Caso perruche

La Justicia francesa acept indemnizaciones para familias con hijos discapacitados que
no fueron advertidas por los mdicos para poder interrumpir el embarazo. El fallo
gener un debate.

En un caso analizado, la madre haba advertido que no quera tener el hijo si haba
sufrido rubeola.

La Justicia francesa dio un nuevo paso hacia el reconocimiento del derecho a no nacer, al conceder
indemnizaciones en caso de que un nio venga al mundo con deficiencias detectadas durante el
embarazo y no tomadas en cuenta por el cuerpo mdico. Enfrentada a tres nuevos casos de nios que
nacieron discapacitados, la Corte de Casacin confirm ayer la validez de una controvertida decisin
tomada en noviembre del ao 2000 cuando instaur lo que en Francia se conoce como la decisin
Perruche. Esta le otorg al nio Nicolas Perruche y a sus padres una indemnizacin que est en
relacin con la falta cometida por los mdicos y el perjuicio sufrido por los padres y el recin nacido.
Nicolas, que hoy tiene 17 aos, naci con lesiones irreversibles motivadas por la rubeola que afect a su
madre en pleno embarazo. En aquella poca, la madre haba advertido al mdico que no quera que el
hijo naciera si ella estaba contagiada con la rubeola. La infeccin, sin embargo, no fue diagnosticada
pese a los exmenes realizados.
Cuando se recurri a la Justicia, la Corte estim que puesto que las faltas cometidas por los mdicos y
el laboratorio en el marco del contrato entre stos y la madre impidieron que sta ejerciera su derecho a
interrumpir el embarazo a fin de evitar el nacimiento del nio, este ltimo puede pedir reparacin por el
perjuicio resultante de las lesiones y causado por las faltas retenidas.
La Corte volvi a pronunciase ahora en una direccin similar slo que, a diferencia del caso Perruche,
acept el derecho a la indemnizacin nicamente para los padres y no ya para los tres nios. Los jueces
deban examinar el problema de tres nios que nacieron discapacitados pero cuyas afecciones no fueron
detectadas durante los exmenes prenatales, lo que priv a las madres del derecho a ejercer un aborto
teraputico. Sin embargo, en esta ocasin, la Corte de Casacin no encontr una relacin directa con
las faltas cometidas por el mdico. Mientras que con Nicolas Perruche todas las condiciones del
diagnstico estaban reunidas antes del plazo legal de 10 semanas para abortar, en los tres casos
examinados ayer las falencias recin se descubrieron ms all de dicho plazo. No obstante, la Justicia
estima que al examinar las ecografas, las deficiencias no fueron tomadas en cuenta y que, en ese
contexto, debe existir una indemnizacin.
Aunque matizado, los jueces confirmaron as la continuidad del ejemplo de Nicolas Perruche, es decir,
el derecho a no nacer. Esto dio lugar a la intervencin de los poderes pblicos y concentr un debate
de amplio alcance ya que en los dos pronunciamientos de la Corte de Casacin est en juego la
dimensin jurdica, la filosfica y, en lo ms profundo, el derecho a la vida. La ministra delegada para la
familia y la infancia, Sgolne Royal, decidi iniciar una amplia reflexin sobre las relaciones entre la
tica y las deficiencias de los recin nacidos.
Desde ya, las asociaciones que luchan contra la discriminacin de que son vctimas los discapacitados
denunciaron enrgicamente las implicancias de la decisin de la Corte de Casacin y pidieron al
primer ministro que elabore una solucin legislativa. Las asociaciones estiman que al reconocer el
derecho a no nacer, la Justicia establece una nueva discriminacin. Mucho ms radical, el grupo de
demcratas discapacitados, CDH, arguye que con sus pronunciamientos la Corte reconoce
explcitamente que es mejor estar muerto antes que nacer con una deficiencia. La controversia es tanto
ms aguda cuanto que, consultado en su momento, el Comit Nacional de Etica se haba opuesto a que
se tomara el cuenta el derecho a no nacer.
Jean Franois Mattei, profesor de medicina y especialista de la biotica, estima al respecto que con sus
posiciones, la Justicia confirma la contradiccin que existe en nuestra sociedad en materia de
responsabilizacin frente a los discapacitados. Este drama amplificado por la Corte de Casacin suscit
una inmensa emocin en el pas. En l se mezclan tanto las contradicciones y la hipocresa de la
sociedad como el papel de la ciencia ante los desarreglos de la vida.
El caso Perruche
J. Ramn Gonzlez Cabezas | 29/11/2001

La Justicia francesa suele producir sentencias tan controvertidas como innovadoras en

materia de derechos y libertades. El pasado ao, un juez de Pars conmin al poderoso
portal norteamericano Yahoo! a bloquear el acceso de los usuarios franceses a los sitios
especializados en la venta de objetos nazis a travs de Internet, conforme a las leyes de
la Repblica que persiguen el racismo y la incitacin al odio racial. El fallo del juez
Jean-Jacques Gmez, que previamente pidi el asesoramiento de reconocidas
autoridades en la materia, entre ellas el propio Vinton Cerf, uno de los creadores de
Internet, provoc una aparatosa polmica sobre la jurisdiccin penal en el nuevo medio
planetario y el ensimo debate sobre los lmites de la libertad de expresin en la Red.

Hay que decir que, pese a suprimir de inmediato la odiosa subasta de objetos y
emblemas vinculados al Holocausto, Yahoo! defendi posteriormente con xito ante los
tribunales de EE.UU. la incompatibilidad de la inslita requisitoria judicial francesa con
el derecho constitucional norteamericano. Una prueba ms de que la democracia y la
libertad son una cosa, en principio universal y nica, y otra las leyes que las interpretan
y regulan, que suelen diferir segn los modelos socioculturales y polticos.

Una nueva decisin judicial ha venido a reavivar el debate social sobre los derechos y
libertades fundamentales en Francia, esta vez en el terreno mucho ms quebradizo y
sensible del derecho a la vida. Un ao despus de su polmico primer acto de
jurisprudencia en la materia, el Tribunal de Casacin, mxima instancia judicial de
Francia, ha vuelto a ratificar vez el derecho de las personas con minusvalas de
nacimiento a ser indemnizadas en el supuesto de que una falta o error de diagnstico
mdico hubiera impedido a sus madres ejercer en su momento el derecho a la
interrupcin del embarazo. En Francia, el aborto lo es desde el ao 1975 y en la
actualidad el plazo legal es de doce semanas.

La sentencia a favor de una indemnizacin la cantidad exigida fue de 114 de millones

de pesetas- a un nio de seis aos aquejado de mongolismo, es la segunda consecuencia
directa de la jurisprudencia sentada con el clebre caso Perruche. En julio ya se produjo
otra similar.

Nicolas Perruche naci en 1983 con graves minusvalas a causa de una rubola no
diagnosticada durante las primeras doce semanas del embarazo. La madre, que haba
expresado su deseo de interrumpir el embarazo si las pruebas confirmaban la presencia
de la enfermedad, se consider privada de la posibilidad de someterse a un aborto
teraputico. La familia fue indemnizada en su da por el fallo de diagnstico, pero luego
emprendi una osada demanda en nombre del propio hijo, al objeto de obtener una
reparacin econmica como compensacin y garanta para hacer frente a la vida. Tras
aos de pleitos, gan su increble apuesta.

Esta doctrina judicial ha generado un apasionado debate en torno a lo que ya se

denomina como el prejuicio de haber nacido, una idea que conmociona las fronteras
entre el derecho y la tica y que ha soliviantado en bandos opuestos a juristas, polticos,
autoridades religiosas y asociaciones de minusvlidos. Una de stas ha llegado a
presentar una demanda contra el Estado por falta grave de la Justicia en el caso
Perruche, en el que los detractores de la sentencia creen ver una inquietante deriva
eugensica favorecida por los propios jueces. El ministro de Sanidad, Bernard
Kouchner, se ha declarado inquieto por el sesgo de las cosas y por el propio futuro de la
funcin mdica, pero su colega de Empleo y Solidaridad, Elisabeth Gigou, ex ministra
de Justicia, ha terciado en el debate recordando que el aborto es un derecho
fundamental de las mujeres. En general, todo el mundo coincide en que la decisin de
la Justicia francesa abre una senda impredecible sobre los aspectos tico-legales del
derecho a vivir. La eutanasia, no reconocida legalmente en Francia, se sita al otro
extremo de este mismo debate.

Los grandes problemas ticos ocupan cada vez ms el terreno poltico. El progreso
cientfico, por un lado, y el sistema de libertades de la democracia, por otro, emplazan
cada vez ms a los gobernantes y, en especial, a los legisladores, frente al reto de
compatibilizar en cada momento histrico lo tico, lo justo y lo legal. Ms all de la
sentencia del Tribunal de Casacin de Francia, el propio debate sobre la clonacin
demuestra que asistimos a una poca en que la realidad sorprende y/o desborda casi
todos los das a la propia ley y, sobre todo, que las decisiones y actos de hoy prefiguran
la sociedad de maana. El caso Perruche se inscribe en esta delicada y grave
disyuntiva?

Evolucin de la doctrina jurdica en el

caso Perruche
keywords: Perruche, aborto, indemnizacin, malformaciones, responsabilidad
nacimiento En 1982, Josette Perruche, en estado de gestacin, ante una infeccin de
rubola de su hija mayor, pidi un diagnstico advirtiendo que, en caso de que ella
estuviera contagiada, abortara. El mdico y el laboratorio que realizaron las pruebas
concluyeron, errneamente, que

keywords: Perruche, aborto, indemnizacin, malformaciones, responsabilidad

nacimiento

En 1982, Josette Perruche, en estado de gestacin, ante una infeccin de

rubola de su hija mayor, pidi un diagnstico advirtiendo que, en caso de que
ella estuviera contagiada, abortara. El mdico y el laboratorio que realizaron
las pruebas concluyeron, errneamente, que Josette no padeca rubola. As,
prosigui el embarazo y alumbr a Nicols, que naci con severos trastornos.
Diez aos despus, los padres de Nicols demandaron a los responsables del
error mdico y obtuvieron una indemnizacin. Ms tarde, a fin de asegurar la
atencin a Nicols durante toda la vida, presentaron otra querella, que ganaron,
a nombre de su hijo. Es decir, pedan que se reconociese a Nicols como
perjudicado por el error que permiti que naciera. Como se preguntaba Le
Monde en un editorial: Se puede considerar que la misma vida pueda
constitutir un perjuicio que d derecho a reparacin?.

Dictaminada el 17 de noviembre de 2000, esta sentencia del Tribunal de

Casacin, confirmada luego otras veces, permite a un nio nacido minusvlido
conseguir una indemnizacin siempre que un error mdico prive a su madre de
la posibilidad de recurrir a una interrupcin del embarazo.

Tras una reunin de arbitraje entre los directores de gabinete de cuatro

ministerios -Justicia, Solidaridad, Salud y Familia-, el Gobierno francs del
socialista Lionel Jospin present a la Asamblea Nacional un texto destinado a
acabar con la llamada jurisprudencia Perruche.

El texto del Gobierno inclua tres principios: el nio ya no podr pedir una
indemnizacin en caso de error mdico que haya privado a la madre de la
posibilidad de abortar; los padres, en cambio, podrn seguir hacindolo, y la
Seguridad Social ya no podr volverse contra los padres para recobrar las
cantidades que les ha abonado para hacerse cargo de la minusvala del nio.

La propuesta redefine el error mdico: La persona nacida con una minusvala

debida a un error mdico puede obtener reparacin de su perjuicio cuando el
acto errneo ha provocado la minusvala, la ha agravado o no ha permitido
tomar las medidas para atenuarlo. Este texto, que precisa el derecho de la
responsabilidad, no se aplica en casos como el de Nicols Perruche, pues la
falta de cribaje no haba provocado directamente la minusvala del nio sino
privado a la madre de la posibilidad de abortar.

Indemnizacin

En casos comparables al de Perruche -errores en diagnsticos precoces de

malformaciones durante el embarazo-, el Gobierno propona la siguiente
redaccin: Cuando la minusvala no ha sido descubierta durante el embarazo
por una falta mdica, los padres pueden demandar una indemnizacin
destinada al minusvlido sin prejuicio de las ayudas previstas. El Gobierno
retoma aqu la lgica definida por el Consejo de Estado en el decreto Quarrez
en 1997.

La indemnizacin tiene como fin suplir todas las consecuencias de la

minusvala durante toda la vida del nio y no se extinguir con el fallecimiento
de los padres, ha precisado Bernard Kouchner, ministro de Sanidad. El juez
deber volver a determinar las modalidades prcticas de esta disposicin.

La propuesta del Gobierno francs que el 10 de enero de 2002 se debati en

la Asamblea nacional encaminada a modificar la jurisprudencia Perruche y
calmar un poco los encrespados nimos de los colectivos afectados -
asociaciones de minusvlidos y mdicos, sobre todo-, si bien persisten crticas
de fondo.
 As, los ecografistas, que mantenan una huelga desde el 1 de enero, y
reclamaban garantas suplementarias de proteccin contra las acciones que
podran tomarse para indemnizar a los nios minusvlidos. Desde el momento
en que la anomala del nio preexiste y no resulta de un acto mdico, no
podemos aceptar que haya una indemnizacin, salvo la del perjuicio moral de
los padres, ha declarado a Le Monde Isral Nisand, uno de los impulsores de
la huelga de ecografistas. Rechazamos que se pueda reconocer al nio un
perjuicio material.

Este perjuicio debe ser asumido por la solidaridad nacional. El perjuicio moral
de no haber podido, en caso de error mdico, acogerse a la ley sobre la
interrupcin del embarazo puede ser demandado por los padres, pero ninguna
indemnizacin material debera sustituir a la que corresponde al sistema
nacional.

El caso Perruche ha provocado en ltimo trmino un replanteamiento de la

asistencia a los minusvlidos, sobre todo cuando crecen y faltan sus padres.

Pero, al entender que un nio poda legtimamente ser indemnizado por el

hecho de no haber sido abortado si el defecto hubiera sido detectado, la
decisin del Tribunal de Casacin ha abierto una cascada abrumadora de
cuestiones mdicas, ticas, sociales y filosficas, y una afrenta al buen sentido:
cmo se puede pedir reparacin de un dao que no habra podido evitarse
ms que suprimiendo al que lo ha sufrido y en nombre del cual se reclama
justicia?.

Con esos trminos se iniciaba un manifiesto publicado en la revista LExpress

y que han firmado 17 intelectuales, juristas y mdicos franceses, entre ellos
Bernard Hoerni, presidente del Consejo Nacional de la Orden de Mdicos,
Didier Sicard, presidente del comit nacional de Etica, y el bilogo Jacques
Testart. El nacimiento -continan- no puede considerarse como un dao para
el que viene al mundo. Si el aborto se convierte en una obligacin social, no se
est lejos de la induccin al eugenismo.

Para los firmantes, la tentacin es una medicina defensiva. Si este tipo de

decisiones se multiplica, el mdico, en caso de duda, emitir un diagnstico
pesimista y tender a preferir el aborto. Hasta ahora, los expertos del
diagnstico prenatal no tenan ms que una obligacin de medios, no una
obligacin de resultados. Dnde est el lmite entre un nio bueno para la vida
o no?.

La Asamblea francesa aprueba poner fin a la doctrina

Perruche

Despus de cuatro horas de debate, el 14 de enero de 2002 los diputados

franceses adoptaron casi por unanimidad la enmienda propuesta por el
Gobierno (ver DM del 9 y 10-I-2002) a una iniciativa del diputado Jean-
Franois Mattei, del partido DL. Slo vot en contra Christine Boutin, de UDF,
conocida por su postura anti-aborto, que vio en el texto una caucin al
eugenismo.
El texto aprobado estipula que nadie puede beneficiarse de un perjuicio por el
nico hecho de su nacimiento. Sin embargo, autoriza a los padres de
minusvlidos congnitos a solicitar una indemnizacin para sus hijos cuando la
minusvala de una particular gravedad no hubiese sido descubierta durante
las pruebas prenatales a consecuencia de un error mdico grave. En el caso
Perruche, el Tribunal Supremo francs haba otorgado una indemnizacin a un
minusvlido que haba puesto un recurso en su nombre al no detectarse que su
madre padeca rubeola durante el embarazo.

La ministra de Empleo y Solidaridad, Elisabeth Guigou, explic que el

Gobierno haba decidido contestar a los temores suscitados por esta doctrina:
el de los mdicos, que no quieren ver su responsabilidad comprometida a cada
momento; el de los padres, que no quieren ver cmo sus hijos se vuelven en su
contra, y el de la sociedad, en cuanto a la actitud ante las minusvalas. Bernard
Kouchner, ministro de Sanidad, ha reconocido que esta jurisprudencia hera
sus convicciones ticas y deontolgicas.

Una vez despejado el aspecto tico, el debate se centra ahora en la

responsabilidad mdica y la reparacin del perjuicio. Jean-Franois Mattei ha
declarado que se siente satisfecho, pero ha expresado sus reservas por las
referencias a la responsabilidad del profesional o del centro sanitario, y confa
en que el Senado mejore la redaccin del texto: Hay que encontrar un
equilibrio entre la lgica de la indemnizacin y la de la solidaridad nacional.
Mattei teme que el dispositivo propuesto no regule el problema de las
prohibitivas primas de seguro de los ecografistas. Bernard Accoyer (RPR) ha
resaltado el riesgo de discriminaciones entre minusvlidos
sobreindemnizados y los dems. Y Pascal Clment (DL) habl de ruptura de
igualdad entre los padres que aceptan el aborto y los que no.

Consenso poltico

Texto adoptado por los diputados franceses:

Nadie, aunque haya nacido minusvlido, puede beneficiarse de un perjuicio

por el nico hecho de su nacimiento. La persona nacida con una minusvala
debida a un error mdico puede obtener la reparacin de su perjuicio cuando el
error hubiera provocado la minusvala, la hubiese agravado o no hubiera
permitido tomar medidas para atenuarlo.

Cuando la responsabilidad de un profesional o de un centro sanitario queda

comprometida frente a los padres de un nio nacido con una minusvala de una
cierta gravedad, no descubierta durante el embarazo, que sea consecuencia de
un error mdico grave, los padres pueden pedir una indemnizacin. Esta
corresponde a los costes particulares resultantes de su minusvala a lo largo de
toda su vida, una vez deducido el importe del subsidio o prestaciones de
cualquier naturaleza que perciba la persona beneficiaria a ttulo de la
solidaridad nacional o de la Seguridad Social.
En este preciso caso, los organismos sociales no pueden ejercer ningn
recurso contra el autor del error para obtener la devolucin de los subsidios o
prestaciones ingresadas.

Las disposiciones de la presente ley son aplicables a las instancias en curso,

a excepcin de aqullas que hayan sido irrevocablemente estipuladas por el
principio de la indemnizacin.

(Confeccinado a partir de noticias en Diario Mdico, enero de 2002)

El perjuicio de nacer
J. Ramn Gonzlez Cabezas | 13/01/2002

El Parlamento francs va a poner fin por ley a la jurisprudencia establecida por un fallo
de la Justicia, en una inslita iniciativa que cierra uno de los debates ms apasionados
registrados recientemente en el pas: la ya famosa sentencia Perruche.

En noviembre del ao 2000, el Tribunal de Casacin, mxima instancia judicial de

Francia, reconoci a un discapacitado de nacimiento el derecho a percibir
personalmente una indemnizacin de por vida, al demostrarse que un error de
diagnstico mdico durante el embarazo priv a su madre del derecho legal a abortar.

Las imprevisibles consecuencias de esta doctrina en el terreno legal, tico, mdico y

social han llevado al Gobierno, con el consenso general de las fuerzas parlamentarias, a
revisar la legislacin para impedir el reconocimiento tcito del perjuicio de nacer.

Nicolas Perruche, actualmente de 17 aos de edad, naci con lesiones graves e

irreversibles (cardiopata y sordera y ceguera parciales) contradas por el contagio de
una infeccin de rubeola no diagnosticada. Durante el embarazo, su madre temi estar
afectada por la enfermedad adquirida por su hija pequea y pidi ser sometida a
diversos anlisis. En su momento expres su deseo de abortar ante la eventualidad de
daos sobre el feto, pero las pruebas fueron negativas y decidi culminar su embarazo.

Al revelarse la dramtica realidad despus del parto, los padres obtuvieron una
indemnizacin ceida al error de diagnstico, pero los jueces rechazaron indemnizar
tambin directamente al nio, en nombre del cual sus progenitores reclamaron una
reparacin econmica por el enorme perjuicio causado en razn de su grave handicap.

Tras varios aos de pleitos ante la justicia, el Tribunal de Casacin sentenci

definitivamente el 17 de noviembre de 2000. Su jurisprudencia qued de hecho
reforzada un ao despus, a finales del pasado noviembre, al pronunciarse en sentido
similar en favor de un nio de seis aos aquejado de trisomia 21 (mongolismo),
afeccin que no fue detectada durante el embarazo de la madre.

El punto crtico

La nueva sentencia marc el punto crtico del acalorado debate suscitado a lo largo del
pasado ao y de la incierta va abierta por la Justicia, cuyo veredicto dividi la opinin
en bandos apasionadamente opuestos. La profesin mdica en general, especialmente
analistas y ecografistas, puso el grito en el cielo ante las consecuencias deontolgicas de
esta doctrina. Al mismo tiempo, las asociaciones de familias con discapacitados se
movilizaron frente a lo que consideraron como una insufrible afrenta a sus propios
hijos, llegando al extremo de presentar una demanda contra el propio Estado. El riesgo
de una deriva eugensica lleg a ser algo ms que un clamor.

En el lado opuesto, sin embargo, otros juristas y especialistas defendieron la posicin

del Tribunal de Casacin como un avance en la aplicacin del principio de la
responsabilidad civil, al extender a los directamente afectados el derecho a una
indemnizacin hasta ahora slo aceptada para sus progenitores. Al reconocer por vez
primera a los propios discapacitados como beneficiarios directos del derecho, su
proteccin quedara garantizada en la prctica para siempre, incluso con posterioridad a
la desaparicin de sus padres o tutores.

La reaccin del Gobierno

La opinin mayoritaria coincidi, como mnimo, en el sesgo incierto de la doctrina

Perruche y en sus consecuencias prcticas de todo orden. Tras no pocas vacilaciones y
contradicciones en el Gobierno, ste ha decidido ponerse al frente de la manifestacin y
avalar una reforma de urgencia, destinada a poner fin a esta doctrina y precisar el marco
de las responsabilidades civiles en situaciones de minusvalas relacionadas con errores
mdicos.

De acuerdo con la reforma anunciada, las personas nacidas con un handicap debido a un
error mdico slo podrn obtener una reparacin por este perjuicio en el caso de que
dicho error hubiera provocado o agravado el handicap, o impedido permitido tomar las
medidas para atenuarlo. Los fallos en los anlisis y pruebas de diagnstico quedaran de
este modo excluidos.

A falta de que se materialice la revisin legal, la polmica ha servido para poner boca
arriba las carencias que afectan a los discapacitados en Francia. Segn datos de la
Fondation de France, unas 50.000 personas handicapadas de edad avanzada se
encontrarn en total desamparo en los prximos diez aos. El caso Perruche arrastrar
con toda seguridad algunas mejoras para hacer frente al sufrimiento y el olvido de miles
de familias afectadas por esta situacin.

Nacer o no nacer?
Fabiola Martnez

Es preferible no nacer que vivir con una discapacidad? Esta es una de las
interrogantes que plantea un polmico fallo emitido en Francia

Un fuerte debate en torno al "derecho a no nacer"

estremece a Francia desde el pasado 13 de julio cuando un
fallo emitido por el tribunal supremo de ese pas confirm que el joven Nicols
Perruche, quien sufre severas discapacidades, debe recibir una indemnizacin porque un
error mdico
impidi a su madre optar por el aborto.

Josette y Christian Perruche, padres del adolescente de 17 aos, demandaron al personal

que atendi a la mujer durante el embarazo por no haber diagnosticado debidamente un
cuadro de rubola que ella present en aquella poca.

Aunque Josette manifestaba diversos sntomas, el laboratorio concluy que se

encontraba inmunizada contra esa enfermedad infecciosa, la cual al parecer es la
causa de que Nicols naciera sordo, con retardo mental y prcticamente ciego. Durante
el proceso judicial la madre sostuvo que, de haber tenido un diagnstico correcto, habra
interrumpido su embarazo.

La cadena de noticias CNN y la agencia Reuters informaron que la fiscala se haba

opuesto inicialmente a un fallo de compensacin, alegando que el pago por daos a
Nicols implicara la idea de que algunas vidas no valen la pena y que si se sustentaba
la apelacin se establecera un precedente para que otros nios que se sientan infelices
con sus vidas por razones menos graves puedan demandar a sus padres.

Sin embargo, el Tribunal de Casacin, la instancia judicial de mayor rango en Francia,

confirm la semana anterior la jurisprudencia sentada el 17 de noviembre del 2000.

"Debido a los errores cometidos por el doctor y el laboratorio mientras se llevaba a cabo
el contrato con la seora Perruche, previnindola de ejercer su derecho a terminar con el
embarazo para evitar el nacimiento de un nio discapacitado, este ltimo puede exigir
una compensacin por los daos que resulten de su discapacidad", manifest el tribunal
supremo, segn lo consignado por CNN.

SIN PRECEDENTES

La decisin del tribunal supremo de Francia constituye un fallo sin precedentes por sus
implicaciones ticas y legales pues se trata de la primera resolucin judicial en la que se
plantea los conceptos de "derecho a no nacer" y "nacimiento ilegal".

La sentencia fue criticada de inmediato por mdicos, juristas, por el Comit Nacional de
tica francs e, inclusive, por padres de nios discapacitados, quienes la consideraron
una expresin de desprecio hacia sus hijos.

Segn un cable difundido por la agencia AFP, el Tribunal de Casacin aport dos
precisiones en los dictmenes del 13 de julio. Primero, aclar que un nio discapacitado
slo puede ser indemnizado cuando queda probada "una relacin de causalidad directa
entre las faltas cometidas por el mdico y el nacimiento", al haber impedido tales faltas
que la madre decidiera una interrupcin del embarazo.

En segundo lugar, en caso de posibilidad de aborto teraputico permitido en Francia

antes de las seis semanas de gestacin, debe demostrarse que las condiciones para tal
intervencin estaban reunidas. Es decir, que dos mdicos deben atestiguar, "despus de
examen y discusin, que la continuacin del embarazo pona en grave peligro la salud
de la mujer o que exista una gran probabilidad de que el nio por nacer estuviera
aquejado por una afeccin de particular gravedad reconocida como incurable en el
momento del diagnstico".

PUNTOS DE VISTA

Josette y Christian Perruche ya haban ganado una indemnizacin para ellos mismos por
el error que cometi el mdico de la mujer, pero luego decidieron pelear el caso en
favor de su hijo, dado que l no se encuentra capacitado para entablar una demanda
judicial.

En cuanto supo que haban logrado ahora una compensacin econmica para Nicols,
su padre dijo sentirse "feliz y emocionado hasta las lgrimas", segn lo describi una
revista electrnica llamada Estrella Digital, con base en informaciones de Pars.

Esa misma fuente consign que Charles Choucroy, abogado de la familia, manifest:
"Nada es ms gratificante que mejorar la vida diaria de un nio, y ms an si sufre una
minusvala".

El letrado abord el polmico tema desde el punto de vista del "sentido comn", al
estimar que Nicols deba ser indemnizado por el perjuicio que le caus su propio
nacimiento y que ya no es un tab contemplar la vida como un golpe de mala suerte.

Por el contrario, Didier Le Prado, abogado del mdico demandado, expres su malestar
por un fallo que, en su opinin, establece que la vida es "un perjuicio reparable".

"Admitir que el hecho de estar vivo constituye, por s solo, un perjuicio lleva a
establecer una jerarqua entre las vidas que merecen ser vividas y las que no", seal.

Varios crticos advirtieron que el concepto de "nacimiento ilegal" podra abrir la puerta
a incontables juicios contra los mdicos, si los padres no estn satisfechos con sus hijos
y que, por miedo a los posibles litigios, los doctores podran presionar a las mujeres a
abortar antes de dar a luz un nio discapacitado, o a firmar documentos de renuncia
antes de tratar un embarazo difcil.

As las cosas, el caso de Perruche parece ser solo el inicio de una enardecida discusin
en la que todava queda mucho por decir, por lo que la ministra de Solidaridad francesa,
Sgolne Royal, decidi iniciar una jornada de reflexin sobre las relaciones entre tica
y discapacidad.

Y es que, mientras unos defienden la vida a toda costa, aun antes del nacimiento, otros
parten de una cruda interrogante: es mejor no nacer que vivir con una discapacidad?

En el presente documento se pretende hacer un nfasis en la normativa constitucional en

el reconocimiento y ejercicio de los derechos fundamentales del ser humano, teniendo
en cuenta los derechos de las personas con discapacidad, partiendo de la idea de
dignidad humana. Se hace un barrido histrico de las diversas denominaciones de los
derechos para llegar a los derechos de los hombres, se hace una mirada de cmo se
fundamentan y son reglamentados los derechos para las personas con discapacidad en
nuestro pas en el reconocimiento de un desarrollo digno para todas las personas sin
importar su condicin.

Se hace una contextualizacin sobre derechos fundamentales, estos entendidos como

derechos de primera, segunda y tercera generacin, su trascendencia a lo largo de la
historia, su fundamentacin y aplicacin en las personas con discapacidad, adems de su
legitimidad en el contexto colombiano.

Seguidamente se har un recuento de las concepciones que se han tenido sobre

discapacidad, teniendo en cuenta los diferentes modelos que han tratado de explicar la
discapacidad como lo son el de la prescindencia, el modelo mdico-rehabilitador el
modelo social y por ltimo el modelo de diversidad funcional.

Tambin en este apartado se expondrn los documentos y las clasificaciones que se han
propuesto internacionalmente para definir el concepto de discapacidad y proponer los
lineamientos para clasificar a las personas con discapacidad, as las propuestas de
prevencin y rehabilitacin. Al final de este apartado se hace un pequeo anlisis de
estos aspectos en Colombia, desde su normativa y legislacin.

Finalmente, se pretende hacer un acercamiento englobando los dos temas anteriores de

derechos y discapacidad con la inclusin educativa , donde la escuela juega un papel
importante, ya que el trabajo es participativo y conjunto con la familia y los estudiantes
con necesidades educativas especiales, donde se da pauta al cumplimiento al derecho de
educacin para todos y de calidad pensado en las personas con discapacidad. As se
podr brindar un proceso educativo con un Curriculum flexible, adaptado, abierto ,
participativo, equilibrado y diferenciado pensado en la atencin de la diversidad, que
ofrezca una educacin inclusiva y de calidad para todos.

1 DERECHOS FUNDAMENTALES:
En nuestros das ya no es concebible una democracia sin el reconocimiento eficaz y la
garanta efectiva de los derechos bsicos de todo ser humano. La autenticidad de un
sistema democrtico se determina hoy en funcin de los derechos humanos de la manera
como ellos son objeto de tutela y de aplicacin en las diversas situaciones del acontecer
social y de la vida poltica de un pueblo.

Segn lo anterior, para efectos de su reconocimiento los derechos se clasifican en tres

grupos: los derechos fundamentales, los derechos sociales, econmicos y culturales, y
los derechos colectivos y del ambiente.
1.2. Diversos nombres para una sola realidad
A lo largo de la historia se han dado diversas denominaciones en cuanto a los derechos.
En la antigedad, a travs de la edad media y en las declaraciones redactadas en el siglo
XVIII se llamaron derechos naturales, derechos inherentes, derechos esenciales e
inalienables y derechos del hombre. En el siglo actual se reconoce como derechos del
hombre, se habla de estos en la declaracin universal y en los instrumentos
internacionales que en sus clusulas se fundan.

Sea cual fuese la denominacin que se dieron a los derechos de los seres humanos, es
claro que tales derechos tienen su raz y su cimiento en realidades jurdicas anteriores y
superiores al estado y al ordenamiento positivo.

Los derechos humanos surgen de la dimensin jurdica nacional de la persona, por ello
son universales: pertenecen a todo individuo desde el primer momento de su vida,
independientemente de sus condiciones y calidades singulares.

1.3. Cundo es fundamental un derecho?

Un derecho es fundamental cuando hace parte de aquellos bienes jurdicos que por estar
inseparablemente unidos a la condicin humana, por integrar su ncleo jurdico
primario, constituyen el fundamento de toda comunidad poltica en cuanto le sirven de
principio y de razn primordial; los derechos son inherentes a la persona como atributos
jurdicos innatos.

1.3.1. Criterios sobre la fundamentacin

La corte constitucional ha establecido varios criterios para determinar los derechos
fundamentales. Se afirma que un derecho es fundamental cuando se ajusta a las
siguientes condiciones:

Ser reconocido expresamente como tal por la propia Constitucin.

Tener como sujeto a la persona humana considerada en cuanto protagonistas del
orden jurdico, en cuanto titular de bienes primarios cuyo origen est en la
esencia misma del hombre.
Estar enunciado en los instrumentos internacionales que desarrollan las
proclamaciones de la Declaracin Universal de 1948.
Hallarse protegido por el constituyente a travs de una garanta cimera
especial, en cuya virtud las reformas constitucionales que lo afecten puedan
someterse eventualmente, por iniciativa popular, al referendo previsto en el
artculo 377 de la constitucin.
Poseer un ncleo esencial que ni siquiera sea legtimo alterar cuando el estado
ejerce su derecho de excepcin en caso de guerra exterior o de conmocin
interior.
1.3.2. Fundamentos y aplicacin inmediata
Un derecho fundamental es de aplicacin inmediata cuando a solicitud de su titularidad
puede aplicarse a una situacin concreta y determinada sin que el legislador haya
definido su objeto y sus lmites. Los derechos de aplicacin directa son los que no
requieren desarrollo legal para ser efectivamente protegidos.

La aplicacin directa de un derecho fundamental se da cuando este es reconocido y

garantizado en un caso concreto por ministerio de la propia constitucin aunque carezca
de regulacin legislativa.

1.4. Discriminacin

La discriminacin es la distincin que se hace hacia las personas con discapacidad. Es

una prctica que impide o anula el reconocimiento, goce o ejercicio de sus derechos
humanos y libertades fundamentales.

En nuestro continente existe la Convencin Interamericana para la Eliminacin de

Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad, emitida por
la Asamblea General de la Organizacin de los Estados Americanos el 7 de junio de
1999. Esta Convencin es el primer tratado del siglo XXI sobre Derechos Humanos y
busca dejar atrs las prcticas discriminatorias en contra de quienes poseen alguna
discapacidad.

Por otra parte, refleja el cambio de paradigma considerando la discapacidad como una
cuestin de derechos humanos, relevando y reconociendo efectivamente los derechos
fundamentales que las personas con discapacidad tienen. El eje de la discapacidad ya no
se centra en la persona y sus carencias, sino que en su interaccin con el entorno y las
dificultades que ste le presenta para participar en forma plena. Se pasa de la
integracin a la inclusin.

1.5. Derechos fundamentales para las personas con

discapacidad
Las condiciones especiales de estas personas, son acreedoras a consideraciones
especiales para lograr un desarrollo ms integral en una sociedad que, en ocasiones, es
obstculo al desconocer qu debe hacer y cmo debe interactuar con ellas.
Las personas con discapacidad tienen los mismos derechos que todos los seres
humanos. As se reconoce en algunos instrumentos internacionales, como la
Declaracin de los Derechos de los Impedidos; el Programa de Accin Mundial para los
Impedidos, cuyo objeto fue establecer medidas eficaces para lograr la igualdad y la
participacin plena en la sociedad; las Normas Uniformes sobre la Igualdad de
Oportunidades para las Personas con Discapacidad, adoptadas en 1993, en las que se
indican las responsabilidades de los estados y las metas que se deben alcanzar en
relacin con estas personas, entre otros que ms adelante se mencionarn.

1.5.1. Las personas con discapacidad tienen derecho

Se ha propuesto una teora de los derechos humanos de las personas con discapacidad
que sostiene como imperativo moral, que toda persona es merecedora de tener los
medios necesarios para desarrollar su vida ptimamente. Se obliga a la sociedad a
reconocer que todas las personas deben ser valoradas por su inherente valor como seres
humanos, ms que por la contribucin a la sociedad de sus habilidades funcionales
individuales.

Debido a que las personas con discapacidad necesitan el apoyo social apropiado en
cuanto a eliminar los obstculos del entorno, se debe centrar en las capacidades ms que
en las deficiencias. As, se resaltan los siguientes derechos:

Derecho a la igualdad: Todos los seres humanos nacemos libres e iguales en

dignidad y derechos.
Derecho al libre desplazamiento: Eliminacin y adecuaciones de las barreras
fsicas con el fin de tener acceso a las instalaciones de salud, educacin, trabajo,
cultura entre otras.
Derecho al trabajo: Toda persona tiene derecho a un trabajo y sin
discriminacin, igualdad en el salario por la labor prestada.
Derecho al desarrollo social: El Estado debe hacer adecuaciones a los lugares
donde se lleven a cabo actividades recreativas y deportivas para que stos sean
accesibles.
Derecho a la educacin: Las instalaciones en los diferentes centros educativos
deben comprender entornos integrados para un mejor desarrollo de las personas
con discapacidad, as como la flexibilidad tanto de los horarios como de los
maestros.
Derecho a la salud: El estado debe facilitar la prestacin mdica en materia de
prevencin, atencin y rehabilitacin; considerando siempre que la discapacidad
no es una enfermedad.
Derecho a la rehabilitacin: Se debe prestar estos servicios a fin de que las
personas con discapacidad alcancen y mantengan un nivel ptimo de autonoma
y movilidad.

La vulnerabilidad de las personas con discapacidad es precisamente un indicador de

inequidad y desigualdad social, que reclama respuestas de la estructura socioeconmica
y poltica.
1.5.2. Derechos Fundamentales para las personas con
discapacidad en Colombia
El Estado Social de Derecho en Colombia es la defensa de quienes por su condicin de
debilidad e indefensin pueden verse discriminados o afectados por acciones del Estado
o de particulares. Los discapacitados tradicionalmente se han considerado sumamente
vulnerables, y en consecuencia, se les ha otorgado gran proteccin. El principio de la no
discriminacin ayuda a que los derechos humanos en general sean aplicables en el
contexto especfico de la discapacidad.

El debate sobre los derechos de las personas con discapacidad no tiene que ver tanto con
el disfrute de derechos especficos si no con garantizar a las personas a acceder
efectivamente a los bienes y servicios sociales que permiten su desarrollo integral.

Por otra parte para fomentar el cumplimiento de estos derechos es necesario conocer las
acciones del Estado colombiano, para asegurar el acatamiento de estos derechos a travs
de sus entidades nacionales, departamentales, municipales y establecer un compromiso
entre organismos de control, personas con discapacidad y la ciudadana en general.

Estos son algunos de los derechos que a las personas con discapacidad, y a todas las
personas, se les deben garantizar:

Derecho a la salud.
Derecho al trabajo.
Derecho a la educacin.
Derecho a la participacin poltica.
Derecho a la accesibilidad y al transporte.
Derecho a la comunicacin e informacin.
Derecho a la cultura y el arte.
Derecho al deporte y la recreacin.

2. LA DISCAPACIDAD: UN CONCEPTO?
El tema de la discapacidad, y concretamente su definicin y caracterizacin, ha
conllevado a lo largo de la historia numerosos debates que han tenido en cuenta
aspectos como: la igualdad, la justicia social, la marginacin, la opresin, la
participacin, entre otros aspectos, contexto en el cual resulta relevante el papel de las
propias personas con discapacidad y el esfuerzo de los organismos internacionales por
superar lastres histricos relacionados con la definicin de la discapacidad incorporando
la propia percepcin de las personas afectadas.

Se puede decir que el proceso de etiquetaje de los sujetos con discapacidad se ha ido
construyendo en base a los criterios Mdico-psicolgicos y de Observacin-deteccin
de habilidades y competencias para el aprendizaje, sucedindose entre s, buscando
la eliminacin de connotaciones peyorativas a medida que la sociedad ha ido tomando
conciencia de que estos impiden una mejora en el proceso de insercin social (Gmez,
2007). As, las designaciones terminolgicas ms utilizadas para identificar a estos
sujetos han sido: idiota, anormal, defectuoso, Hndicap, minusvlido, inadaptado, sujeto
cognitivamente diferente, sujeto excepcional, discapacitado, funcionalmente diverso,
entre muchos otros, segn el modelo que lo sustente.

A continuacin se expondr el concepto de discapacidad y su evolucin a lo largo de la

historia, teniendo en cuenta principalmente las propuestas mundialmente aceptadas que
han pretendido definirla y clasificarla, teniendo en cuenta los diferentes modelos de
atencin a la discapacidad.

2.1. La discapacidad y sus modelos

En la antigedad, se da origen al primer modelo que trata de dar respuesta a las causas y
al cmo tratar a las personas que presentaran una anormalidad. Este Modelo es el de
Prescindencia, que consideraba que la causa de la discapacidad en un sujeto es de origen
religioso, como castigo de los dioses y consecuencia del pecado, siendo un sujeto intil,
inservible y una carga para la sociedad, por lo que se le encerraba, marginaba o mataba.

A este le sigue un modelo Mdico Rehabilitador, que desde su filosofa considera

que las causas que originan la discapacidad no son religiosas, sino cientficas (derivadas
en limitaciones individuales de las personas) (Palacios 2008), por lo que se habla de
esta como una enfermedad que debe ser tratada mdicamente para normalizar a quienes
son diferentes. As, las personas discapacitadas ya no se consideran innecesarias o una
carga para la sociedad, en la medida de que estas sean rehabilitadas psquica, fsica o
sensorialmente, tratando de ocultar o desaparecer la diferencia. Tras el proceso de
rehabilitacin, el sujeto se puede integrar en la sociedad para ser productivo.

Su impacto ms importante viene de la clasificacin de la discapacidad basada en la

percepcin mdica, por lo que todo programa o poltica referente a la integracin
educativa, laboral, social, etc, estaban transversalizadas o regidas por estas
clasificaciones de tipo mdico, desconociendo otras reas de atencin y del desarrollo
de este colectivo.

Posteriormente aparece un tercer modelo, el Modelo Social, que considera que las
causas que originan la discapacidad no son ni religiosas ni cientficas sino que son en
gran medida sociales. Desde esta filosofa se insiste en que las personas con
discapacidad pueden aportar a la sociedad en igual medida que el resto de personas
sin discapacidad, pero siempre desde la valoracin y el respeto de la diferencia
(Palacios 2008).
Este modelo se encuentra ntimamente relacionado con la asuncin de ciertos valores
intrnsecos a los derechos humanos, y aspira a potenciar el respeto por la dignidad
humana, la igualdad y la libertad personal, propiciando la inclusin social, y sentndose
sobre la base de determinados principios: vida independiente, no discriminacin,
accesibilidad universal, normalizacin del entorno, dilogo civil, entre otros.

Este modelo actualmente aceptado e implantado internacionalmente dio pie para la

aparicin de un sub-modelo o cuarto modelo, segn el abordaje terico, denominado de
la Diversidad funcional. Este toma los elementos del modelo social pero incorpora
aspectos como el reconocimiento y restablecimiento de la dignidad, la accesibilidad
para todos como diseo universal, el uso de la biotica como elemento fundamental del
cambio, propende por la autonoma de la persona con discapacidad para decidir respecto
de su propia vida y remarca la igualdad y respeto por la discapacidad, o como lo
denomina este modelo: la diversidad funcional.

La diversidad funcional es definida por Romanach & Palacios (2005) como algo
inherente al ser humano y que, en muchas ocasiones, puede ser de carcter transitorio o
circunstancial, por lo que aflora su carcter de conflicto social que, de forma directa,
indirecta, transitoria o definitiva, alcanza a todos los seres humanos. Esta se ajusta a una
realidad en la que una persona funciona de manera diferente o diversa de la mayora de
la sociedad. No tiene nada que ver con la enfermedad, la deficiencia, la parlisis, el
retraso, etc.

2.2. Documentos y parmetros para definir y clasificar

la discapacidad
Un concepto de discapacidad y su evolucin puede partir de las clasificaciones
internacionales propuestas por la Organizacin Mundial de la Salud, (OMS), quien ha
diseado e implantado diferentes declaraciones en las que trata de definir la
discapacidad, los factores y las causas de esta. Otros tratados y cartas se han diseado
para rebatir o complementar dichas declaraciones, propuestos por familias y colectivos
de personas discapacitadas en su mayora. A continuacin se mencionarn algunas de
las declaraciones y resoluciones que han tratado de definir y atender a la poblacin en
situacin de discapacidad.

2.2.1. La Clasificacin Internacional de Deficiencias,

Discapacidades y Minusvalas (CIDDM):
La Clasificacin Internacional de Deficiencias, Discapacidades y Minusvalas (CIDDM)
de 1980, surge de trabajos iniciados en 1972 a partir de la Clasificacin Internacional de
Enfermedades (CIE), debido a que sta resultaba insuficiente para explicar y clasificar
las consecuencias de la enfermedad sobre el desarrollo global de la persona;
La Organizacin Mundial de la Salud (OMS), en 1980, delimit el significado y tipos
de: deficiencia, discapacidad y minusvala, a partir de la necesidad de considerar no solo
la enfermedad sino las consecuencias de sta en todos los aspectos de la vida de la
persona, ampliando la concepcin inicial basada exclusivamente en el modelo mdico,
que se puede resumir en la secuencia: etiologa patologa manifestacin, a una
secuencia que abarque las consecuencias de la enfermedad y que se puede resumir:
enfermedad deficiencia discapacidad minusvala.

Grfico 1: Comparacin entre el Modelo Mdico y la CIDDM.

De acuerdo a las anteriores diferencias y premisas generales, considera los siguientes

significados para los trminos referidos:

Deficiencia: Prdida o anormalidad de una estructura o funcin psicolgica,

fisiolgica o anatmica.
Discapacidad: Restriccin o ausencia (debida a una deficiencia) de la capacidad
de realizar una actividad en la forma o dentro del margen que se considera
normal para un ser humano.
Minusvala: Situacin desventajosa para un individuo determinado,
consecuencia de una deficiencia o de una discapacidad, que limita o impide el
desempeo de un rol que es normal en su caso, en funcin de su edad, sexo,
factores sociales y culturales.

(OMS, 1980).

Las definiciones extradas de este documento han sido ampliamente utilizadas durante
aos y an continan vigentes en bastantes pases, por lo que siguen ofreciendo una
definicin de los principales trminos utilizados todava hoy al hacer referencia a la
discapacidad.

2.2.2. Carta para los aos 80

Fruto de la CIDDM se elabor la Carta para los aos 80, por el 14 Congreso de
Rehabilitacin Internacional celebrado en Winnipeg, Canad.

La carta para los aos 80 es una declaracin sobre las prioridades de accin para la
dcada comprendida entre los aos 1980-1990. Ha sido concebida para promocionar la
"plena participacin e igualdad de las personas discapacitadas, en cualquier lugar del
mundo. La Carta fue desarrollada en base a extensas consultas internacionales referidas
a los campos de la prevencin de la discapacidad y de la rehabilitacin.
El proceso culmin con una mesa redonda sobre la revisin del texto de la Carta, en el
14 Congreso Mundial de Rehabilitacin Internacional en Winnipeg, Canad, el 26 de
junio de 1980. Fue aprobada por la Asamblea de Rehabilitacin Internacional y se
presenta al mundo como eminente contribucin al ao Internacional de las Personas
Discapacitadas, organizado por las Naciones Unidas.

En esta Carta se relacionan las definiciones generadas por la CIDDM con objetivos por
desarrollar mediante actuaciones sanitarias y sociales.

Grfica 2:
Objetivos por desarrollar mediante actuaciones sanitarias y sociales de la carta de los
80.

2.2.3. Programa de Accin Mundial para las Personas

con Discapacidad
En el ao 1983, Naciones Unidas elabora El Programa de Accin Mundial para las
Personas con Discapacidad con el propsito de promover medidas eficaces para la
prevencin de la discapacidad y para la rehabilitacin y la realizacin de los objetivos
de igualdad y de plena participacin de las personas con discapacidad en la vida social y
el desarrollo. Esto significa oportunidades iguales a las de toda la poblacin y una
participacin equitativa en el mejoramiento de las condiciones de vida resultante del
desarrollo social y econmico.

En este documento, Naciones Unidas retoma los conceptos y definiciones propuestos en

la CIDDM de Deficiencia, Discapacidad y Minusvala, as como los de Prevencin,
Rehabilitacin e Integracin y equiparacin de oportunidades incluidos en la Carta de
los 80. En este Programa, se denota que las personas con discapacidad no forman un
grupo homogneo, todas ellas se enfrentan a barreras diferentes, de ndole diferente y
que han de superarse de manera diferente (Cceres, 2005).

El Programa de Accin Mundial para las Personas con Discapacidad, elaborado por
Naciones Unidas, adopta el siguiente programa de actuacin:
Grfica 3: Programa de actuacin del Programa de Accin Mundial para las Personas
con Discapacidad.

2.2.4. La Clasificacin Internacional del

Funcionamiento, las Discapacidades y la Salud (CIF):
La Clasificacin Internacional del Funcionamiento, las Discapacidades y la Salud (CIF)
de 2001, constituye la segunda versin de la CIDDM, cuyo contenido significa
importantes avances en la superacin de la visin de la discapacidad en la que se
atribuan a la persona la mayor parte de las causas de esta para incluir la relacin con su
entorno fsico y social como desencadenante bsico de la misma, considerndola en
ltima instancia un proceso multidimensional.

En esta nueva clasificacin se establece una nueva definicin para los conceptos de
discapacidad y minusvala que se corresponden con los de limitaciones en la actividad y
restricciones en la participacin. Esta nueva Clasificacin es la actualmente vigente,
aunque su implantacin an no es general pero en muchos pases estn en un proceso de
trnsito de la anterior a la actual clasificacin.
Grfica 4: Terminologa y definiciones de La Clasificacin Internacional del
Funcionamiento, las Discapacidades y la Salud (CIF):

La definicin vigente en los debates tericos en el campo de la discapacidad es la

definida por el carcter relacional que desarroll la CIF Este modelo identifica la
discapacidad como el producto de la interaccin entre la persona y el ambiente. Es el
nivel de movimiento y desplazamiento que pueden tener los factores contextuales o el
ambiente en la tarea de soportar las caractersticas de los individuos (Gmez, 2007).
Por tanto, el nivel de discapacidad que una persona experimenta es una funcin entre la
persona y el ambiente.

En este modelo, la variable del ambiente consta del ambiente fsico: compuesto por el
ambiente natural (topografa de los terrenos y clima) y construido (objetos creados y
construidos por el hombre); y el ambiente social (incluye factores culturales, polticos y
econmicos) y psicolgico (sobre cmo la condicin de discapacidad es percibida y
experimentada).

De la misma manera, se identifican factores contextuales como ambientales y

personales segn la forma en que ellos influencian al individuo y los procesos de
participacin:

2.3. Discapacidad en Colombia

En Colombia, como en el contexto internacional, la discapacidad ha ocupado un lugar
en el campo social, econmico y poltico. As, cada gobierno ha impulsado o retrasado
el tema y ha hecho logros o retrocesos frente a las expectativas de las personas y las
organizaciones en situacin de discapacidad (Moreno Angarita 2007) que segn el
Censo realizado por el Departamento Administrativo Nacional de Estadstica (DANE)
2005, cerca de 2650000 personas presentan algn tipo de discapacidad, es decir por
cada 100 colombianos 6.3 tienen limitaciones permanentes (6.5 hombres y 6.1 mujeres),
por lo que se reclaman polticas puntuales por y para esta poblacin.
En ese aspecto, desde los aos 70 se articulan en el pas los derechos de las personas
con discapacidad a los planes de accin definidos por Naciones Unidas, momento en el
cual el gobierno se compromete a responder frente a esta poblacin. Desde entonces, se
han aprobado leyes y decretos en pro de responder a los derechos y necesidades de esta
poblacin, por lo que a continuacin se expondrn resumidamente algunas de estas
leyes, resoluciones y decretos hasta el ao 2000:

1981: Decreto 2358, crea el sistema nacional de rehabilitacin. No logra

desarrollar los objetivos propuestos pero identifica acciones que fortalecieron
algunos sectores relacionados con el tema.
1985: Resolucin 14861, sobre proteccin, salud, seguridad y bienestar de las
personas en el ambiente, y en especial, de los discapacitados.
1987: Ley 12, establece requisitos para la construccin del espacio pblico para
la eliminacin de barreras arquitectnicas y posibilitar el desplazamiento de las
personas discapacitadas.
1989: Decreto 2737, Expide el cdigo del menor y en su ttulo VII trata lo
referente al menor discapacitado.
1990: Ley 10, incluye el proceso de rehabilitacin al sistema de salud.
1991: Constitucin Poltica de Colombia, en sus artculos 13, 47, 49 y 54
propende por los derechos fundamentales, servicios, planes de prevencin y
rehabilitacin de los discapacitados y exige al estado garantizarlos.
1993: Decreto 2681, declara el 3 de Diciembre como da nacional de las
personas con discapacidad.
1997: Ley 361, establece mecanismos de integracin social de las personas
discapacitadas.
1999-2000: Plan Nacional a las Personas con Discapacidad, define los
lineamientos para la asistencia integral a esta poblacin dentro del gobierno
vigente.

Como se observa, son muchas las disposiciones que enmarcan el contexto normativo
para las personas con discapacidad las cuales se consideran amplias y adecuadas pero la
realidad presenta un problema que aumenta y niega las condiciones de equidad para esta
poblacin. La situacin es desfavorable y la condicin de marginalidad en los espacios
sanitarios, culturales, educativos y laborales es evidente, sin contar la discriminacin en
los procesos polticos y sociales.

Las razones para que esto suceda pueden ser la falta de conciencia y voluntad
poltica en un estado que en complicidad con la escasez de recursos, la persistencia de
creencias, actitudes y prcticas intolerantes, negativas y excluyentes nos alejan del
precepto fundamental de que todos los seres humanos nacen libre e iguales en dignidad
y derecho (Marco Jurdico Colombiano, 2005).

3. EDUCACIN INCLUSIVA.
El contexto social en el que se convive a diario est compuesto por una alta
heterogeneidad poblacional, referida a una caracterizacin particular, denominada
diversidad. Esta diversidad exige un compromiso por parte de diferentes partes para la
sana convivencia, la oferta y prestacin de servicios, as como el respeto y
reconocimiento de su diferencia en la igualdad, entre otros, que permitan ms que una
integracin, una inclusin total. En consecuencia, a continuacin se har una pequea
ilustracin de la inclusin, y su relacin e ideal en el mbito educativo.

3.1. Qu es la inclusin?
Si se pretende buscar el significado de Incluir se encontrar definida como: abarcar,
contener en s, Involucrar, implicar, insertar, intercalar, introducir, hacer parte, figurar
entre otros, pertenecer conjuntamente con otros (Adirn 2005). Como se observa,
presenta varios significados, todos ellos con el sentido de algo o alguien insertado entre
otras cosas o personas. Esta definicin no reconoce que el ser incluido requiere ser igual
o semejante a los dems.

Pero cuando se habla de una sociedad inclusiva, se piensa en la que valoriza la

diversidad humana y fortalece la aceptacin de las diferencias individuales. Es dentro de
ella, que se aprende a convivir, contribuir y construir juntos un mundo de
oportunidades reales (no obligatoriamente iguales) para todos. (Adirn 2005). Esto
implica una sociedad en donde cada uno es responsable por la calidad de vida del otro,
aun cuando ese otro es muy diferente de nosotros.

En este sentido, el concepto de inclusin es amplio pretendiendo disminuir todas las

barreras al aprendizaje y a la participacin, independientemente de quin las
experimente y dnde se encuentren estas barreras, bien en las culturas, en las polticas
y/o en las prcticas de una escuela.

3.2. Inclusin de la Discapacidad en la Educacin

En la actualidad, la inclusin es un planteamiento educativo, aceptado en el mbito
educativo de las necesidades especiales. Es una tendencia que se va consolidando en el
mbito internacional, basada en que todo alumno o alumna, independientemente de sus
caractersticas, tiene derecho a una educacin siguiendo un principio esencial de
normalizacin, cimentado en los derechos humanos fundamentales, junto con los
alumnos y alumnas de su edad y en el centro educativo adecuado. Todo esto, siguiendo
un conjunto de procesos que implican reestructurar la cultura, las polticas y las
prcticas de los centros educativos para que puedan atender a la diversidad del
alumnado.

Para lograr esto, se han elaborado Declaraciones y documentos de organizaciones

internacionales, sobre todo a partir de los aos 90 de los cuales se destacan: La
Convencin Internacional sobre Derechos del Nio de la ONU (1989), la Conferencia
Mundial sobre Educacin para Todos: Satisfaciendo necesidades bsicas de Aprendizaje
(1990)., Normas Uniformes sobre Igualdad de Oportunidades para las Personas con
Discapacidad de la ONU (1994); la Declaracin de Salamanca de la UNESCO (1994),
quiz una de las ms importantes que impulsaron este movimiento, en la que se
imparten los principios, polticas y prcticas para reafirmar el derecho que todas las
personas tienen a la educacin independientemente de sus diferencias particulares.

En este sentido, en la Constitucin Poltica de la Repblica de Colombia (1991) se exige

de la accin pblica la promocin, reconocimiento, garanta y restitucin de los
derechos fundamentales, civiles polticos, econmicos, culturales, sociales y colectivos
de todos los habitantes del pas sin distincin de etnia, culto o creencia, gnero o
condicin socioeconmica, con especial atencin hacia los nios, nias, jvenes,
personas mayores y en condicin especial de discapacidad. Con esto se busca que los
diferentes servicios que deban prestarse a cualquier persona estn adaptados a las
necesidades de las minoras, aplicando el principio del Diseo Universal a la
educacin.

As, educacin inclusiva se presenta como un derecho de todos los nios y nias
calificados como con necesidades educativas especiales, donde se plantea la equidad
como acceso a la educacin de calidad para todos y respeta el derecho a ser diferente,
reconociendo a los seres humanos como seres diversos.

El origen de la idea de inclusin se sita en el foro internacional de la UNESCO en

1990, donde se promovi la idea de una educacin para todos la cual plantea la plena
satisfaccin de las necesidades bsicas de aprendizaje, cuyo propsito es desarrollar el
bienestar individual y social de las personas a travs de la educacin formal.

As, la educacin inclusiva supone un modelo de escuela en el que los profesores, los
estudiantes y los padres de familia participan activamente, sin importar sus
caractersticas particulares como religin, raza, discapacidad entre otras, logrando un
completo apoyo a los estudiantes. De esta manera, los profesores trabajan de manera
conjunta para brindar los apoyos que benefician a las personas con necesidades
educativas especiales, sin discriminar o excluir a los estudiantes por sus NEE.

La escuela inclusiva forma parte de un proceso de inclusin ms amplio, donde valora

las diferencias de todos los estudiantes, exige transmitir nuevos valores teniendo en
cuenta el currculo y los aprendizajes caractersticos de cada estudiante, Establece
vnculos cognitivos entre los estudiantes y el currculo, para que adquieran y desarrollen
estrategias para la vida diaria.
Por ende, para que se den las condiciones para una escuela inclusiva que facilite los
procesos de los estudiantes dentro del aula, debe haber trabajo colaborativo entre los
profesores. Esta se da con la intervencin conjunta de los profesores en el aula, teniendo
en cuenta la planificacin de las unidades, contribuyendo al trabajo y ayuda en equipo
de los profesionales.

Una condicin importante son las estrategias de enseanza-aprendizaje donde se debe

tener en cuenta el diseo de las prcticas, la importancia del aprendizaje social o el
trabajo colaborativo entre los estudiantes y la organizacin del aula.

Tambin, la atencin a la diversidad desde el currculo mejora la formacin de los

maestros, la elaboracin de objetivos claros y flexibles, y el acuerdo en relacin con los
criterios de evaluacin y los indicadores para el seguimiento del proceso.

As mismo, la colaboracin escuela familia es una condicin que juega un gran papel
en el fortalecimiento de los procesos educativos por lo tanto se debe tener una buena
comunicacin con los integrantes de las familias de los escolares y tener en cuenta la
participacin activa de estos para la toma de decisiones.

Esta atencin educativa, entonces, slo se produce si se reflexiona y acepta las

diferencias individuales y los profesores dan respuesta a las nuevas exigencias de sus
estudiantes, para que ellos vean en el aula de clase una comunidad inclusiva que
favorece la construccin de sujetos con respeto, solidaridad y responsabilidad.

Como dice Lpez 2002 las instituciones educativas deben de estar ms atentas a las
demandas de los estudiantes que presentan dificultades o desventajas para poder
potenciar sus posibilidades, requiere diferentes apoyos, recursos y modificaciones
organizativas, tcnicas y metodolgicas.

Entre las modificaciones ms significativas que se introducen en las escuelas, son las
llamadas adaptaciones de acceso al currculo y las adaptaciones curriculares.

Se consideran adaptaciones de acceso al currculo aquellas modificaciones o apoyos que

permiten al nio, portador de determinados grados de desventajas en su desarrollo, tener
acceso con mayor facilidad a la institucin escolar, a los programas de estudio o a otros
materiales escolares. Entre estas adaptaciones se encuentran:
 Eliminacin de barreras arquitectnicas, es decir modificaciones tcnicas o
estructurales que se ejecutan en las edificaciones con el fin de que los portadores
de limitaciones fsico- motoras pueden trasladarse a las instituciones o a su saln
de clases y realizar normalmente sus actividades a pesar de sus particularidades,
estas variaciones son: construccin de rampas que permitan el acceso en sillas de
ruedas , barandas en las paredes de pasillos o locales, servicios sanitarios con
aditamentos especiales u otras.
Mejoramiento de condiciones de iluminacin o acsticas y ubicacin ideal del
estudiante de acuerdo con las particularidades de sus deficiencias: pueden ser
visuales o auditivas
Uso de lupas especiales, gafas u otros recursos que eleven las potencialidades
visuales de alumnos con insuficiencias visuales.
Uso de aparatos auditivos que eleven la capacidad auditiva de los estudiantes
con limitacin auditiva.
Seales lumnicas en sustitucin de seales sonoras y otras.

Por consiguiente las escuelas inclusivas como lo cita Echeita (2007), vendran a ser no
solo una opcin tica y socialmente deseable, al tiempo que eficaces pedaggicamente
hablando, sino tambin rentables y tiles para promover la educacin de todos y con
ello promover el desarrollo sostenido y la estabilidad de las naciones que ms lo
necesitan.

Tambin, el desarrollo de las escuelas inclusivas, escuelas capaces de educara todos los
nios no es nicamente una forma de asegurar el respeto de los derechos de los nios
con discapacidad de forma que accedan a uno u otro tipo de escuela, sino que constituye
una estrategia esencial para garantizar que una amplia gama de grupos tenga acceso a
cualquier forma de escolaridad

CONCLUSIONES
Para concluir, se puede decir que cuando se habla de derechos fundamentales, se hace
referencia a los derechos humanos que hacen parte del ordenamiento democrtico de un
pas, de los que todo hombre es titular por el hecho de ser persona desde su concepcin
hasta la muerte.

Esto en relacin a los derechos de las personas con discapacidad, por el hecho de estar
expuestas a situaciones de discriminacin y exclusin, se busca que se les sean
respetados sus derechos fundamentales, buscando la plena participacin y su pleno
desarrollo integral, partiendo desde la dignidad humana garantizando la proteccin de
los derechos humanos.

As mismo, teniendo en cuenta lo expuesto en lo referente a la discapacidad, se puede

concluir que la discapacidad est definida como el resultado de una compleja relacin
entre la condicin de salud de una persona y sus factores personales, y los factores
externos que representan las circunstancias en las que vive esa persona. A causa de esta
relacin, los distintos ambientes pueden tener efectos distintos en un individuo con una
condicin de salud. Un entorno con barreras, o sin facilitadores, restringir el
desempeo/realizacin del individuo; mientras que otros entornos que sean ms
facilitadores pueden incrementarlo.

En cuanto a la educacin inclusiva, esta es una buena opcin ya que respetar el derecho
a la educacin para todos y de calidad que brinde las condiciones necesarias pensadas
en las personas con diversidad funcional, todo esto en pro de una escuela inclusiva,
donde se acepta y valora la diversidad en la comunidad, se reconoce una educacin
intercultural, se aceptan las diferentes formas de aprendizaje, hay un currculo accesible,
un buen manejo de estrategias de aprendizaje, una oferta de apoyos a quienes lo
requieran para el desarrollo personal y acadmico, entre otros, todo para el progreso
positivo de los sujetos; contribuyendo a su vez a la eliminacin de la segregacin,
prevencin de la exclusin social, promocin de la igualdad de oportunidades y
valoracin de la diferencia como una buena oportunidad para la mejora del aprendizaje.

Con todo lo anterior y poniendo en prctica los principios de una educacin para todos y
con todos, repensando el aprendizaje y la enseanza, abierta a la diversidad, facilitando
la participacin y el aprendizaje de una amplia diversidad de alumnos, ser posible una
inclusin visible. Teniendo en cuenta que la inclusin no implica solamente atender a
todos los estudiantes en el aula; se trata ms bien de comprenderlos, escucharlos y
responder a sus necesidades, intereses, caractersticas y potencialidades, sin involucrarse
en actos de discriminacin, en donde es necesario que los maestros acepten la
diversidad y dispongan de estrategias de trabajo que la contemple y atienda en el aula,
lo que exige de su parte un proceso de transformacin y de cambio tanto de las prcticas
como de la cultura colaborativa.

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