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Fundamentos do Direito Societrio

Professor Doutor Manoel de Queiroz Pereira Calas

Andressa Scorza 189-21

Curso ministrado no segundo semestre de 2017. Esse caderno no constitui material oficial do curso; foram
utilizados excertos de slides passados em sala de aula e de materiais enviados pelo professor.

Ementa do curso1: Sociedade. Comunho. Associao. Fundao. Empresa. Contrato


associativo. Personalidade jurdica das sociedades e associaes e sua
desconsiderao. Associaes e tipos societrios. Dissoluo. Resoluo parcial do
vnculo societrio. Sociedades coligadas e dependentes de autorizao.
Transformao, incorporao, fuso e ciso.

# e-mail monitora: renatamotamaciel@gmail.com

01/08

Origens histricas
# A existncia das sociedades se deu h muito tempo h registros de tipos
embrionrios de sociedade no Imprio Babilnico o Cdigo de Hamurabi j
preceituava que em uma sociedade haveria a partilha de lucros e perdas entre as
pessoas dela. Tal disposio inspirou o direito romano em seu regramento de
sociedades (havia comrcio, mas no direito comercial). 2

# A sociedade como a entendemos hoje tem suas origens na Idade Mdia, mais
propriamente na Itlia, com as prticas mercantis. Nesse perodo, j possvel
identificar diversos tipos de sociedades existentes na atualidade.3 Regras sobre
comrcio sempre existiram, todavia, normas coordenadas surgem na civilizao
comunal italiana. Pode-se dizer que foi a mercancia medieval que deu origem aos
tipos sociais que conhecemos hoje:

Sociedade em nome coletivo


Sociedade em comandita simples
Sociedade em conta de participao

1
Olha ele, que desembargador
2
No se vislumbrava um direito privado que se dividisse em duas categorias nem um
direito especfico dos comerciantes. Todavia, no faltavam regras que se do atualmente no
direito comercial.
3
Basicamente eram todos os tipos, excetuando a ideia de sociedade limitada propriamente
dita. Do material do professor: (...) no perodo medieval, com o surgimento da noo de
pessoa jurdica, surge a ideia de que os acionistas ou membros da sociedade no assumiam
obrigaes pessoais que excedessem o valor que eles haviam pagado por suas aes. Comea a
florescer a noo de responsabilidade limitada, merc do que, admite-se que uma pessoa
com posses, poderia investir parte de sua riqueza em uma pessoa jurdica, sem por em risco o
restante de seu patrimnio ou fortuna pessoal, na hiptese de tal empreendimento tornar-se
insolvente, ou seja, se a sociedade viesse a falir. A primeira vez que a sociedade limitada
situada em um ordenamento em 1892, na Alemanha.
Sociedade annima
Sociedade de responsabilidade limitada (ver nota de rodap 3)

A Alta Idade Mdia foi um cenrio desfavorvel ao comrcio; a Baixa Idade


Mdia, por sua vez, caracterizada pelo advento das corporaes de ofcio e
das associaes de classe de comerciantes preocupados com a concorrncia.
o Estatutos: um direito prprio de classe (subjetivo); base
consuetudinria dos comerciantes / mercadores.
O Cdigo Comercial Francs (1809) adota o critrio objetivo: a base so os atos
de comrcio.4
Teoria da Empresa positivada em 1942, no Cdigo Civil Italiano. O que se
leva em conta a entidade, uma vez que nem todos atos de comrcio
encontram-se includos na atividade empresarial.

# Assim, temos que, historicamente, o objeto do direito comercial precpuo foi o


comerciante, passou-se ao ato de comrcio e, por fim, chegou-se empresa.

# A autonomia do direito comercial

Calas cita Cesar Vivante, a quem remetem-se os principais estudos sobre a


autonomia do direito comercial. Inicialmente, ele preconizou o fim da autonomia do
direito comercial, criticando a diviso do direito privado. Posteriormente, o autor se
retrata, afirmando que incorreu em erro ao prever a morte do direito comercial.
Ocorre que a distino direito comercial e direito civil vem perdendo sua importncia,
o que deu ensejo a unificaes legislativas em alguns pases. H de se observar que
apesar de haver unificao legislativa, no h perda de autonomia.

Vivaldi, em sua retratao mediante a comunidade acadmica, diferenciou o


direito comercial do civil pelas seguintes caractersticas:

O direito comercial corresponderia ao mtodo indutivo (raciocnio baseado


em evidncias); tem ndole cosmopolita (pois aplica uma disciplina
uniforme e tende a se internacionalizar) e pautado em negcios em
massa.
O direito civil, por sua vez, teria um mtodo dedutivo (baseado em
premissas), especializado e se d em atos isolados, como os direitos reais,
por exemplo.

Brasil
# O Cdigo Comercial Brasileiro (1850) permaneceu em vigor at o advento do CC/02.

Antes do Cdigo Civil de 2002, aplicava-se o Cdigo Comercial (1850) e o Civil


(1916).
o O Cdigo Comercial ainda vige em parte. Foram revogados os 486
artigos iniciais (parte primeira); a parte segunda a respeito do direito

4
Ato de comrcio (Itlia) todo ato de intermediao entre a produo e o consumo com a
gerao de lucro
martimo - ainda est em vigor. O CC de 1916 vigorou at 11 de janeiro
de 2002.
o O Cdigo Comercial pontuava que primeiramente, aplicar-se-iam5 as
regras do cdigo, posteriormente as regras consuetudinrias de direito
comercial e, subsidiariamente, o cdigo civil.
Baseou-se na Teoria do Ato de Comrcio (critrio objetivo)6

Atos de comrcio
- Na vigncia do Cdigo Comercial como um todo, a justia civil resolvia os litgios de
direito civil e havia a justia comercial cuidando dos atos de comrcio.

# Mercancia todo ato de troca exercido habitualmente por um comerciante


registrado nos Tribunais de Comrcio do Imprio (art. 4 do Cdigo Comercial
Imperial)

# Cada tribunal do imprio tinha em sua estrutura, atividade judicial e


administrativa, juntamente com uma junta comercial. Isso se deu at 1875, em
que se aboliram os tribunais do comrcio do Imprio, unificando os juzos cvel
e comercial.

- O Cdigo de 2002 expele a teoria do ato de comrcio, perfilhando o sistema italiano,


adotando a teoria da empresa. O direito busca, na economia, fundamentos para
conceituar empresrio e sociedade.

Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade


econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual,


de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares
ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de
empresa.

Unificao
# A fuso do direito civil com o direito comercial tinha se dado, de fato. Porm, faltava-
lhes a formalizao em um direito privado.

5
Perdo pela mesclise
6
O critrio se dava por meio do art. 19 do Regulamento 737:

Art. 19. Considera-se mercancia:


1 A compra e venda ou troca de effeitos moveis ou semoventes para os vender por grosso ou a
retalho, na mesma especie ou manufacturados, ou para alugar o seu uso.
2 As operaes de cambio, banco e corretagem.
3 As emprezas de fabricas; de com misses; de depositos; de expedio, consignao e transporte de
mercadorias; de espectaculos publicos.
4. Os seguros, fretamentos, risco, e quaesquer contratos relativos ao commercio maritimo.
5. A armao e expedio de navios.
# O CC/02 passou a disciplinar as matrias civil e comercial, realizando a unificao
legislativa do direito privado7. Por bvio, no se prejudicou a autonomia jurdica do
direito comercial.

Consolidao do direito da empresa e ausncia de confuso com a matria civil: livro


II da Parte Especial, com 229 artigos que disciplinam o direito da empresa e
que no se confundem com os demais artigos do CC.

Sociedade
- A sociedade nasce da reunio de pessoas que tiram parte de seu patrimnio pessoal
e transferem para a pessoa que elas criam. Essa pessoa tem seu patrimnio prprio,
inconfundvel com o patrimnio de cada scio; toda sociedade tem seu capital social.

Quem contribui para a formao desse capital social? O scio.

- O surgimento da sociedade se d mediante a busca de satisfao jurdica de


interesses econmicos.

- No se trata de um conjunto de empresrios; a contribuio das pessoas no significa


que elas sero as gestoras do patrimnio da pessoa criada.

- Os scios tem o escopo comum de unificar bens servios, esforos, know-how,


inteligncia e tecnologia a fim de se obter lucro. Celebra-se um negcio jurdico do
qual nasce uma sociedade, que adquire uma personalidade jurdica com existncia
real no mundo jurdico, assim como a pessoa fsica. Nessa esteira, observvel que a
sociedade uma criao jurdica que tem caractersticas pr-estabelecidas
normativamente: no h o reconhecimento, como no caso dos contratos, de casos
atpicos no previstos em lei.

A pessoa jurdica advm da manifestao da vontade de dois ou mais scios (ou


unipessoal, excepcionalmente) ou da lei (como as estatais). Os scios criam
naquele momento a sociedade, no uma pessoa jurdica; a pessoa jurdica
nasce do registro pblico. Por isso que o contrato, o ato constitutivo que gera
a sociedade deve ser arquivado em registro publico determinado (que a Junta
Comercial).
Nesse sentido, tem-se que a sociedade tende a perdurar morte de seus scios.

# Art. 981 do CC/02: no Brasil, temos um conceito de sociedade previsto em lei - esse
artigo conceitua sociedade empresria e sociedade no empresria. Antes, tnhamos
no CC de 1916, sociedade civil e comercial, atrelados ao conceito de falncia. Nesse
artigo, vislumbra-se que a natureza jurdica da sociedade contratual, uma vez que
ela nasce, como sobredito, do consenso / acordo de vontade dos scios que se
comprometeram a entrar com dinheiro, trabalho, know-how, esforos, tecnologia e
etc com o objetivo comum de obter lucro.

7
Como o que ocorreu na Itlia em seu cdigo de 1942.
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se
obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade
econmica e a partilha, entre si, dos resultados.

Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais


negcios determinados.

- A sociedade adquire personalidade quando se arquiva o ato constitutivo ou o estatuto


na Junta ou no Registro Civil das Pessoas Jurdicas (associao). A sociedade
regularmente constituda por contrato escrito, arquivada na Junta Comercial adquire
sua personalidade jurdica, tendo autonomia prpria, domiclio prprio, capital
prprio, etc.

Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro


prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150).

Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:

I - as associaes;

II - as sociedades;

III - as fundaes.

IV - as organizaes religiosas; (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

V - os partidos polticos. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada. (Includo pela Lei n


12.441, de 2011) (Vigncia)

(...)

2o As disposies concernentes s associaes aplicam-se subsidiariamente s


sociedades que so objeto do Livro II da Parte Especial deste Cdigo. (Includo pela
Lei n 10.825, de 22.12.2003)

(...)

- Cumpre ressaltar ainda a inconfundibilidade do scio com a sociedade. Isso porque


quem assume os polos das relaes jurdicas sempre so as sociedades e no seus scios a
representou (ocorrendo excees em casos de abusividade); as sociedades possuem
titularidade processual e responsabilidade patrimonial, com a delimitao do patrimnio
social do patrimnio de seus scios (admitindo excees, como a desconsiderao da
personalidade jurdica).

08/08
Classificao das sociedades

a) Conforme a personificao

- Sociedades no personificadas: no tm personalidade jurdica e so as seguintes:

Sociedade em comum (arts. 986/990 do CC) em comum tem a conotao de


em comunho. Na medida em que o simples contrato no gera
personificao, h um condomnio de pessoas donos de bem em comum que
formam um patrimnio especial para exercer a atividade empresarial. Aqueles
bens que os scios transferiram para a sociedade pertencem em uma
comunho de bens.
Cumpre aqui observar a diferena entre sujeito de direito e pessoa jurdica.
Pelos arts. 45 e 985 e 1150 do CC, a existncia legal da pessoa jurdica de
direito privado comea com o registro.
Alm disso, a criao de uma sociedade personificada
atribui a ela um patrimnio que passa a ser vinculado
a sua finalidade a explorao de uma atividade.
Cria-se um patrimnio autnomo que responde pelas
obrigaes assumidas pela sociedade. Com efeito,
isso no significa que todos os scios de uma pessoa
jurdica tm responsabilidade limitada.
Antigamente, existiam as sociedades de fato e as de direito. As de fato so
reconhecidas no direito, mas no so pessoas jurdicas, ainda que sujeitos
de direito. Exemplo de sociedade de fato encontramos na casustica vintage,
com o concubinato.
Pessoas fsicas e jurdicas so sujeitos de direito. Ambas tem capacidade de
exerccio e de direto.
Esplio: a massa inventariada tem uma
universalidade de direitos e capacidade judiciria,
sendo representado pelo inventariante e sendo,
portanto, sujeito de direitos.
Massa falida: nomeao de um sndico (sidaco adm.
de coisa alheia) / administrador judicial. Assim como
o esplio, tambm sujeito de direitos; no pessoa
jurdica.
Condomnio no Brasil no pessoa jurdica.
Sociedade em conta de participao (arts. 991/996 do CC) um contrato de
investimento. H uma discusso doutrinria se pode ou no se registrar. 8
Trata-se de um terceiro que investe (que atualmente o participante).
Por fora da tradio histrica, essa sociedade comeou no direito cannico,
em que os juros eram proibidos; muito utilizada atualmente para
investimentos imobilirios.

8
A discusso se ela se trata de uma sociedade ou de um contrato. Ainda que o CC/02 a
considere como uma sociedade, parte dos autores, como Forgioni, coloca a sociedade em conta
de participao como muito prxima de um contrato.
A sociedade em conta de participao independe de qualquer formalidade
(art. 992). Mesmo que arquive o contrato, qualquer para a sociedade em
conta de participao (art. 993).
H, nesse tipo societrio, o scio ostensivo e o scio participativo. O
primeiro quem se obriga para com um terceiro apenas ele tem
responsabilidade pelas obrigaes sociais inadimplidas; o participativo9
fica obrigado com este scio com relao aos resultados das transaes e
obrigaes empreendidas nos termos contratuais.

- Sociedades personificadas: adquirem personalidade jurdica com a inscrio, no


registro prprio e na forma da lei, de seus atos constitutivos e so as seguintes:

1) Sociedade simples (arts. 997/1038 do CC)


2) Sociedade em nome coletivo (art. 1039 / 1044 do CC)
3) Sociedade em comandita simples (art. 1045/1051)
4) Sociedade limitada (arts. 1052/1087)
5) Sociedade annima (arts. 1088/1089 + lei especial 6.404/76)
6) Sociedade em comandita por aes (arts. 1090/1092)
7) Sociedade cooperativa (arts. 1093/1096)

b) Quanto atividade ou o objeto


A importncia dessa distino se d no mbito tributrio e financeiro inexiste a
previso da falncia, da recuperao judicial e extrajudicial para as sociedades
simples.

- Sociedades simples no realizam atividade empresria 10. Grosso modo,


correspondem s antigas sociedades civis. Constituem-se em: sociedade simples,
cooperativa ou rurais.

- Sociedades empresrias tm como objeto o exerccio da atividade prpria de


empresrio11. Grosso modo, correspondem s antigas sociedades mercantis. So
obrigadas a se inscrever no Registro Pblico de Empresas Mercantis (aka Junta
Comercial). Constituem-se em: sociedades de nome coletivo, comandita simples,
limitada, annima e por comandita aes.

22/08

Antes da edio do atual Cdigo Civil, o Brasil distinguia as sociedades em civis


e comerciais.
A sociedade civil era a anttese da comercial. Ela tambm exercia atividade
econmica e era lucrativa; a sua caracterstica era a responsabilidade ilimitada
de todos os scios pelas dvidas da sociedade. Permitia-se que a sociedade
adotasse um modelo de sociedade limitada para que os scios no colocassem
em risco os seus respectivos patrimnios pelas dvidas da empresa.

9
Antes do CC/02, esse tipo de scio era denominado oculto.
10
H a ressalva das cooperativas, que so sociedades simples, ainda que exeram atividade
empresria.
11
Ressalva: sociedades annimas/por aes so sempre sociedades empresrias, ainda que no
exeram a atividade empresria.
As sociedades comerciais eram registradas nas juntas comerciais. Essa
classificao importante porque em nosso pas o sistema de concurso de
credores e de falncia tambm distinguia o concurso comercial (falncia). A
sociedade civil no podia falir12; a falncia no Brasil somente se aplica ao
empresrio e sociedade empresria.13

Sociedades simples
- So aquelas que exercem atividade de natureza intelectual (salvo quando a atividade
intelectual configura elemento de empresa). O servio intelectual deixa de ser
sociedade simples quando o exerccio se agrega a outros servios que no so de cunho
intelectual (ex.: hospital)

A sociedade cooperativa sempre sociedade simples por fora de lei 14


Atividades rurais so sociedades simples na essncia; no so obrigadas a se
inscrever na Junta Comercial ou adotar o tipo de sociedade empresria.
A lei d duas faculdades sociedade rural: ela pode adotar a sociedade
limitada [podendo se inscrever no registro civil ou na Junta Comercial]
ou a S.A. A sociedade rural inscrita na Junta Comercial sofre todos os
efeitos de uma sociedade empresria.
Exemplo: sociedade de advogados
um pouco dificultoso estabelecer quando se d o elemento de empresa;
impende avaliar o que prepondera em determinada sociedade para configur-
la como simples ou empresria.

Sociedades empresrias
- Tm por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro,
isto , atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou
servios. Est sujeita falncia e tem o direito de pedir recuperao judicial.

Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas


Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.

Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que


tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro
(art. 967); e, simples, as demais.

Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade,


exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas,
subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade
simples.

12
Art. 1 da Lei 12.201 (atual lei de falncias) cuida de recuperao judicial e falncias
13
Na reforma em andamento, fala-se em agente econmico.
14
Art. 982, p. nico (CC/02)
# Conforme a estrutura ou conforme se leva em conta as qualidades subjetivas do
scio.

-novamente- Elas podem ser:


1. Sociedade em nome coletivo
2. Sociedade em comandita simples
3. Sociedade limitada
4. Sociedade annima ( empresria independente de seu objeto)
5. Sociedade em comandita por aes ( empresria independente de seu
objeto).

c) Classificao quanto s condies para alienao da participao societria:

- H dois tipos de sociedade: de pessoas e de capital. necessrio, porm, observar


que toda sociedade de pessoas tem capital.

Sociedade de pessoas
Para caracterizar a sociedade de pessoas, temos algo a mais do que o consenso
(harmonizao de vontades e objetivos); h um affectio societatis na sociedade
(inteno dos scios de constituir uma sociedade; declarao de vontade
expressa e manifestada livremente pelos scios de desejarem, estarem e
permanecerem juntos na sociedade). Leva-se em conta a qualidade dos scios.
Quando ocorre alienao da participao para quem no scio necessrio
que os outros concordem (venda da parte). O affectio societatis essencial
nesse tipo de sociedade de pessoas. necessria uma afinidade/confiana no
terceiro por parte dos scios remanescentes para que haja essa alienao.

Sociedade de capital
Quanto s sociedades de capital, temos a S.A.s e as comanditas por aes.
Aqui, no se leva em conta a qualidade dos scios. As aes so
livremente negociveis; no h, em regra, preferncias. prescindvel
o acordo de vontades para a alienao.
O objetivo acumular o capital a fim de exercer a atividade estabelecida
pelos fundadores.

Sociedade hbrida
Trata-se da sociedade limitada. Tem um carter que no exclusivamente
personalista.
Nela, h uma limitao da responsabilidade dos scios, sem
necessidade de ela ser capitalista; seu aspecto organizacional e de
colaborao dos scios, somado separao do patrimnio da sociedade
do patrimnio dos scios traz um carter especial a esse tipo hbrido.
Destarte, a sociedade limitada hbrida porque tem caractersticas mistas,
podendo assumir uma feio personalista ou capitalista de acordo com o
disposto pelo contrato social.15

15
Segundo a doutrina majoritria, o contrato que aponta o fator de determinao da
natureza jurdica da sociedade limitada. Avalia-se a classificao quanto estrutura
econmica (sociedade de pessoas / de capital); o regime jurdico que aplicvel (contratual /
29/08/17

d) Classificao quanto extenso da responsabilidade do scio pelas dvidas


da sociedade:
Conforme a extenso da responsabilidade dos scios, temos trs tipos:
sociedades de responsabilidade ilimitada, de responsabilidade limitada e
mista.

- O que limita a responsabilidade da sociedade no um aspecto jurdico, mas fsico.


H um patrimnio existente.

- A responsabilidade patrimonial ilimitada por lei:

Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do


devedor.

# Se voc tem um patrimnio de um milho, no pode arbitrar que R$500.000


no sairo desse patrimnio. A limitao de responsabilidade fsica ou jurdica
se d por lei. De modo geral, sempre se responde pelos dbitos (ressalva - bem
de famlia).

1) Sociedade de responsabilidade limitada: todos os scios respondem com seus


bens pessoas, ilimitada e solidariamente.
a. Sociedade em comum (art. 990): no tem personalidade jurdica; todos
os scios respondem subsidiariamente pelas dvidas da sociedade. Ela
a nica sociedade em que h um scio que solidariamente responsvel
com a sociedade: no h o benefcio de ordem.
b. Sociedade simples (art. 1023)
c. Sociedade em nome coletivo (art. 1039)
2) Sociedade de responsabilidade mista: tm duas categorias de scios: de
responsabilidade ilimitada e de responsabilidade limitada ou isentos de
qualquer responsabilidade
a. Sociedade em conta de participao (art. 991)
b. Sociedade em comandita simples (art. 1045)
c. Sociedade em comandita por aes (art. 1091): h acionistas que
respondem ilimitadamente.

- Tratando-se de sociedade mista ou ilimitada, todos os scios respondem sem limites


com seus bens particulares pelas dvidas da sociedade. Primeiramente, os bens sociais
sero executados; trata-se do benefcio da ordem. Quando no houver mais bens da
sociedade para alienar, a dvida passar aos scios como pessoas - exaurido o
patrimnio social, a sociedade assume dvidas.

3) Sociedades de responsabilidade limitada: todos os scios respondem


limitadamente pelas obrigaes sociais:

institucional); as caractersticas subjetivas dos scios e os regimes de constituio e


dissoluo da sociedade.
a. Sociedade limitada: a responsabilidade de cada scio restrita ao valor
de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela
integralizao do capital social (art. 1052).
# Cada scio cotista, ao subscrever suas cotas, assume
primeiramente obrigao de integralizar o valor das cotas que
subscrever. Porm, devemos nos atentar se est subscrito e
integralizado. Se no houver integralizao, cada um dos scios
solidariamente responsvel para o pagamento da quantia
devida. Depois de o capital ser integralizado, nada mais pode ser
exigido dos scios (a limitao da reponsabilidade mais ntida).
b. Sociedade annima: a responsabilidade dos acionistas limitada ao
preo da emisso das aes subscritas ou adquiridas (art. 1088).
# Tomar cuidado com a terminologia: no art. 1088, h o preo.
No art. 1052, valor. O preo da ao, depois de cair no mercado,
tem valor. A responsabilidade limita-se ao preo de edio nas
aes subscritas.

e) Classificao conforme o regime de constituio e discusso do vnculo


societrio

- Tecnicamente, todas as sociedades so contratos (Ascarelli), mas as sociedades


annimas e as sociedades comanditas por aes se do mediante estatutos,
configurando-se como sociedades institucionais, e no contratuais.

1) Sociedades contratuais: so constitudas por um contrato firmado entre os


scios; as relaes dos scios so regidas, em grande parte, pelos princpios
e normas que regulam os contratos.
a. Sociedade em nome coletivo
b. Sociedade em comandita simples
c. Sociedade limitada

2) Sociedades institucionais: constituem-se por ato de manifestao de


vontade dos scios, mas que no se reveste de natureza contratual.
a. Sociedade annima
b. Sociedade em comandita por aes

PRINCIPAL DIFERENA: O que origina as sociedades institucionais tambm


so contratos; cada ao vale um voto, independente da classificao do scio
- tal classificao deve ser unnime. Depois de constituda, cria-se uma
instituio pelos princpios dos direitos institucionais.

f) Classificao conforme a estabilidade do vnculo entre os scios

1) Sociedades de vnculo instvel: o scio pode retirar-se da sociedade por


manifestao unilateral e desmotivada de vontade a qualquer tempo,
exigindo o reembolso de seu capital.
a. Sociedade em nome coletivo por prazo indeterminado
b. Sociedade em comandita simples por prazo indeterminado
# Se a sociedade determinar, tem que ficar at o fim.

2) Sociedade de vnculo estvel: o scio no pode retirar-se da sociedade a


qualquer tempo e por mera manifestao imotivada de vontade. S nos
casos em que a lei autoriza o direito de recesso, o scio poder desligar-se
da sociedade e exigir o reembolso. a famosa justa causa.
a. Sociedade em nome coletivo por prazo determinado
b. Sociedade em comandita simples por prazo determinado
c. Sociedade annima
d. Sociedade em comandita por aes
3) Sociedade hbrida: a sociedade limitada, sob esse critrio classificatrio,
reputada hbrida, porque pode ser contratada com vnculo estvel ou
instvel, conforme a vontade dos scios (art. 1053 e nico do CC).
No artigo, a limitada pode ser supletivamente regida pelas leis
das S.A.s ou pelo CC/02.
A peculiaridade da limitada que a vontade dos scios d a
formao capitalista ou personalista, de vnculo estvel ou
instvel. Por isso a sociedade limitada a mais usada, porque
moldvel vontade dos scios, diante sua natureza contratual.

12/09

A personalidade jurdica e a separao patrimonial da sociedade


A existncia da sociedade no implica na configurao de personalidade
jurdica16. A personalidade jurdica, por sua vez, no gera a imediata separao
patrimonial da sociedade e dos scios enquanto pessoas fsicas.
A personalidade jurdica, se no prevista por lei, no poder ser
atribuda a qualquer tipo societrio, dada a impossibilidade de registro.

Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro


prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150).

Grosso modo, a limitao da responsabilidade uma mitigao dos riscos


inerentes ao empreendedorismo, bem como uma motivao para as pessoas
empreenderem.
Anteriormente limitao da responsabilidade, a ilicitude do no
pagamento dos impostos ensejava a execuo do prprio patrimnio do
scio.
Nos termos da atual redao do art. 44 do Cdigo Civil, so pessoas jurdicas
de direito privado: as associaes; as sociedades; as fundaes; as organizaes
religiosas; os partidos polticos e as empresas individuais de responsabilidade
limitada.

16
Personalidade jurdica: Trata-se de uma aptido genrica para ser titular direitos e contrair
obrigaes dentro de um ordenamento jurdico. (sempre bom relembrar a parte geral de civil)

Calas fala que uma sociedade com personalidade jurdica um centro de imputaes de
obrigaes e direitos.
Empresa personificada
A personalidade jurdica da sociedade adquirida com a inscrio no seu
respectivo registro e na forma legal de seus atos constitutivos.

Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a
inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio,
de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas
as alteraes por que passar o ato constitutivo.

Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas
jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da
publicao de sua inscrio no registro.

A personalizao cria uma personalidade prpria para a sociedade,


diferenciada da personalidade de cada scio. Nesse mesmo sentido, cria-se
uma autonomia e capacidade jurdicas prprias.
Tem-se tambm a criao de um patrimnio autnomo as dvidas da pessoa
jurdica sero assumidas por esse patrimnio.
O patrimnio atribudo a uma pessoa jurdica com uma determinada
finalidade, como a explorao da atividade empresarial, por exemplo.
A criao de um patrimnio autnomo, como sobredito, no implica na
limitao da responsabilidade dos scios; nas sociedades de autonomia
patrimonial relativa como a sociedade simples os scios respondem
s dvidas solidariamente com a sociedade.

Limitao da responsabilidade
Basicamente, a limitao da responsabilidade gera a garantia aos scios de no
responderem pelas dvidas da sociedade, a menos que ocorra abuso da
personalidade jurdica (desvio de finalidade / confuso patrimonial).
A limitao, nessa esteira, uma ferramenta jurdica que protege o patrimnio
dos scios.
A Lei das Sociedades Annimas no cuida de forma expressa da situao dos
credores em face das empresas componentes do grupo de sociedades, de fato
ou de direito, em que pese a previso do art. 266 da Lei 6.404/76 preceituar
que cada sociedade (componente do grupo de sociedades de direito)
conservar personalidade e patrimnios distintos, havendo dvidas concretas
se a sociedade controladora responde pelas obrigaes e dvidas da sociedade
controlada, no obstante a inquestionvel separao de seus patrimnios.

Desconsiderao de personalidade jurdica

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de


finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da
parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os
efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens
particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.17

A limitao da responsabilidade, ainda que prevista por lei e preenchidos todos


os requisitos legais, no peremptria em caso de abuso de personalidade
jurdica.
possvel identificar dois elementos necessrios para se cogitar a
desconsiderao da personalidade jurdica: o desvio de finalidade e a confuso
patrimonial.
o Basicamente, o scio esvazia o patrimnio da personalidade jurdica
para fraudar terceiros que tm obrigaes a ver com a sociedade.
o O objetivo da desconsiderao, ento, coibir fraudes advindas da
autonomia patrimonial da personalidade jurdica.
A desconsiderao da personalidade jurdica se d mediante deciso judicial.
Cumpre situar a teoria maior e a teoria menor de desconsiderao da
personalidade jurdica:
o A teoria maior pontua dois requisitos: o abuso da personalidade jurdica
e a insolvncia da empresa. aplicada pelo CC/02.
o A teoria menor pontua apenas o requisito da insolvncia da empresa.
adotada pelo CDC e pelo NCPC.

Destaque-se, em primeiro lugar, que a teoria da desconsiderao da


personalidade jurdica - tambm chamada de doutrina do "Disregard of Legal
Entity" ou "lifting the corporate veil" -, de origem inglesa e norte-americana,
passou a ser estudada e, posteriormente, aplicada em nosso Pas, no final dos anos
de 1960, a partir de uma conferncia proferida pelo saudoso Prof. RUBENS
REQUIO, realizada na Universidade Federal do Paran, que foi publicada na
Revista dos Tribunais 410/12, sob o ttulo "Abuso de Direito e Fraude Atravs da
Personalidade Jurdica (Disregard Doctrine)". No pioneiro trabalho nacional
sobre o tema, relata o professor paranaense o clebre "case" "Salomon vs.
Salomon & Co. Ltd.", julgado em Londres pela "House of Lords" no ano de 1897,
fazendo meno monografia do Prof. Piero Verrucolli, da Universidade de Piza,
sob o ttulo "II Superamento delia Personalit Giuridica delle Societ di Capitali
nella Common Law e nella Civil Law" e tese do professor germnico Rolf Serick
com a qual conquistou o ttulo de "Privat-Dozent" na Universidade de Tbingen,
traduzida para o espanhol pelo Prof. Jos Puig Brutau sob o ttulo "Aparncia y
Realidade em Ias Sociedades Mercantiles - El Abuso de Derecho por Meio de Ia
Persona Jurdica", publicaes cientficas que deram embasamento inicial aos
estudos sobre o tema objeto deste recurso (R. Requio, Curso de Direito Comercial,
1o volume, Ed. Saraiva, 27. edio, p. 392/394, RT 410/12). No mesmo trabalho
so mencionados precedentes de Tribunais norte-americanos que tambm
aplicaram a teoria, como os "cases" "State vs. Standard Oil Co.", julgado pela

Suprema Corte do Estado de Ohio, Estados Unidos, em 1892 e "First Nacional Bank
of Chicago vs. F.C. Trebein Company".

A desconsiderao da personalidade jurdica est prevista em outros diplomas legais alm do


17

CC/2002: no art. 28 do CDC, no art. 18 da Lei Antitruste e no art. 4 da Lei do Meio Ambiente.
Impende ressaltar que a desconsiderao da personalidade jurdica, inicialmente,
foi criada pela jurisprudncia e pela doutrina, ingressando, posteriormente, nos
ordenamentos positivos.

Neste sentido, afirma o Prof. FBIO ULHOA COELHO: "A teoria uma elaborao
doutrinria recente. Pode-se considerar Rolf Serick o seu principal
sistematizaria,)-, na tese de doutorado defendida perante a Universidade de
Tbingen, em 1953. E certo que, antes dele, alguns outros autores j se haviam
dedicado ao tema, como, por exemplo, Maurice Wormser, nos anos 1910 e 1920.
Mas no se encontra claramente nos estudos precursores a motivao central de
Serick de buscar definir, em especial a partir da jurisprudncia norte-americana,
os critrios gerais que autorizam o afastamento da autonomia das pessoas
jurdicas (1955). " (Curso de Direito Comercial, Ed. Saraiva, 2o volume, 2007, p.
37).18

Desconsiderao inversa da personalidade jurdica


Para que a desconsiderao inversa ocorra, o scio esvazia seu prprio
patrimnio pessoal e transfere seus bens para uma personalidade jurdica.
o A desconsiderao inversa da personalidade jurdica tem o objetivo de
coibir essa prtica, desconsiderando-se a autonomia patrimonial da
pessoa jurdica para responsabiliz-la por obrigaes contradas pelo
scio.
Quem primeiramente situou a desconsiderao inversa foi Fbio Konder
Comparato, ao colocar que a desconsiderao da personalidade jurdica se dava
no sentido da responsabilidade do controlador por dvidas da sociedade
controlada, bem como no sentido inverso (da responsabilizao da sociedade
pelos atos de seu controlador).
Enunciado 283-CJF: cabvel a desconsiderao da personalidade jurdica
denominada inversa para alcanar bens de scio que se valeu da pessoa jurdica
para ocultar ou desviar bens pessoais, com prejuzo a terceiros

19/09

Requisitos do contrato social

- Pelo disposto no art. 981 do Cdigo Civil, a sociedade se trata de um contrato. 19

Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se


obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade
econmica e a partilha, entre si, dos resultados.

18
Excerto do Agravo de Instrumento n 1.198.103-0/0, em que o professor Calas foi relator.
19
No se pode confundir o critrio do direito positivo com a classificao conforme o regime
de constituio e discusso do vnculo societrio. Ex.: ainda que uma sociedade annima seja
uma sociedade institucional, originada de um contrato. A doutrina no admite que a
sociedade annima no seja vista de outra forma que no a institucional. O professor Calas
coloca que
- Conforme o vnculo societrio, temos:

I. Contrato unilateral quando apenas um polo tem obrigaes a cumprir


II. Contrato bilateral quando h dois polos e estes tm obrigaes
recprocas
III. Contrato plurilateral quando h diversos polos (contrato aberto),
podendo entrar e sair scios.

Ascarelli: o autor situa a sociedade como um contrato plurilateral. Diz


ele que o contrato de sociedade plurilateral por apresentar as
seguintes caractersticas: (a) possibilidade de participao de mais de
duas partes; (b) todas as partes contratantes so titulares de direitos e
obrigaes; (c) cada parte tem obrigaes, no para com outra, mas
para com todas as outras; (d) os scios tm interesses conflitantes,
tanto no momento da constituio da sociedade, como tambm
durante a vida da sociedade, mas tm interesses coincidentes no que
diz respeito realizao da finalidade comum; (e) o elemento prazo
importante, pois o contrato plurilateral sempre de execuo
continuada, sujeitando-se ao regramento prprio de tal categoria
contratual; (f) o contrato impe a realizao de um fundo comum que
possibilita a realizao da finalidade comum; (g) o contrato plurilateral
tem a natureza aberta, permitindo a adeso de novos contratantes ou
a retirada dos scios que ingressaram na relao de novos contratantes
ou a retirada dos scios que ingressaram na relao anteriormente; (h)
os vcios de constituio decorrentes da manifestao de vontade dos
contratantes no contrato plurilateral no afetam todo o contrato -
como ocorre na teoria geral dos contratos -, mas, diante da pluralidade
de partes, afetam apenas a manifestao viciada de determinada parte,
sem atingir a totalidade do contrato (por isso, importante distinguir
os vcios que atingem a totalidade do contrato e os chamados vcios de
adeso); (i) a inexecuo da obrigao contratual por uma das partes
contratantes no afeta a totalidade do contrato, como ocorre com os
contratos bilaterais, mas apenas pode acarretar a resoluo do vnculo
do scio inadimplente, mantendo-se o contrato societrio; (j) os
contratos plurilaterais objetivam criar uma organizao, na qual h
possibilidade de se deliberar por maioria, o que no se admite nos
outros contratoss; (k) a organizao constituda com o contrato social
pode ser interna ou externa, dela resultando a pessoa jurdica, dotada
de personalidade jurdica e patrimnio separado. 20

Requisitos gerais de validade21


Os requisitos do contrato social podem ser classificados em duas espcies:

a) Gerais, que so exigidos para a validade de qualquer espcie de negcio jurdico

20
CALAS, Manoel de Queiroz Pereira. Sociedade limitada no Novo Cdigo Civil. 3. ed. So Paulo:
Atlas, 2003. Pgina 42.
21
O contedo desse tpico (na cor chumbo, rs) uma reproduo do material disponibilizado
pelo professor (que um apanhado geral do livro acima referenciado).
b) Especiais que so especficos do contrato de sociedade

A doutrina clssica distingue nos negcios jurdicos trs espcies de elementos que
so denominados de: essenciais, naturais e acidentais, valendo-se da tradicional
classificao romana que em latim era expressa da seguinte forma: essentialia
negotii, naturalia negotti et accidentalia negotii.

A doutrina nacional, ao tratar deste tema, extremamente confusa, no se valendo de


uma terminologia precisa.

Junqueira de Azevedo, enfatiza a grande divergncia doutrinria, destacando que


Washington de Barros Monteiro subdivide os elementos essenciais em gerais e
particulares, "os primeiros so comuns a todos os atos, enquanto os segundos so
peculiares a determinadas espcies".

Silvio Rodrigues, por seu turno, faz distino entre elementos constitutivos e
pressupostos de validade, afirmando que estes so os que esto arrolados no artigo 82
do Cdigo Civil de 1916. D realce lio de Moreira Alves: "nos negcios jurdicos,
distinguimos trs espcies de elementos: a) elementos essenciais; b) elementos
naturais; c) elementos acidentais.

Em rigor, elementos essenciais so aqueles sem os quais o negcio jurdico no existe.


A expresso elemento essencial , no entanto, as mais das vezes usada, no para
exprimir os elementos essenciais existncia do negcio jurdico, mas para designar
os elementos essenciais validade dele. Temos, portanto, elementos essenciais
existncia e elementos essenciais validade do negcio jurdico.

Existente , por exemplo, o negcio jurdico em que h manifestao de vontade obtida


por dolo, pois o elemento essencial sua existncia (manifestao de vontade) est
presente. Mas esse negcio jurdico no vlido, porque o elemento essencial sua
validade a manifestao de vontade isenta de vcios (e o dolo, ao lado do erro e da
coao, um dos trs vcios de vontade)". Anota ainda a lio de Vicente Ro, que usa
a expresso "requisitos" com um alcance mais amplo que elementos, afirmando
"aceitamos, como critrio de classificao, no o conceito de elementos, mas, por sua
maior compreenso, o de requisito".

Os requisitos de validade do contrato social, que tambm so chamados por alguma


doutrina como elementos comuns (Requio, 1991:287), so os mesmos exigidos para
formao vlida de qualquer ato jurdico consoante exigido pelo artigo 82 do Cdigo
Civil de 1916, que, com ligeira alterao de redao, foram repetidos no artigo 104 do
Cdigo Civil de 2002. A validade do negcio jurdico requer os seguintes requisitos:
agente capaz; objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; e forma prescrita
ou no defesa em lei.

Requisitos gerais

Capacidade do agente
O contrato social, espcie de negcio jurdico, requer, para sua validade, o
consenso dos contratantes. O consenso deve resultar de manifestao de
vontade dos contratantes que devem ter capacidade para celebrarem o negcio
jurdico e a manifestao de vontade deve ser isenta de vcios que possam
causar a nulidade ou anulabilidade do contrato. 22

# O CC/02 adotou novas denominaes para os incapazes, assim: os que, por


enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a
prtica de atos: os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua
vontade; os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental,
tenham o discernimento reduzido; os excepcionais, sem desenvolvimento mental
completo; os prdigos.

Todavia, com o advento do Estatuto da Pessoa com Deficincia (Lei 13.146/2015), o art.
4 do diploma civil foi modificado, para constar que so incapazes, relativamente a
certos atos ou maneira de os exercer: I os maiores de dezesseis e menores de
dezoito anos; II os brios habituais e os viciados em txico; III aqueles que, por
causa transitria ou permanente, no puderem exprimir sua vontade; IV os
prdigos. Limitou-se, tambm, a incapacidade absoluta (art. 3) to somente aos
menores de 16 anos.

Continua a permisso aos incapazes, menores ou interditados, para prosseguimento


da empresa antes exercida, respectivamente, por seus pais, ou pelo incapaz antes da
sobrevinda incapacitao, desde que judicialmente autorizados.

Cumpre salientar que as reformas trazidas pelo Estatuto da Pessoa com Deficincia
trouxeram, como regra, a capacidade para as pessoas. Eventualmente podem ser tidas
como relativamente incapazes, se enquadradas no art. 4 do Cdigo Civil. A teoria das
incapacidades sofreu severa modificao.

Destaque-se que o art. 84 do Estatuto estabelece que a pessoal com deficincia tem
assegurado o direito ao exerccio de sua capacidade legal em igualdade de condies
com as demais pessoas. Eventualmente, se e quando necessrio, haver submisso
curatela.

Ainda, o diploma prescreve que facultada pessoa com deficincia a adoo de


processo de tomada de deciso apoiada, que consiste em processo pelo qual a pessoa
com deficincia elege pelo menos 2 (duas) pessoas idoneas, com as quais mantenha
vnculos e que gozem de sua confiana, para prestar-lhe apoio na tomada de deciso
sobre atos da vida civil, fornecendo-lhes os elementos e informaes necessrios para
que possa exercer sua capacidade (art. 1.783-A do CC).

Para encerrar este tema, frise-se que para regular a utilizao da curatela ou seu
procedimento devem ser utilizadas as regras do atual CPC, que a regula ainda sob a
nomenclatura de interdio, que muitos consideram como inadequado em virtude
da mitigao que se deu em relao teoria das incapacidades, dispondo em verdade
tais artigos do procedimento de nomeao de curador ao relativamente incapaz.
(CPC, arts. 747 a 763).

22
Art. 974: empresa nada tem a ver com a sociedade; no caput, o legislador est falando de
empresrio ou empresa individual; cuida de trs situaes diferentes. O incapaz no pode se
descrever como empresrio individual. Os requisitos p/ ser empresrio individual esto no art.
968. Ningum pode se inscrever como empresrio individual sem plena capacidade de
exerccio e gozo de direito. A Junta no admite que seja de outra forma.
Da sociedade entre cnjuges
Suscita controvrsia na tecnologia societria a questo sobre a possibilidade, ou no,
de ser celebrado contrato de sociedade limitada tendo como nicos contratantes o
marido e sua mulher.

Em nosso pas a questo foi longamente debatida. Manifestaram-se pela proibio da


sociedade comercial constituda por cnjuges, entre outros, Carvalho Mendona, que
oferece o seguinte esclio: "Interessante questo a seguinte: podem os esposos
contrair sociedade comercial entre si? Parece-nos que no. A nica sociedade
permitida entre esposos a universal, resultante do regime do casamento. No lhes
lcito contratar sociedade comercial, por ofender antes de tudo o instituto do poder
marital, produzindo necessariamente a igualdade de direitos incompatvel com os
direitos do marido como chefe do casal.

Se o casamento sob o regime da comunho de bens, no h vantagem na sociedade,


quer relativamente aos cnjuges, quer relativamente aos credores. Quanto aos
primeiros porque os lucros dos negcios seriam comuns, houvesse ou no a sociedade.
Quanto aos segundos, porque as suas garantias no melhorariam.

Se o casamento obedece a outro regime, a sociedade fraudaria a lei reguladora dos


pactos antenupciais, tornando comuns, em virtude do contrato de sociedade, bens que
o ato antenupcial separara. Dar-se-ia assim, ofensa essncia e irrevogabilidade
desses pactos. A sociedade entre esposos deve, pois, considerar-se nula. A nulidade
de ordem pblica". (1963, III:118). No mesmo sentido a lio de Waldemar Ferreira
(1951, 1:154). Em sentido um pouco diferente, Teixeira sustenta que no h nulidade
absoluta na constituio de sociedade por quotas de responsabilidade limitada entre
cnjuges porque a fraude lei no se pode presumir, sendo indispensvel estudar cada
caso, para se aferir a prtica, ou no, de fraude lei (1956:45).

Aps a edio da Lei n. 4.121/62, o Estatuto da Mulher Casada, que no artigo 3


preceituou que pelos ttulos de dvida de qualquer natureza, firmados por um s dos
cnjuges, ainda que casados pelo regime da comunho universal, somente
respondero os bens particulares do signatrio e os comuns at o limite de sua
meao, e, que tambm excluiu a mulher do rol dos relativamente incapazes constante
do artigo 6 do Cdigo Civil de 1916, a doutrina passou a sustentar majoritariamente
a possibilidade da constituio da sociedade limitada formada exclusivamente por
cnjuges.

De h muito superou-se o entendimento doutrinrio e pretoriano que fulminava de


nulidade absoluta as sociedades limitadas constitudas exclusivamente por marido e
mulher, s se decretando a nulidade de tais sociedades quando provado o objetivo de
burlar o regime de bens matrimonial, fraudar credores ou a lei, quando ento, aplica-
se a teoria do superamento da personalidade jurdica.

O Cdigo Civil de 2002, no entanto, vem alterar o entendimento decorrente da lenta e


intensa elaborao doutrinria e jurisprudencial, para preceituar no artigo 977 que
"faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no
tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao
obrigatria".
A nova regra legal, portanto, probe que os cnjuges casados no regime da
comunho universal de bens ou no da separao obrigatria, contratem sociedade
limitada entre si ou com terceiros.

Entendemos que no h qualquer justificativa para se alterar o entendimento


firmado pela doutrina e jurisprudncia, nacional e estrangeira, que permite a
contratao de sociedade limitada entre cnjuges, sendo esta a tendncia adotada
pelas legislaes mais recentes, que, expressamente, autorizam sociedades
constitudas apenas por cnjuges. Pensamos que o artigo 977 do Cdigo Civil
deveria, simplesmente, facultar aos cnjuges contratar sociedade entre si ou com
terceiros, sem fazer qualquer restrio relacionada com o regime matrimonial dos
contratantes, matria que deve ser regulada pelo direito de famlia.

26/09

Licitude do objeto

Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:

II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;

Nenhum contrato de nenhuma espcie pode ter um objeto ilcito.

# O segundo requisito da validade do contrato social , na dico do artigo 104, II, do


Cdigo Civil de 2002: "objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel".

O contrato social deve mencionar o objeto da sociedade (artigo 997, II, CC/2002), que
deve ser lcito. Assim, as atividades econmicas que no violarem as leis e os bons
costumes podem ser escolhidas como objeto da sociedade. O Cdigo Comercial de 1850,
no artigo 129, n. 1, j estabelecia a nulidade dos contratos comerciais que recarem
sobre objetos proibidos pela lei, ou cujo uso ou fim for manifestamente ofensivo da s
moral e bons costumes. Da mesma forma, a Lei n. 8.934/94, no artigo 35, I e o seu
regulamento, consubstanciado no Decreto n. 1.800/96, no artigo 53, I, que disciplinam
o registro de empresas, probem o arquivamento de documentos que no obedecerem
s prescries legais ou regulamentares ou que contiverem matria contrria aos bons
costumes ou ordem pblica.

Assim, sob pena de nulidade, no podem ser objeto da sociedade limitada atividades
ilcitas, tais como, o contrabando, o comrcio de entorpecentes, a explorao da
prostituio. Da mesma forma, a atividade social deve ser possvel, sendo nulo o objeto
considerado impossvel, como por exemplo, a venda de medicamentos que garantam
a vida eterna. Tambm no se admite sociedade que tenha objeto no determinvel.

Forma legal
O contrato social deve ser celebrado por instrumento escrito, pblico ou particular.
Qualquer que seja a modalidade de instrumento escolhida, pblica ou particular, o
contrato, alm das clusulas estipuladas pelas partes, dever conter as chamadas
clusulas obrigatrias.

As clusulas cabveis so as seguintes: I) nome, nacionalidade, estado civil, profisso


e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou denominao, nacionalidade
e sede dos scios, se jurdicas; II) a firma ou denominao, objeto, sede e prazo da
sociedade; III) capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo
compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV) a
quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V) as prestaes a se
obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI) as pessoas naturais
incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII) a
participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII) se os scios respondem, ou
no, subsidiariamente pelas obrigaes sociais.

Lembramos ainda que as chamadas clusulas obrigatrias esto disciplinadas em


diversos diplomas legais. No artigo 56 da Lei 8.884/94 preceitua-se que as Juntas
Comerciais no podero arquivar atos constitutivos de sociedades, sem que dos
mesmos conste: I) a declarao precisa e detalhada do seu objeto; II) o capital de cada
scio e a forma e prazo de sua realizao; III) o nome por extenso e a qualificao de
cada um dos scios acionistas; IV) o local da sede e respectivo endereo, inclusive das
filiais declaradas; V) os nomes dos diretores por extenso e respectiva qualificao; VI
o prazo de durao da sociedade; VII) o nmero, espcie e valor das aes. J no artigo
35 da Lei n. 8.934/94, que regula o registro pblico de empresas mercantis, consta
que no podem ser arquivados os atos constitutivos de empresas mercantis que, alm
das clusulas exigidas em lei, no designarem o respectivo capital social, bem como a
declarao precisa de seu objeto, cuja indicao no nome empresarial facultativa.

As Juntas Comerciais tm exigido, para o arquivamento dos contratos sociais, os


requisitos que esto arrolados no artigo 53, III, do Decreto n. 1.800/96, que so os
seguintes: a) o tipo de sociedade mercantil adotado; b) a declarao precisa e
detalhada do objeto social; c) o capital da sociedade mercantil, a forma e o prazo de
sua integralizao, o quinho de cada scio, bem como a responsabilidade dos scios;
d) o nome por extenso e a qualificao dos scios, o RG e o CPF para as pessoas fsicas
e o nome empresarial, endereo, nmero de identificao no registro de empresas
NIRE e o CNPJ para as pessoas jurdicas scias; e) nome empresarial, o municpio da
sede, com endereo completo, e foro, bem como os endereos completos das filiais
declaradas; f) o prazo de durao da sociedade mercantil e a data de encerramento de
seu exerccio social, quando no coincidente com o ano civil.

Alm das clusulas obrigatrias, outro requisito formal exigido para ser admissvel o
registro do ato constitutivo na junta comercial o visto do advogado (artigo 1. par.
2, da Lei n. 8.906/94). Por isso, qualquer que seja a opo dos contratantes pela
instrumentalizao do contrato, pela forma pblica ou particular, devero ser
assistidos por um advogado, inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, cuja atuao
no dever se limitar ao visto do contrato, mas dever orientar a redao do
documento, evitando-se desta forma, contratos mal elaborados, com clusulas mal
redigidas, confusas ou obscuras, com o que, por certo, evitar-se-o futuros conflitos
societrios.

Arquivamento do contrato na Junta Comercial


A eficcia contra terceiros s comea a ocorrer depois que a Junta Comercial
publica o deferimento do arquivamento. Os atos praticados antes disso so de
uma sociedade irregular, ensejando a responsabilidade ilimitada at tal
publicao.
# A primeira obrigao dos empresrios comerciais a de registrar-se na Junta
Comercial antes de iniciar o exerccio de sua atividade. Assim, constituda a sociedade
empresria pelo contrato social, obrigatrio o arquivamento do respectivo
instrumento no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do
incio de sua atividade (artigos 967 e 982, CC/2002).

O artigo 985 do Cdigo Civil de 2002 estabelece que a sociedade adquire personalidade
jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos
constitutivos, repetindo assim, o que j estava disposto no artigo 18 do Cdigo Civil
de 1916.23

Impende destacar, inicialmente, que o Cdigo Civil de 2002 traz inovao legislativa
ao classificar as sociedades em "no personificadas" e "personificadas", instituindo
a denominada sociedade em comum, ao preceituar no artigo 986 que, enquanto no
inscritos os atos constitutivos, a sociedade no tem personalidade jurdica, sendo ela
disciplinada como um verdadeiro condomnio institudo sobre um patrimnio
especial, formado pelos bens e dvidas sociais (artigo 988, CC/2002).

Como j mencionamos anteriormente, o principal efeito do contrato de sociedade a


constituio da sociedade empresria como pessoa jurdica, dotada de capacidade para
realizar negcios jurdicos, capacidade processual ativa e passiva e de patrimnio
prprio, que no se confunde com os patrimnios dos seus scios. A doutrina
predominante afirma que o incio da personalidade jurdica da sociedade ocorre com
o arquivamento de seu ato constitutivo na Junta Comercial. (cf. por todos, Ferreira,
1961, 3:196) H, porm, entendimento minoritrio no sentido de que a personificao
da sociedade se inicia quando os scios celebram o contrato, seja ele escrito ou verbal,
isto , basta o consenso dos scios para dele decorrer a formao da sociedade como
pessoa jurdica, que, a partir da, poder praticar quaisquer atos jurdicos, salvo os
expressamente proibidos por lei. Carvalho de Mendona, invocando o direito espanhol
e portugus, que serviram de inspirao para a elaborao de nosso Cdigo Comercial
de 1850, afirma que a falta de registro no anula as sociedades comerciais, salvo as
sociedades por aes, enfatizando que nossa lei reconhece as sociedades irregulares e
as regulamenta, sendo elas dotadas de capacidade patrimonial, merc do que, afirma
que elas tm personalidade jurdica (1963:132-133).

A maioria da doutrina, como j vimos, afirma que as sociedades comerciais adquirem


personalidade jurdica com o registro na Junta Comercial. Nesta senda de raciocnio,
sustentam que as sociedades no registradas so entes despersonalizados e, como
conseqncia, seus scios respondem solidariamente pelas obrigaes sociais,
inexistindo subsidiariedade na responsabilidade dos scios pelas obrigaes
societrias. Fbio Coelho, aps anotar que tal entendimento o majoritrio, discorda
dele, para afirmar que o incio da personalizao da sociedade comercial se opera com
o encontro de vontades que lhe d origem, razo pela qual, na insolvncia da
sociedade no registrada na Junta Comercial, de rigor que se observe o prvio

23
A Junta Comercial um rgo do poder Executivo, vinculada Secretaria de Justia; cabe a
ela verificar a legalidade e preenchimento dos requisitos formais.
exaurimento do patrimnio social para ensejar-se a responsabilizao dos scios
(1999: 102).

majoritrio o entendimento de que as sociedades irregulares tm capacidade


judiciria passiva, em face do que estabelecem os artigos 303 (nenhuma ao entre
scios ou destes contra terceiros, que fundar a sua inteno na existncia da
sociedade, ser admitida em juzo se no for logo acompanhada do instrumento
probatrio da existncia da mesma sociedade" e 304 (So, porm, admissveis, sem
dependncia da apresentao do dito instrumento, as aes que terceiros possam
intentar contra a sociedade em comum ou contra qualquer dos scios em particular.
A existncia da sociedade, quando por parte dos scios se no apresenta instrumento,
pode provar-se por todos os gneros de prova admitidos em comrcio (art. 122), e at
por presunes fundadas em fatos de que existe ou existiu sociedade". Alis, com base
em tais dispositivos, Waldemar Ferreira afirma que as sociedades irregulares,
inclusive as de fato, tm capacidade judiciria passiva (1961, 3:202).

Com a edio do Cdigo Civil de 2002 entendemos que novos argumentos podem ser
invocados para sustentar que a sociedade irregular tem personalidade jurdica.

O artigo 988 do novo Cdigo Civil, ao regular a sociedade em comum, que


conceituada como sociedade cujo ato constitutivo no foi inscrito no registro pblico,
preceitua que "os bens e as dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os
scios so titulares em comum", ou seja, outorga-se patrimnio prprio para a
sociedade no inscrita na Junta Comercial. O patrimnio especial da sociedade
irregular, agora denominada em comum, no se confunde com o patrimnio
particular dos scios, especial ou autnomo.

Ademais, o artigo 990 do Cdigo Civil de 2002 estabelece que "todos os scios
respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio
de ordem, previsto no artigo 1.024, aquele que contratou pela sociedade.

A inovao de tal dispositivo legal consiste em estabelecer dois tipos distintos de


scios nas sociedades em comum (irregulares), no que concerne modalidade de
responsabilidade pelas obrigaes sociais. Os scios que contratam pela sociedade
irregular, que respondem solidariamente com ela pelas obrigaes sociais e, por isso,
no podem invocar o benefcio de ordem. E, os scios que no contratam pela
sociedade, cuja responsabilidade subsidiria em relao sociedade irregular e, por
isso, esto amparados pelo benefcio de ordem. Em suma, os scios que no contratam
pela sociedade irregular s podem ser executados em seus patrimnios particulares,
por dvidas sociais, aps o exaurimento do patrimnio especial, previsto no artigo 988
da lei civil.

Assim, em que pese o novo Cdigo Civil classificar a sociedade em comum (irregular)
como no personificada, e estabelecer, expressamente, no artigo 985, que a sociedade
adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei
dos seus atos constitutivos, entendemos que a autonomia patrimonial a ela conferida
pelo artigo 988, bem como o estabelecimento da responsabilidade subsidiria dos
scios que por ela no contratarem, pelas obrigaes sociais, em rigor, implica
reconhecimento da personificao de tal tipo societrio.
# Examinaremos, agora, outra questo: h, ou no, distino entre as denominadas
sociedades de fato e as irregulares.

A doutrina tradicional formula distino entre as chamadas sociedades de fato e as


sociedades irregulares. Carvalho de Mendona sustentou a profunda diferena entre
elas. Diz ele que, irregulares, como o vocbulo indica so aquelas sociedades que
funcionam durante certo tempo sem o cumprimento das solenidades legais da
constituio, registro e publicidade. Sociedade de fato aquela que, afetada por vcios
que acarretam sua nulidade e por isso decretada sua extino. Afirma que a sociedade
de fato aquela que, apesar de degenerada, viveu enquanto admitida" (1963, 3:130-
131). J para Waldemar Ferreira, sociedade de fato a que contratada oralmente,
enquanto a irregular, apesar de contratada por instrumento escrito, este no
arquivado no registro de comrcio ( 1961, 3: 179).

A distino doutrinria entre sociedade irregular e de fato irrelevante, haja vista que,
tanto a sociedade contratada oralmente, como aquela convencionada por instrumento
escrito, mas no arquivado na Junta Comercial recebem o mesmo tratamento jurdico,
estando sujeitas s mesmas sanes e privadas das faculdades legais outorgadas s
sociedades regulares. Por isso, a tecnologia societria mais moderna usa as expresses
sociedade de fato e irregular como sinnimas (cf. por todos, Coelho, 2002:394).

As sociedades irregulares ou de fato esto sujeitas s seguintes sanes: a) todos os


scios respondero, ilimitada e solidariamente, com seus patrimnios particulares
pelas obrigaes sociais (artigo 301 do C. Comercial e artigo 990 do C.C/2002); b) a
sociedade irregular no tem legitimidade para requerer a falncia de outro
comerciante (artigo 97, 1, LREF) e no pode impetrar concordata, preventiva ou
suspensiva (artigo 48, LREF); c) no podero escriturar livros comerciais
regularizados, razo pela qual, no podero utiliz-los como meio de prova a seu favor
em aes judiciais (artigo 418 do atual CPC).

No podemos deixar de mencionar a existncia de um nico ponto em que o sistema


legal trata diferentemente as sociedades de fato e as irregulares, na concepo de
Waldemar Ferreira.

O artigo 303 do Cdigo Comercial preceitua que nenhuma ao entre os scios ou


destes contra terceiros, que fundar sua inteno na existncia da sociedade, ser
admitida em juzo se no for logo acompanhada do instrumento probatrio da
existncia da mesma sociedade, vale dizer, do instrumento escrito do contrato.
Outrossim, ao disciplinar a sociedade em comum, no artigo 987 do Cdigo Civil de
2002 preceitua que os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por
escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de
qualquer modo.

Portanto, apenas quando se discute sobre a existncia ou no da sociedade, tem


alguma relevncia a distino entre sociedade de fato e a irregular (Coelho, 1999:112).
Mesmo assim, vale a advertncia de Carvalho de Mendona, no sentido de que, no
toda e qualquer ao entre os scios ou da sociedade contra terceiros que deve ser
instruda com o contrato social devidamente registrado, mas somente aquela ao
que, na lio de Teixeira de Freitas, no tiver outra causa possvel seno a existncia
da sociedade. "Os scios, desde que se fundem em ttulo diverso do contrato social,
no esto privados de se demandarem reciprocamente, com o fim de evitar que uns
se locupletem custa dos outros. No o podem escusar s obrigaes j contradas,
nem impedir o regulamento dos lucros e das perdas ou a restituio das entradas, isto
, os efeitos da sociedade a respeito do passado. Os scios no esto proibidos de
reclamar uns dos outros, o que, como donos, condminos ou credores, lhes devido.
Existe nesses casos um princpio supremo a atender, e no seria justo fechar as portas
dos tribunais. A sociedade, porm, no pode obrigar os scios a fazer as entradas a
que se obrigaram para que ela preencha os seus fins, tambm, no pode obrigar o
outro a cumprir este dever" ( 1963, III:133-136).

Portanto, podemos concluir que irrelevante a distino doutrinria feita entre as


sociedades de fato e as irregulares, pois, exceto a questo acima referida, no mais,
tanto as sociedades convencionadas verbalmente, como aquelas contratadas por
instrumento escrito, mas no arquivado no registro de empresas, esto sujeitas ao
mesmo regime jurdico.

Requisitos especiais
# O contrato da sociedade limitada, como vimos, para ser vlido, precisa ser celebrado
com o atendimento dos requisitos exigidos para a validade de qualquer negcio
jurdico. Alm deles, porm, exigem-se outros requisitos, que chamaremos de
requisitos especiais. importante ressaltar que a falta de observncia dos requisitos
gerais pode determinar a nulidade ou a anulao do contrato. J a inobservncia dos
requisitos especiais, implica invalidao de determinadas clusulas do contrato e no
dele por inteiro.

Os requisitos especiais decorrem do prprio conceito de sociedade que nos fornecido


pelo artigo 981 do CC/2002, ao estabelecer que, celebram contrato de sociedade as
pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios, para o
exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.

Deste conceito podemos extrair os seguintes requisitos especiais: 1) pluralidade de


scios; 2) contribuio dos scios para o capital social; 3) "affectio societatis"; 4)
partilha dos resultados.

Pluralidade dos scios


A sociedade se dissolve ausente a pluralidade de scios (na lei das S.A.s tambm
prevista essa dissoluo).
Em tese, no h sociedade unipessoal em nosso pas; a unipessoalidade
temporria ou episdica at 180 dias.

# Em nosso direito positivo, em regra, as sociedades so sempre constitudas, no


mnimo, por dois scios, pessoas naturais ou jurdicas. O Cdigo Comercial de 1850,
apesar de no conter exigncia expressa de pluralidade de scios, ao cuidar do contrato
das sociedades comerciais no artigo 302, n. 1, estabelecia o requisito dos "nomes,
naturalidade e domiclio dos scios", no plural. J o artigo 80, inciso I, da Lei n.
6.404/76, que arrola os requisitos preliminares da constituio da sociedade
annima, estabelece como indispensvel a "subscrio, pelo menos por duas pessoas,
de todas as aes em que se divide o capital social". A nica exceo pluralidade de
scios prevista em nosso ordenamento encontra-se no artigo 251 da Lei das
sociedades por aes, que permite a sociedade denominada subsidiria integral que
a companhia constituda mediante escritura pblica que poder ter como nica
acionista uma sociedade brasileira.

A exigncia mnima de dois acionistas ressaltada ainda pela possibilidade da


unipessoalidade incidente, constante do artigo 206, inciso I, alnea "d" da Lei n.
6.404/76, que prev que dissolve-se a companhia, de pleno direito, pela existncia de
um nico acionista, verificada em assembleia geral ordinria, se o mnimo de dois no
for reconstitudo at a do ano seguinte, ressalvado o disposto no artigo 251.

No que diz respeito s sociedades de responsabilidade limitada, as Juntas Comerciais


aplicam analogicamente a Lei das sociedades por aes e permitem que, no caso do
quadro da sociedade limitada ficar reduzido a um nico scio, que tal situao perdure
por um ano, prazo em que a pluralidade de scios dever ser restaurada.

O Cdigo Civil, no artigo 981, estabelece que celebram contrato de sociedade as


pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o
exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Da mesma
forma, o artigo 997, I, aplicvel s sociedades limitadas, ao regular o contrato social,
exige a meno do nome dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao
dos scios, se pessoas jurdicas. Como se v, o legislador exige a participao das
pessoas, fsicas ou jurdicas, no plural, indicando a indispensabilidade da pluralidade
de scios.

Ademais, o artigo 1.033, IV, preceitua que se dissolve a sociedade, quando ocorrer a
falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de 180 dias. Este dispositivo
ser aplicvel s sociedades limitadas, que, apesar de no poderem ser constitudas
originariamente com apenas um scio, podero, temporariamente ser reduzidas
unipessoalidade.

Cumpre anotarmos o direito brasileiro no admitia sociedade originariamente


unipessoal, salvo a exceo da subsidiria integral, at o surgimento da Empresa
Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI.

Contribuio dos scios


A sociedade limitada, da mesma forma que as demais sociedades empresrias,
obrigatoriamente tm que ter capital social, que o aporte de recursos financeiros
necessrios para a consecuo do objeto social. Os scios, ao subscreverem as quotas
em que se divide o capital da sociedade, comprometem-se a entrar com dinheiro, bens
ou crditos que sero transferidos para a sociedade. Na tecnologia jurdica, a efetiva
entrega dos bens para a formao do capital da sociedade denominada de
integralizao. Anotamos que na sociedade limitada vedada contribuio que
consista em prestao de servios (artigo 105, pargrafo 2, CC/2002), proibio esta
que j constava do artigo 4 do Decreto 3.708/19 que estabelecia: nas sociedades por
quotas de responsabilidade limitada no haver scios de indstria.

O capital social deve ser totalmente integralizado, sendo certo que, enquanto no o
for, todos os scios so solidariamente responsveis por sua integralizao.
Cada um dos scios obrigado, perante a sociedade, a contribuir com o numerrio,
crdito ou bens com que se obrigou para com a sociedade, no prazo e na forma
estabelecida no contrato social. O valor do capital social constar em moeda corrente
nacional do contrato societrio. A contribuio dos scios tambm poder ser feita
com bens, mveis ou imveis, materiais ou imateriais, que devero ser avaliados em
moeda nacional.

No que concerne integralizao em bens, o artigo 1.055, pargrafo 1 do CC/2002


introduz uma novidade. Na regncia do Decreto 3.708/19 no havia qualquer
mecanismo de responsabilizao dos scios pela integralizao real do valor a que se
comprometeram a entrar para o capital, no contrato social. Com o novo Cdigo Civil,
estabeleceu-se que, pela exata estimao dos bens conferidos ao capital social
respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de cinco anos da data do
registro da sociedade. O objetivo do legislador com a previso da responsabilidade
solidria dos scios pela exata conferncia dos bens, foi o de evitar a fraude decorrente
da superestimao do valor dos bens conferidos pelos scios sociedade.

Affectio societatis
# a inteno de ser scio que, segundo alguns romanistas, requisito que somente
surgiu no direito ps-clssico, havendo outros que defendem a tese de sua existncia
j no direito clssico, salientando como o faz Girard que no havendo a "affectio
societatis", no se configura sociedade, mas situao de indiviso ( Moreira Alves,
1980, 2:207).

Na lio de Ulpiano, consagrado jurista romano, mencionado por Ferreira, a "affectio


societatis" no o simples consenso, que indispensvel para qualquer negcio
jurdico, mas significa que todos os scios expressem vontade de reunir todas as foras
individuais resultantes dos capitais e do trabalho, da atividade dos scios, de molde a
se lograr uma cooperao efetiva, uma ao comum, em carter duradouro, para obter
lucros a serem partilhados (1961,3:33-34). Segundo Thaller a sociedade inspirada
por uma vontade de colaborao ativa, objetivando a criao de riqueza, resultante da
soma dos bens e do trabalho dos scios, que se estimam mutuamente e se consideram
iguais (1904:149). Para Ripert, o consentimento para a constituio da sociedade
especial e particular, pois, os scios devem ter a inteno de tratar-se como iguais e
de realizar uma obra comum (1954, II:49).

Nesta senda, afirma Fbio Coelho que a "affectio societatis" a disposio dos scios
em formar e manter a sociedade com os outros. Quando no existe ou desaparece esse
nimo, a sociedade no se constitui ou deve ser dissolvida (2002, 2:389).

Em suma, requisito para a constituio e a manuteno da sociedade que os scios,


ao celebrarem o contrato social, queiram algo mais do que o simples consenso, mas
estejam conscientes e com vontade especfica de contribuir para a formao da
sociedade, com seus bens e cooperao, amalgamados em torno de um escopo comum,
que o sucesso do empreendimento empresarial. Outrossim, ocorrendo a quebra da
"affectio societatis", a sociedade ser dissolvida, total ou parcialmente.

Partilha dos resultados


# da essncia da sociedade limitada que todos os scios participem dos lucros e das
perdas. Inicialmente, no antigo direito romano, prevalecia nas chamadas sociedades
"inter fratres" o princpio da liberdade absoluta que implicava distribuio igual dos
lucros e prejuzos. Posteriormente, surgindo as sociedades comerciais, passou-se a
distribuir os resultados proporcionalmente aos valores dos aportes. No h
impedimento, porm, que a distribuio dos lucros e prejuzos no seja proporcional
ao valor das quotas dos scios. (Ripert,II:87). No mesmo sentido a lio de Moreira
Alves, ao dizer que "os lucros ou as perdas resultantes dessa gesto deviam ser
trazidos caixa comum, para serem partilhados pelos outros scios a
"communicatio lucri et damni", cuja proporo (que podia ser desigual quando
diferentes fossem as contribuies dos scios) era a expressa no contrato de
sociedade; no silncio do contrato, eram iguais as participaes dos scios nos lucros
e nas perdas (qualquer que fosse a contribuio de cada um deles)" (1980, II:208).

O Cdigo Comercial brasileiro preceituava, no artigo 330, que os ganhos e perdas so


comuns a todos os scios na razo proporcional dos seus respectivos quinhes, salvo
se outra coisa for expressamente estipulada no contrato.

No mesmo sentido a disposio do artigo 1.007 do CC/2002, ao estabelecer que, salvo


disposio em contrrio, o scio participa dos lucros e das perdas, na proporo das
respectivas quotas.

A doutrina denomina de sociedade leonina aquela cujo contrato social exclua algum
scio da participao nos resultados sociais. O artigo 288 do Cdigo Comercial
prescrevia ser nula a sociedade em que se estipular que a totalidade dos lucros
pertena a um s dos scios, ou em que algum seja excludo, e a que desonerar de
participao nas perdas. J o artigo 1.008 do CC/2002 estabelece ser nula a estipulao
contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas. Assim, a
cominao de nulidade da sociedade, que era prevista no Cdigo Comercial, foi
mitigada pelo Cdigo Civil, da mesma forma que j o fora pelo Cdigo Civil de 1916
(artigo 1.372).

A doutrina anota que a denominao sociedade leonina, que hoje em dia


extremamente utilizada em todo o direito contratual, originou-se no campo
societrio, sendo a denominao dada pelos jurisconsultos romanos sociedade cujo
contrato exclusse qualquer scio de participar nos lucros e perdas. A denominao
leonina deriva da fbula de Fedro, na qual o leo tendo combinado com outros animais
a realizao de uma caada, aps a execuo da empreitada, apoderou-se totalmente
da presa conseguida com o auxlio de todos.

03/10

Sociedade limitada

Origem histrica
possvel apontar a Alemanha como o bero da sociedade limitada, com a Lei
de 20 de Abril de 1892. Tinha-se uma demanda de organizao da atividade
econmica, que ensejou o projeto de lei situando a sociedade de
responsabilidade limitada. O desejo era a simples convocao de um advogado
para criar o contrato e, por conseguinte, estabelecer a limitao da
responsabilidade.
Com o tempo, a sociedade limitada teve mais adeso que as sociedades
annimas, que requeriam procedimentos mais burocrticos e demorados. O
comrcio necessitava de um tipo societrio cuja constituio fosse simples e
na qual a responsabilidade dos scios fosse limitada s suas contribuies
(diferetemente das sociedades em nome coletivo).
Na sequncia, quem criou o tipo foram os ingleses, seguidos de Portugal,
Frana, Itlia e Brasil. A atual sociedade limitada tinha o nome de sociedade
por cotas de sociedade limitada.

# Decreto 3.708 de 10 de janeiro de 1919 foi feito de uma forma muito apressada
pelo parlamento brasileiro, sem muito estudos. Gerou uma srie de crticas dos
professores (prof. titular de Direito Comercial do Largo - Waldemar Martins Ferreiras:
"sociedades por cotas de responsabilidade limitada": o decreto teria vida curta e
geraria conflitos de normas).

# A lei teve algum sucesso, permitindo que cada sociedade fosse disciplinada de
acordo com suas peculiaridades prprias, pois as lacunas davam liberdades para que
cada um fizesse o contrato social de acordo com suas necessidades. Para o professor,
a jurisprudncia "preencheu" os brancos de modo muito adequado.

Esse tipo societrio teve uma enorme aceitao mundialmente. A sociedade


limitada o tipo mais utilizado no Brasil; ela serve tanto pra o pequeno
empreendimento quanto para o mdio e o grande. No Brasil, a GM e a Ford so
sociedades limitadas.
Tem-se uma demanda de um tipo societrio que fosse de fcil constituio
(simples contrato redigido de forma bastante singela) e que a responsabilidade
fosse limitada (que os scios no colocassem em risco os seus bens privados
para o pagamento de dvidas em nome da sociedade)
o A sociedade annima (companhia) um tipo societrio em que todos os
scios tema responsabilidade limitada; todavia, sua constituio exige
um excesso de formalismo. Era necessria autorizao do parlamento
ou do rei; essa autorizao era morosa e formalista. A S.A., na sua
execuo, por ser extremamente formalista, com exigncia de
publicao de balanos, editais de convocao, implicava em gastos
excessivos para a sociedade.

# CC/02: arts. 1052-1087 (capitulo prprio do livro de direito de empresa)

# Art. 2045: revoga o CC/16 e revoga a parte primeira do Cdigo Comercial de 1850;
no se faz a revogao do decreto de 1909. A doutrina entende que o decreto foi
implicitamente revogado pelo cdigo civil, pois o atual cdigo tratou por inteiro da
matria (revogao tcita).

Responsabilidade dos scios


A responsabilidade dos scios se d de acordo com suas respectivas cotas.
Diferentemente do que ocorre na S.A., na sociedade limitada, enquanto o
capital social no totalmente capitalizado, todos os scios so solidariamente
responsveis.
Na S.A., a limitao mais definida / determinada o acionista s paga
o preo das aes que ele adquiriu.
Enquanto todos no pagarem suas respectivas cotas, todos so
solidariamente responsveis para completar a quantificao tal
do capital.
Depois de totalmente capitalizado, s existe a possibilidade do
patrimnio do scio ser executado mediante a desconsiderao da
personalidade jurdica.

Nome empresarial

Art. 1.158. Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas


pela palavra final "limitada" ou a sua abreviatura.

1o A firma ser composta com o nome de um ou mais scios, desde que pessoas
fsicas, de modo indicativo da relao social.

2o A denominao deve designar o objeto da sociedade, sendo permitido nela


figurar o nome de um ou mais scios.

3o A omisso da palavra "limitada" determina a responsabilidade solidria e


ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a denominao
da sociedade.

A sociedade limitada uma das poucas sociedades que pode optar entre firma
social e denominao (uma ou outra).
A firma social observa o princpio da veracidade / autenticidade a
firma, que significa assinatura, tem que ser composta com o nome ou
com os nomes dos verdadeiros scios da sociedade limitada.
A denominao, por sua vez, pode ser composta por expresses de
fantasia ou ainda com o nome dos seus scios, sendo obrigatria a
indicao da finalidade social.
A denominao no deve se confundir com a assinatura, com a firma.
A omisso da palavra LTDA.: todos os scios que usam o nome
empresarial de forma ilegal acabam por responder
solidariamente com a sociedade e subsidiariamente com a
obrigao decorrente daquele contrato em que o scio agiu
ilicitamente.

A sociedade limitada uma sociedade hbrida.


Essa caracterstica leva em conta a clssica classificao das sociedades
quanto alienao da participao societria (sociedade de pessoas /
sociedade de capital)
Sociedade de pessoas: aquelas sociedades em que a alienao da
participao societria ou a cesso de cotas sociais no livre
[para que um scio cotista ceda suas cotas a quem no seja scio,
ele precisa da expressa concordncia dos demais; os demais
devem anuir com o ingresso do novo cotista]
Sociedade de capital: livre a venda / cesso / alienao da
participao na sociedade. Um acionista pode vender suas aes
de maneira livre.
Na omisso do contrato, os scios podem ceder suas cotas a
quem j seja scio, independentemente da concordncia dos
demais. No instrumento de cesso, a anuncia de cotistas
representa 3/4 do capital social.

Conforme discutido, a sociedade limitada uma sociedade hbrida; o art. 1.057
trata da matria; uma regra dispositiva, facultativa.
Geralmente, h duas clusulas a serem analisadas: uma que trata da
morte do scio e da entrada de terceiros.
Falecimento de scio.
Permite-se que seus herdeiros ingressem livremente no
seu lugar no quadro societrio nas sociedades de capital.
Na sociedade de pessoas, s possvel se houver
anuncia de todos scios.
Clusula de cesso de cotas:
Sociedade de capital: scios tm o direito de dispor
livremente para estranhos.
Sociedade de pessoas: se todos os scios concordarem de
forma expressa

A sociedade contratual no estatutria, tem clusulas redigidas livremente.

Regime legal
# Art. 1052-1087: substituram o decreto supracitado. H omisses nesse
ordenamento: a lei d a soluo na aplicao das regras da sociedade simples (art. 997
e ss.). H tambm a faculdade de prever a regncia supletiva pelas normas da
sociedade annima (art. 1053).

# S.A.: Pode ter vnculo instvel tambm.

# Vnculo estvel e instvel: as sociedades limitadas podem se diferenciar quanto ao


vnculo.

Quando se tem uma sociedade limitada de vnculo estvel, o contrato


social estabelece a regncia supletiva pela lei das S.A.s; o cotista s
pode se retirar da sociedade nas hipteses de retirada motivada (art.
1077) ou expulso de scio (art. 1085). Tratando-se de critrios de
desempate, sempre se leva em conta a quantidade de aes de cada
scio.
Quando se tem uma sociedade limitada de vnculo instvel, incidem as
regras da sociedade simples. Tratando-se de critrios de desempate,
se leva em conta a cabea de cada scio. No h obrigatoriedade de
distribuio do dividendo nem do lucro lquido, como nas de vnculo
estvel.
# Capital social divido em cotas sociais: h dois tipos de sociedades as que o capital
segmentado em aes e as que so por cotas.

Aes livremente negociveis


Cotas s so mencionadas no contrato social.
Quando algum vende aes de uma S.A., no
necessrio mexer os atos constitutivos da S.A.
Quando alterado o quadro de cotistas da S.A.,
necessria a consolidao do contrato social pra
ficar redondinho (Pereira Calas). Acarreta essa
necessidade de nova averbao na junta comercial.

Integralizao de cotas
Como so integralizadas24 as cotas?

As cotas podem ter valor igual ou diferente; cada scio pode ter um nmero
diferente de cotas.
Basicamente, integralizar realizar, pagar; assim, qualquer bem que tenha
valor pecunirio conferido sociedade.
Desde o decreto n 3.708 (1919), j era proibido o chamado scio de
indstria. Esse entendimento foi acompanhado pelo CC/02 atual, que
preceitua, em seu art. 1055, 2, a vedao da contribuio que consista
em prestao de servios.

Scio remisso

Art. 1.058. No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem,


sem prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou
transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que
houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas no contrato
mais as despesas.

# O scio remisso o scio inadimplente. aquele que no integraliza as cotas no


prazo e termos convencionados. Os scios podem expuls-los da sociedade; suas cotas
podero ser tomadas para os remanescentes repassadas para um terceiro.

# Se quem foi expulso paga parcialmente sua cota, haver restituio no valor
corrigido, contando com os juros de mora, as devidas correes e de acordo com a
multa contratual estabelecida.

24
A integralizao pode ser feita em dinheiro, transferncia de crdito ou ainda pela
conferencia de bens.
Cesso de cotas

Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou
parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou
a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital
social.

Pargrafo nico. A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros, inclusive


para os fins do pargrafo nico do art. 1.003, a partir da averbao do respectivo
instrumento, subscrito pelos scios anuentes.

Vale se o contrato no regular a matria.


O contrato pode disciplinar da forma que quiser (o scio tem a plena
liberdade de permitir a livre alienabilidade ou de estabelecer direito de
preferncia25)
Para que a cesso produza efeitos, necessrio averbar no registro nico
competente.

10/10

Tipos societrios

Comparato afirma que se quisermos indicar uma instituio social que, pela
sua influncia, dinamismo e poder de transformao, sirva de elemento
explicativo e definidor da civilizao contempornea, a escolha indubitvel:
essa instituio a empresa.
No exerccio da atividade de produo e circulao de bens, necessrio de
algum modo blindar o patrimnio dos scios ou do scio investidor. A
sociedade passa a ter classes de scios, mais e menos responsveis.
Tem-se o trao de responsabilidade solidria e ilimitada de alguns scios. A
limitao de responsabilidade s se d depois, na Alemanha. Em 1919, no
Brasil, vm as S.A.s, que so tipos societrios com limitao de
responsabilidade.
O novo Cdigo Civil realizou a unificao do direito societrio - todos os tipos
esto englobados no mesmo cdigo. Como visto, havia antigamente o Cdigo
Comercial e o Cdigo Civil de 1916 com as sociedades civis (sociedades de
compra e venda de imveis e sociedades de prestao de servios).
o O CC/02, alm da sociedade limitada, disciplina outros trs tipos de
sociedades contratuais que so empresrias - em nome coletivo, em
comandita simples e em conta de participao. Elas tm menor
incidncia na casustica brasileira.

25
Direito de preempo tem que ser estabelecido no contrato ou em pacto parassocial
acordo de cotista / de acionistas.
o O cdigo divide nossas sociedades entre personificadas e no
personificadas. Ambas esto no mesmo livro, no de empresa. H
tambm a diviso, no referido livro, entre sociedades empresrias e
sociedades no empresrias. Depende, com efeito, da atividade tpica
de empresrio.26

Como j discutido, a peculiaridade da sociedade empresria no se d pelo


intuito lucrativo. Fbio Ulhoa Coelho fala em um objeto social explorado com
empresarialidade - uma organizao profissional dos fatores de produo.
certo tambm que devemos nos atentar aos tipos legais que so sempre
sociedades empresrias, no admitindo outra forma (ex.: S.A.s). 27

# Para falar dos tipos societrios, primeiramente tem-se a sociedade em comum.

Sociedade em comum
obrigao de todo empresrio na sociedade empresria realizar o seu
registro. Vale salientar que no h lgica no que atine a diferenciao entre
o registro civil e a inscrio na Junta comercial.
Disposio da sociedade em comum no CC/02: regras do art. 986 e ss.
enquanto no inscritos os atos constitutivos (registro da sociedade empresria

26
Como vimos, o professor Calas coloca pelo menos cinco tipos de classificaes de
sociedade. Trata-se de classificaes doutrinrias, no genuinamente legais. importante
lembrar que as classificaes tm o escopo de sistematizar o estudo e a matria da legislao.

27
O CC/02 fez a unificao do direito societrio. Anteriormente, tinha-se o Cdigo Comercial e
o Civil. Sylvio Marcondes, que foi responsvel pelo livro de empresa do cdigo, explica porque
est tudo junto ali:

(...) ter cabimento uma viso mais ampla do problema do cdigo unificado. Os sucessos polticos,
econmicos e sociais de nosso tempo, gerados por duas conflagraes mundiais, numa sumbiose de
causas e efeitos de incessante reproduo, constituem reconhecidos fatores determinantes da reviso
dos quadros jurdicos elaborados no sculo XIX, inclusive no campo do Direito Privado. A elevao e
disseminao da cultura, o enorme progresso cientfico, a expanso da produo e circulao de toda a
sorte de bens, conduzem a um processo de democratiza da riqueza, favorvel multiplicao dos atos
econmicos e da sua prtica por pessoas em nmero cada dia maior. Negcios jurdicos quase
privativos de uma classe, como a dos comerciantes, passam a constituir rotina cotidiana de todos.
Acelera-se que, to ao gosto da doutrina francesa, se tem admitido chamar comercializao do Direito
Civil, corroborando um civilismo do Direito Comercial. Expresses de tendncia para uniformizar o
procedimento jurdico da prtica econmica e fund-lo num s corpo de lei, posto a servio de todos os
sujeitos, sem discriminaes.

A discutida dicotomia daquele ramo do Direito no constitui embaraos a frmulas de unificao. As


razes da famosa retratao de Vivante continuam vlidas como substrato metodolgico e econmico
da especializao tcnica e cientfica do Direito Mercantil. Mas nem por isso excluem a coordenao
unitria de atos jurdicos concernentes ao fenmeno econmico. Fonte sistemtica de institutos
adequados ao desenvolvimento deste, o Direito Comercial pode conviver com o Direito Civil num cdigo
unificado, tal como convive com o Direito Peal, nas leis de represso aos delitos comerciais, com o
Direito Judicirio nos processos peculiares atividade mercantil, com o Direito Administrativo na
forma do mar. Um cdigo no necessita ser polmico para regular, na unidade de um direito objetivo,
as diversificaes de faculdades objetivas." (MARCONDES, Sylvio. Questes de Direito Mercantil.
Edio Saraiva S.A. Livreiros Editores, 1977. Pgina 29.)
ou no empresria), regem as regras da sociedade em comum e no do tipo
social escolhido.
No CC/02, a sociedade em comum disciplinada como sociedade empresria
irregular. No um tipo societrio propriamente dito, mas sim uma situao
em que a sociedade se encontra (sem o prvio registro legal) ou pode vir a se
encontrar (na ocasio de irregularidades na explorao dos negcios). 28
A sociedade em comum surge de uma tendncia transitria. Ela
acontece, dificilmente decorre de uma vontade prpria de se
constituir uma sociedade em comum.
Segundo a monitora Renata Maciel, a sociedade em comum um
tipo transitrio. Se est em uma sociedade em comum, de
modo que ela no um fim em si mesma; h uma ideia de
transitoriedade.
Sociedade no personificada: em uma entidade no personificada, os
scios realizam os atos em nome prprio. Na sociedade em comum,
forma-se um patrimnio especial (esse patrimnio no um
patrimnio da sociedade, separado do de seus scios os scios so os
titulares em comum desse patrimnio utilizado para o exerccio da
sociedade).
Alm das restries comuns ao empresrio individual irregular
vale dizer: ilegitimidade ativa para o pedido de falncia e de
recuperao judicial e ineficcia probatria dos livros comerciais
, o direito reserva uma sano especfica para a sociedade
empresria que opera sem registro na Junta Comercial. Pelo art.
990 do CC, os scios da sociedade sem registro respondero
sempre ilimitadamente pelas obrigaes sociais, sendo ineficaz
eventual clusula limitativa desta responsabilidade no contrato
social. Os scios que se apresentaram como representantes da
sociedade tero responsabilidade direta e os demais, subsidiria,
mas todos assumem responsabilidade sem limite pelas
obrigaes contradas em nome da sociedade. 29
H, porm, o benefcio de ordem (exceto para aquele que
contratou pela sociedade).

Outro tipo no personificado a sociedade em conta de participao.

Sociedade em conta de participao

Muitos autores consideram tal sociedade como um contrato. Pelo CC/02,


despersonalizada e tem carter de sociedade secreta.
Basicamente, tem-se duas ou mais pessoas que se envolvem a fim de
realizar um empreendimento em comum. H duas modalidades de scio: o
ostensivo (pratica atos em nome prprio) e o participante (aquele que entra
com o capital).

28
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial: direito de empresa. 23. ed. So Paulo:
Saraiva, 2011. Pgina 153.
29
Idem.
O scio ostensivo exerce a atividade e o participante s quer
investir, sem se responsabilizar e ter riscos. Por isso a doutrina fala
em um contrato de investimento / financiamento. Por esse motivo,
esse tipo de sociedade ainda utilizada no fomento de algumas
atividades
Salvo em estipulao em contrrio, o scio ostensivo pratica em
nome prprio. No art. 995, o scio no pode incluir mais scios sem
a anuncia de todos os outros.
H tambm um patrimnio especial, no prprio, de modo que o
especial pertence em comum aos scios que integram essa
sociedade.
No caso dos scios ostensivos, por se tratar de obrigao pessoal, no h
que se falar em subsidiariedade ou limitao. Assim, eles respondem
ilimitadamente pelas obrigaes que contraem em nome prprio para o
empreendimento que assumiram.
Os scios participantes respondem apenas perante os scios ostensivos.
Por se tratar de uma sociedade secreta, a sociedade em conta de
participao no pode ser registrada no Registro de Empresas, uma vez que
a proposta que os credores do scio ostensivo no tenham conhecimento
da existncia da sociedade. possvel, no entanto, que haja registro no
Registro de Ttulos e Documentos, para resguardar os interesses dos scios.

Assim, temos que em nosso ordenamento h dois tipos de sociedades no personificadas: a


sociedade em comum e a em conta de participao.

# Sociedades personificadas

O primeiro tipo societrio que encontramos no CC/02 a sociedade


simples.

Sociedade simples

um tipo modelo que se aplica subsidiariamente aos demais. A inspirao do


cdigo civil brasileiro (Sylvio Marcondes) veio do Cdigo suo, que realiza
disposies sobre a sociedade simples funcionando como supletivo s demais
sociedades.
"No subttulo "Da sociedade personificada", Captulo I, "Da Sociedade
Simples", cuida-se, ento, do contrato social, aplicvel a todos os tipos
de sociedade, dos direitos e obrigaes dos scios, isto , aqueles
direitos e obrigaes que no estejam especificados em determinado
tipo; da administrao das sociedades, naquilo que no esteja regulado
no contrato ou em certo tipo; das relaes com terceiros; da resoluo
da sociedade em relao a um scio; e, finalmente, da dissoluo". 30

30
MARCONDES, Sylvio. Questes de Direito Mercantil. Edio Saraiva S.A. Livreiros Editores,
1977. Pgina 17.
Na sociedade simples, encontram-se as regras para a constituio do contrato
social. A regra dele vem do art. 997 (que integra a sociedade simples). Trata-
se da primeira regra fundamental relacionada sociedade simples.
Ela pode adotar a forma societria de outros tipos societrios. Ainda
continua sendo sociedade simples, mas seguindo, como regncia,
regras de outros tipos societrio, sem se transformar nele. Ex.:
sociedade simples constituda por trs mdicos - eles se registram no
registro civil de pessoas jurdicas, pretendendo limitar a
responsabilidade. A lei clara: a responsabilidade ilimitada. O registro
continua sendo o registro civil das pessoas jurdicas, no constituindo
uma sociedade empresria (pois o que define a sociedade o OBJETO
SOCIAL).
A sociedade simples traz regulamentaes quanto s obrigaes dos scios
Integralizar o capital social
Art. 1004: consequncias para o scio remisso (que no cumpre
a integralizao do capital social)
O atraso no cumprimento desta obrigao, ou seja, a
no integralizao do prometido dentro dos prazos
contratualmente fixados, importa a mora do scio
inadimplente. Dever, ento, indenizar a sociedade dos
danos emergentes da mora. Permanecendo
inadimplente, os demais scios podero optar entre
cobrar judicialmente o remisso ou exclulo da sociedade.
A ao para a cobrana do principal a integralizar,
acrescido de juros, poder adotar a forma executiva e o
ttulo ser o prprio contrato social, desde que assinado
por duas testemunhas. J para a apurao da indenizao
devida ser necessria ao de conhecimento.31
A sociedade simples permite o scio que entra apenas com o trabalho.
Antigamente, tinha a sociedade industrial (um scio entra com o
trabalho e outro com o capital). Essa possibilidade no permitida na
sociedade limitada; nela, no entra o scio que s disponibiliza seu
trabalho.

Art. 1.010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir
sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de
votos, contados segundo o valor das quotas de cada um.

1o Para formao da maioria absoluta so necessrios votos correspondentes a


mais de metade do capital.

2o Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no caso de empate,


e, se este persistir, decidir o juiz.

31
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial: direito de empresa. 23. ed. So Paulo:
Saraiva, 2011. Pgina 168.
3o Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao
interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas
a seu voto.

Regras de maioria: ocorre um engessamento da sociedade se necessria a


unanimidade o tempo todo. Garante-se, com as deliberaes por maioria 32, um
ncleo duro de direitos sociais e permite uma maior flexibilidade e efetividade.

Administrao
- O administrador deve exercer seu cargo com cuidado e diligncia:

- A administrao da sociedade cabe a uma ou mais pessoas, scias ou no, designadas no


contrato social ou em ato separado. Elas so escolhidas e destitudas pelos scios, observando-
se, em cada caso, a maioria qualificada exigida por lei para a hiptese (item 3). Para a
sociedade ser administrada por no scio, necessria expressa autorizao no contrato
social. Inexistente esta, s a scio podem ser atribudos poderes de administrador.

O mandato do administrador pode ser por prazo indeterminado ou determinado. O contrato


social ou o ato de nomeao em separado definem, para cada administrador ou em termos
gerais, se h termo ou no para o exerccio do cargo. Na Junta Comercial devem ser arquivados
os atos de conduo, reconduo e cessao do exerccio do cargo de administrador. Em caso
de renncia, que deve ser feita por escrito, o ato s produz efeitos em relao a terceiros, aps
arquivamento na Junta Comercial e publicao, mas, para a sociedade, eficaz desde o
momento em que dele tomou conhecimento.

Os administradores devem, anualmente, prestar contas aos scios reunidos em assembleia


anual (ou por outro modo previsto no contrato social). Junto com as contas, apresentaro aos
scios os balanos patrimonial e de resultados que a sociedade limitada, na condio de
empresria, obrigada a levantar. O prazo para estas providncias de quatro meses
seguintes ao trmino do exerccio social. 33

- O administrador pode vir a cometer excessos, o que acarreta em consequncias


jurdicas.

# Teoria Ultra Vires: quando o scio age fora do objeto social. Ela surge no sculo XIX
na Inglaterra com o escopo de cortar desvios de finalidade na administrao
societria; ela autoriza o reconhecimento da nulidade dos atos realizados em nome da
sociedade, mas que no estejam inseridos no objeto social delimitado no ato
constitutivo.

O art. 1015, nico, inc. III, adota a teoria ao exonerar a sociedade de responder
perante terceiros por operaes evidentemente estranhas aos negcios sociais.

32
O referencial o capital social depende das quotas de cada scio.
33
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial: direito de empresa. 23. ed. So Paulo:
Saraiva, 2011. Pgina 190.
Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os
atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao
ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir.

Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser
oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses:

I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da


sociedade;

II - provando-se que era conhecida do terceiro;

III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade.

Responsabilidade - solidariedade e subsidiariedade


- Solidariedade: prevista no art. 264 do CC/02. Os devedores assumem a
responsabilidade da dvida toda.

- Responsabilidade subsidiria: h um devedor principal, e outro subsidirio.

Na sociedade simples, os scios respondem subsidiariamente: a empresa, no


pagando seu dbito,

Art. 1.023. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas, respondem os


scios pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo
clusula de responsabilidade solidria.

De acordo com o professor Calas, a regncia do art. 1023: se os


bens da sociedade no encobrirem as dvidas, respondem os scios
pelo saldo na proporo em que participem nas perdas sociais.
Pouco importaria o percentual da quota do scio, de forma que todos
os scios respondem de forma ilimitada, ressalvada clusula de
responsabilidade solidria.

Resoluo da sociedade com relao ao scio (dissoluo parcial)


# Basicamente, a dissoluo parcial da sociedade pode se dar por:

I. Vontade dos scios estando todos de acordo com a dissoluo parcial, so


apurados os valores devidos a cada parte (o que vai com o scio e o que fica na
sociedade).
II. Morte de um scio resoluo da sociedade em relao a ele e liquidao de
sua quota. Porm, essa regra pode ser contrariada se o contrato dispor
diferentemente. Os herdeiros do scio falecido no esto obrigados a ingressar
na sociedade. Em uma sociedade de pessoas, no havendo oposio dos scios,
os herdeiros sucedem sem quaisquer bices.
III. Retirada de scio em uma sociedade de prazo indeterminado, o scio que
deseja se retirar pode faz-lo a qualquer tempo, desde que notifique a
sociedade para que haja a alterao contratual. J na sociedade de prazo
determinado, a retirada s possvel por justa causa verificada em juzo. Na
sociedade limitada, a retirada pode se dar mediante a discordncia com
deliberaes da maioria social no que atine alterao contratual, incorporao
ou fuso. Nesse caso, a dissoluo parcial pode ser judicial ou extrajudicial.
IV. Excluso de scio art. 1030. Ressalvado o disposto no art. 1004 (que trata do
scio remisso), o scio pode ser excludo judicialmente mediante iniciativa da
maioria por incapacidade superveniente ou falta grave (que verificada pelo
juiz da causa). possvel que haja excluso extrajudicial se o contrato antes a
dispuser, deliberada em assembleia e mediante alterao contratual (art.
1085).
V. Falncia de scio conforme o art. 1030 do CC/02, o falido se submeter
avaliao dos haveres a fim de pagar a sua respectiva massa.
VI. Liquidao da quota a pedido de credor de scio trata-se da quota cuja
titularidade do devedor da obrigao.

- Estas causas de dissoluo parcial no se aplicam a todas as sociedades contratuais.


Se a sociedade limitada estiver sujeita regncia supletiva da LSA, ela s se dissolve
parcialmente nas hipteses de retirada motivada (dissidncia em relao a alterao
contratual, fuso ou incorporao da sociedade) ou expulso.34

17/10 35

Dissoluo total da sociedade

Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:

I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de


scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo
indeterminado;

II - o consenso unnime dos scios;

III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo


indeterminado;

IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta


dias;

V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.

Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio remanescente,


inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade sob sua
titularidade, requeira, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a
transformao do registro da sociedade para empresrio individual ou para
empresa individual de responsabilidade limitada, observado, no que couber, o
disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n
12.441, de 2011)

A dissoluo no significa extino da pessoa jurdica.

34
Ibidem, pginas 207 e 208.
35
Aula dada pela monitora Renata; foi retomado o tema da sociedade limitada.
Em uma sociedade de prazo determinado, necessria a unanimidade, no
bastando a maioria para a dissoluo da sociedade. Uma vez que a sociedade
nasce da vontade de todos os scios, ela s pode se dissolver mediante a mesma
circunstncia antes do prazo determinado contratualmente. Na sociedade de
prazo indeterminado, basta a maioria deliberar. Porm, Fbio Ulhoa Coelho
fala que a eficcia da dissoluo pode ser questionada judicialmente pela
minoria que vota pela no dissoluo.
Instrumento de distrato / ata da assembleia que delibera a dissoluo
informa os motivos da dissoluo e situa a repartio de valores e indica
responsveis pelos ativo e passivo sociais.
A dissoluo total da sociedade pode se dar por:

I. Decurso do prazo determinado de durao (art. 1.033, I) a dissoluo


extrajudicial se d quando os scios reconhecem o decurso do prazo e optam
pela dissoluo de boas. Porm, se um ou mais scios no entender que
decorreu o prazo, a dissoluo s pode se dar judicialmente.
Cumpre observar que se o prazo decorrer e a sociedade no entrar
em liquidao e nenhum scio se opuser, entende-se, legalmente,
que a sociedade foi prorrogada por prazo indeterminado. No
entanto, imprescindvel a regularizao mediante o arquivamento
da alterao contratual prorrogando o prazo de durao da
sociedade.
II. Falncia (arts. 1.044, 1.051 e 1.087) sempre judicial. Obviamente, distinta
da dissoluo parcial por falncia de scio, dado o apartamento da pessoa do
scio da pessoa jurdica sociedade.
Quando se pratica o ato de falncia, presume-se a insolvncia. A
presuno pode ser ilidida, por pagamento ou recuperao judicial.
Instaurada a falncia, instaurado o processo de liquidao.
Problema da falncia: o ativo da falida no d conta do passivo; feitos
os pagamentos a credores, possvel que haja alguns sem receber.
Assim, as obrigaes dificilmente se extinguem.

A prioridade de credores se d consoante o art. 83 da lei de


falncias.
A falncia no gera a extino da personalidade jurdica.

III. Exaurimento do objeto social (art. 1.034, II) quando a sociedade advm de
um objetivo especfico (como determinada obra ou servio). Realizado o objeto
(finalizada a obra / prestado o servio), no h mais razo para a continuidade
da sociedade.
IV. Inexequibilidade do objeto social (art. 1.034, II) pode se dar judicial ou
extrajudicialmente. Se d, por exemplo, quando no ha mercado para o produto
ou servio fornecido pela sociedade ou ainda quando h insuficincia do capital
social para as operaes gerais da sociedade.
V. Unipessoalidade por mais de 180 dias (art. 1.033, IV) toda vez que a
sociedade fica unipessoal por esse perodo 36, h dissoluo. Quem exerce

36
nica previso de unipessoalidade no nosso ordenamento: subsidiria integral
(possibilidade prevista na lei das sociedades annimas). No Brasil, com a edio da lei que
atividade empresria, busca a reduo do risco; a unipessoalidade gera riscos
maiores.
VI. Causas contratuais (art. 1.035) particularidades estipuladas no contrato,
como, por exemplo, a dissoluo mediante o alcance de determinada faixa de
lucro.
VII.

- Continuando com as sociedades personificadas, temos a sociedade simples,


estudada acima; a sociedade em nome coletivo; a sociedade em comandita simples;
por aes; limitada e annima.37 Um pouco de contexto:

SOCIEDADE EM NOME COLETIVO COMANDITA S.A.

A sociedade em nome coletivo, historicamente, a primeira que surge.


Com o florescer da sociedade mercantil, esse tipo societrio no se demonstrou
suficiente. Surge a necessidade de limitar o risco de determinadas atividades
(mercadores / navegadores), que precisam de financiamento. Quem financia
no quer responder ilimitadamente. Portanto, comea-se a ter limitao de
responsabilidade.
o Essa limitao surge com determinados tipos de scios (comandita).
Assim, tem-se o comanditado e o comanditrio (que no responde
ilimitadamente).
o Depois da comandita, o salto histrico chega sociedade annima. Ela
surge do interesse pblico e do Estado. Tem-se uma sociedade mais
burocrtica, mais complexa. A limitao de responsabilidade surge,
dada a exigncia de limitao de responsabilidade a partir dos anos 70,
com o trao personalista da sociedade em nome coletivo (affectio
societatis). No meio desse movimento, nasce a sociedade limitada por
cotas.

Sociedade em nome coletivo


Responsabilidade solidria e ilimitada dos scios. Somente pessoas fsicas
podem tomar parte dessa sociedade (1039).
Todos os scios devem ser pessoas naturais, e qualquer um pode ser nomeado
administrador, bem como ter seu nome civil aproveitado na composio do
nome empresarial. A sociedade em nome coletivo s opera por firma social.
o Relembrando:
- Firma social: nome dos scios (quem responde ilimitada e
solidariamente).
- Denominao: nome objetivo
Falecimento de um scio: opera-se o disposto no art. 1028: ocorre a liquidao
das quotas do falecido ou, mediante autorizao no contrato social, ocorre o
ingresso dos herdeiros na sociedade.

insere a EIRELI no CC/02, se passa a discutir na doutrina se uma sociedade unipessoal. A


EIRELI coloca um mnimo de integralizao muito alto, o que estimula a gerao de
sociedades limitadas (em que no h exigncia de capital social mnimo).
37
As sociedades em nome coletivo, em comandita simples e em conta de participao tm
menor incidncia na casustica brasileira.
A administrao da sociedade em nome coletiva exercida exclusivamente em
nome dos scios. Tem-se um trao mais primitivo.

Sociedade em comandita simples


O trao principal: duas categorias de scios. Os comanditados, responsveis
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais e os comanditrios, que
respondem pela quota, limitadamente.
Nessa esteira, visualizamos a uma primeira limitao existente.
A firma vem somente nome dos comanditados. Se os comanditrios agirem
como comanditados, passam a responder ilimitadamente.
o Os scios comanditrios, que podem ser pessoas fsicas ou jurdicas,
esto sujeitos s restries especficas que lhes reserva a lei: no
podero praticar atos de gesto da sociedade, para se evitar a
possibilidade de, agindo em nome dela, serem tomados por
administradores e scio de responsabilidade ilimitada. Podero,
contudo, receber poderes especiais de procurador na realizao de
negcios determinados.38

# Fbio Ulhoa Coelho pontua caractersticas comuns entre a sociedade em nome


coletivo e em comandita simples, que so:

i. na questo da alienao da participao societria, so


sociedades de pessoas, aplicandose, em decorrncia, o
disposto no art. 1.003 do CC, pelo qual a cesso da cota social
est condicionada concordncia dos demais scios. Por outro
lado, as suas cotas sociais so impenhorveis por obrigao
individual de scio;
ii. adotam firma na composio do respectivo nome empresarial, o
que significa que este tambm ser a assinatura apropriada para
a prtica de negcio jurdico por parte da sociedade;
iii. somente o nome civil de scio de responsabilidade ilimitada
poder fazer parte da firma. Scio com responsabilidade no
ilimitada, cujo nome civil haja sido aproveitado na composio
do nome empresarial da sociedade, responder ilimitadamente
pelas obrigaes sociais;
iv. somente o scio com responsabilidade ilimitada pode
administrar sociedade. A inobservncia desta vedao importa a
responsabilidade ilimitada do scio que exercer a representao
legal;
v. somente pessoa fsica pode ser scia com responsabilidade
ilimitada. Desse modo, a pessoa jurdica no pode integrar a
N/C, nem ser comanditada na C/S.39

38
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial: direito de empresa. 23. ed. So Paulo:
Saraiva, 2011. Pgina 176.
39
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial: direito de empresa. 23. ed. So Paulo:
Saraiva, 2011. Pgina 175.
Sociedade limitada

# Contexto
Movimento histrico que trouxe a necessidade de restrio da responsabilidade
dos scios. Comea-se a ter um entendimento que chega concluso de que os
tipos societrios sobreditos no resolvem os problemas da sociedade
mercantil.
J tinha na poca a S.A. com limitao de sociedade. Porm, a S.A., naquela
poca, tinha um vis burocrtico que se ligava ao interesse estatal. No se
queria mais operar nessa forma, nem na maneira da sociedade em nome
coletivo.
1862, Inglaterra: surge a sociedade empresarial privada com limitao de
responsabilidade. Na sequncia, a Frana passa a discutir a mesma questo,
trazida pela razo histrica da explorao da regio da Auscia-Lorena.
o Assim, possvel ver que sua criao recente. Na Inglaterra, decorreu
da iniciativa de parlamentares para atender aos interesses de pequenos
e mdios empreendedores, que buscavam a mitigao de riscos que as
sociedades annimas apresentavam, mas sem suas excessivas
formalidades.
No Brasil, a primeira notcia de limitao de responsabilidade que se tem um
projeto de 1863, um ano depois da edio da lei inglesa. O Brasil apresentou
(Jos Toms Nabuco de Arajo) uma traduo da lei inglesa, a fim de realizar
a sociedade limitada por quotas. O projeto no foi aprovado.
o Decreto 3708/1919: primeiro decreto que autorizou esse tipo legal40
o A partir de 2002, esse decreto revogado e as regras da sociedade
limitada passam a ser tratadas no novo Cdigo Civil. Houve muitas
crticas em relao ao regramento da sociedade limitada, pois ele seria
extremamente complexo e no teria atendido as demandas das
sociedades limitadas.
o As regras trazidas no CC/02 sobre administrao, rgos, deliberaes
e etc s so aplicadas s sociedades que imponham isso.

# A sociedade limitada uma sociedade empresria, de natureza contratual e intuito


personae. Transita entre a sociedade de nome coletivo e annima. Ela se d entre
pessoas e tem limitao de responsabilidades. Adotam-se, assim, regras supletivas da
sociedade annima.41

Obrigaes dos scios


A principal obrigao que o scio contrai ao assinar o contrato social a de investir,
na sociedade, determinados recursos, geralmente referidos em moeda. Se duas
pessoas contratam a formao de uma sociedade, o ponto central do acordo de
vontades por ela expresso a de organizarem juntas a empresa. Cada contratante
assume, perante o outro, a obrigao de disponibilizar, de seu patrimnio, os recursos

40
Sobre o assunto: tese de mestrado de Bruno Meyerhof Salama: O fim da responsabilidade
limitada no Brasil: Histria, Direito e Economia.: fala especificamente da desconsiderao da
personalidade jurdica.
41
As regras no so escolhidas. Forgioni: as leis da sociedade limitada remetem s regras da
sociedade simples. Quando no se tem a disposio, remete-se ao ordenamento da sociedade
annima.
que considerar necessrios ao negcio que vo explorar em parceria. Quer dizer, ele
tem de cumprir o compromisso, contrado ao assinar o contrato social, de entregar
para a sociedade, ento constituda, o dinheiro, bem ou crdito, no montante
contratado com os demais scios. Na linguagem prpria do direito societrio, cada
scio tem o dever de integralizar a quota do capital social que subscreveu.

Esses dois conceitos capital subscrito e integralizado so fundamentais na


compreenso dos deveres dos scios na sociedade limitada. Quando os scios
negociam a formao da sociedade, um dos pontos sobre o qual devem chegar a acordo
o montante de recursos necessrios implantao da empresa. Se a totalidade desses
recursos ser provida pelos prprios scios, esse montante o capital subscrito, uma
referncia soma de dinheiro, bens ou crditos prometidos pelos scios sociedade.
Outro ponto sobre o qual os scios devem contratar, na formao da sociedade, diz
respeito ao momento em que os recursos prometidos devem ser entregues. Se a
sociedade limitada necessita de todo o capital subscrito, logo desde o incio, a entrega
deve ser concomitante com a assinatura do contrato social. Caso tenha necessidade,
no incio, apenas de parte do capital subscrito, a entrega poder ser contratada para
momentos posteriores constituio. No primeiro, o capital subscrito integralizado
vista; no segundo, o a prazo. Neste passo, os scios tambm devem tratar da
distribuio do capital entre eles, isto , definir a quota do capital com que cada um
se compromete. Pode-se, ento, dizer que a quota subscrita corresponde ao montante
prometido individualmente pelos scios, para a formao do capital social; a
integralizada, ao j entregue sociedade, pelo scio, em cumprimento ao acordado no
contrato social.42

INTEGRALIZAO DO CAPITAL
Dois desdobramentos: tem-se a responsabilidade que decorre do estado
de scio e a que decorre pelo exerccio da atividade de scio.
A personalizao da sociedade acarreta na limitao, separando o
patrimnio social do patrimnio do scio. Assim, a regra geral que o
scio no responde pelas dvidas contradas pela sociedade.
A limitao da responsabilidade dos scios no pode servir de
instrumento prtica de atos irregulares. Seja com base no art.
1.080 do CC, seja em razo da desconsiderao da personalidade
jurdica, o scio responde direta, pessoal e ilimitadamente pela
irregularidade em que incorre.43

A responsabilidade como um scio subjetiva. Cada scio, de acordo com seu


ato comissivo ou omissivo, responde por eles. 44 O scio responde diretamente,
e no de forma subsidiria.

42
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial direito de empresa. Vol. 2. 20. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2016. Pgina 388.
43
Ibidem. Pgina 396.
44
Se o scio foir administrador, ele tem um terceiro desdobramento de scio. O estado de
scio impe a integralizao de capital. Como scio, pode ser responsabilizado em razo de
seu ato.
Art. 1.059. Os scios sero obrigados reposio dos lucros e das quantias
retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais
lucros ou quantia se distriburem com prejuzo do capital.

Art. 1.080. As deliberaes infringentes do contrato ou da lei tornam ilimitada a


responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.

A responsabilidade pelo estado de scio, objetiva. Responde-se


objetivamente de forma restrita ao valor das cotas (solidria e ilimitadamente
no valor referente integralizao) e solidariamente pela estimao exata de
bens conferidos ao capital social.

Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao


valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do
capital social.

Art. 1.055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma
ou diversas a cada scio.

1o Pela exata estimao de bens conferidos ao capital social respondem


solidariamente todos os scios, at o prazo de cinco anos da data do registro da
sociedade.

2o vedada contribuio que consista em prestao de servios.

# A doutrina situa, ainda, o dever de lealdade, inserido no contexto de contribuio


para o desenvolvimento do empreendimento comum; tem tanto o objetivo de tomar
parte na gesto do negcio como o de se abster de ter ou deixar de ter condutas
prejudiciais sociedade.

Requisitos de constituio da sociedade

Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou


pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:

I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas


naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se
jurdicas;

II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade;

III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender


qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria;

IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la;

V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios;

VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus


poderes e atribuies;
VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;

VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais.

Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado,


contrrio ao disposto no instrumento do contrato.

Todos os requisitos de constituio so aplicados na sociedade limitada.


Quando se fala em sociedade limitada, pensa-se na responsabilidade dos
scios em relao integralizao do capital social.
O contrato social da limitada deve primeiramente conter todos os requisitos
gerais de validade de qualquer ato jurdico (art. 104 do CC/02).
Alm disso, h tambm a necessidade de se cumprir os pressupostos de
existncia exigidos no nosso ordenamento (pluralidade de scios e affecto
societatis).
Como todo contrato, a constituio da sociedade limitada contm clusulas
dispositivas de acordos do acordo situado pelos scios.
Relembrando: As clusulas do contrato social se dividem em
essenciais e acidentais. As primeiras so indispensveis ao
arquivamento na Junta Comercial: se o contrato no as apresenta, a
sociedade no pode ser registrada, e irregular. As ltimas
correspondem s negociaes especficas feitas pelos scios de uma
sociedade em particular.45
A forma adequada do contrato social da limitada a escrita, por instrumento
pblico ou particular. No primeiro caso, dirigem-se os interessados na
constituio da sociedade empresria ao cartrio de notas (tabelio), onde o
oficial reduz a termo, em escritura, a vontade por eles manifesta. Pelo outro
meio, os scios contratam de um advogado a preparao da minuta do contrato
social. Tanto a escritura pblica como o contrato particular devem ostentar as
clusulas essenciais. Ademais, como o visto do advogado condio de validade
do registro do ato constitutivo da pessoa jurdica (Lei n. 8.906/94, art. 1. 2.),
os interessados na formao de sociedade limitada no podem prescindir dos
servios desse profissional, mesmo na hiptese de adoo do instrumento
pblico. Cabe, de qualquer modo, exclusivamente aos scios definir qual das
formas lhes interessa, sendo que a maioria prefere, pelos custos, a ltima, isto
, a contratao da sociedade por documento particular. 46

# CAPITAL SOCIAL: faz referncia ao comprometimento material dos scios. Ele


representa a somatria dos valores em dinheiro ou em bens que correspondem s
contribuies do scio para formar o patrimnio da sociedade. No se confunde com
patrimnio da sociedade. O capital social sempre estvel; serve como referencial para
aquilo que os scios reputaram como necessrios para a atividade da sociedade. Por
isso que no h a confuso o patrimnio dinmico, podendo flutuar. O capital

45
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial direito de empresa. Vol. 2. 20. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2016. Pgina 380.
46
Ibidem. Pgina 381.
social serve como um indicativo; na pratica, ningum confere se o patrimnio est
l mesmo.

O CC/02 no exige um capital mnimo (como na lei alem). A doutrina, de modo


unssono, pontua que o cdigo foi feliz ao situar dois princpios do capital
social: a intangibilidade ( inaltervel, salvo se ocorrer mudana no contrato
social) e a efetividade (que deve corresponder a um valor real).
o Art. 1052: aclara a efetividade do capital social, que deve corresponder
ao valor efetivamente integralizado.
o Art. 1058: impe deveres aos scios e reputa ao remisso algumas
consequncias.
o Art. 1059: impe a devoluo de lucros quando houver prejuzo.
Destarte, observvel que o nosso cdigo civil bastante detalhista,
estipulando muitas regras quanto reduo do capital social, sobretudo no que
atine a proteo dos scios e dos credores (arts. 1082 e 1084).

Art. 1.082. Pode a sociedade reduzir o capital, mediante a correspondente


modificao do contrato:

I - depois de integralizado, se houver perdas irreparveis;

II - se excessivo em relao ao objeto da sociedade.

(...)

Art. 1.084. No caso do inciso II do art. 1.082, a reduo do capital ser feita
restituindo-se parte do valor das quotas aos scios, ou dispensando-se as
prestaes ainda devidas, com diminuio proporcional, em ambos os casos, do
valor nominal das quotas.

1o No prazo de noventa dias, contado da data da publicao da ata da


assemblia que aprovar a reduo, o credor quirografrio, por ttulo lquido
anterior a essa data, poder opor-se ao deliberado.

2o A reduo somente se tornar eficaz se, no prazo estabelecido no pargrafo


antecedente, no for impugnada, ou se provado o pagamento da dvida ou o
depsito judicial do respectivo valor.

3o Satisfeitas as condies estabelecidas no pargrafo antecedente, proceder-


se- averbao, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, da ata que tenha
aprovado a reduo.

24/10

Da administrao da sociedade limitada

- Natureza jurdica
No contrato social, ser previsto qual ser a regncia supletiva da sociedade
constituda. Assim, a sociedade limitada pode vir a ter contornos de sociedade
annima (art. 1053).
o Nada impede que a sociedade limitada adote uma estrutura
administrativas complexa, semelhante da annima, dotada, por
exemplo, de conselho de administrao. Basta, para tanto, que a
maioria societria o entenda conveniente ao bom desenvolvimento dos
negcios sociais. Isso, contudo, no muito usual, tendo em vista,
inclusive, que uma das vantagens da limitada em relao annima so
os menores custos de manuteno, derivados da maior informalidade
da vida societria; isto , na limitada inexistem dispndios com a
elaborao, registro, publicao e ordenao de documentos descritivos
das reunies de administradores, exatamente porque sua estrutura e
funcionamento so menos complexos que os da annima. 47
No silncio do contrato social, rege o disposto para a sociedade simples.

- Pereira Calas entende que a clareza da lei de tal forma indicativa (inc. VI do art.
997) o contrato social deve mencionar apenas pessoas naturais como incumbidas
da administrao da sociedade.

Representao
Quando o representante realiza um negcio jurdico em prol do representado,
a vontade do representante substitui a do representado (como se ele no
tivesse vontade perante a lei).
O que prevalece no Brasil que quando se trata de uma sociedade empresria,
a administrao / os negcios feitos so realizados por uma pessoa natural,
que seu administrador48.
No a teoria do mandato que explica a relao entre administrador e o
administrado; a teoria chamada organicista. O administrador um rgo da
sociedade; no se trata de representao a presentao49.
o Nas omisses, no que couber, aplicam-se as regras do mandato
o Quando o administrador faz um negcio pela sociedade, ele est
manifestando a deliberao social, que se chama propriamente de
vontade social (reunio por assembleia para deliberar sobre negcios
jurdicos).
o A vontade pessoal do scio pode ser contra a deliberao tomada - por
isso, no se tem uma representao, mas sim presentao. A vontade
dominante, tomada de forma colegiada, deve ser a concretizada.

- Na sociedade limitada, a regulamentao da administrao muito pobre (pobreza


franciscana pro Calas). Como sobredito, pode ser que a sociedade limitada seja
regida pela lei das S.A.s, ento aplica-se a legislao desta, nas omisses.

# Condies da representao
Para que a sociedade limitada seja validamente obrigada, na celebrao do negcio
jurdico, devem-se observar estritamente as condies estabelecidas no contrato
social, na outorga dos poderes de representao. Se o ato constitutivo estabelece que
certa operao somente poder ser realizada pela sociedade com a atuao conjunta

47
Ibidem. Pgina 426.
48
Antigamente chamado de gerente (o decreto 3708 falava em scio gerente)
49
Expresso introduzida por Pontes de Miranda.
de dois administradores, se apenas um deles assina o documento respectivo, a
obrigao no vincula a pessoa jurdica. 50

Diretoria
o rgo da sociedade encarregado da administrao da empresa,
manifestando, externamente, a vontade da pessoa jurdica nos negcios
jurdicos por ela realizados.
Os administradores so as pessoas fsicas que integram a diretoria. So
designados no prprio contrato social ou por um documento apartado.
o A escolha realizada via maioria societria qualificada, variando o
qurum dependendo do documento (contrato social / ato apartado) e
pela qualidade do administrador (scio / no scio).

[ADMINISTRADOR NO SCIO]

Art. 1.061. A designao de administradores no scios depender de aprovao


da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de 2/3
(dois teros), no mnimo, aps a integralizao.

Art. 1.076. Ressalvado o disposto no art. 1.061 e no 1o do art. 1.063, as


deliberaes dos scios sero tomadas:

[ADMINISTRADOR SCIO NOMEADO VIA CONTRATO SOCIAL]

I - pelos votos correspondentes, no mnimo, a trs quartos do capital social, nos


casos previstos nos incisos V e VI do art. 1.071;

[ADMINISTRADOR SCIO NOMEADO VIA ATO APARTADO]

II - pelos votos correspondentes a mais de metade do capital social, nos casos


previstos nos incisos II, III, IV e VIII do art. 1.071;

(...)

A designao pode se dar por prazo determinado ou indeterminado.


Quando o prprio contrato, h certo prazo na Junta Comercial. Quando
do arquivamento do contrato, j dada a publicidade erga omnes para
informar quem presenta a sociedade. Vencido o prazo, necessria a
renovao ou a escolha de um substituto.
A destituio dos administradores pode se dar a qualquer tempo, desde
que preenchidos os requisitos legais para a eficcia da deliberao.
Se a escolha se d mediante documento apartado, necessrio assinar o termo
de posse no livro de atas da sociedade. Esse termo de posse e essa ata so
arquivados na junta comercial, a fim de atribuir eficcia. Isso diz respeito aos
poderes tambm (art. 1015), atribudos ao administrador, que so amplos e
limitados ou so restringidos.

50
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial direito de empresa. Vol. 2. 20. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2016. Pgina 433.
Entra a possibilidade de o administrador agir alm de seus poderes. O
limite da competncia do administrador fixado pelo objeto social. H
duas teorias sobre isso: a teoria ultra vires e a teoria da aparncia.
Teoria ultra vires pontua a nulidade dos atos praticados em
nome da sociedade, mas alheios delimitao do objeto social
(art. 1015, nico, inc. III).
Teoria da aparncia baseia-se no princpio da boa f; a
aparncia substitui a realidade na medida em que o terceiro no
teria condies de reconhecer o abuso. No prevista
expressamente em nosso Cdigo Civil, mas aplicada em
significativa escala no Brasil.
Pereira Calas: o limite da competncia do administrador fixado pelo
objeto social.

- comum que a administrao da sociedade venha a ser atribuda a todos os scios.

Art. 1.060. A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas


designadas no contrato social ou em ato separado.

Pargrafo nico. A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se


estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade.

- Art. 1060: havendo um scio que entra depois, se no houver ratificao dessa
clusula, no h poderes de administrao para ele.

- Uma novidade do CC/02 foi permitir o administrador no scio. Havia, antigamente,


apenas a ideia de scio-gerente. Para ser gerente, era necessrio ser scio. O art. 1061
permite um administrador no scio, com uma ressalva: se o administrador for
indicado antes da integralizao do capital, necessria uma votao unanime para a
indicao desse terceiro; no caso do capital j encontrar-se totalmente integralizado,
necessrio que haja a representao de pelo menos 2/3 do capital social.

Art. 1.010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir
sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de
votos, contados segundo o valor das quotas de cada um.

1o Para formao da maioria absoluta so necessrios votos correspondentes a


mais de metade do capital.

2o Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no caso de empate,


e, se este persistir, decidir o juiz.

3o Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao


interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas
a seu voto.

O art. 1010 situa que as deliberaes se do pelas cotas, sendo que a maioria absoluta
configurada com mais de metade do capital social. No caso de empate, leva-se em
conta o nmero de scios.
Fim da gesto

Art. 1.063. O exerccio do cargo de administrador cessa pela destituio, em


qualquer tempo, do titular, ou pelo trmino do prazo se, fixado no contrato ou em
ato separado, no houver reconduo.

1o Tratando-se de scio nomeado administrador no contrato, sua destituio


somente se opera pela aprovao de titulares de quotas correspondentes, no
mnimo, a dois teros do capital social, salvo disposio contratual diversa.

2o A cessao do exerccio do cargo de administrador deve ser averbada no


registro competente, mediante requerimento apresentado nos dez dias seguintes
ao da ocorrncia.

3o A renncia de administrador torna-se eficaz, em relao sociedade, desde


o momento em que esta toma conhecimento da comunicao escrita do
renunciante; e, em relao a terceiros, aps a averbao e publicao.

# A destituio deve ser realizada por qurum qualificado e pode se dar a qualquer
tempo.

Scio nomeado via contrato social - para retir-lo necessrio 2/3 do


capital social (ou pela via judicial).

# A renncia pode ocorrer a qualquer tempo tambm, mas mediante prvia notificao
aos scios.

Todos os atos, quando envolvem nomeao, destituio e renncia


implicam em formalidades imprescindveis para as devidas
regularizaes.

_________________________________

# No final de cada exerccio social, preciso apresentar inventrio, balano


patrimonial e de resultado econmico.

Inventrio relao de todos os bens da sociedade


Balano patrimonial verificar qual patrimnio lquido (ativo passivo).
Conta de lucros e prejuzos.
Resultado econmico se h lucros resultantes da atividade ou no.
Anualmente, essa documentao deve ser apresentada e assinada por
contabilista regularmente credenciado.

# Art. 1066 e ss. a sociedade pode ter conselho fiscal (fiscalizao da administrao
da sociedade). Trata-se de um rgo que prescinde da qualidade de scio; comum
os conselhos serem compostos por terceiros / experts.

O poder do conselho fiscal indelegvel.


Assim como o administrador, o conselheiro fiscal responde civilmente
ou penalmente por culpa ou dolo.
Tanto a diretoria fiscal quanto o conselho fiscal no tm personalidade
jurdica; assim, no figuram nos polos processuais quem responde
pelos atos a prpria sociedade.

31/10

Dissoluo da sociedade
# Dissoluo conceito que pode ser utilizado em dois sentidos diferentes: para
compreender todo o processo de trmino da personalidade jurdica da sociedade
empresria (sentido largo) ou para individuar o ato especfico que desencadeia este
processo ou que importa a desvinculao de um dos scios do quadro associativo
(sentido estrito). Para contornar as dificuldades relacionadas utilizao de uma
expresso nica para identificao de dois institutos jurdicos distintos, no se far
aqui uso do conceito de dissoluo seno em seu sentido estrito, reservandose para
designao do processo abrangido pelo seu sentido largo o termo extino.
Advirtase, pois, que extino , aqui, entendida como o processo de trmino da
personalidade jurdica da sociedade empresria, sendo a dissoluo o ato que o
desencadeia ou que desvincula da sociedade um dos scios. A dissoluo opera o
desfazimento do ato constitutivo da sociedade empresria. 51

Dissoluo da sociedade regular


Sociedade regular - Sociedade com personalidade jurdica (a irregular /
de fato seria a em comum), ou seja, que tem seu ato constitutivo
arquivado no registro competente e que colima em lucro.
H duas formas de dissoluo da sociedade: parcial e total

- A dissoluo parcial baseada na teoria de Ascarelli que sustentou que contrato


societrio plurilateral. Ela no era prevista em lei (o cdigo comercial antigo no
previa a dissoluo parcial, apenas a total). Trata-se de uma criao jurisprudencial:
falava-se em resoluo de sociedade em relao ao scio.

________________________

Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:

I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de


scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo
indeterminado;

II - o consenso unnime dos scios;

III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo


indeterminado;

IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta


dias;

51
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial: direito de empresa. 23. ed. So Paulo:
Saraiva, 2011. Pgina 198.
V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.

Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio remanescente,


inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade sob sua
titularidade, requeira, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a
transformao do registro da sociedade para empresrio individual ou para
empresa individual de responsabilidade limitada, observado, no que couber, o
disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 12.441, de
2011)

A dissoluo decorre de 5 fatos, enumerados nos incisos.

I) A sociedade pode se dar por tempo determinado ou indeterminado. Se


vencer o prazo e nenhum scio se opuser, bem como a sociedade manter a
atividade empresarial mantendo as regularidades, gerada uma
prorrogao por tempo indeterminado. Alguns autores situam que
necessrio arquivamento na junta no que atine essa prorrogao.
II) Consenso unnime dos scios o consenso unnime pode tudo pode
criar a sociedade ou pode encerr-la, desde que respeitados os direitos dos
terceiros contratantes. Se a sociedade tiver tempo determinado, faz-se um
distrato social (reverso da contratao). 52
III) Quando a sociedade tem prazo indeterminado, os scios podem deliberar
dissolv-la, a qualquer tempo, sem qualquer motivo, desde que por maioria
absoluta (50% + 1% do capital social).
IV) Falta de pluralidade de scios a regra, no Brasil, que a sociedade tenha
no mnimo dois scios. No h a previso legal de sociedade unipessoal.
H duas situaes quando da morte de um scio: o
remanescente compra a parte dos herdeiros ou estes sucedem.
Se os herdeiros no se interessarem na sucesso, o prazo da
unipessoalidade superveniente de at 180 dias. Trata-se da
unipessoalidade episdica / temporria / incidental. (Art. 206 da
Lei das S.A.s prazo maior).
nico do 1033: hiptese do scio remanescente, porque
adquiriu todas as quotas, tornando-se nico titular. Ele se
transforma em empresrio individual ou em empresa individual
de responsabilidade limitada.
Foi uma alterao do CC/02, em 2011, com a criao da
EIRELI
V) Ex.: sociedade de seguros a SUSEP tem que aprovar; planos de sade a
ANS tem que aprovar. necessria a autorizao ou do governo federal ou de
autarquias governamentais.
Caducidade ou revogao da autorizao em todas essas
hipteses h a dissoluo total da sociedade.

52
O distrato social um documento que precisa da averbao na junta comercial.
# Se os scios decidem no judicializar a questo, convoca-se uma reunio ou
assembleia. Reconhecido um desses 5 fatos, averba-se a ata e passa-se liquidao
da sociedade.

Liquidao
# DISSOLUO LIQUIDAO

- A liquidao implica em um procedimento para a realizao do ativo e o pagamento


do passivo (tributrio, trabalhista, fornecedores, etc.).

- A liquidao feita por um liquidante (que pode estar previsto no contrato social ou
no)

_________________________

# A dissoluo pode ser judicial (1034) ou extrajudicial (1033).

Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de


qualquer dos scios, quando:

I - anulada a sua constituio;

II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexeqibilidade.

Art. 1.035. O contrato pode prever outras causas de dissoluo, a serem verificadas
judicialmente quando contestadas.

Jurisdio cvel art. 1034

i) Anulao da sociedade53 qualquer vcio de negcio jurdico pode ensejar


o pleito de anulao da sociedade
ii) Exaurimento do objeto social a sociedade criada para um determinado
objetivo e ele perdido/realizado.
Ex.: uma sociedade construda para a construo de uma usina.
Construda a usina, a sociedade extinta.
A inexequibilidade pode ser fsica ou legal-jurdica. A fsica quando a
sociedade constituda para explorar uma mina de ferro. Exaurido todo
o ferro existente naquela mina, a sociedade torna-se inexequvel. A
inexequibilidade legal se deu, por exemplo, com o plebiscito da
proibio de fbricas de armas de fogo no Brasil.

# O contrato pode prever novas formas de dissoluo (art. 1035). Determinada a


dissoluo, nomeia-se o liquidante. Este representa a sociedade em liquidao.

Casustica jurisprudencial: ao de anulao de sociedade por fraude, por simulao, por


53

erro, por dolo, por coao, etc. Ex.: fraude objetivando uma sonegao tributria.
Art. 1.036. Ocorrida a dissoluo, cumpre aos administradores providenciar
imediatamente a investidura do liquidante, e restringir a gesto prpria aos
negcios inadiveis, vedadas novas operaes, pelas quais respondero solidria
e ilimitadamente.

Pargrafo nico. Dissolvida de pleno direito a sociedade, pode o scio requerer,


desde logo, a liquidao judicial.

Art. 1.037. Ocorrendo a hiptese prevista no inciso V do art. 1.033, o Ministrio


Pblico, to logo lhe comunique a autoridade competente, promover a
liquidao judicial da sociedade, se os administradores no o tiverem feito nos
trinta dias seguintes perda da autorizao, ou se o scio no houver exercido a
faculdade assegurada no pargrafo nico do artigo antecedente.

Pargrafo nico. Caso o Ministrio Pblico no promova a liquidao judicial da


sociedade nos quinze dias subsequentes ao recebimento da comunicao, a
autoridade competente para conceder a autorizao nomear interventor com
poderes para requerer a medida e administrar a sociedade at que seja nomeado
o liquidante.

Art. 1.038. Se no estiver designado no contrato social, o liquidante ser eleito por
deliberao dos scios, podendo a escolha recair em pessoa estranha sociedade.

1o O liquidante pode ser destitudo, a todo tempo:

I - se eleito pela forma prevista neste artigo, mediante deliberao dos scios;

II - em qualquer caso, por via judicial, a requerimento de um ou mais scios,


ocorrendo justa causa.

# Art. 1037: dissoluo quando cessada a autorizao federal da sociedade (referente


ao inc. V do 1033). Cabe aos prprios administradores promoverem a liquidao; se
eles no o fizerem, o promotor de justia tem legitimidade ativa para requerer a
dissoluo.

# Dissoluo Liquidao Atos sequenciais Extino da sociedade

Durante a liquidao, a sociedade empresria sofre restrio em sua


personalidade jurdica, estando autorizada apenas prtica dos atos
tendentes soluo de suas pendncias obrigacionais. Nesse perodo, o
rgo responsvel pela manifestao da vontade da pessoa jurdica no
ser mais o administrador, e sim o liquidante. Outrossim, dever aditar
ao seu nome empresarial a expresso em liquidao.

Realizado o ativo e pago o passivo, o patrimnio lquido remanescente


ser partilhado entre os scios, proporcionalmente participao de
cada um no capital social, se outra razo no houver sido acordada, seja
no contrato social, seja em ato posterior. Concluda a partilha,
encerrase o processo de extino da sociedade empresria, com a perda
de sua personalidade jurdica.54

14/11

Operaes societrias
- Temos aqui procedimentos de reorganizao de empresas que envolvem
transformao, incorporao, fuso e ciso. (sobre o assunto: comentrios LSA por
Modesto Carvalhosa)

- So quatro operaes, pelas quais as sociedades mudam de tipo, aglutinamse ou


dividemse, procurando os seus scios e acionistas dotlas do perfil mais adequado
realizao dos negcios sociais ou, mesmo, ao cumprimento das obrigaes
tributrias.55

- H maiores consequncias no que tange a sucesso de obrigaes.

Anteriormente, as operaes societrias eram reguladas na lei das S.A.s. Com


o advento do novo cdigo civil, houve a revogao do decreto 3718/19 e o Cdigo
Comercial, de modo que ele passa a regular essas operaes (no regulando a
ciso) arts. 1113 a 1122.
As operaes que envolvem sociedades annimas ainda so reguladas pela LSA.

# O diploma de 1919, que regia as sociedades limitadas, no tratava da matria de


transformao de tipo societrio. No obstante, previa o direito de recesso em virtude
da alterao do contrato social em seu clebre art. 15. Ademais, o art. 118 daquele
diploma revogado permitia que o contrato social fizesse remisso Lei das
Companhias, para o efeito de suprir as suas lacunas e as do contrato social. Nesse
caso, portanto, prevaleciam, na vigncia do diploma de 1919, as regras de
transformao do tipo societrio previstas nos arts. 220 a 222 da Lei n. 6.404/76.

(...)

O Cdigo Civil de 2002 reproduz os preceitos contidos nos referidos arts. 220, 221 e
222 da Lei Societria (Lei n. 6.404/76), no obstante a redao dos trs artigos que
regulam a matria no Cdigo no reproduzir fielmente a redao dos dispositivos da
Lei do Anonimato. Em todo o caso a matria distribuda da mesma forma que se
contm na Lei n. 6.404/76, donde pode-se concluir que o Cdigo incorporou
inteiramente o instituto da transformao do tipo societrio tal como disposto no
diploma societrio.

A propsito, o Cdigo Civil de 2002 inseriu no lugar correto a matria, na medida em


que um instituto que se presta transformao do tipo societrio de qualquer
sociedade em outro, e no apenas da sociedade annima em outra sociedade e vice-

54
Ibidem. Pginas 208 e 209.
55
Ibidem. Pgina 253.
versa. Est, portanto, saneada essa anomalia to criticada pela doutrina, que sempre
lamentou no estar a matria regulada no Cdigo Comercial."

Temos, assim, que o Cdigo Civil de 2002, ao regular o instituto da transformao


societria, prevendo sua aplicao a qualquer tipo de sociedade nele previsto, facilta
enormemente a sua disciplina que, dessa forma, torna-se universal.56

Transformao
uma operao pela qual a sociedade muda de tipo.57 A sociedade
continua existindo, mas num outro modelo legal. regulada pelos
arts. 1113 a 1115 do CC/02 e arts. 220 e ss. da LSA.
Basicamente, podemos falar em duas operaes58:

# SOCIEDADE LIMITADA S.A.

# S.A. SOCIEDADE LIMITADA59

Art. 1.113. O ato de transformao independe de dissoluo ou liquidao da


sociedade, e obedecer aos preceitos reguladores da constituio e inscrio
prprios do tipo em que vai converter-se.

Art. 1.114. A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se


prevista no ato constitutivo, caso em que o dissidente poder retirar-se da
sociedade, aplicando-se, no silncio do estatuto ou do contrato social, o disposto
no art. 1.031.

Art. 1.115. A transformao no modificar nem prejudicar, em qualquer caso, os


direitos dos credores.

Pargrafo nico. A falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos


em relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam sujeitos, se o pedirem
os titulares de crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar.

A transformao jamais implica em extino / dissoluo da sociedade: o


novo modelo, implicando na regncia de novos artigos.
sempre necessrio o preenchimento dos requisitos referentes formao da
sociedade resultante.
O art. 1113 aponta que necessria a unanimidade, o consentimento de todos
os scios. Se a operao de transformao j estiver prevista no contrato
social60, no h exigncia de qurum unnime.

56
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios ao Cdigo Civil: parte especial: do direito de empresa
(artigos 1.052 a 1.195), volume 13. 2. ed. So Paulo, Saraiva, 2005. Pgina 361.
57
Pereira Calas: o mesmo que mudar de roupagem a mesma pessoa, s que muda a
roupa.
58
Falamos em duas operaes porque os outros tipos (comandita simples, em nome coletivo,
simples) no so muito utilizadas no Brasil.
59
A S.A. um tipo societrio mais burocratizado, mais sofisticado. J a transformao da S.A.
para a limitada traz um modelo menos burocrtico e mais fcil de lidar h menos custos
administrativos, de fiscalizao e de atividades, o que interessante para algumas empresas.
No Brasil, muitas empresas adotam o modelo da limitada, como a Ford e a GM, que foram
S.A.s e agora so sociedades limitadas.
60
Possibilidade da sociedade limitada
o O scio que dissentir da deliberao tem direito de se retirar e obter o
reembolso de sua participao societria [LSA, art. 221]
o No caso da imprescindibilidade da unanimidade, uma dissidncia
impede a transformao.

Incorporao
A incorporao o processo pelo qual uma sociedade absorve outras, que
deixam de existir. Falamos, assim, em incorporadora e incorporada(s).
o Sucesso ope legis: a incorporadora que absorve a(s) incorporada(s)
recebe todo o passivo quanto o ativo dela(s). Todo e qualquer crdito da
incorporada passa a ser da incorporadora.
Diferena com a fuso: h, na incorporao, extino da(s) incorporada(s). A
incorporadora mantm o mesmo CNPJ. Na fuso, as duas se extinguem, e surge
uma nova sociedade amalgamada em uma nova pessoa jurdica oriunda das
fusionadas. Entre a fuso e a incorporao, h uma causa idntica, (via de
regra) de concentrao patrimonial, mas os efeitos as distinguem de forma
significativa.
A ciso, a incorporao e a fuso precisam de deliberao do rgo societrio
competente para a mudana do ato constitutivo. Os scios devem deliberar
sobre as bases da operao e a reforma do ato constitutivo.
Com a aprovao dos procedimentos, a incorporada extinta e ento vem a
averbao no registro competente.

Art. 1.116. Na incorporao, uma ou vrias sociedades so absorvidas por outra,


que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes, devendo todas aprov-la, na
forma estabelecida para os respectivos tipos.

Art. 1.117. A deliberao dos scios da sociedade incorporada dever aprovar as


bases da operao e o projeto de reforma do ato constitutivo.

1o A sociedade que houver de ser incorporada tomar conhecimento desse ato,


e, se o aprovar, autorizar os administradores a praticar o necessrio
incorporao, inclusive a subscrio em bens pelo valor da diferena que se
verificar entre o ativo e o passivo.

2o A deliberao dos scios da sociedade incorporadora compreender a


nomeao dos peritos para a avaliao do patrimnio lquido da sociedade, que
tenha de ser incorporada.

Art. 1.118. Aprovados os atos da incorporao, a incorporadora declarar extinta


a incorporada, e promover a respectiva averbao no registro prprio.

Fuso
A fuso a operao em que h a integrao de patrimnios de diferentes
sociedades, surtindo na extino das antigas e na criao de uma nova
sociedade.
A sociedade resultante sucede ope legis as obrigaes das antigas sociedades.
Carvalhosa fala que a fuso um ato constitutivo (pois surte na criao de uma
nova sociedade) ao passo que tambm desconstitutivo (pois as sociedades
fusionadas somem).61
A fuso um negcio sui generis de constituio de uma sociedade: h uma
constituio direta.

Art. 1.119. A fuso determina a extino das sociedades que se unem, para formar
sociedade nova, que a elas suceder nos direitos e obrigaes.

Art. 1.120. A fuso ser decidida, na forma estabelecida para os respectivos tipos,
pelas sociedades que pretendam unir-se.

1o Em reunio ou assembleia dos scios de cada sociedade, deliberada a fuso e


aprovado o projeto do ato constitutivo da nova sociedade, bem como o plano de
distribuio do capital social, sero nomeados os peritos para a avaliao do
patrimnio da sociedade.

2o Apresentados os laudos, os administradores convocaro reunio ou


assembleia dos scios para tomar conhecimento deles, decidindo sobre a
constituio definitiva da nova sociedade.

3o vedado aos scios votar o laudo de avaliao do patrimnio da sociedade


de que faam parte.

Art. 1.121. Constituda a nova sociedade, aos administradores incumbe fazer


inscrever, no registro prprio da sede, os atos relativos fuso.

Ciso
A ciso a operao pela qual uma sociedade vai verter (transferir) parte de
seu patrimnio para uma ou mais sociedades, j existentes ou que viro ser
constitudas.
o Nessa esteira, temos que pensar na transferncia de parcelas do
patrimnio como a transferncia de ativos e passivos.
Temos dois tipos de ciso: total e parcial.
o Ciso parcial quando se verte apenas parte do patrimnio para uma
sociedade (j existente ou que vir a existir). Nela, a personalidade
jurdica da sociedade cindida permanece inalterada; apenas h
mudanas quanto ao patrimnio.
o Ciso total quando todo o patrimnio cindido, implicando na
extino da sociedade.

# Como se d a sucesso?

- A sociedade que absorve parcela do patrimnio da sociedade cindida a sucede, em


todos os direitos e obrigaes, no que toca o patrimnio transferido.

CARVALHOSA, Modesto. Comentrios ao Cdigo Civil: parte especial: do direito de empresa


61

(artigos 1.052 a 1.195), volume 13. 2. ed. So Paulo, Saraiva, 2005. Pgina 380.
- Quando ocorre extino da sociedade cindida, as sociedades que absorvem o
patrimnio dela respondem solidariamente por todas suas obrigaes.

- Na ciso parcial, no h extino da sociedade cindida. Assim, esta e as que absorvem


parcelas do seu patrimnio respondem solidariamente pelas obrigaes anteriores
ciso. Todos os ativos e passivos referentes ao patrimnio transferido so assumidos
pelas sociedades beneficirias.

LSA - Art. 229. A ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do
seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j
existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu
patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso.

1 Sem prejuzo do disposto no artigo 233, a sociedade que absorver parcela


do patrimnio da companhia cindida sucede a esta nos direitos e obrigaes
relacionados no ato da ciso; no caso de ciso com extino, as sociedades que
absorverem parcelas do patrimnio da companhia cindida sucedero a esta, na
proporo dos patrimnios lquidos transferidos, nos direitos e obrigaes no
relacionados.

2 Na ciso com verso de parcela do patrimnio em sociedade nova, a


operao ser deliberada pela assemblia-geral da companhia vista de
justificao que incluir as informaes de que tratam os nmeros do artigo 224;
a assemblia, se a aprovar, nomear os peritos que avaliaro a parcela do
patrimnio a ser transferida, e funcionar como assemblia de constituio da
nova companhia.

3 A ciso com verso de parcela de patrimnio em sociedade j existente


obedecer s disposies sobre incorporao (artigo 227).

4 Efetivada a ciso com extino da companhia cindida, caber aos


administradores das sociedades que tiverem absorvido parcelas do seu
patrimnio promover o arquivamento e publicao dos atos da operao; na ciso
com verso parcial do patrimnio, esse dever caber aos administradores da
companhia cindida e da que absorver parcela do seu patrimnio.

5 As aes integralizadas com parcelas de patrimnio da companhia


cindida sero atribudas a seus titulares, em substituio s extintas, na
proporo das que possuam; a atribuio em proporo diferente requer
aprovao de todos os titulares, inclusive das aes sem direito a voto. (Redao
dada pela Lei n 9.457, de 1997)