a pesar del objeto de sus trabajos. A pesar de ello, sus aportaciones
relativas tanto al derecho penal como al procesal penal, son de un
elevado inters para el conocimiento de la prctica jurdica en Fran-
cia en el siglo XVI. As, en efecto, el caso Martn Guerre 22 , analiza-
do como un hecho inslito ocurrido en esa centuria, sirve no obstante
como testimonio de cules eran realmente los mecanismos jurdicos,
los medios y los recursos procedimentales utilizados en un parlamento
francs por un humanista glico. De la misma manera, en su obra
ms reciente -acerca de los <<rcits de pardon>> :tJ' tambin en Fran-
cia-, busca fundamentalmente, a travs de la institucin, un anlisis
del desarrollo de la violencia en Francia en el transcurso del siglo XVI,
mediante la atencin prestada a los factores crimingenos de los tipos
delictivos ms frecuentes y los sujetos, con una marcada y preferen-
cial atencin a las mujeres.
Es verdad que en la conclusin destacan, como consecuencias pri-
mordiales de lo que a la autora le sugieren estos documentos, en
primer lugar los <<talentos y estilos narrativos de los hombres y mu-
jeres del siglo XVI, su calificacin como instrumentos de los hechos
que los motivaban, o su consideracin como vehculos interclasistas
o interculturales y, sobre todo, su importancia como elementos res-
tauradores de la paz y el orden sociales. Pero al lado de todo ello
hay tambin en su discurso un constante recurso a fuentes jurdicas
documentales, al tiempo que subraya la relevancia de las gentes del
foro en la vida social como rbitros, en ocasiones, de un determina-
do final, lo que parece estar perfectamente en conformidad con el
rol desempeado por los sacerdotis iuris en la etapa del l us Com-
mune. Tampoco deben dejarse caer en el olvido, si bien en honor a
la verdad son escasas las referencias, la acertada descripcin de
N. Zemon-Davis sobre la soberana y las limitaciones al libre ejercicio
de la concesin del perdn por el monarca, as como el acierto en la
interpretacin de la idea del rey clemente"
22 retour dt Nrtifl Gut"t P~rfs, 1982.
ll Pour stuwtr s11 vit. Lts rkits t ptuJo11 ., XVI u<t, Parfs, 1987.
34 En loe. cit., nota anterior, P'a. 183 y 38.
206
Clara Alvarez Alonso
Los trabajos de N. Castan fueron recibidos, desde el m
'
d ~ su. apan,cwn, d 1 omento
c~n. gran es e ogtos_ por parte de un sector de la
htstonografta espectahzada, en la medtda que suponan una int
te renov~cton ' enh 1osdestu d'tos d e ebsta m,
' d o1e. P~rttendo
e tgen-
de un enfoque
cuyas ratees se un en en un sa er mas propiamente antropolgi
la autora analiza el problema de la justicia penal a travs de la ~0 :
cin de los rganos encargados de su administracin, ponindola e~
relacin con factores de distinta naturaleza: desde los explcitamente
jurdicos hasta los econmicos y, por supuesto, los relativos a la
organizacin social. De esta manera puede deducir los objetivos de
esos rganos como aplicadores de un ordenamiento muy represivo,
que, sin embargo, cambian en funcin de esas variables circunstan-
cias, pero que, en esencia, estn destinados a restablecer el orden
social, a mantener una cierta seguridad y, sobre todo, a eliminar o
por lo menos reducir la eficacia de los factores y elementos que per-
turban o alteran la paz social''- De ah que las instituciones encar-
gadas de tales menesteres, cualquiera que sea su competencia -des-
de la marchause a los prevotazgos y altos tribunales- adopten ac-
titudes diversas en el momento de aplicacin e imposicin de las
penas: las circunstancias pueden aconsejar la imposicin de una pena
ms rigurosa para delitos menos graves que para otros que revisten
mayor gravedad en determinados momentos. Es decir, actuaciones
que tcnicamente revisten el nombre de arbitrio judicial.
Es fcil, con todo, advertir de su lectura que en la obra de nin-
guna de ambas autoras se persiguen propsitos y anlisis exclusiva-
mente jurdicos, al menos en la medida que comnmente se han in-
terpretado por la historiografa, aunque su produccin se nutre de
argumentos de esta ndole que ninguna de las dos abandona y mucho
menos desprecia, como ocurre en el caso de los seguidores de Anna-
len. Y no obstante, existen tambin, bien que su nmero sea cuan-
titativamente escaso, trabajos que se enmarcan en el campo del
Derecho, algunos, por cierto, no excesivamente recientes 26 Pero entre
todos ellos destaca, por la envergadura que en s misma supuso la
obra y fundamentalmente por lo meritorio de la empresa, contero-
" Ideas stas que ya refleja en el articulo publicado en Anales ESC, cit.,
suprd, nota 18.
16 As, por ejemplo, L. Chevailler, Droit Romain c:t droit penal dans la
doctrine du XVI" siecle, en Studi Koshaleer, ll, 1954, y J. Foviaux, Le r-
mission del peines et des condamnations, droit monarchique et droit moderne,
Para, 1970 J. lmbert y G. Levassc:ur, Le pouvoir, les uges, le bourreau,
Paria, 1972, etc. Podran, asimismo, ser citadas aqu las aportaciones de Feens-
tra sobre el Derecho Comn, bien que el mismo no proceda o pertenezca al
medio franc~s, para el cual son mucho mlis frecuentes las contribuciones sobre
el tema elaboradao en el siglo XIX.
 Tendencias en la investigacin del Derecho Penal Histrico 207

1d n independencia de la validez de la misma, la ya aludida

pHa ." ~roe du Droit Penal>>, de Laingui y Lebigre. Desde el punto de
tStol ] ] , .
vista jurdico es, desde uego, a mas preCisa, pues sus presupuestos
metodolgicos no trascienden el c~mpo del Derecho, en cuyas cate-
aras dogmticas permanece reclutda.
g Concebida como un instrumento pedaggico, ayuda a los estu-
diantes en las Facultades de Derecho, tal y como expone I mbert en
la presentacin, ello no es bice para que en su elaboracin se con-
siderasen alguno de los elementos que han caracterizado al Derecho
Penal del Antiguo Rgimen, cuales son, en primer trmino, el recur-
so a la jurisprudencia doctrinal y, en segundo lugar, las vinculaciones
con el propio Derecho Procesal penal, al que est dedicado el segun-
do volumen de los dos de que consta la obra en cuestin. Y a partir de
ah, de esa posicin, se estructuran los captulos con una parte gene-
ral seguida de una detallada relacin de los tipos delictivos -con
especiales referencias a los ms peculiares en ese momento, como el
crimen laesae maiestatis-, y ms frecuentes en la poca, incluyendo,
claro est, las ineludibles referencias a las penas. En este sentido
cumple sobradamente sus objetivos pedaggicos, y ello bien puede
matizar las crticas a que la propia estructura y parte del contenido,
incluso, se hacen sin duda susceptibles.

III. El tercer espacio o medio acadmico al que quiero hacer

referencia viene delimitado por las aportaciones llevadas a cabo en
Italia, pas que tambin en los ltimos aos ha visto un renovado
inters hacia el Derecho Penal histrico, con significativos y diversos
planteamientos metodolgicos, cuya justificacin ltima radica, en
ocasiones, en las escuelas a las que se hallan adscritos los cultiva-
dores del mismo. Tal puede ser el caso, por citar slo un ejemplo,
de Sbriccoli, cuya monografa sobre el crimen Laesae Maiestatis 27 , se
incardina o incorpora dentro de los propsitos perseguidos por el
grupo auspiciado por Paolo Grossi con los Quaderni Fiorentini, y en
la que el autor, a partir del anlisis de una tan tpica institucin del
Derecho Penal del Antiguo Rgimen, en conformidad a los parme-
tros en que surge, esto es, el recurso a la jurisprudencia, presenta este
peculiar tipo delictivo como la manifestacin o producto de una, a
su vez, caracterstica configuracin de la institucin monrquica y la
figura del rey, revestida o adornada con influencias sacrales. De esa
manera, por tanto, se proteje asimismo, a travs de la articulacin
71 M. Sbriccoli, Crim~n la~sae mt~i~statis. 11 problem del reato polltico .U.
:roglie delld scienza penalistica modern11, Miln, 1974, o incluso el de Alessi,
r97 ~.alazzolo, ProutJ legtJle e pe11a. 1.4 crisi tr4 evo medio e motler11o, Npoles,
208
Clara Alvarez Al
onso
de conceptos que engloban comportamientos difer
contra la sacralizada figura del monarca su entornentes, atentatorios
dones ms inmediatas. ' 0 0 sus rnani!esta.

Pero al margen de otras aportaciones ms o menos p

1ast que a1u di re' ,mabs.
' ade1andt~, y que b. 1en umua1esd:
pueden ser el resultado
1
es as otras, e am Ita aca em1co Ita11ano se caracteriza p 1
., ' alf ' d or a aten
c10n que presto e~omeno e la codificacin penal, individualizn:
dola den_tro del propt_o dc;:sarrollo de ,la codificacin en general. En
este senttdo, las contnbuc10nes, y aqm se hace obligatorio mencio
el nombre de Cavanna, sobre todo 28 , contemplan fundamemalmnar
te el, siglo XVIII, a~alizndolo desde una doble perspectiva: fin e&
una epoca y una soctedad, por un lado, y como prolegmenos de una
nueva etapa y un modo de crear derecho, distinto, por otro. Aqu el
panorama es estrictamente jurdico, pero existe asimismo el recurso
a planteamientos filosficos: las ideas que se hallan detrs o impul
san el significado final de la codificacin en los albores del Estado
liberal, para los juristas y polticos de las centurias del setecientos y
ochocientos.
En este sentido cabra incluir aqu tambin el amplio programa
de investigacin coordinado por L. Berlinguer, ahora en curso, bajo
el ttulo general de <<La Leopoldina>>, y con un subttulo an ms
ilustrativo: criminalidad y ;usticia criminal en la Reforma del Sete-
cientos europeo. Pero este ambicioso proyecto, del que ya han visto
la luz alguno de los ttulos 29 , tiene un alcance y objetivos ms am-
plios, y ya no slo por el anlisis procesal -inevitable en las postri
merlas del Antiguo Rgimen-, sino porque atiende e incorpora pre-
supuestos otros que los de estricta ciencia penal. .
Debe sin embargo apuntarse que en el mbito de las aportaciO-
nes estrictamente jurdicas -referidas a los temas aqu tratados-,
son los autores italianos los que desde una poca ms temprana han
aportado un mayor nmero de contribuciones hacia el esclarecimien-
28 Me refiero fundamentalmente a LA Codificazione penale in 1talia. Le o:t-
gini Lombardi, Miln, 1975. Ms reciente, si bien no es la codificacin el ~~lo
argumental sino la doctrina de los philosophes, A. Padoa Schioppa, l "phlo-
sophes" e la giuria penale, en Nuova rivista storica, 1986, LXX. Y mucho
ms antiguo es el de V. Piano Mortari, Tentati~i di codificazione ~el _gran
Ducato di Toscana nel secolo XVIlb, en Rivista italtana per la scienz.a gtundtca,
19 '~'le vJ! ~!~i6n han visto la luz ya tres volmenes, y se anuncian hasta
13 algunos con una incidencia ear,acial y temporal que afecta a la poca mo
de~a y a toda Europa. Por otro ado .. antes ~e _este modelo ya exis~en, si bien
no de la misma envergadura aportaciones s1mdares. Aaf las publicadas Att1
del convegno inurnaz.ionale su Cesare. Becc~ia promos~o d~II:Academta delit
scienz.e di Tcwno nel secando untenar1o dell opera Del delitt1 e delle pene~
Torino 4-6 ottobre. 1964, Turfn, 1966.
 Tendencias en la investigacin del Derecho Penal Histrico 209

to de la historia del Derecho Penal en la etapa de! I us ~ommu'!; de

. onogrfico adems, estudtando una determmada mstitucJOn o,
upo m . ' 1
incluso, desde una perspectiva. mas genera . . .
A este respecto, aun careCiendo como hemos vtsto. para, F~ancta
de un Manual de Historia del Derecho Penal, la htstorJOg~afta ~taha
na cuenta, sin embargo, con el apoyo en ocasiOnes de !a
Ftlosofta del
Derecho con aportaciones que contemplan toda una epoca. Deando
a un laclo la ya vieja obra de F. Costa ", cuya elaboracin responde
a criterios acadmicos y metodolgicos decimonnicos, en la medida
que apuntaba al principio, puede servir de testimonio la obra de
f. Mereu sobre el Derecho Penal del 500 31 , en la que el autor ya
vierte acertadas opiniones para enfocar el anlisis de los presupues-
tos o bases de esta materia en una poca para cuyo esclarecimiento
es necesario un bagaje mayor que el puramente dogmtico; y el mis-
mo lo aplica con el recurso a autores coetneos procedentes del cam-
po de la literatura y la filosofa, o la teologa, adems de la utiliza-
cin de la jurisprudencia de la poca.
Similares caractersticas reviste la obra de Fiorelli sobre la tor-
tura judicial en la poca del Derecho Comn 32 Pero ah el autor,
aunque usa exhaustivamente la jurisprudencia doctrinal --con recur-
so a autoridades no slo italianas sino tambin forneas como son,
entre otros, los hispnicos Pequera o Matheu i Sanz-, y aunque
asimismo agota la vida de esta institucin hasta la peticin de su
desaparicin con la Ilustracin, la obra de cuyos ms conspicuos re-
presentantes en este campo tambin utiliza, denota la influencia de
Calasso, cuyo magisterio reconoce. Y en este sentido, la orientacin
de este clsico en el estudio del Ius Commune, que sirve adems de
ttulo a la ms conocida de sus obras, se deja ver pahnariamente en
su discpulo, quiz excesivamente teida de institucionalismo. Bien
es cierto que el momento de su aparicin -1953- atempera el rigor
de esta crtica, hoy ya difcilmente insostenible.
Pero tal y como ya he expuesto con anterioridad en los ltimos
aos, tambin en Italia se ha producido un relanzamiento de unos
estudios -nunca, como hemos tenido oportunidad de ver, total-
mente abandonados-, es decir, los relativos a la Historia del Dere-
cho Penal. Sin que ello implique en manera alguna un abandono de
los problemas presentados por la materia en el Anti~o Rgimen
-de la que es reciente testimonio el libro de L. Lacchl - en todos
JO Dtlilto t ptfld fltll slori ~~~ ~ffsitro IUfltl,.o, Turln, 1928
ll Storia l irillo Prul ~.1'500. StMi riarct, 2 vols., N'polcs, 1%4.
l2 torlllr iNdicit.itlri4 ,,
Diritto co"'"'""' 2 vols., Mil.4in, 1951.
L. L1cch~. L.trocti"' Gi~tstizi. scitfiU petwlt t ~pnrsiow Jd .,_,_
Jitis,o ;, Afftico R11i"'' Millln. 1988.
210
Clara Alvarez Alonso
sus aspectos, incluida la Inquisicin 34 se percibe b
marcada inclinacin por la poca de <d~s luces>> e j nl 0 sante, una
El punto de partida y el anlisis tambin' d~fc uso e sgJo XIX.
.
d e1 p 1anteam1ento . . ' ' erentes al d
constitucional del problema de la ao
en 1a F rancla revo1uc10nana
. que presenta Martucci 35 po re orma
. pe 1
1 na
interesante trabajo de l. Rossoni emprende el anisi: deJerp o, el
36
tica del Derecho Penal>> --concepto que abarca como ee a pol1
" xpone a
autora, e1 d oble aspecto d e po11t1ca penal y poltica criminal- .
guiendo muy de cerca la obra de Foster. Pero, en este supu~st~
el modelo extrapolado desde la antropologa, permite ubicar '
su justo . medio el n~cimie~to. y arraigo de categoras jurdic:~
y el propio comportamiento JUdiCial: no se trata slo de un estudio
de criminologa, sino la visin de una sociedad, a la que son propias
determinadas formas de criminalidad, a travs del proceso, cuyo es-
tudio, ahora, facilita datos sobre el funcionamiento de la justicia,
desarrollo y aplicacin del derecho penal y la legislacin y, final
mente, sobre el sistema de las penas y el comportamiento de los
jueces en cada caso.
Presupuestos similares, sobre todo relativos a la posicin adop
tada ante la historiografa jurdica ms tradicional, subyacen en la
obra del ya citado L. Lacch, cuyo ttulo no hace justicia al cante
rdo, ms amplio y profundo. Partiendo de un anlisis del bandidis
mo histrico -tema en el que coincide con la autora anterior-,
incorpora o sigue tambin un modelo anglosajn, el apuntado por
Hosbawn, y sus ms inmediatos seguidores 37 , pero que tambin aqu
sirve para llevar a efecto una descripcin de la propiedad y sociedad
rurales, prxima por sus objetivos e incluso recluida en los presu
puestos de una determinada Historia social, con proposiciones muy
distintas a las que Robert y Levy defendan desde Annales>> en
1984 38
En todo caso, las realizaciones ofrecidas por el medio acadmico
italiano se sitan en los primeros lugares, tanto por el nmero de

34 Por ejemplo, R. Canosa, StoriJJ deWlnquisiz.ione in Italia delta met del

Quinquecento all fine del settecento, Roma, 1986.
35 R. Martucci, La constiJuente e il problema penale in Francia, 1789-1791,
Miln 1984.
l6 '1. Rossoni, Criminalit e giustzia penale nello sta/o pontificio del s-
colo XIX. Un caso di banditismo rurale, Miln, 1988.
n Vid. supra, nota 13. Por lo dems, el tema en Italia y fuera de la misma

..
goza ya d~ bastante aceptacin ..Sirva de. ejemplo G. <;>rt~lli, e.d., Ban~e arm.a".
t~. handiti, btJnditilmo ~ repr~sszone neglt statt europet d1 Antzco Regzme. ~ttt
del convegno di Venezia, J-5 nov. 1983, Roma, 1986. Entre nosotros ha s1do
tratado por el profesor Bermejo, colaborador de este volumen.

_....,.,
,. En .Le sociologue et l'histoire pnale, Annales ESC, 2, 1984. ..
Tendencias en la investigacin del Derecho Penal Histrico 211

monografas y la calidad de las mis~ as, como por la tradicin e~ el

cultivo continuado de una rama IUshistonca a la que nunca deo de
prestarse aten~in. Desde esta posicin.' que pe;m.ite incluso estudios
de sntesis, al 1gual que para otros med1os academ1cos, sobre las apor-
taciones apartcidas en la materia en tiempos recientes 39 , se percibe
igualmente el inters y el esfuerzo realizado por los autores y las
escuelas por replantear la metodologa de las investigaciones concer-
nientes, no slo pero sobre todo, al derecho penal histrico, incorpo-
rando las contribuciones de otras materias y otros crculos, singular-
mente el anglosajn. Cierto es que alguno de tales postulados, refe-
ridos a la historia jurdica en general, hace aos ya que vienen siendo
defendidos por los ms representativos maestros, desde Paradisi a
Grosi pasando por Cavanna o el mismo Ajel/o. Pero aplicados con
especial profundidad a los estudios jurdicos penales del pasado hist-
rico -para los que un acercamiento exclusivamente institucional
pero sobre todo especficamente <<social>> en la manera que defendan
los seguidores de Annales>> se han demostrado manifiestamente in-
suficientes-, anuncian un conocimiento ms completo de lo que en
s misma supone la poltica del Derecho penal y del propio Ordena-
miento penal: el grado de violencia de una sociedad, la represin y
los medios y mecanismos de oposicin a sta y, fundamentalmente,
una mejor percepcin de lo que signific en cada momento el poder
pblico y las instituciones que creaban y aplicaban tal derecho.

Si en los medios que geogrfica y acadmicamente nos son

ms prximos tales pueden ser las lneas genricas de investigacin
-contempladas desde una descripcin sumaria y ejemplificada a tra-
vs de aportaciones citadas slo en una pequea parte y a ttulo ilus-
trativo las ms recientes-, la situacin en nuestro pas es sustan-
cialmente distinta. De hecho, tambin las escasas aportaciones que
sobre el tema aparecieron entre nosotros antes del final de la dcada
de los sesenta del siglo en curso, adolecen asimismo de un exceso de
positivismo, a pesar de los esfuerzos de los autores para esclarecer
nuestra Historia penal. Pero aqu, otras caractersticas distinras cier-
tamente a las que hemos visto para los medios acadmicos citados
como referencia, le son aplicables y les conceden incluso una c1erta

39 Puede verse al efecto, aunque el anlisis ya no es recie~te, .Q~tU'Nfi

Storici, 44, 1980, con aportaciones de ex~rtos que analizan la su.uactn s':lbrr
los estudios de derecho penal y criminolog1a en Alemania, Ausu1a, Franna o
Inglaterra.
212
Clara Alvarez Alonso
peculiaridad: es el objeto temporal al que '
estudios. estan orientados tales
En efecto, nuestros historiadores ms especficam . , .
-Gibert, Orlandis, Otero. etc.- han mostrado un inten:e JUtfldlcos
. 1 d" 1
te h aCla a poca me 1eva , tratando adems los temas p l' ere eres pre . n-
d esd e una perspectiva . . . . ena lStlcos
estrictamente Institucional de tal m d
h d '
dun1mue o d sp~es ue on
d G lo anchez
' ' 0 0 que
expusiese su juicio acere;
e a meto o og1a y ue~tes ap Ica a~ y utilizadas, en la medida que
se ,recoge en el prrafo Citado al con:nenzo de estas lneas, sus colegas
mas cercanos y aun los que se confiesan sus discpulos, incurran en
las limitaciones enunciadas por el citado profesor.
Hasta 1969, ao en que Toms y V aliente inici la aproximacin
al derecho penal del Antiguo Rgimen desde presupuestos otros que
el nico y exclusivo apego al texto legal, cualquiera que fuese su
origen o naturaleza 40 , y, desde luego, ms adecuados al propio con-
cepto jurdico existente en la poca, tal era la situacin. Pero a par-
tir de la edicin de su libro dio comienzo una nueva etapa en la que
concurrieron los historiadores del Derecho, tanto como especialistas
de otros campos historiogrficos, aunque desde posiciones diferen-
tes 41 , revisando los anteriores presupuestos. Y si bien no se abandona
totalmente la poca medieval, e incluso se frecuenta la visigtica 41
aparece un inters creciente por el perodo de la Monarqua Hisp-
nica.
Es precisamente en esa nueva etapa en el transcurso de la cual
aparecieron trabajos tan excelentes del profesor Clavero sobre la
usura, entre otros muchos, del profesor Bermejo y el profesor Cacto,
reivindicando las conexiones que pueden existir con la literatura en
el momento de extraer datos o como fuentes de primer orden sobre
la aplicacin del Derecho Penal en la prctica, o desde la ptica ~e
la Inquisicin. Y est asimismo, la continuidad del profesor Tof1!~ 5
y V aliente incidiendo en el punto crucial que signific la Ilustracion

> Me refiero a Derecho penal de la monarquia absoluta. Siglos XVI, XVII

y XVIII, Madrid, 1969.
41 Por ejemplo, el de P. Herrera Puga, Sociedad y delincuencitJ en el Siglo
de Oro, Granada, 1976, si bien el autor se limita a resear lo estricta~ent~
anecdtico del tema, sin trascender ni a lo social ni mucho menos a lo Jurdt-
co. Del mismo modo cabra citar las muy anteriores ediciones de textos repre-
aentativos de los autores espaoles, as{ la versin castellana de fragmento~ de
Covarrubias, Covarrubias penalista, de J. Pereda, Deusto, 1959, o el facsm11 de
De potestate legis poentJlis, libri duo, realizada en 1961, con ocasin del cen-
tenario de la muerte de Alfonso de Castro.
42 Aaf A. Iglesia Ferreiros, HistoritJ de la traicin. LJ trtJicitJ regia en
n y Cstilla, 1971.
Tendencias en la investigacin del Derecho Penal Histrico 213

n la crtica no slo al derecho penal sino al proceso penal, tan

~inculado a aqul en el Antiguo Rgimen.
Todos ellos, historiadores del derecho, y en tanto que tales, ex-
pertos conocedores del bagaje conceptual necesario -reivindicable
sobre todo en la actualidad, cuando todo lo jurdico relacionado con
el derecho penal histrico parece si no desprestigiado s al menos
relegado a un segundo lugar- confluyen ahora con sus aportaciones
en este libro de conjunto. Y con ellos el profesor A. M. Hespanha,
cuyas contribuciones sobre el concepto de justicia y del derecho penal
en la misma poca son sobrada y merecidamente reconocidos 43 a
causa del replanteamiento que, revisando los textos jurdicos desde
la perspectiva antropolgica -l mismo ha subrayado en forma
reiterada su admiracin por la obra de N. Castan- ha efectuado de
la operatividad prctica de un ordenamiento, en teora, sumamente
represivo.
La originalidad y calidad de los trabajos realizados con anterio-
ridad avalan, pues, los que ahora se incorporan y tal como se des-
prende de su lectura, tales aportaciones, que por s mismas cu-
bren una laguna historiogrfica -saldando as una vieja deuda
de la historiografa jurdica hispana-, no slo arrojan luz y con-
tribuyen al esclarecimiento de la poca del Barroco en su conjunto,
sino que incorporan adems las nuevas tendencias en el anlisis de
esta rama del ordenamiento jurdico. El resultado de la obra, que
debe considerarse globalmente como algo ms completo que una
simple iniciacin a la poca y al tema o al complejo entramado de
relaciones sociales y culturales que generan la propia esencia de
esta rama del ordenamiento en la poca que se contempla, est as
doblemente garantizado.

BL COUGIO O. IIUICO

., .. .....
,

4J Una aportacin ltima al respecto: Da lusritia a Displina Textos.

poder e politice no Antigo Regimen, en AHDE, 1987
 ' C n SEXO BARRO('() y
OTRAS TRANSGRESIONES MODERNAS nos encontram,,~ ,mte
un libro de historia escrito por historiadores del Derecho. l" ,ualcs.
adems de utilizar fuentes legales y jurisprudenciales, habb'l : rn as
tan diversos como la teologa o la literatura. Para poder e ' 1der
lo tratado en estas pginas los autores piden al lector ,, 'te
en la sociedad del Barroco, no ya para disculpar. f' 1 ,~tra
t
comprender sus normas jurdico-penales. sus ideas, crcL usos
sociales; y que d rienda suelta al mismo tiempo a su e ll'. d de
sonrisa y de compasin. El presente volumen rene las e, ',, .ncias
del curso Delito y pecado en la Espaa del Barroco>>, impnido en
la Universidad Internacional Menndez Pelayo durante el \erano de
1987. En esta obra han colaborado algunos de los ms destacados
historiadores del Derecho de nuestro pas: Francisco Toms y Valiente
(Delincuentes y pecadores, El crimen y pecado contra natura),
Bartolom Clavero (Delito y pecado), Jos Luis Bermejo (Justicia
penal y teatro barroco, Duelos y desafos en el Derecho y la
Literatura), Enrique Gacto (El delito de bigamia, Inquisicin y censura
en el Barroco), Clara Alvarez (Tendencias en la investigacin del
Derecho Penal Histrico) y Antonio M. Hespanha (De la Iustitia
a la Disciplina).

Alianza Editorial (

ISBN 84-206-2662-7

Cubierta: Angel Uriarte .IJJIIlll.l