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Signicancia del dao ambiental en

materia de aguas. Dilogo jurisprudencial
entre la Corte Suprema y los tribunales
ambientales
Jorge Ossandn R.*

RESUMEN: Se propone un acercamiento a la jurisprudencia de la Corte Suprema y los

tribunales ambientales chilenos respecto del trmino significancia en los fallos
sobre dao ambiental y responsabilidad. As, el trmino dilogo jurisprudencial
ser el estudio de los fallos ms relevantes que crean una red interdependiente de
decisiones en la materia. Esto permite conocer el acontecer jurisdiccional ms all
del caso concreto y ms all de la interpretacin vertical de tribunal superior-inferior,
con la finalidad de conocer las interpretaciones a travs del tiempo. La hiptesis es
que los tribunales ambientales basan sus interpretaciones sobre significancia desde
ciertos conceptos cientficos usando los trminos de vulnerabilidad del ecosiste-
ma, su capacidad de autorregeneracin y de servicios ecosistmicos. El uso de
estos conceptos no es nuevo, proviene de decisiones anteriores de la Corte Supre-
ma, varios de ellos relacionados con casos sobre extraccin de ridos, modificacio-
nes de cauce y as como el abandono de desechos mineros.
Palabras clave: Dao ambiental, responsabilidad ambiental, derecho de aguas, tri-
bunales ambientales.

Introduccin
El presente trabajo pretende dar cuenta de la relacin que existe entre la ju-
risprudencia de la Corte Suprema y los Tribunales Ambientales en materia de
aguas y dao ambiental significativo.
El desarrollo del trabajo pretende identificar y otorgar un marco de deci-
siones jurisprudenciales en materia de aguas para que los actores del sistema
puedan tomar decisiones, teniendo en cuenta el papel estabilizador y de se-
guridad jurdica que las decisiones pueden tener o no dentro de los actuales y
futuros procesos.
Para llevar a cabo esta investigacin primero se determin el universo
de sentencias de los tribunales ambientales en materia de responsabilidad por
dao ambiental. En segundo lugar se estableci su estado procesal, cuestin
importante para el logro del objetivo ya que determinar si el caso lleg a ser
conocido en sede de casacin o no por la Corte Suprema, indicaba la posibi-
lidad de relacionar los argumentos (rechazados, acogidos o mezclados) entre
la sentencia casada y la sentencia de casacin (que anulara y la de reemplazo).

* Abogado de la Universidad de Chile. Magster Derecho Pblico, Universidad de Chile

Correo electrnico: jorge1640@ug.uchile.cl

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Estos dos procesos se enmarcaron dentro del concepto de dilogo jurisprudencial,

que no viene a ser ms que la comparacin entre lo decidido por los tribunales am-
bientales, en materia de significancia, y lo resuelto por la Corte Suprema en la casa-
cin.
La utilidad de esta aproximacin a la jurisprudencia ambiental y sobre un punto
en particular, la significancia en la construccin del dao ambiental y finalmente de la
configuracin de la responsabilidad por dao ambiental, se encuentra en la determi-
nacin de criterios compartidos entre los tribunales ambientales y el mximo tribunal
en una materia especializada (por ejemplo respondiendo a interrogantes tales como:
Es aceptada cierta interpretacin de la norma en la construccin de la significancia
de los tribunales ambientales en la Corte Suprema? Por qu s? Por qu no?); la
necesidad social y de la comunidad jurdica ambiental en particular, de jurisprudencia
uniforme o medianamente coherente entre s, con la finalidad de otorgar certeza juris-
diccional y fortalecer la legitimidad jurdica y social de la nueva justicia especializada;
por ltimo, como una forma de conocer el razonamiento judicial tanto de los jueces
de los tribunales ambientales como de la sala de la Corte Suprema que conoce este
tipo de controversias, por ejemplo su disposicin a aplicar principios de derecho am-
biental, presuncin de culpa (o de causalidad y culpa), aspectos sobre legitimacin
activa, la idea del inters pblico comprometido y del bien jurdico protegido, son
temas de derecho ambiental, que junto a la significancia de la que trata ese trabajo,
requiere del estudio de la jurisprudencia y la forma en como los jueces van abordan-
do cada una de estas materias en los casos que se les presentan1.

I. Estatuto de responsabilidad por dao ambiental

El estatuto de la responsabilidad por dao ambiental corresponde a un estatuto espe-
cial destinado a proteger bienes jurdicos complejos, que consideran elementos del
medio ambiente de uso colectivo, difusos, abstractos (vg. la biodiversidad), algunas
veces transfronterizos (vg. la atmsfera) o incluso indivisibles (vg. un ecosistema parti-
cular); este estatuto especial, por su propia finalidad, se aleja de la concepcin clsica
de estatuto de responsabilidad civil patrimonial, custodio de los bienes personales de
una persona2. As, las caractersticas de este estatuto especial regulado entre los arts.

1
Es importante volver a la fuente que encauza toda esta investigacin, que es el art. 2 letra
e) de la Ley N 19.300, Bases del Medio Ambiente, que define el dao ambiental como toda
prdida, disminucin, detrimento o menoscabo significativo inferido al medio ambiente o a uno
o ms de sus componentes. A su vez el medio ambiente, que puede ser daado en cualquie-
ra de las formas indicadas, corresponde segn la letra ll) al el sistema global constituido por
elementos naturales y artificiales de naturaleza fsica, qumica o biolgica, socioculturales y sus
interacciones, en permanente modificacin por la accin humana o natural y que rige y condi-
ciona la existencia y desarrollo de la vida en sus mltiples manifestaciones. La relacin entre el
concepto de medio ambiente y el de dao ambiental, que incorpora en s mismo el carcter de
significativo va a ser importante, como veremos, en el anlisis inicial que hacen los tribunales
ambientales en las sentencias por dao. Una de las primeras aproximaciones de esos tribunales
es otorgarle contenido al concepto de medio ambiente, es la puerta de entrada del razonamien-
to judicial en materia de dao ambiental (en trminos generales podramos decir que el concep-
to de dao ambiental que tiene el tribunal va a determinar la configuracin de los elementos de
la responsabilidad por dao ambiental y en particular el mbito de la significancia).
2
Refirindose en particular a la norma que regula la legitimacin activa para accionar por repa-
racin, VIDAL ha indicado, refirindose al bien jurdico: Las reglas que da el artculo 54 son con-
secuentes con la naturaleza del bien jurdico tutelado en la responsabilidad ambiental, el dere-

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 Significancia del dao ambiental en materia de aguas. Dilogo jurisprudencial 131

51 a 63 de la Ley N 19.300 corresponde a uno de carcter subjetivo3, con legitima-

cin amplia4, reclamable en una jurisdiccin especializada, que otorga dos acciones
sucesivas, la de reparacin y la de indemnizacin, esta ltima reclamable en sede civil
comn solo luego de terminado el juicio generado por la accin de reparacin, pero
tramitado como procedimiento especial contenido en el art. 46 de la Ley N 20.6005,
que crea los Tribunales Ambientales.
As las cosas la ley otorga a la persona que haya sufrido el dao o perjuicio, a las
Municipalidades por los hechos acaecidos en sus respectivas comunas, y el Estado6
accin para obtener la reparacin del medio ambiente daado7, en contra de toda
persona que culposa o dolosamente cause dao ambiental8. Dicha demanda se inter-
pone en el tribunal ambiental del lugar en que se haya originado el hecho que causa
el dao, o el de cualquier lugar en que el dao se haya producido, a eleccin del
afectado9, dentro del plazo de cinco aos desde la manifestacin evidente del dao10.
La responsabilidad se determinar configurndose los cuatro elementos: accin
u omisin, dao ambiental, causalidad, culpa o dolo. Si bien estos elementos son los
clsicos de la responsabilidad civil, en sede ambiental tienen particularidades espec-
ficas, como la presuncin de responsabilidad al probarse la culpa infraccional (infrac-
cin de algunos de los instrumentos de gestin ambiental indicados en el art. 5211).
Dentro de dichas particularidades especficas de los elementos de la responsabilidad
ambiental est el dao ambiental, que incorpora, como vimos, el requisito de ser
significativo, lo que ha sido entendido por la doctrina como un aspecto limitante de
la responsabilidad o dique de contencin a la concepcin amplia de medio ambiente
(en tanto el concepto de medio ambiente es tan amplio), que abarca casi cualquier
elemento natural y humano, fsico o inmaterial, su dao implica un estndar ms alto,
no cualquier dao, sino uno significativo12. Lo que sea que signifique esto ltimo vie-
ne a contener cualquier accin de reparacin por cualquier dao, y le entrega al juez
la determinacin de su contenido13. De ah la importancia de estudiar la jurispruden-
cia.
Este carcter limitador de la significancia se sustenta en la idea que la accin hu-
mana en general tiene o causa algn tipo de dao o impacto en el medio ambiente,
por tanto existiran dao ms o menos lesivos, unos que deben ser tolerados por la
sociedad para su desarrollo14 (los insignificantes y aquellos jurdicamente permitidos,
por ejemplo los autoridades por la Administracin a travs de licencias y permisos) y

cho de todos los ciudadanos a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, bien jurdico
o inters de titularidad colectiva y difusa. VIDAL 2007, 130.
3
CONGRESO NACIONAL DE CHILE 1994, 564.
4
CONGRESO NACIONAL DE CHILE 2012, 824.
5
CONGRESO NACIONAL DE CHILE 2012, 316.
6
Art. 54 Ley N 19.300.
7
Art. 53 Ley N 19.300.
8
Art. 51 Ley N 19.300.
9
Art. 17 N 2 Ley N 20.600 y 60 Ley N 19.300.
10
Art. 63 Ley N 19.300.
11
Donde cabe destacar la ausencia de la Resolucin de Calificacin Ambiental.
12
BERMDEZ 2014, 401.
13
BERMDEZ 2014, 402.
14
dem.

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132 JORGE OSSANDN R.

otros derechamente ilcitos, sancionables e indemnizables, dentro de los cuales se en-

cuentran los daos ambientales. La significancia es el criterio fronterizo.
La alteracin relevante o significativa, se ha dicho, debe ser de tal entidad, que
llegue a la alteracin del principio organizativo del paradigma ambiental; esto es, al-
terar el conjunto, de manera que se excluya aquellas modificaciones al ambiente que
no tienen efecto sustantivo15, existira as un lmite de la normal tolerancia o un
cierto dao ambiental necesario16.
Adems del carcter limitador de la significancia del dao, parte de la doctrina
ha indicado que su contenido debe ser objetivado y se verificara cuando el impacto
ambiental transgrede lo que admiten las normas, planes o estudios y declaraciones
de impacto ambiental17, as, puede considerarse como significativo aquel dao
producto de la transgresin de una norma o plan o de la vulneracin o falta a un com-
promiso contrado durante el procedimiento de evaluacin de impacto ambiental, un
plan de manejo, prevencin o descontaminacin. Tendremos oportunidad de ver
que este criterio objetivador de la significancia no se aleja de determinados casos y
fallos. Sin embargo dicha posicin es criticada ya que implica que el Estado fijara ex
ante18, a travs de las normas, los parmetros para fijar la significancia y por tanto la
procedencia o no del dao ambiental y de la responsabilidad, quedando el juez im-
posibilitado de considerar las circunstancias propias del caso, por ejemplo el ecosis-
tema circundante y su especial vulnerabilidad, que puede variar de poca en poca.
Otra parte de la doctrina ha indicado que si bien no existe en Chile una regu-
lacin de la significancia del dao ambiental, tal como ocurre en derecho compa-
rado, por ejemplo en la Unin Europea19, ella si tiene regulacin en el Sistema de
Evaluacin de Impacto Ambiental, cuando se norma el instrumento de ingreso y sus
requisitos, especficamente el artculo 11 de la Ley N 19.300 referido a los efectos,
caractersticas o circunstancias que condicionen a un proyecto o actividad a presentar
un Estudio de Impacto Ambiental20.
Delineando someramente el estatuto de responsabilidad y algunas de las in-
terpretaciones que sobre la significancia ha tenido la doctrina nacional, pasaremos a
continuacin a explicar la idea de dilogo jurisprudencial para comprender la jurispru-
dencia en la materia.

II. Sobre el dilogo jurisprudencial

La idea de dilogo jurisprudencial corresponde a una perspectiva de anlisis utilizada
en este trabajo, que implica un proceso de conocimiento de decisiones de tribunales
en sus diferentes instancias y competencias sobre determinados y acotados temas,
como en este caso, la significancia dentro del dao ambiental. Implica en primer lu-
gar identificar la jurisprudencia en la materia y realizar un trazado procesal desde la
demanda, pasando por los eventuales informes en derecho, la prueba y la sentencia

15
CAFFERATTA 2009, 89.
16
dem.
17
DEL FVERO 1994, 11.
18
URQUIETA 2010, 207.
19
Directiva 2004/35/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de abril de 2004, sobre
responsabilidad medioambiental en relacin con la prevencin y reparacin de daos medioam-
bientales.
20
DELGADO 2012, 54.

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 Significancia del dao ambiental en materia de aguas. Dilogo jurisprudencial 133

en primera instancia o nica instancia (caso general de los Tribunales Ambientales)

y luego se repite de la misma forma en la segunda instancia o en sede de casacin
(caso general de los Tribunales Ambientales). El contrapunto entre la sentencia de
primera instancia, segunda o casacin en su caso es el primer nivel de dilogo juris-
prudencial, donde se tocan los aspectos jurdicos de inters (la significancia por ejem-
plo), quedando asentada o no la decisin segn sea ratificada o anulada el fallo del
inferior.
El segundo nivel de anlisis va ms all del caso, y debido al volumen de infor-
macin implicada, solo se toman en cuenta los hitos decisorios fundamentales del
proceso, la sentencia de primera o nica instancia, la de segunda en su caso y las
sentencias anulatorias y de reemplazo en sede de casacin. Se genera entonces un
rbol de decisiones sobre un tema especfico, donde la uniformidad o disparidad de
interpretaciones sobre hechos, prueba, calificaciones jurdicas e interpretaciones nor-
mativas pueden ser ordenadas y sistematizadas de tal forma que es posible identificar
puntos de acuerdo y desacuerdo de mayor o menor intensidad respecto de cualquier
tema de inters (procesal o de fondo).
La orgnica paralela del sistema, con dos tribunales ambientales cuyas senten-
cias son eventualmente objeto de casacin ante la Corte Suprema hace que el dilo-
go y su necesidad de sistematizacin sean necesarios, ya que sobre un mismo punto
de derecho pueden existir dos interpretaciones y aplicaciones de la norma en casos o
supuestos semejantes21.
A continuacin se pasar a dar cuenta de la definicin del universo de senten-
cias utilizado en la investigacin y su estado procesal.

III. Denicin del universo y estado procesal

El dilogo jurisprudencial en materia de significancia del dao ambiental en materia
de aguas, si es que exista, deba basarse en primer lugar en un universo de senten-
cias y procesos respecto de los cuales era posible extraer y generar una red decisio-
nes e interpretaciones de los tribunales ambientales y la Corte Suprema. Por otro lado
se determin el estado procesal de las causas, en tramitacin, con sentencia firme, en
fase recursiva o en sede de casacin.
En el caso del Tribunal Ambiental de Santiago se identificaron cinco sentencias
de dao ambiental firmes, todas relacionadas con agua, por tanto todo ese universo
era aplicable a la investigacin, tal como se identifican en la siguiente tabla:

21
Existiendo una variedad de hiptesis posibles: a) que los tribunales ambientales y la Corte
Suprema no disputen interpretaciones; b) que los dos tribunales ambientales disputen interpre-
taciones con la Corte; c) que los dos tribunales ambientales disputen interpretaciones pero la
Corte Suprema se incline por una de ella (en estricto rigor y procesalmente no es posible hablar
de una disputa en un mismo proceso entre los tribunales ambientales, a menos que nos encon-
tremos en las situaciones de competencia, como inhibitoria o declinatoria, como sucede en el
caso Achibueno: Corte Suprema. Oscar Spichiger. Rol N 4054-2013 de 28 de agosto de 2013.
Contienda de competencia.

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Causa Materia Estado procesal

D-24-2016 Junta de Vigilancia
de la Tercera Seccin del Ro
Mapocho en contra de Aguas
Andinas S.A. Fecha fallo: 27-
4-2017
Relacionado con: proyecto
Planta de tratamiento de
aguas servidas Mapocho. Co-
muna: Padre Hurtado. Regin
Metropolitana.
Demanda rechazada. Casa-
da. No elevada a la Corte
Suprema a la fecha de reali-
zacin de este trabajo.

D-15-2015. Acumula Relacionado con: proyecto de Demanda acogida. Senten-

D-18-2015. Ilustre Municipa- minera Minera Esparta Ltda. ex cia firme. No casada.
lidad de Maip en contra de Minera Espaola. Comuna: Mai-
Minera Espaola Chile Limita- p. Regin Metropolitana.
da. Fecha fallo: 6-1-2017

D-14-2014. Inversiones J y Relacionado con: colapso del Demanda acogida. Senten-

B Limitada en contra de la tranque de relaves Las Palmas, cia firme. No casada.
Sociedad Contractual Minera luego del terremoto de 2010.
Tambillos y otro. Fecha fallo: Comuna: Pencahue. Regin del
24-8-2016. Maule.

D-3-2013. lvaro Toro Vega
contra el Ministerio del Medio
Ambiente. Fecha fallo: 10-4-
2015.
Relacionado con: Abandono
de residuos minerales en sector
de Copaquilla. Comuna: Putre.
Regin: Arica y Parinacota.
Demanda rechazada. Sen-
tencia firme. Casada. Rol
Corte Suprema N 6456
2015. Recurso declarado de-
sierto por no comparecencia
de los demandantes.

D-2-2013. Rubn Cruz Prez y Relacionado con: Proyecto Demanda rechazada. Sen-
otros contra Compaa Minera Pascua Lama. Comuna: Huasco. tencia firme. No casada.
Nevada SpA Fecha fallo: 20- Regin: Atacama.
3-2015.

D-9-2014. Agrcola Huertos Relacionado con: Planta de Demanda rechazada. Sen-

de Catemu S.A. y otros contra Beneficio Catemu. Comuna: tencia firme. Casada. Rol CS
Compaa Minera Catemu Catemu. Regin: Valparaso. 3391 2015. Recurso decla-
Ltda. y otros. Fecha fallo: 26- rado desierto por no compa-
1-2015. recencia de la demandante.

D-6-2013. Estado de Chile Relacionado con: Faenas de Demanda acogida. Senten-

contra Servicios Generales extraccin de ridos en la ribera cia firme. No casada.
Larenas Ltda. Fecha fallo: 29- del ro Duqueco. Comuna: Qui-
11-2014. lleco. Regin: Biobo.

Cuadro N 1. Sentencias de dao ambiental donde el elemento agua es objeto

de anlisis. Elaboracin propia. Fuente: Tribunal Ambiental de Santiago y Poder Judi-
cial
En tanto, para el Tribunal Ambiental de Valdivia el universo es an ms acotado,
dando cuenta de lo nueva que es an la institucionalidad ambiental en el mbito ju-
risdiccional y de la complejidad jurdica y cientfica de las causas, requiriendo tiempo
y recursos en su decisin y en su caso, algn peritaje asociado. De las tres sentencias
de dao ambiental, desde las cuales es posible extraer criterios de significancia dos
implican materias de aguas y una trata sobre vertederos y deficiente disposicin de
residuos (a efectos del anlisis se consider de todas formas incluirla):

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 Significancia del dao ambiental en materia de aguas. Dilogo jurisprudencial 135

Causa Materia Estado procesal

D-3-2014. Municipalidad de Relacionado con: Inundacin Demanda acogida. Sentencia
Ro Negro con Seimura Ca- de rea habitacional y obras. firme. No casada.
rrasco Valdeavellano. Fecha Destruccin de ribera de ro
fallo: 21-7-2016. por extraccin de ridos.

D-13-2015. Justo Miranda Relacionado con: Vertedero Demanda acogida en el Tribunal

Vera y otro con Ilustre Muni-
cipalidad de Puerto Natales.
Fecha fallo: 8-7-2016.
y disposicin de residuos
domiciliarios.
Ambiental.
Por medio de la sentencia de
la Corte Suprema Rol 47890
2016, de 7 de marzo de 2017,
se rechazaron los recursos de
casacin en la forma y en el
fondo interpuestos por la parte
demandada.

D-5-2015. Jaque Blu, Juan Relacionado con: Drenaje de Demanda rechazada. Sentencia
Carlos y Otro con Inmobilia- aguas en terreno y vicios de firme. No casada.
ria Quilamapu Ltda. y Otro. la construccin.
Fecha fallo: 30-5-2015.

Cuadro N 2. Sentencias de dao ambiental donde el elemento agua es objeto

de anlisis. Elaboracin propia. Fuente: Tribunal Ambiental de Valdivia y Poder Judicial
Una de las conclusiones preliminares al observar el universo de sentencias de los
tribunales ambientales, en materia de aguas y su estado procesal es que el dilogo
jurisprudencial con la Corte Suprema se vera limitado tanto por su nmero como por
la decisin en algunos casos de no llevar adelante una casacin de la sentencia del
tribunal ambiental, o casarla, pero posteriormente no proseguir, llegando a declarar
desierto el recurso por no comparecencia de la demandante.

IV. Signicancia en el Tribunal Ambiental de Santiago

En el Tribunal Ambiental de Santiago la significancia, para configurar uno de los
elementos de la responsabilidad por dao ambiental, se construye a partir de un
concepto proveniente de alguna de las ramas cientficas implicadas en el caso, trans-
formando dicho concepto cientfico en base o parmetro para determinar, en base
a la prueba rendida, si existe o no significancia, y por tanto dao ambiental, que en
conjunto con los dems elementos, configurarn la responsabilidad del demando.
La significancia, como concepto jurdico indeterminado se le otorgan lmites y bases
cientficas (no sucede exactamente lo mismo con su construccin en el Tribunal Am-
biental de Valdivia). Los parmetros encontrados son los siguientes:

Caso Parmetro de significancia

Aguas Andinas Disponibilidad hdrica, caractersticas morfolgicas y capacidad
de uso del suelo (C. 26)
D-24-2016

Minera Espaola Grado de remocin y movimiento de tierra y depsito de est-

riles en la quebrada (C. 23, 30, 35, y 42).
D-15-2015

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136 JORGE OSSANDN R.

Tambillos Grado de toxicidad de metales; Desplazamiento (C. 90).

D-14-2014

Copaquilla Grado de toxicidad de metales (C. 126); Desplazamiento de

cianuro.
D-3-2013

Pascua Lama Tendencia histrica (C. 119).

D-2-2013

Catemu Biodisponiblidad (C. 61).

D-9-2014

Larenas Vulnerabilidad (C. 41); Especies en ecosistema; Alteracin de

cauce; Estructura de puente (erosin retrgrada).
D-6-2013

Cuadro N 3. Parmetros o conceptos utilizados en sentencias del Tribunal Am-

biental de Santiago para construir la fundamentacin de significancia en demandas
por dao ambiental. Elaboracin propia.
Es as como en D-14-2014 se consider que la significancia deba ser colmada
por el desplazamiento de un metal pesado asociado a los relaves derramados sobre
un terreno, que para el caso del elemento agua se bas en las muestras aguas abajo
del derrame por un periodo de 5 aos, llegando a la conclusin por el tribunal que
no existi afectacin significativa respecto del agua superficial debido a la falta de
desplazamiento del contaminante. El grado de toxicidad por su parte, como otro pa-
rmetro de significancia se bas en las mediciones y en el parmetro normativo fijado
por el DS 90/200022.
En el caso de D-3-2013, en atencin a los residuos mineros abandonados y al
escurrimiento de metales pesados por las quebradas del rea nos encontramos con el
mismo criterio tcnico de desplazamiento de dichos metales, que de la prueba rendi-
da se tiene por acreditada la existencia de 1,3 milln de toneladas de residuos mine-
ros, que por el solo hecho del abandono y su existencia no generan dao ambiental,
ya que el escurrimiento limitado (desplazamiento) y bajo grado de toxicidad hacen
que la significancia no sea configurada, siendo rechazada la demanda23.
En el caso D-2-2013 cuya demanda tambin es rechazada la idea de la reduc-
cin de los balances de masa de los glaciaretes y diminucin de la disponibilidad del
recurso en la cuenca se debe a tendencias histricas y no a la presencia del proyecto
Pascua Lama24, siendo el concepto de tendencia histrica, basado en el cruce de
datos de la Direccin General de Aguas con los incorporados en la causa llevan a re-
chazar la demanda (las acciones del demandado no llegan a configurar, con carcter

22
DS 90/2000 Minsegpres. Establece norma de emisin para la regulacin de contaminantes
asociados a las descargas de residuos lquidos a aguas marinas y continentales superficiales.
23
lvaro Toro Vega contra el Ministerio del Medio Ambiente (2013) Accin de reparacin por
dao ambiental. Considerando 126.
24
Rubn Cruz Prez y otros contra Compaa Minera Nevada SpA (2015). Accin de reparacin
por dao ambiental. Considerando 191.

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 Significancia del dao ambiental en materia de aguas. Dilogo jurisprudencial 137

de significativo, dao ambiental por s solo, sino que sumado a otros factores, como
el cambio climtico y basado en la tendencia histrica, existe derretimiento glaciar).
Por su parte en D-9-2014 el concepto utilizado es la biodisponibilidad, no sien-
do significativa la presencia de metales en plantas y agua analizados, no hay dao
ambiental que se configure.
Por ltimo en el caso D-6-2013, donde se acoge la demanda por la extraccin
ilegal de ridos en la cuenca de un ro, generando erosin y alteracin del cauce. La
significancia se construye en base a los criterios de vulnerabilidad de ciertos elemen-
tos del entorno donde se lleva a cabo la accin de extraccin de ridos, atendiendo
en primer lugar a la vulnerabilidad de ciertas especies de peces, cuya conservacin y
permanencia se vio afectada por la accin, y por otro lado un elemento humano, la
vulnerabilidad que la extraccin gener atendiendo la presencia de un puente ro arri-
ba, que por accin de la denominada erosin retrgrada, colocara en riesgo la vida
y salud de la poblacin que utiliza dicha obra25. Ambas perspectivas de la vulnerabili-
dad le dan contenido a la significancia, con lo que se configuraron en el caso el dao
ambiental y posteriormente, del anlisis de los dems elementos, la responsabilidad
ecolgica.

V. Signicancia en el Tribunal Ambiental de Valdivia

Gracias a la orgnica particular legislada para los tribunales ambientales, la Ley N
20.600 establece tres tribunales especializados en la materia, existiendo actualmen-
te dos en funcionamiento. Sus competencias se distribuyen a nivel territorial, de tal
forma que las demandas que se sustenten en la accin por reparacin por dao am-
biental que se interpongan desde la Regin del Biobo al sur, sern de competencia
del Tribunal Ambiental de Valdivia. Por tanto, la significancia ser colmada en tanto
concepto jurdico indeterminado gracias a la interpretacin de jueces ambientales
diferentes a las demandas presentadas, como vimos, respecto del Tribunal Ambiental
de Santiago (que hoy absorbe la competencia territorial del tribunal que no ha entra-
do en funcionamiento).
En las sentencias del Tribunal Ambiental de Valdivia encontramos los parmetros
de autorregeneracin y de servicios ecosistmicos, dentro o entorno a los cuales se
fundamentan las decisiones sobre la significancia. La autoregeneracin alude a la ca-
pacidad que tiene o no el ecosistema afectado por el hecho denunciado de regene-
rarse por s mismo, de tal forma que el anlisis es binario: a) si el ecosistema afectado
puede llegar a autorregenerarse en sus propiedades anteriores; o b) si el ecosistema
afectado no puede llegar a regenerase por s mismo en sus propiedades anteriores.
Cualquiera de las dos hiptesis, el tribunal decide en base a la prueba rendida y a
la valoracin que se haga de ella de acuerdo a las reglas de la sana crtica, como lo
mandata el art. 35 de la Ley N 20.60026.

25
Estado de Chile contra Servicios Generales Larenas Ltda. (2014) Accin de reparacin por
dao ambiental. Considerandos Ns 41, 46 y 51.
26
Artculo 35 inc. 1.- De la prueba. El Tribunal apreciar la prueba conforme a las reglas de la
sana crtica; al hacerlo deber expresar las razones jurdicas y las simplemente lgicas, cientfi-
cas, tcnicas o de experiencia, en cuya virtud le asigne valor o la desestime. En general, tomar
en especial consideracin la multiplicidad, gravedad, precisin, concordancia y conexin de las
pruebas o antecedentes del proceso que utilice, de manera que el examen conduzca lgicamen-
te a la conclusin que convence al sentenciador.

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138 JORGE OSSANDN R.

Se debe indicar adems que el concepto de ecosistema tambin opera ancla

dentro del razonamiento del Tribunal Ambiental de Valdivia, entendindolo como la
unidad de anlisis jurisdiccional para determinar la afectacin al medio ambiente y
en consecuencia el dao ambiental y el tipo de sustento vital27. As, el anlisis que
realiza el tribunal es: a) determinacin del ecosistema afectado; b) determinacin de
dicho ecosistema para otorgar algn servicio ecosistmico; c) determinacin de la
permanencia y la capacidad de regeneracin del ecosistema (en el caso del anlisis
de la conservacin); y d) la determinacin de la mantencin de las condiciones que
hacen posible la evolucin dentro del ecosistema (en el caso del anlisis de la preser-
vacin)28.
En el caso de D-3-2014, donde se discuti la extraccin ilegal de ridos y faenas
en el cauce de un ro, con la consiguiente afectacin de su curso normal y riberas, que
termin en una situacin de inundacin de terrenos en bienes vecinos y bienes nacio-
nales de uso pblico, aparte de la afectacin del ecosistema acutico, la significancia,
indic el tribunal, se configur a travs de la prueba de la prdida de uno de los com-
ponentes del medio ambiente, la ribera del ro, que brindaba el servicio ecosistmico
de contencin de las aguas que bajaban por el cauce29.

VI. Signicancia en la Corte Suprema

Como vimos en los apartados anteriores la significancia en casos donde el elemento
agua estuvo involucrado, respecto de las demandas acogidas, destacan particular-
mente la responsabilidad por dao ambiental derivada de acciones y omisiones cul-
posas derivadas de extraccin ilegal de ridos y modificaciones de cauce que afecta-
ron el curso de las aguas. Destacan adems casos de desechos mineros abandonados
cuya preocupacin deriva de la toxicidad de metales pesados liberados al medio am-
biente, a travs de quebradas y cursos de agua. Vimos adems que el estado procesal
de las causas, si bien la gran mayora se encontraba con sentencia firme, no fueron
conocidas por la Corte Suprema debido a que no fueron casadas o interpuesto el re-
curso, estos de declararon desiertos por falta de comparecencia. As, si se suma a esta
situacin, lo reciente del pleno funcionamiento jurisdiccional de ambos tribunales am-
bientales30, tenemos como resultado que el dilogo jurisprudencial an se encuentra
pendiente. Sin embargo lo anterior, y dado que el estatuto de la responsabilidad por
el dao ambiental es anterior a la creacin de los tribunales especializados, contenido
en la Ley N 19.300 de 1994, la significancia si ha sido objeto de interpretacin por la

27
Jaque Blu, Juan Carlos y Otro con Inmobiliaria Quilamapu Ltda. y Otro (2015) Accin de repa-
racin por dao ambiental. Considerando 19.
28
En el caso de D-5-2015 ver Considerando 19; para D-3-2014 ver Considerando 40; para
D-13-2015 ver Considerando 69.
29
Ilustre Municipalidad de Ro Negro con Seimura Carrasco Valdeavellano (2016). Accin de re-
paracin por dao ambiental. Considerando 26.
30
Las normas que regulan la instalacin y el inicio de la funcin jurisdiccional de los tribunales
ambientales estn en los Artculos Segundo y Tercero Transitorio de la Ley N 20.600; adems
se debe considerar el Acta N1 Sobre Instalacin y Funcionamiento del Tribunal Ambiental de
Valdivia. Este fue legalmente constituido el 7 de octubre de 2013 a partir del juramento de los
Ministros, e inici sus funciones jurisdiccionales el 09 de diciembre de 2013 en atencin al N 6 y
7 del Acta N 1. Por su parte el Tribunal Ambiental de Santiago su funcionamiento administrativo
inicio con el Acta N 1 de 28 de diciembre de 2012 y 4 de marzo de 2013 inici sus actividades
jurisdiccionales.

ADag Actas de Derecho de Aguas, N 6 [2016] pp. 129-148

 Significancia del dao ambiental en materia de aguas. Dilogo jurisprudencial 139

Corte Suprema, y es posible encontrar semejanzas con las decisiones y criterios utili-
zados por los tribunales ambientales.
As, aparece el criterio de la vulnerabilidad del ecosistema, como observamos
en las sentencias del Tribunal Ambiental de Valdivia. La Corte construye este argu-
mento en contraste al argumento de las partes del juicio, basados en la justificacin
matemtica y objetiva de la autorizacin para extraer agua desde acuferos o ros.
Estando autorizado, indica la Corte, se deben considerar, para el caso de la deter-
minacin del dao ambiental y la significancia no solo el clculo entre lo extrado y
lo autorizado sino adems la vulnerabilidad del ecosistema en el cual se encuentra
emplazado el proyecto y la autorizacin: el requisito de que el dao tenga un ca-
rcter significativo no est sujeto a un aspecto de extensin material de la prdida,
disminucin o detrimento para el medio ambiente o para uno o ms de sus compo-
nentes, sino que debe acudirse a una calibracin de la significacin de los deterioros
infligidos a aquel. En la especie, la cuenca de la Pampa del Tamarugal es un ecosis-
tema particularmente vulnerable dada la escasez de agua y del cual dependen otros
componentes ambientales, como el suelo, flora y fauna. Tratndose entonces de un
ecosistema de especial fragilidad31.
En materia de contaminacin de aguas del Embalse Pitama por parte de un bo-
tadero y su sistema deficiente de drenaje, se argumenta ms all de los parmetros
tcnicos para caracterizar la significancia de un dao ambiental: cabe agregar que
para evaluar la significacin del dao ambiental no solo deben considerarse parme-
tros tcnicos que justiprecien el grado de contaminacin especfica en un momento
dado de un determinado recurso natural, sino que debe analizarse cmo la conducta
acreditada generar con certeza un dao que pueda ser calificado de significativo32.
Incluso en este caso la argumentacin alude a la temporalidad, identificando lo que
nosotros podramos denominar en primer trmino una lesin ambiental o un dao
ambiental de primer grado, que con el futuro, a juicio de la Corte, podra llegar a
configurar un dao ambiental propiamente tal (la intensificacin de una conducta,
en el caso, la contaminacin del agua, puede constituir significancia y por tanto llegar
a determinarse responsabilidad medio ambiental): no resulta razonable esperar un
mayor, grave e irrecuperable resultado lesivo para hacer lugar a una accin medioam-
biental que busca mitigar y reparar los efectos perjudiciales de una conducta que s
afecta el medio ambiente de manera relevante y, por lo mismo significativa, cuando el
propsito del legislador es precisamente la prevencin de su acaecimiento33.
Ahora bien, estas decisiones sobre la significancia anteriores a la constitucin de
la judicatura especializada por parte de la Corte Suprema, es semejante en algunos
de sus lineamientos a lo resuelto por el Tribunal Ambiental de Santiago, por ejemplo
al considerar significante una situacin a travs de la consideracin de trminos cien-
tficos. Ello se puede ver, por ejemplo, en el caso del Pozo Lo Adasme (desechos mi-
neros abandonados): atendido que existen suelos impactados con concentraciones
superiores a los niveles admisibles para el uso habitacional y comercial, se calificar

31
Consejo de Defensa del Estado con SCM Compaa de Salitre y Yodo Soledad (2011).
32
Asoc. de Canalistas del embalse Pitama con Soc. Concesionaria Rutas del Pacfico S.A. (2011).
33
dem. Para otro caso no relacionada a aguas pero usando el mismo criterio de que los argu-
mentos cuantitativos no son suficientes para desacreditar una denuncia de dao ambiental ver:
Krause Figueroa Horst Erwin y otros con Soc. Exploradora de ridos Arimix Ltda. (2011).

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140 JORGE OSSANDN R.

el dao producido a dicho componente como significativo y apto para influir nega-
tivamente en la calidad de vida de las personas que habitan en las proximidades34.
Por ltimo la calificacin de significante por la Corte tiene casos que podramos
denominar de significancia objetiva, basada en el solo hecho de probar infringida la
norma en cuestin y corresponde a aquellos casos de especies protegidas: tala de
alerces35 36, araucarias37, bellotos38, donde adems se indica la afectacin al suelo39, al
ecosistema y a la belleza escnica en ciertos casos40. La infraccin a la norma como
configurativa de la significancia la vimos en el Tribunal Ambiental de Santiago en el
caso D-9-2014.
Por ltimo el caso donde la Corte Suprema condensa todos los criterios en la
materia y que sirve de gua es el caso de la parcela El Cerro, donde indic: Si bien la
ley no ha conceptualizado el carcter de significativo del dao ambiental, es posible
reconocer razonablemente de la propia normativa ambiental una serie de criterios
que permiten dilucidar esa interrogante, tales como: a) la duracin del dao; b) la
magnitud del mismo; c) la cantidad de recursos afectados y si ellos son reemplaza-
bles; d) la calidad o valor de los recursos daados; e) el efecto que acarrean los actos
causantes en el ecosistema y la vulnerabilidad de este ltimo; y f) la capacidad y tiem-
po de regeneracin41.
En definitiva podemos ver que la Corte Suprema ha delineado y le ha otorgado
contenido al concepto de significancia y que con ms o menos cercana interpreta-
tiva los tribunales ambientales, cada uno a su manera, ha recogido al menos en sus

34
Consejo de Defensa del Estado con Molibdenos y Metales S.S., Empresa F.F. del Estado
(2014).
35
Fisco de Chile con Sociedad Forestal Sarao S.A y otros (2013): Vigsimo segundo: Que en
relacin a lo significativo del dao causado por la omisin culposa de la demandada, cabe tener
en consideracin los fundamentos del DS N 490 de 1976, que declara monumento natural al
alerce.
36
El caso del alerce tiene especial relevancia en el desarrollo de la jurisprudencia y la doctrina
del dao ambiental chileno tanto en sus aspectos de significancia como en materia de legitima-
cin e inters para pedir indemnizacin por su corta por parte del Fisco, cuando la accin se ha
realizado en predios privados. Casos como el de Forestal Candelaria (corta de alerces de 3.000
aos) han hecho que la doctrina entregue ciertos criterios a considerar en materia de significan-
cia: disminucin de la diversidad biolgica de la especie al eliminarse lo mejores individuos;
dao al potencial gentico; afectacin a la investigacin cientfica y afectacin de servicios am-
bientales. Ver SAAVEDRA 2010, 162.
37
Consejo de Defensa del Estado con Garca Brocal Julio y otro (2013): Decimoquinto: Que la
calificacin de dao ambiental significativo queda demostrada por tratarse de una corta ilegal de
araucarias, especie declarada monumento natural.
38
Fisco de Chile con Anglo American Sur S.A. (2016).
39
Consejo de Defensa del Estado con Forestal Len Ltda., Banco de Chile (2013): se ha produ-
cido un dao significativo al medio ambiente con motivo de las cortas ilegales, quema de Hualo
y otras especies de siempre verde de galera, adems de la aplicacin de qumicos destinados a
eliminar totalmente el bosque, afectando los componentes del ambiente suelo.
40
Consejo de Defensa del Estado con Garca Brocal Julio y otro (2013): Decimoquinto: Que la
calificacin de dao ambiental significativo queda demostrada por tratarse de una corta ilegal de
araucarias, especie declarada monumento natural, adems del menoscabo que se gener al sue-
lo y otros recursos forestales en un bosque de ms de 150 aos de antigedad de gran belleza
escnica.
41
Fisco de Chile con De la Moi Sierralta Alejandro, Wosniuk Moroz Benjamn, Budge Blanco
Alejandro (2014). Casacin Fondo.

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 Significancia del dao ambiental en materia de aguas. Dilogo jurisprudencial 141

delimitaciones bsicas algunos de dichos criterios, ya sea la idea de vulnerabilidad

con el que trabaja el Tribunal Ambiental de Valdivia, o el uso de criterios tcnicos o
parmetros normativos objetivos con el que falla el Tribunal Ambiental de Santiago.
Podemos decir que el dilogo jurisprudencial se ha dado no con las causas actuales
sino a travs de los criterios que en el pasado, incluso antes de la instauracin de los
tribunales especializados, ha utilizado la Corte Suprema.

VII. Doctrina como fuente de argumentacin de la signicancia

Cules son las fuentes que utilizan los tribunales analizados para llevar a cabo sus
decisiones en los casos de dao ambiental y especialmente respecto del elemento
significancia?
La Corte Suprema ha sido tajante en que su primera fuente es la ley, de la cual
se interpreta el contenido normativo ante reglas que no contienen todos los elemen-
tos para su aplicacin directa, en el caso Parcela El Cerro de Lo Barnechea indic que
Si bien la ley no ha conceptualizado el carcter de significativo del dao ambiental,
es posible reconocer razonablemente de la propia normativa ambiental una serie de
criterios que permiten dilucidar esa interrogante42. La propia Corte se autoreconoce
la facultad de interpretar la norma y crear criterios en aquellos casos donde el legisla-
dor no los ha establecido, en tanto funcin propia de todo rgano que ejerce jurisdic-
cin. A su vez, la Corte se autolimita al establecer el criterio de la razonabilidad en el
reconocimiento y creacin de interpretaciones entorno al concepto de significancia.
Por otro lado, la Corte mira a la doctrina como fuente de interpretacin de
la norma. As, por ejemplo hace referencia al eminente profesor Rafael Valenzuela:
La doctrina ha referido que la ley establece, entre los requisitos, que el dao sea
significativo: [] La palabra significativo conlleva la idea de una cierta valoracin
negativa mnima para el medio ambiente, de tal manera que los daos cuya entidad
se encuentren por debajo de ese mnimum no constituyen dao ambiental, aunque
comparten un cierto grado de prdida, disminucin, detrimento o menoscabo para el
medio ambiente o para uno o ms de sus componentes []43.
Fuera del mbito de la significancia, pero siempre en materia de dao ambien-
tal, es posible encontrar el uso de la Historia de las leyes ambientales para argu-
mentar la concurrencia de los elementos de la responsabilidad, as como el uso de
principios, como el quien contamina paga, tal es el caso de loteos irregulares en la
comuna de Lo Barnechea44.
Por su parte, el Tribunal Ambiental de Santiago reconoce de la misma forma que
la Corte Suprema, la insuficiencia normativa del concepto de significancia, justificando
as el uso de la doctrina y la jurisprudencia para construir su contenido: Decimo-
quinto: Que, si bien la significancia es un elemento exigido expresamente en la ley,
esta no lo define ni establece criterios para su determinacin, motivo por el cual este

42
Sociedad Civil San Juan de Kronstand y otros (2015).
43
Justo Miranda Vera y Juan Andrs Mira Millachine con Ilustre Municipalidad de Puerto Nata-
les (2017). Casacin en la forma y en el fondo.
44
Consejo de Defensa del Estado con Ilustre Municipalidad de Lo Barnechea (2016). Casacin
en la forma y en el fondo.

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142 JORGE OSSANDN R.

elemento se ha ido construyendo en nuestro pas a nivel doctrinario y, principalmente,

jurisprudencial45.
Respecto de la doctrina nacional, el eje de la argumentacin del tribunal est
basado en el profesor Jorge Bermdez, que contrapone el concepto amplio de medio
ambiente entregado en la Ley N 19.300 con el carcter restrictivo de la significancia
para entender que hay dao ambiental46. Tambin se hacen referencias al profesor
Barros Bourie, no para delimitar la significancia, sino para establecer la centralidad del
elemento dao en el rgimen de responsabilidad47.
Por su parte el mismo tribunal fundamenta su argumentacin sobre la significan-
cia en doctrina y regulacin extranjera, como la compilacin del profesor argentino
Nstor Cafferatta, argumentando que la significancia corresponde a la lnea divisoria
entre una accin no lesiva al medio ambiente y donde es permitido generar algn
impacto en este, y una accin lesiva que desorganiza las leyes de la naturaleza afec-
tando los presupuestos del desarrollo de la vida48.
Tambin la doctrina espaola, a travs del profesor Albert Ruda, en tanto la gra-
vedad de la afectacin al medio ambiente debe ser requisito indispensable para dife-
renciar afectaciones relevantes de las irrelevantes en un sistema de responsabilidad
por dao ecolgico49. Tambin la Directiva 2004/35/CE del Parlamento Europeo sobre
Responsabilidad Medio Ambiental es utilizada para delinear la significancia50. Cabe,
indicar sin embargo que esta Directiva ha sido objeto de evaluacin por parte de la
Comisin Europea, con el fin de identificar los aspectos crticos de funcionamiento del
estatuto comunitario de responsabilidad ambiental. Estos informes de evaluacin po-
dran ser utilizados por los tribunales ambientales con el fin de darle un contexto real
de funcionamiento, ms all de la norma. Dichos informes presentan la experiencia
adquirida en la aplicacin de la Directiva entre 2007 y 2013. En opinin de este
autor estos informes son crticos para la interpretacin de la significancia ya que dan
cuenta de la aplicacin efectiva de la Directiva sobre dao ambiental en los diferentes
pases de la Unin Europea, destacando aplicaciones desiguales entre Estados. As,
se considera que las distintas interpretaciones y la aplicacin de un umbral a partir
del cual el dao medioambiental ha de calificarse de significativo son los motivos
principales de la aplicacin desigual de la Directiva51. La pregunta sobre cul es el
umbral a partir del cual el dao medioambiental ha de calificarse de significativo? Al
ser el problema parecido en Chile, se debe aprovechar la experiencia europea en tr-
minos de aplicacin conceptual de la significancia.
En otros casos el Segundo Tribunal Ambiental, se acude a la RAE, para no dejar
de lado los criterios de interpretacin clsicos, como el del sentido natural y obvio de
las palabras: Que, de este modo, podemos sostener que la significancia del dao,
entendida en su acepcin ms pura y simple, esto es adj. Que tiene importancia por

45
Aguas Andinas S.A. con Junta de Vigilancia de la Tercera Seccin del Ro Mapocho (2016).
Accin de reparacin por dao ambiental.
46
Estado de Chile contra Servicios Generales Larenas Ltda. (2014). Accin de reparacin por
dao ambiental.
47
Cit. Ant. (45), considerando N 11.
48
Cit. Ant. (46), considerando N 41.
49
Cit. Ant. (45), considerando N 14.
50
Cit. Ant. (46), considerando N 38.
51
Comisin Europea 2016, 6.

ADag Actas de Derecho de Aguas, N 6 [2016] pp. 129-148

 Significancia del dao ambiental en materia de aguas. Dilogo jurisprudencial 143

representar o significar algo (Diccionario de la RAE), debe ser entendida caso a ca-
so52.
Por su parte el Tercer Tribunal Ambiental ha fundamentado sus sentencias a
partir de profesor Bermdez y su interpretacin sobre la significancia, en tanto sirve
como concepto que contiene o circunscribe el mbito de responsabilidad por dao
ambiental53. Sirve de contrapeso al amplio concepto de medio ambiente, otorgndole
utilidad al sistema de responsabilidad. Es posible encontrar en D-5-2015 del Tercer
Tribunal Ambiental otro concepto que confina las controversias medioambientales en
particular aquellas sobre dao ambiental54. La unidad bsica que construye el tribu-
nal a partir de la literatura de SMITH55 es el de ecosistema, entendido como un sistema
complejo de factores fsicos y biolgicos, y que contiene a su vez, elementos reales y
conceptuales, pudiendo llegar a ser de diferentes tamaos, segn lo sostiene a partir
de Conesa56.
Dicho razonamiento, normativo primero en los considerandos 15 al 17, y doc-
trinarios despus en el considerando 18, permite al tribunal explicitar una cierta pers-
pectiva de la naturaleza, que le permite un rea determinada de anlisis jurisdiccio-
nal para fallar la causa57. Adems, basado en GROT58 se le otorga utilidad al concepto
de ecosistema para reconocer el tipo de sustento vital que brinda cada uno de ellos.
Dicho sustento vital debe ser entendido como servicio ambiental del ecosistema,
a partir del cual puede ser valorada en juicio la eventual prdida, disminucin, detri-
mento o menoscabo significativo59.
Importa destacar el tipo de acercamiento que tiene el Tercer Tribunal al servicio
ecosistmico involucrado, la contencin de aguas que otorga la ribera del ro res-
pecto de las aguas que bajan por el cauce60, cuya accin culposa de la demandada,
la extraccin de ridos, utiliza para llegar a una afectacin significativa. El anlisis
considera doctrina extranjera, extrada del peritaje acompaado en la causa, para
enmarcar su razonamiento que termina acogiendo la demanda61. As, la construccin

52
Cit. Ant. (46), considerando N 42.
53
BERMDEZ 2014, 401.
54
Cit. Ant. (27), considerando 18.
55
SMITH y SMITH 2007.
56
CONESA 2013, 5 y 34.
57
Cit. Ant. (27), considerando 18.
58
GROT y otros 2010, 40.
59
El anlisis es el siguiente: determinacin del ecosistema, determinacin del servicio ambiental
y determinacin de la prdida, disminucin, detrimento o menoscabo significativo a partir del
tipo de sustento vital que brinda por ejemplo: alimento, agua; recursos genticos, medicinales
y ornamentales; regulacin de la calidad del aire y climtica; moderacin de eventos extremos;
regulacin de flujos de agua; tratamiento de aguas impuras; prevencin de la erosin; manten-
cin de la fertilidad del suelo; polinizacin; control biolgico; mantencin de los ciclos de vida
de aves migratorias; mantenimiento de la diversidad gentica; informacin esttica; oportuni-
dades para la recreacin y el turismo; inspiracin para la cultura, el arte y el diseo; experiencia
espiritual; e informacin para nuestro desarrollo cognitivo. Cit. Ant. (27), considerando 18.
60
Ilustre Municipalidad de Ro Negro con Seimura Carrasco Valdeavellano (2016). Accin de re-
paracin por dao ambiental. Considerando 26.
61
Citando referencias sobre las alteraciones hidrolgicas como problema ambiental mundial y
recurrente, que tiene consecuencias no solo sobre la modificacin de cauce, sino sobre los ele-
mentos biolgicos y fsicos de la cuenca en su conjunto: ROSENBERG et al. 1997, RUNDQUIST 1980 y
ORWI 1995.

ADag Actas de Derecho de Aguas, N 6 [2016] pp. 129-148

144 JORGE OSSANDN R.

de la significancia no es solo fctica, sino tambin se llega a ella a partir de la doctrina

jurdica y cientfica acompaada por las partes el caso. La misma forma de proceder
se advierte con los Informes en Derecho, por ejemplo el denominado Diversas cues-
tiones sobre dao ambiental en la Ley N 19.300 sobre Bases Generales del Medio
Ambiente62.
Otro tema, que se aleja del mbito de la significancia, pero que debemos
mencionar, es el uso de la doctrina anglosajona para rechazar los argumentos de la
demandante es anteponer la idea del medio ambiente como un bien colectivo (res-
paldado legalmente con el estatuto de responsabilidad medioambiental en la Ley N
19.300), para descartar la alegacin a partir de la institucin del nuisance63, que solu-
ciona conflictos en el mbito de la responsabilidad extracontractual respecto de per-
turbaciones a la propiedad privada, que no se condicen con los conflictos medioam-
bientales, que tienen que ver con la proteccin de valores ecolgicos compartidos
por la comunidad64.
Al igual que el Segundo Tribunal Ambiental, el Tercer Tribunal fundamente con
doctrina clsica los elementos de la responsabilidad, no solo la significancia, que
como hemos visto en este trabajo se acerca ms a los hechos, la prueba y a la enun-
ciacin de los fundamentos tcnico ambientales del artculo 25 de la Ley N 20.600
que a las discusiones jurdicas propias del dao ambiental (como podra ser la aplica-
cin de la presuncin de la causalidad a partir del art. 52 de la Ley N 19.300, la valo-
racin de la prueba a partir de la reglas de la sana crtica y su relacin con los recursos
del art. 26 de la Ley N 20.600, el sistema subjetivo basado en la culpa y el dolo del
art. 51 de la Ley N 19.30065, entre otros puntos).
Conviene en cualquier caso que las sentencias expresen la doctrina en la cual
se basan para sus decisiones? En tanto se conozcan las fuentes de su argumentacin,
la explicitacin de la doctrina en los fallos es una manifestacin de una debida
fundamentacin de la sentencia y la exteriorizacin de los motivos racionales por
lo cual se ha arribado a una decisin particular. En ese sentido es positivo para la
legitimacin de la judicatura ambiental, pero teniendo en cuenta la debida separacin
de roles entre los tribunales, que deciden controversias desde una posicin imparcial
y un artculo acadmico, que toma ciertos puntos de vista tericos, aplicados la

62
Justo Miranda Vera y otro con Ilustre Municipalidad de Puerto Natales (2016). Accin de
reparacin por dao ambiental. Considerando 52. Informe en Derecho acompaado por la de-
mandada y realizado por la profesora Dra. Vernica Delgado, de la Universidad de Concepcin.
63
Que corresponde a una condicin, actividad o situacin (como sonidos fuertes o malos olo-
res) que interfieren con el uso o el goce de la propiedad; especialmente, un [sic] condicin no
transitoria o actividad permanente que daa la condicin fsica de un inmueble o interfiere con
su uso o con el goce de servidumbre en el inmueble o de carreteras pblicas GARNER 2004.
64
Cit. Ant. (27). Considerando 27, citando a LARSSON 1999, 175.
65
Al hacer referencia a la doctrina clsica: BARROS 2012, 82. Cit. ant. (29), considerando 51. En
este punto cabe destacar esta cita debido a que a lo largo de este trabajo se ha indicado que la
significancia sirve como lmite. El tercer Tribunal cita al profesor Barros para indicar a su vez que
la culpa sirve como, otro, lmite a la responsabilidad, al indicar que [] En este rgimen de res-
ponsabilidad, no solo sirve de fundamento, sino tambin de lmite a la responsabilidad, porque
la obligacin reparatoria solo nace a condicin de que se haya incurrido en infraccin a un deber
de cuidado.

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 Significancia del dao ambiental en materia de aguas. Dilogo jurisprudencial 145

mayora de las veces, sobre todo en el mbito del Derecho, a supuestos abstractos,
no siempre compatibles con las particularidades del caso concreto66.

Conclusiones
Se ha intentado una nueva concepcin de acercamiento a la jurisprudencia para cono-
cer la extensin del alcance que los tribunales ambientales y la Corte Suprema le han
otorgado a la significancia como requisito de configuracin del dao ambiental den-
tro del estatuto de la responsabilidad por dao ambiental. El dilogo jurisprudencial
implica tratar los fallos y los casos en trminos de redes interconectadas de decisiones
e interpretaciones sobre algn punto de derecho en el mbito de los tribunales en
general y respecto de los tribunales ambientales en particular. Esto permite conocer
el acontecer jurisdiccional ms all del caso concreto y ms all de la interpretacin
vertical de tribunal superior-inferior, con la finalidad de conocer las interpretaciones a
travs del tiempo.
Del universo de fallos, todos tratan materias relacionadas al elemento del medio
ambiente agua para el caso del Tribunal Ambiental de Santiago, y dos en el caso del
Tribunal Ambiental de Valdivia. Su estado procesal y la decisin de las partes de no
llevar el fallo a sede de casacin o de no comparecer, declarndose desierto hace
que no existan pronunciamientos de dichos fallos, en materia significancia y dao
ambiental, por parte de la Corte Suprema. A ello se debe sumar que los tribunales
ambientales han tenido un reciente inicio o funcionamiento plenamente jurisdiccional
(en atencin a lo que requieren las causas de dao ambiental para ser falladas).
Debido a la orgnica paralela propia de la judicatura ambiental (dos tribunales
ambientales y una Corte Suprema que conoce en sede de casacin), existen dos
prcticas, interpretaciones y alcances dados al concepto de significancia dentro un
proceso por dao ambiental segn sea el tribunal donde se tramite. En el caso del
Tribunal Ambiental de Santiago encontramos que la significancia se construye a partir
de un concepto proveniente de alguna de las ramas cientficas implicadas en el caso,
transformando dicho concepto cientfico en base o parmetro para determinar, en
base a la prueba rendida, si existe o no significancia, y por tanto dao ambiental. En
el caso del Tribunal Ambiental de Valdivia se construye a partir de la vulnerabilidad
del elemento ambiental y en base a la regeneracin del ecosistema. En ambos casos
se reafirma ser una va de restriccin de configuracin del dao y se construye sobre
la casustica (por sobre una lnea jurisprudencial constante), si se compara con otros
elementos de la responsabilidad como la idea de medio ambiente entendida mayori-
tariamente bajo la idea del entorno adyacente.

66
El profesor Luis Cordero ha comentado sobre el tema y ha advertido sobre la utilizacin del
argumento de autoridad por sobre la argumentacin lgica y sistemtica en las sentencias:
Si se analiza la jurisprudencia destacada del perodo descrito entendiendo por esta aquella
en donde se expresa una doctrina an con argumentos de obiterdictum la Corte Suprema
utiliza en un nmero relevante de casos de esta seleccin la cita de autores como medio de
reforzamiento de sus argumentaciones, en una proporcin muchsimo mayor que la cita de sus
decisiones o precedentes previos. Esto conceptualmente, podra ser interpretado como que los
jueces creen ms en argumentos de autoridad que en el razonamiento sistemtico que pueda
ir construyndose en sus propios casos. Una consideracin de este tipo, tendra importantes
consecuencias en la manera de comprender la jurisprudencia. Cordero, Luis. Qu lee la Corte
Suprema? El Mercurio Legal < http://www.elmercurio.com/legal/movil/detalle.aspx?Id=904249&-
Path=/0D/CC/>

ADag Actas de Derecho de Aguas, N 6 [2016] pp. 129-148

146 JORGE OSSANDN R.

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Otros documentos citados

Comisin Europea (2016): Informe de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo
en el marco del artculo 18, apartado 2, de la Directiva 2004/35/CE, sobre
responsabilidad medioambiental en relacin con la prevencin y reparacin
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Congreso Nacional de Chile (2012): Historia de la Ley N 20.600, 1489 pp.

ADag Actas de Derecho de Aguas, N 6 [2016] pp. 129-148

 Significancia del dao ambiental en materia de aguas. Dilogo jurisprudencial 147

Jurisprudencia citada
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ma, 1 de septiembre de 2014. Rol N 15.996-2013.
Fisco de Chile con Sociedad Forestal Sarao S.A y otros (2013): Corte Suprema, 26 de
junio de 2013. Rol N 3579-2012.
Sociedad Civil San Juan de Kronstand y otros (2017): Corte Suprema, 10 de diciembre
2015. Rol N 25.720-2017.
Consejo de Defensa del Estado con Garca Brocal Julio y otro (2013): Corte Suprema,
3 de octubre de 2013. Rol N 4033-2013.
Fisco de Chile con Anglo American Sur S.A. (2016): Corte Suprema, 13 de junio de
2016. Rol N 2559-2016.
Consejo de Defensa del Estado con Forestal Len Ltda., Banco de Chile (2013) Corte
Suprema, 5 de septiembre de 2013. Rol N 8593-2012.
Fisco de Chile con De la Moi Sierralta Alejandro, Wosniuk Moroz Benjamn, Budge
Blanco Alejandro (2015): Corte Suprema, 10 de diciembre de 2015. Rol N
25.720-2014.
Consejo de Defensa del Estado con SCM Compaa de Salitre y Yodo Soledad (2009):
Corte Suprema, 28 de octubre de 2011. Rol N 5826-2009.
Asoc. de Canalistas del embalse Pitama con Soc. Concesionaria Rutas del Pacfico
S.A. (2009): Corte Suprema, 20 de abril de 2011. Rol N 396-2009.
Krause Figueroa Horst Erwin y otros con Soc. Exploradora de ridos Arimix Ltda.
(2011): Corte Suprema, 20 de enero de 2011. Rol N 421-2009.
Junta de Vigilancia de la Tercera Seccin del Ro Mapocho en contra de Aguas Andi-
nas S.A. (2016): Tribunal Ambiental de Santiago, 27 de abril de 2016. Rol N
D-24-2016.
Inversiones J y B Limitada en contra de la Sociedad Contractual Minera Tambillos y
otro (2014): Tribunal Ambiental de Santiago, 24 de agosto de 2016. Rol N
D-14-2014.
lvaro Toro Vega contra el Ministerio del Medio Ambiente (2013): Tribunal Ambiental
de Santiago, 10 de abril de 2015. Rol N D-3-2013.
Rubn Cruz Prez y otros contra Compaa Minera Nevada SpA. Accin de reparacin
por dao ambiental (2015): Tribunal Ambiental de Santiago, 20 de marzo de
2015. Rol N D-2-2013.
Agrcola Huertos de Catemu S.A. y otros contra Compaa Minera Catemu Ltda. y otros
(2015): Tribunal Ambiental de Santiago, 26 de enero de 2015. Rol N D-9-2014.
Estado de Chile contra Servicios Generales Larenas Ltda. (2014): Tribunal Ambiental
de Santiago, 29 de noviembre de 2014. Rol N D-6-2013.
Municipalidad de Ro Negro con Seimura Carrasco Valdeavellano (2014): Tribunal Am-
biental de Valdivia, 21 de julio de 2016. Rol N D-3-2014.
Justo Miranda Vera y otro con Ilustre Municipalidad de Puerto Natales (2015): Tribunal
Ambiental de Valdivia, 8 de julio de 2016. Rol N D-13-2015.
Jaque Blu, Juan Carlos y Otro con Inmobiliaria Quilamapu Ltda. y Otro (2015): Tribu-
nal Ambiental de Valdivia, 30 de mayo de 2015. Rol N D-5-2015.
Sociedad Civil San Juan de Kronstand y otros (2015): Corte Suprema, 10 de diciembre
de 2015. Rol N 25.720-2015.

ADag Actas de Derecho de Aguas, N 6 [2016] pp. 129-148

148 JORGE OSSANDN R.

Normativa citada
Ley N 20.600, crea los Tribunales Ambientales. Diario Oficial, 28 de junio de 2012.
Ley N 20.417, sobre bases generales del Medio Ambiente. Diario Oficial, 9 de marzo
de 1994.
Ley N 19.300, crea el Ministerio, el Servicio de Evaluacin Ambiental y la Superinten-
dencia del Medio Ambiente. Diario Oficial, 26 de enero de 2010.
DS 90/2000, Ministerio Secretara General de la Presidencia. Establece norma de
emisin para la regulacin de contaminantes asociados a las descargas de
residuos lquidos a aguas marinas y continentales superficiales. Diario Oficial,
7 de marzo 2001.
Directiva 2004/35/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de abril de 2004,
sobre responsabilidad medioambiental en relacin con la prevencin y repa-
racin de daos medioambientales.

ADag Actas de Derecho de Aguas, N 6 [2016] pp. 129-148