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La entidad demandada seala, que las razones del actor se centran en discutir las
pruebas y las actuaciones disciplinarias que fueron objeto de debate en el trmite
administrativo que se adelant contra el patrullero, por esa razn no es aceptable
que en sede judicial se efecte tal discusin, porque esta instancia no puede
constituirse en una tercera instancia. Esta lnea jurisprudencial establece el
alcance del control judicial, reafirmando que ste es integral, de ah que la Sala no
comparta lo sostenido por la parte accionada en la contestacin de la demanda.
NOTA DE RELATORA: Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso
Administrativo, sentencia del 9 de agosto de 2016, C.P., William Hernndez
Gmez, Rad. 1210-11.
CONSEJO DE ESTADO
SECCIN SEGUNDA
SUBSECCIN B
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En cumplimiento a lo dispuesto en el numeral 13 del artculo 128 del Cdigo Contencioso
Administrativo, Decreto 01 de 1984, modificado por el artculo 36 de la Ley 446 de 1998. y
atendiendo lo sealado en el auto de 4 de agosto de 2010, Magistrado Ponente: Gerardo Arenas
Monsalve (1203-10) en el que dispuso que cuando se impugnan sanciones disciplinarias que
originan el retiro del servicio, corresponde privativamente en nica instancia al Consejo de Estado.
I. ANTECEDENTES
La demanda
Pretensiones
Que las sumas resultantes de las condenas sean ajustadas conforme a los
artculos 176, 177 y 178 del Cdigo Contencioso Administrativo C.C.A.-
Hechos
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Faccin: Lugar o sector que se le asigna a un agente o patrulla de vigilancia o de guardia.
Resolucin nm. 9857 de 1992 (09 NOV - 1992) Por la cual se expide el Reglamento de
Servicios de Guarnicin para la Polica Nacional.
De la Ley 734 de 2002, los artculos 5, 11, 13, 18, 37, 43, 129 y 141.
Seal el actor que en el trmite disciplinario no se busc la verdad real, pues slo
se valoraron las pruebas que lo incriminaban, y no se ordenaron de oficio aquellas
que permitan demostrar los hechos que lo motivaron ausentarse del lugar de
faccin en 3 oportunidades, segn lo explic en la versin libre y espontnea
rendida en la Personera Municipal de Toribio, siendo stas la declaracin del
sargento viceprimero (SV) Jorge Garzn Prez y la inspeccin judicial.
Adujo, que no existi una valoracin adecuada de las pruebas, ya que con los
testimonios recepcionados se demostr que el patrullero prest el servicio de
centinela en el primer turno del 18 de octubre de 2009, inicialmente desde la garita
trasera y luego en la otra esquina de la estacin, en cumplimiento de lo ordenado
por un superior
3. Proporcionalidad en la sancin.
Explic el demandante que la sancin fue desproporcionada, conforme a los
artculos 18 de la Ley 734 de 2000 y 17 de la Ley 1015 de 2006-, teniendo en
cuenta que era un patrullero que para la fecha de los hechos, contaba con 10
meses de servicio en la institucin policial, y a la luz de las pruebas recaudadas, el
supuesto abandono en realidad no existi, ya que fsicamente siempre estuvo
custodiando la estacin como centinela.
Contestacin de la demanda
Alegatos de conclusin
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Sentencias del 3 de septiembre de 2009 y 7 de junio de 2012, Consejo de Estado, Seccin Segunda,
Subseccin B, Consejeros ponentes Vctor Hernn Alvarado Ardila, radicados 11001032500020050011300 y
Gerardo Arenas Monsalve, 85001-23-31-000-2005-00582-01 (2558-08), respectivamente.
Destac que en el libro de registro llevado en la estacin, se plasm todo lo
sucedido ese da; adems, las declaraciones y la versin del inculpado daban
cuenta del sitio donde debi permanecer el centinela.
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Artculo 35. Faltas graves. Son faltas graves:
10. Incumplir, modificar, desautorizar, eludir, ejecutar con negligencia o tardanza, o introducir
cambios, sin causa justificada, a las rdenes o instrucciones relativas al servicio.
Por ende, al no desvirtuar la presuncin de legalidad que le asiste a los actos
demandados, deben negarse las pretensiones de la demandada (folios 195 al
201).
II. CONSIDERACIONES
Competencia
Es as, que la Ley 1015 de 2006 prev el Rgimen Disciplinario para la Polica
Nacional y en el artculo 23 establece quines son sus destinatarios:
Entonces, los operadores disciplinarios en los procesos que se adelanten contra los
destinatarios de la Ley 1015 de 2006, debern aplicar en lo referente a la parte
sustancial esta disposicin y en lo procesal el Cdigo Disciplinario nico Ley 734
de 2002-.
complementado con el contenido del artculo 2 de la Carta que establece que Las autoridades de
la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su
vida, bienes, honra, creencias, y dems derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de
los deberes sociales del Estado y de los particulares. Sentencia C-819 de 2006 proferida por la
Corte Constitucional, con ponencia del Magistrado Jaime Crdoba Trivio.
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Artculo 217. La Nacin tendr para su defensa unas Fuerzas Militares permanentes constituidas
por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area.
La Ley determinar el sistema de reemplazos en las Fuerzas Militares, as como los ascensos,
derechos y obligaciones de sus miembros y el rgimen especial de carrera, prestacional y
disciplinario, que les es propio.
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Artculo 218. La ley organizar el cuerpo de Polica. La Polica Nacional es un cuerpo armado
permanente de naturaleza civil, a cargo de la Nacin, cuyo fin primordial es el mantenimiento de las
condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades pblicas, y para asegurar que
los habitantes de Colombia convivan en paz.
La ley determinar su rgimen de carrera, prestacional y disciplinario.
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Artculo 58. Procedimiento. El procedimiento aplicable a los destinatarios de la presente ley, ser
el contemplado en el Cdigo Disciplinario nico, o normas que lo modifiquen o adicionen.
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Cdigo Disciplinario nico
permiti la apertura de la investigacin, la formulacin de cargos y la expedicin de
los actos administrativos demandados, as:
Que el seor patrullero Eider Jhoan Surez Carrillo, como centinela de la garita
trasera de la parte interna de las instalaciones, a las 2:00 de la maana se
encontraba en la guardia de la Estacin descuidando la seguridad de la parte
trasera.
Que a las 03:30 horas, se haba retirado del lugar de faccin, segn lo indic el
comandante de guardia patrullero Fausto Nio Riatica, por ello se le llam la
atencin al disciplinado para que volviera a su lugar de guardia, pero ste hizo caso
omiso.
[] al parecer se ausent del lugar de faccin que le fuera asignado (garita parte
trasera de la Estacin de Polica Santander de Quilichao) en varias ocasiones
durante el primer turno de vigilancia realizado el pasado 18 de octubre de 2009, por
cuanto de acuerdo con el material probatorio allegado al plenario se desprende que
siendo aproximadamente las 02:00 horas, se le habra llamado la atencin porque
presuntamente se encontraba en la guardia, a las 03:30, nuevamente sera
observado por el comandante de guardia PT. NIO RIATICA FAUSTO,
supuestamente rondando la guardia y finalmente en la revista que este efectuara a
las 05:45 horas al parecer no fue encontrado en su lugar de faccin por lo que
inform a la jefe de vigilancia seora SI. SOLEY MARA DAZ TEGUE, quien se
traslad a las instalaciones policiales quienes en compaa del PT. TORO
ARBELAEZ JOS ARBEY procedieron a la bsqueda del investigado, bsqueda
que dur aproximadamente 20 minutos tras los cuales el citado patrullero TORO
ARBELAEZ abra observado al seor PT. SUREZ CARRILLO EIDER JHOAN,
descendiendo de un rbol, por lo que se considera fundamentado el cargo
endilgado [] (folios 36 al 46).
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Artculo 34. Faltas gravsimas. Son faltas gravsimas las siguientes:
27. Ausentarse del lugar de faccin o sitio donde preste su servicio sin permiso o causa justificada.
El 10 de febrero de 2010, se notific al PT. Eider Jhoan Surez Carrillo el
auto de cargos (folio 49). Y, el 25 de febrero de 2010, la Personera Municipal de
Toribio (Cauca) hace constar que una vez transcurrido el tiempo para que el actor
presentara descargos, no lo hizo (folio 50).
3. Caso concreto
La entidad demandada seala, que las razones del actor se centran en discutir las
pruebas y las actuaciones disciplinarias que fueron objeto de debate en el trmite
administrativo que se adelant contra el patrullero, por esa razn no es aceptable
que en sede judicial se efecte tal discusin, porque esta instancia no puede
constituirse en una tercera instancia.
Esta lnea jurisprudencial establece el alcance del control judicial, reafirmando que
ste es integral, de ah que la Sala no comparta lo sostenido por la parte
accionada en la contestacin de la demanda; en consecuencia, la Sala pasa a
resolver los cargos alegados por el demandante, los cuales se analizarn en el
siguiente orden: i) Violacin del derecho de defensa del actor; ii) Principio de ilicitud
sustancial; y iii) Proporcionalidad de la sancin.
Ahora bien, frente a la orden impartida por el suboficial Jorge Garzn Prez de
trasladar al actor de ubicacin de servicio, destaca la Sala que est acreditado
segn lo manifestado por el patrullero Nio Riatica, comandante de guardia, que
efectivamente ese traslado s se orden para la esquina sobre la carrera 13 lado
opuesto de la guardia, empero el demandante no se situ en el lugar de
reubicacin, sino en un rbol de mandarina, por lo que deja en evidencia la
ausencia de faccin.
En este orden de ideas, para la Sala resulta probado que el seor patrullero Eider
Jhoan Surez Carrillo, se ausent del lugar de faccin en 3 oportunidades del
primer turno del da 18 de octubre de 2009, actuacin que describe la conducta que
se le reproch en el auto de cargos y conllev a que la autoridad disciplinaria lo
sancionara, por esta razn no se comparten los argumentos del demandante.
Mxime cuando se estableci que los operadores de primera y segunda instancia
efectuaron un anlisis de las pruebas obrantes en el expediente y evaluaron la
versin del disciplinado con referencia a los dems elementos demostrativos de la
ausencia del lugar de faccin.
Por otra parte, frente a las pruebas que a juicio del actor debieron practicarse de
oficio en la actuacin disciplinaria (el testimonio del sargento viceprimero, Jorge
Garzn Prez y la inspeccin judicial al lugar) con base en su exposicin libre y
espontnea, se considera que su decreto no era necesario, dado que el operador
disciplinario recaudo el material probatorio que le llev a la certeza sobre la
responsabilidad disciplinaria del patrullero. Adems que las pruebas referidas
debieron ser solicitarlas de manera expresa en las etapas adelantadas en la
actuacin sancionatoria, y sealarse su objeto 14.
Frente a este cargo, manifest el actor que no se logr probar que sus ausencias
temporales del lugar de faccin generaron perturbacin en la prestacin del
servicio, razn por la cual a su juicio no se present violacin al principio de ilicitud
sustancial, por lo que no proceda la sancin impuesta.
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Artculos 219 y 245 del Cdigo de Procedimiento Civil
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Numeral 27 del artculo 34 de la Ley 1015 de 2006.
La Corte Constitucional, se ha pronunciado respecto de la ilicitud sustancial,
establecida en el artculo 5 de la Ley 734 de 2002, norma repetida en el artculo 4
de la Ley 1015 de 2006, de la siguiente manera:
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Sentencia C-948 de 2002, Magistrado Ponente: lvaro Tafur Galvis
adecuarse en la descrita en el numeral 10 del artculo 35 de la Ley 1015 de 2006,
tipificada como falta grave, cuya sancin ira desde amonestacin hasta la
suspensin con inhabilidad especial.
17
Artculo 11. Culpabilidad. En materia disciplinaria queda proscrita toda forma de responsabilidad
objetiva y las faltas son sancionables a ttulo de dolo o culpa.
18
Artculo 13. Culpabilidad. En materia disciplinaria queda proscrita toda forma de responsabilidad
objetiva. Las faltas slo son sancionables a ttulo de dolo o culpa.
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Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Segunda Subseccin B
Consejero Ponente: Dr. Vctor Hernando Alvarado Ardila. Bogot D.C., Diecinueve (19) de Mayo de
dos mil once (2011) Radicacin Nmero: 25000-23-25-000-2000-00281-01(2157-2005) Actor:
Remberto Enrique Corena Silva Demandado: La Nacin Ministerio De Defensa Polica
Nacional.
Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Segunda Subseccin B
Consejero Ponente: Gustavo Eduardo Gomez Aranguren (E) Bogot D.C., Veinte (20) de marzo de
dos mil catorce (2014).- Radicacin Nmero: 11001-03-25-000-2012-00902-00(2746-12) Actor:
Vctor Virgilio Valle Tapia Demandado: Nacin - Ministerio De Defensa - Polica Nacional
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DE PALMA DEL TESO, ngeles, El Principio de Culpabilidad en el Derecho Administrativo
Sancionador. Editorial Tecnos. Madrid (Espaa), 1996. Pginas 45 y 46.
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Artculos 46 de la Ley 734 de 2002 y 39 de la Ley 1015 de 2006.
Para el caso del sub lite el comportamiento reprochado lo desarroll el patrullero a
ttulo doloso, dado que en su condicin de servidor de la institucin policial le
corresponda conocer los deberes y obligaciones de las funciones inherentes al
cargo y su compromiso laboral en el servicio de centinela, lo cual no le permita
ausentarse de su lugar de faccin, pues esta funcin le corresponda cumplirla
independiente del tiempo que llevara como policial, ya que en la vigilancia
descansa la seguridad del personal y la de los bienes muebles e inmuebles en un
estacin.
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Artculo 23 de la Ley 734 de 2002
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Artculo 35. Faltas graves. Son faltas graves: 10. Incumplir, modificar, desautorizar, eludir,
ejecutar con negligencia o tardanza, o introducir cambios, sin causa justificada, a las rdenes o
instrucciones relativas al servicio.
En conclusin, la Sala estima que la Polica Nacional al sancionar al actor con
destitucin e inhabilidad general por el trmino de 12 aos, observ el principio de
proporcionalidad, pues tuvo en cuenta que la conducta la desarroll el actor a ttulo
doloso, calificada como falta gravsima por el legislador, en consecuencia la
dosificacin de la sancin fue razonada y acorde con los supuestos facticos que
dieron origen a la falta disciplinaria, de conformidad con lo sealado en el artculo
3924 de la Ley 1015 de 2006.
III. DECISIN
FALLA
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Artculo 39. Clases de sanciones y sus lmites. Para el personal uniformado escalafonado, se
aplicarn las siguientes sanciones:
1. Para las faltas gravsimas dolosas o realizadas con culpa gravsima Destitucin e Inhabilidad
General por un trmino entre diez (10) y veinte (20) aos.
CSAR PALOMINO CORTS