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INTRODUCCIN
DEFINICIN:
1
Ver M. Medina de Lemus, Contratos de Comercio Exterior. Doctrina y Formularios, Ed. Dykinson, 2000.
Es definido como el contrato por el cual el productor o fabricante convienen el suministro
de un bien final al distribuidor, quien adquiere el producto para proceder a su colocacin
masiva por medio de su propia organizacin en una zona determinada, y a cambio de un
porcentaje que puede consistir en un descuento sobre el precio de venta del producto2.
CONCEPTO:
Esta modalidad contractual, viene a crear una concesin en el plano comercial, que
implica instituir un monopolio para la exclusividad en las ventas en reas determinadas, a
comerciantes escogidos por el productor, para hacerlos participar de un sistema de
comercializacin de sus productos4.
La funcin econmica que estos contratos cumplen est dada por las facilidades que al
productos o fabricante se le presentan para la insercin de sus productos en mercados
determinados, con baja inversin de capital, y que de otro modo se hubieran tornado de
difcil acceso. Ello sin olvidar que con este sistema, concentra sus ventas en unos pocos
clientes compradores (los distribuidores), garantizndose as eficazmente las condiciones de
cobranzas de sus productos. Recprocamente los distribuidores se ven beneficiados con el
prestigio de las marcas de los productos que comercializan, y normalmente con las
utilidades provenientes del giro del negocio, ms all de las inversiones y/u obligaciones
contractuales que hubieran asumido frente al fabricante. Como correlato, absorben para s
los riesgos emergentes de las cobranzas, por tener una clientela mucho ms atomizada que
la del fabricante.
2
Perrota Salvador - Couso Juan Carlos, Contrato de Distribucin, en Contratos de Empresa, II Jornadas
Rioplatenses de Derecho, p. 173.
3
Marzorati Osvaldo J, Sistema de Distribucin Comercial, Ed. Astrea, pg. 53.
4
Jean Guynot, Les Contrats de Concession Commerciale, Pars, De. Sirey, 1968, pg. 25.
NATURALEZA DEL CONTRATO DE DISTRIBUCIN
Es oneroso.- porque ambas partes otorgan el contrato en funcin de ventajas que cada una
previamente determin.
Es intuitu personae.- porque se otorga en atencin a las especiales caractersticas que cada
parte reviste.
Este contrato tiene por finalidad la comercializacin de bienes o productos a cargo del
distribuidor, quien utilizando su empresa y personal, se encarga de la venta, en una zona
previamente determinada, y en las condiciones fijadas en el contrato.
CLASES DE DISTRIBUCIN:
Algunos de los requisitos que entendemos, un tercero debera verificar como medio de
pretender arrogarse carcter de distribuidor, seran:
a) que se trate de dos comerciantes. El artculo 1 del Cdigo de Comercio define como
comerciante a todos los individuos que teniendo capacidad legal para contratar, ejercen por
cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual. Asimismo el artculo
8 del mismo cdigo, define las actividades de distribucin como parte del concepto de acto
de comercio6.
b) que entre ambas partes se establezca una relacin obligatoria de sucesivas
compraventas, exclusivamente destinadas a la posterior reventa. Ese carcter de
obligatoriedad es esencial para distinguir la figura de distribucin de otras que pudieran ser
aplicables. De igual modo la compra para posterior reventa ya que si no sera una simple
provisin (compraventa).
c) que se le asigne un rea o canal de ventas determinado.
d) que se le asigne exclusividad al distribuidor en esa rea o canal (si esa es la poltica
general de la empresa en relacin a otros distribuidores).
e) que no se trate de compraventas ocasionales o espordicas, sino que tengan una
continuidad en el tiempo. En el primer caso si no sera un simple contrato de compraventa o
abastecimiento entre vendedor y comprador.
f) que las ventas sean efectuadas con ventajas comparativas (de precio, plazo, etc.),
respecto a las destinadas a clientes finales.
g) que se respeten en forma aproximada las ventajas que a otros distribuidores
reconocidos se otorgan.
h) que se respeten en forma aproximada las obligaciones que a otros distribuidores le han
sido impuestas.
i) que el distribuidor venda los productos de la fabricante con exclusividad respecto a
productos competitivos, si tal exclusividad es lo habitual en la relacin entre fabricante y
distribuidores oficiales reconocidos.
DE LOS SUBDISTRIBUIDORES:
6
... toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella,
para lucrar con su enajenacin .....
parcialmente, el derecho que se le otorga. Adems de fijar incondicionalmente la
posibilidad o, por el contrario, rechazarla sin ms, es posible fijar frmulas intermedias:
establecer, como regla general, que es posible ceder el contrato pero debiendo informar al
Fabricante con carcter previo y gozando ste de un derecho de veto.
establecer, como regla general, que no es posible ceder el contrato salvo que, informado el
Fabricante al respecto con carcter previo, ste lo permita de manera expresa y excepcional
y bajo unas determinadas condiciones, etctera.
Hemos apuntado como una de las caractersticas propias del contrato de distribucin que la
jurisprudencia ha venido reiteradamente destacando como tal el que la Distribuidora acta,
siempre, en su propio nombre, nunca en representacin de la compaa fabricante.
En los contratos se suele insistir en esta idea de desvinculacin o de independencia entre las
partes, con mayor o menor nfasis dependiendo de las circunstancias en que se suscribe el
acuerdo o de las caractersticas especficas del mismo.
Por ejemplo, se puede llegar a suscribir una clusula que sea del siguiente tenor literal:
Sucintamente se pueden apuntar como los derechos y obligaciones bsicos de las partes (sin
perjuicio de las que caso a caso por las partes fueran convenidas), a las siguientes:
Con respecto a este tem, existen dos interesantes pronunciamientos judiciales que
bsicamente apuntaron a la limitacin en los hechos de esta clusula de mnimos
7
CNCom., Sala D, Mayo 13 1977, Cinepa Cinematogrfica y Anexos, SA c. Ca de Productos Braun. S.A.
Record Lgico: 150586 El Derecho en Disco Lser - (C) 1997 Albremtica S.A.
obligatorios. En un caso se aleg la improcedencia de la causal invocada de rescisin en
base a incumplimientos a esos volmenes, cuando el incumplimiento derivaba de un
anterior incumplimiento del fabricante que no entregaba en debida forma sus productos8.
En el otro se rechaz a ese incumplimiento como causal suficiente de rescisin, sobre los
antecedentes fcticos de la situacin, donde se dijo que: lo esencial del pleito, radica en no
evadir la realidad fctica que coexisti con el desarrollo de los hechos que la originan. Tal
materialidad objetiva, deber respetarse por constituir un dato de lo econmico, que el
derecho no est autorizado a corregir9
3- Promover las ventas de mercaderas del mejor modo posible para una mayor
insercin y posicionamiento en el mercado. Esta obligacin que es del recproco inters de
las partes, normalmente es complementada con polticas comerciales y de promociones
acordadas con el fabricante, por lo que tales polticas desde que fueran acordadas tambin
resultan una obligacin por cumplir para el fabricante.
4- Asegurar las medidas que tiendan a la preservacin de la imagen de los productos y de
las marcas de la Fabricante.
5- Respetar los territorios asignados a otros distribuidores, evitando formalizar ventas ms
8
Cilam S.A. c/ IKA Renault S.A.. La Ley, 1983-C- 226.
9
Cherr Hasso, Waldemar Peter y Otros c/ The Seven Up Co. y otro. Jurisprudencia Argentina, 1990 - III- 254.
10
CNCom., Sala D, Mayo 13 1977, Cinepa Cinematogrfica y Anexos, SA c. Ca. De Productos Braun, SA
all de los lmites de su propio territorio.
Entre otras se pueden citar: condiciones determinadas sobre los depsitos, la estructura de
venta, los sistemas de control de stock, los sistemas informticos, las inversiones en
publicidad y promociones, etc.
Claro est que estas exigencias habr que tomarlas con precaucin, ya que ms all de la
naturaleza jurdica del contrato de distribucin, que se explica en otro punto, pueden llegar
en determinadas condiciones a constituir un abuso de derecho de parte de la fabricante, que
terminar en un resarcimiento econmico por daos y perjuicios. As por ej.: resulta
imprudente o negligente la conducta del fabricante que impuls al concesionario para la
venta, recin instalado a realizar gastos para incrementar la instalacin y expansin, y
contraer obligaciones con terceros, cuando por otro lado debera conocer que los proyectos
optimistas de ventas no podan llevarse a la prctica por no estar de acuerdo al ritmo de
fabricacin de ese momento.11
11
Dillon S.A. c/ Ford Motors Argentina S.A., CN Com. Sala A. LL, 152- 250.
+ cooperacin comercial entre las partes; etc.
Sin embargo, existen dos notas caractersticas al contrato de concesin, que lo diferencian
ntidamente del de distribucin. Ellas son:
Por concentracin se entiende el estricto contralor que el concedente se reserva sobre las
formas de comercializacin de sus productos por parte de su concesionario. Existe una
relacin de subordinacin mucho ms marcada que en la distribucin, y por ello en cierta
forma la autonoma e independencia comercial se halla limitada. Por garanta se entiende la
obligacin que el concesionario asume de prestar un servicio adicional al cliente final,
mediante su propia estructura, an cuando circunstancialmente ciertos costos de tales
services puedan ser repasados al concedente. En la distribucin en cambio, de ser necesaria
una garanta, la misma es otorgada directamente por el fabricante.
Existe un fallo que por su claridad consideramos oportuno transcribir: El juez, basndose
en las enseanzas de la doctrina nacional y extranjera (Satanovsky, "derecho comercial", T.
II, P. 259 y Vivante, "revista di Diritto Commerciale", 1921, P. 614), ha estudiado estas
figuras nuevas que el comercio y la industria contempornea han creado, especialmente con
relacin a las actividades propias de la fabricacin, distribucin y venta de los automotores
destinados al transporte de personas -o carga en su caso- y que exceden los lmites o ms
exactamente las definiciones propias de los contratos comerciales que podramos llamar
clsicos, regulados en las leyes y cdigos de la poca de sancin del nuestro y de su
reforma de 1889 la industria en gran escala y la colocacin de sus productos en mbitos
territoriales que exceden los lmites del lugar o ciudad donde la fbrica tiene su sede ha
creado o dado nacimiento a los contratos de concesin, venta y distribucin de aquellos
12
El elemento distintivo entre distribuidor y concesionario exclusivo est dado por la circunstancia de que
ste ltimo asume obligaciones especficas de garanta y de service posterior a la venta, lo que no sucede
con el distribuidor (CNCom., Sala B, Febrero 17 1987). ED, 123-462.
que, en algunos supuestos, por tratarse de mquinas sujetas a desperfectos e integradas por
piezas diversas y mltiples, ha hecho necesario y hasta diramos imprescindible la industria
anexa del repuesto y de su colocacin, as como el servicio subsidiario de la revisacin de
motores, que a veces puede exigirse que se efecte in situ, como en el caso de los
automviles o camiones descompuestos en los caminos, o en las casas o locales en donde
ellos se hayan instalado (heladeras, televisores, etc.). Por efecto de este modo de actuar, el
xito de una industria de este tipo depende en gran medida de la organizacin del servicio
anexo de concesionarios o agentes que lejos del lugar de compra puedan subsanar los
desperfectos y repara los artefactos mecnicos, pudiendo reemplazarse por nuevos si las
piezas hubieran quedado deterioradas de modo definitivo. Este servicio es complementario
de la venta y, repetimos, imprescindible13.
REGIMEN DE EXTINCION:
Al decir de algunos autores, nada obsta a que el contrato de concesin pueda ser por
tiempo indeterminado, siempre que exista la facultad de denunciarlo por ambas partes. Ello
por cuanto a nuestro modo de ver no se justifica mantener pactos con exclusividad de
reventa en forma indefinida; es contrario a la flexibilidad que el comercio requiere y
dificultan la rescisin, cuando se quiebra la relacin fiduciaria, base del contrato. No
13
CNCiv., Sala F, Diciembre 19 1961. LL, 106-351. Record Lgico: 150061. El Derecho en Disco Lser -
(C) 1997 Albremtica S.A.
tenemos dudas de que esa facultad debe ser ejercida en tiempo oportuno y de buena fe, que,
por otra parte, siempre debe presidir una relacin comercial14.
14
Marzorati O.J. Ob. cit. pg. 159.
15
CNCom., Sala A, Abril 28-1989. ED, 136-203. Record Lgico: 199294 El Derecho en Disco Lser - (C) 1997
Albremtica S.A.
16
Ponencia Dres. Claudio A. Castagnet y Roberto E. Colombo ante el Congreso
Argentino de Derecho Comercial, Septiembre 1990.
17
CNCom., Sala D, Mayo 30 1979. LL, 1979- D-306. Record Lgico: 150612 El Derecho
en Disco Lser - (C) 1997 Albremtica S.A.
18
Hocsman Heriberto, Ob. citada, pg. 219.
la relacin entre concedente y concesionario, si la duracin es breve, o
extremadamente larga. Si la duracin es breve, la amenaza de no renovacin ser un
arma de conviccin eficaz por el riesgo de prdida de la clientela en un negocio de
actividad no fungible, que exige esfuerzos importantes de instalaciones amortizables
en plazos mayores de duracin. Si la duracin es larga, se garantiza tambin la
subordinacin de la concesionaria, que no se puede desatar de la relacin con su
proveedor exclusivo, quien queda de hecho como dueo total de la situacin.
Cuando el contrato se pacta por un tiempo determinado, hay que tener en cuenta que las
partes no lo pueden denunciar antes del plazo pactado, a no ser que se convenga lo
contrario, por lo cual muchas veces los problemas se suscitan por la negativa de
renovacin del contrato. La disolucin del vnculo contractual entre concesionario y
concedente por decisin unilateral de alguno de ellos, deriva en las consecuencias regulares
civiles y patrimoniales de cualquier contrato a trmino, cuando se interrumpe sin causa.19
19
Hocsman, Ob. citada, pg. 220.
CONCLUSIONES:
La falta de regulacin de este tipo contractual, tanto a nivel nacional como internacional,
hace que exista una laguna legal importante que hay que tratar de solventar lo antes posible
en aras de una mayor seguridad jurdica, como la proporcionada por la Convencin de
Viena de 1980 sobre contratos de compraventa internacional. As mismo a consecuencia de
esta laguna, lo establecido por las partes en el contrato cobra una gran importancia en la
prctica, al entrar plenamente en juego la autonoma de la voluntad, de ah la necesidad de
contar con expertos a la hora de establecer el contenido del mismo. No obstante lo anterior,
estos contratos si estn regulados indirectamente por lo establecido en el derecho de la
competencia europeo sobre prcticas restrictivas de la competencia, as como regulaciones
internas de cada estado que pueden disponer indemnizaciones en los casos contemplados al
efecto.