TTULO II

PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO

PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO

ARTICULO 1373

El contrato queda perfeccionado en el momento y lugar en que la aceptacin es

conocida por el oferente.

Comentario:

Para que el ser humano pueda vivir de manera plena en el mundo, le es

necesario vivir en sociedad, ya que solo no podra suplir las necesidades que lo
aquejan, es por ello que desde tiempos antiguos para que pueda existir un
contrato es necesario que al menos intervengan dos partes, las cuales
adquirieran obligaciones, que tendrn que cumplir.
Es por ello que existe el contrato, para asegurar el cumplimiento de estas
obligaciones y el artculo 1373 del cdigo civil, hace mencin de un
perfeccionamiento , que en el DRAE se encuentra definido como: La accin y
efecto de perfeccionar. Sin embargo es necesario mencionar que se tendra
mejor abarcado si se usara la palabra concluir pues concluir significa: Acabar
o finalizar algo, ya que un perfeccionamiento sera cuando el contrato lograra
ser eficaz para la finalidad que desde un principio existi, el cumplimiento de
las obligaciones.
CONOCIMIENTO Y CONTRATACION ENTRE AUSENTES

ARTICULO 1374

La oferta, su revocacin, la aceptacin y cualquier otra declaracin contractual

dirigida a determinada persona se consideran conocidas en el momento en que
llegan a la direccin del destinatario, a no ser que este pruebe haberse
encontrado, sin su culpa, en la imposibilidad de conocerla.
Si se realiza a travs de medios electrnicos, pticos u otro anlogo, se
presumir la recepcin de la declaracin contractual, cuando el remitente
reciba el acuse de recibo. (*)
(.) Texto segn modificatoria introducida por el arto 1 de la Ley N 27291 de 24-06-2000.

Comentario:
El concepto singular de conocer , implica tambin el de la cognicin, es decir
que aquella persona que recibe cualquier declaracin contractual , en su
direccin, se le es considerada conocedora de dicha declaracin, a menos que
esta pueda demostrar que le fue imposible conocerla y que adems no por su
culpa.

Segn el artculo 1374, resulta factible interpretar que el Cdigo acoge tambin
la teora de la recepcin con presuncin de cognicin, puesto que toda
declaracin contractual-y dentro de ellas, la aceptacin- se considera conocida
en el momento en que llega a la direccin del destinatario, es decir del
oferente, a no ser que este pruebe haberse encontrado, sin su culpa, en la
imposibilidad de conocerla.

Por ello muchas veces este juego de cognicin recepcin crea

inconvenientes y dificultades para un contrato, sobre todo aquellas
relacionadas con la dificultad de establecer el momento en que el oferente
conoce la aceptacin y con la posibilidad de que el oferente, de mala fe, retrase
el conocimiento de ella.

Resulta ms fcil acreditar la llegada de una declaracin a la direccin del

destinatario, que el conocimiento de esta. En este artculo, la aceptacin se
considera conocida en el momento en que llega a la direccin del oferente,
pero ha de entenderse que lo que se determina es la recepcin ms no el
conocimiento.

Los contratos celebrados entre quienes no estn en comunicacin inmediata, el

tema resultar trascendental, en la medida en que los momentos de recepcin
de la declaracin y su conocimiento por parte del destinatario, generalmente no
coincidirn.

Este tema resultar vital, en lo concerniente a la declaracin de aceptacin,

debido a que al determinar el momento en que esta declaracin surte efectos,
tambin se determinar el momento y lugar de la celebracin del contrato.
El citado artculo 1374 aplicado al caso de la aceptacin es un complemento
del artculo 1373, pues est destinado a permitir que el requisito de
conocimiento sea cumplido mediante la recepcin, o sea que, para facilitar la
observancia de este artculo y evitar los inconvenientes a que da lugar su
aplicacin se dispone, no que la recepcin permita el conocimiento, sino que el
conocimiento se produce con la recepcin. La finalidad del artculo 1373 es dar
lugar al conocimiento, que es lo que tiene relevancia jurdica y no la eficacia de
la recepcin".

La modificacin del artculo 1374, incorpora un segundo prrafo al precepto,

por ejemplo:

Se quiso incorporar la presuncin de recepcin de declaraciones contractuales

enviadas a travs de medio electrnicos, cuando el remitente reciba un acuse
de recibo. Del nuevo texto de la norma, es factible entender que el contrato se
puede celebrar vlidamente por medios electrnicos cuando el aceptante de la
oferta reciba el acuse de recibo de su aceptacin por parte del oferente.

Por ello podemos inferir que la celebracin del contrato no depende de un

hecho jurdico, en esencia, sino ms bien de un hecho informtico; esto es, de
la tcnica o de la tecnologa. Es aqu donde podemos apreciar el principal
problema que acarrea el considerar cierta confianza en este sistema; de ah
que sea necesario considerar otros mecanismos que otorguen alguna validez a
las declaraciones efectuadas utilizando medios electrnicos (digitales o como
se les quiera denominar) o -en todo caso- precisar con ms claridad en qu
consiste el denominado acuse de recibo.

Los artculos 1373 y 1374 conformaban un sistema perfecto, antes de su

modificacin en el cuerpo normativo, pudindose adaptar a todos los medios de
comunicacin y contratacin que existan al momento de la entrada en vigencia
del cdigo civil y a los que aparecieron despus. La reforma del Cdigo Civil
peruano de 1984, en lo referente al artculo 1374, nos muestra el tpico ejemplo
de cmo se puede malograr, por desconocimiento, un sistema perfecto,
tornndolo amorfo y peligroso.
OPORTUNIDAD DE LA ACEPTACIN

Artculo 1375
La aceptacin debe llegar a conocimiento del oferente dentro del plazo
establecido por l.

Comentario:
La aceptacin, no solo necesita ser conforme con la oferta para formar el
contrato, es necesario adems la existencia actual de una propuesta, para que
pueda formar el consentimiento y por consiguiente el contrato. Es por ello que
la aceptacin debe ser oportuna, sin embargo el requisito de la oportunidad no
solo se cumple cuando es despachada tempestivamente por el aceptante, sino
cuando es conocida oportunamente por el oferente , momento en el cual
cumple efecto. De all que se considere que la aceptacin es extempornea
aun si es despachada en tiempo hbil y es fuese tardamente conocida por el
oferente.

La doctrina concuerda en que el plazo de vigencia de la oferta en funcin del

cual se establece la oportunidad de la aceptacin es un elemento que
indiscutiblemente tutela el inters del oferente, quien durante este lapso
permanece a la espera de la aceptacin y en la incertidumbre por la formacin
del contrato.

No reviste ningn inters jurdico los efectos de establecer la extemporaneidad

de la aceptacin, ni indagar acerca de si su retardo se produjo por dolo o culpa
del aceptante o por causas no imputables a l. Usualmente el plazo es fijado
por el proponente en su propuesta y ese plazo puede ser determinado o
determinable. No obstante, cuando el proponente no indic plazo o el sealado
es indeterminable, la ley proporciona los criterios para establecerlo (artculo
1385, incisos 1 y 2).
LA CONTRAOFERTA

ARTICULO 1376

La aceptacin tarda y la oportuna que no sea conforme a la oferta equivalen a

una contraoferta.
Sin embargo, el oferente puede considerar eficaz la aceptacin tarda o la que
se haga con modificaciones, con tal que d inmediato aviso en ese sentido al
aceptante.

Comentario:

En el contrato, es necesaria la aceptacin para que pueda celebrarse

correctamente, sin embargo podemos encontrar dos elementos esenciales
presentes en ella: la conformidad y la oportunidad.

Si hablamos de conformidad de la aceptacin, hacemos referencia a la plena

coincidencia con el contenido de la oferta. En efecto podemos decir que el
contrato es la expresin del consentimiento y este se obtiene en virtud de dos
declaraciones de voluntad coincidentes, si adems la oferta, debe ser completa
o autosuficiente en el sentido de que debe recoger todos los extremos del
contrato que se propone celebrar, y entonces la aceptacin debe encontrarse
en perfecta armona con esta.

Cuando la declaracin del destinatario de la oferta consiste en un simple "s" o

en un simple "acepto", o su aceptacin se expresa firmando el documento
redactado por el proponente, no puede surgir ninguna duda porque en estos la
aceptacin carece de un contenido propio y por ello la conformidad est
impresa y el contrato se celebra
per relationem sobre la base del contenido de la oferta.

La oportunidad de la aceptacin y la forma exigida por el oferente son

cuestiones que estn vinculadas claramente al inters de este, por lo que
puede admitirse que l mismo prescinda de estos requisitos que tutelan su
inters. Pero en cualquiera de estos casos (aceptacin tarda o que no guarda
la forma exigida por el oferente) se tiene objetivamente una oferta y una
aceptacin plenamente coincidentes, o sea, el consentimiento.

La contraoferta, es por lo general cuando el destinatario expresa su decisin

sobre una oferta, pero su declaracin adolece de falta de alguno de los dos
elementos propios de la aceptacin que acaba de exponerse, es decir
conformidad y oportunidad, de esta manera no existe propiamente una
aceptacin, sino se entiende por una nueva propuesta. Se llama pues
contraoferta a la declaracin que realiza el destinatario de una oferta,
modificando los trminos de aquella que le ha sido dirigida. Esta declaracin
suele adoptar la apariencia de una aceptacin, pues el destinatario se allana a
celebrar el contrato propuesto, pero su aceptacin no es del todo coincidente
con la propuesta.
OFERTAS ALTERNATIVAS

ARTICULO 1377

Son vlidas las ofertas alternativas hechas a un mismo destinatario. La

aceptacin de cualquiera de las ofertas alternativas da lugar a la formacin del
contrato respecto a la cual el destinatario haya expresado su aceptacin.

Comentario:

En el contrato, la oferta es aquella declaracin de voluntad del proponente,

donde este la dirige a otro u otros y a su parecer da por considerado la
celebracin de un determinado contrato, en trminos que para que este se
celebre es suficiente, la aceptacin del destinatario. Sin que haya necesidad de
una nueva declaracin del oferente.
En trminos sencillos podemos definir a la oferta como una declaracin de
voluntad emitida por una persona y dirigida a otra u otras, proponiendo la
celebracin de un determinado contrato.

Pero la Doctrina, es uniforme al sealar que para que la oferta sea considerada
como tal debe reunir ciertos requisitos:

a) Debe ser completa (debe tener los elementos del contrato: bien y precio).
b) Debe haber intencionalidad (la declaracin de voluntad debe contener la
"intencin seria" de parte del oferente de celebrar el contrato que propone).
c) Debe ser conocida por el destinatario; es decir, que llegue a conocimiento de
la persona a quien est dirigida, con quien se pretende contratar.

Las ofertas alternativas son comunes en el trfico contractual, en

consecuencia, no hay ningn inconveniente para que el oferente formule
"varias ofertas distintas" al mismo destinatario y para que este ltimo pueda
aceptar una de ellas, siempre y cuando estas no sean excluyentes unas de
otras, formndose acto seguido la celebracin del contrato.

De esta manera es preciso mencionar que conforme a la norma, la aceptacin

de cualquiera de las ofertas alternativas da lugar a la formacin del contrato,
respecto al cual el destinatario haya expresado su aceptacin. As queda claro
que la alternatividad de la oferta es para el destinatario, y que una vez que esta
sea aceptada da lugar a la formacin del contrato y , en consecuencia, las
dems ofertas caducan de manera automtica por el hecho de la aceptacin de
una de ellas.
OBSERVANCIA DE LA FORMA REQUERIDA

ARTICULO 1378

No tiene efectos la aceptacin que se formule sin observarse la forma

requerida por el oferente.

Comentario:
Es preciso sealar que inicialmente la aceptacin como tal es eminentemente
consensual, por cuanto nace del consentimiento y que por regla general para
su validez no requiere forma alguna. Por excepcin a la regla, la aceptacin se
encuentra revestida de una forma impuesta por el oferente al destinatario, la
cual deber ser acatada para que la aceptacin pueda tener validez jurdica.

As que si el aceptante no cumple con la forma impuesta por el oferente, dicha

aceptacin no tiene ninguna eficacia. Es conveniente determinar si la
expresin forma utilizada en el texto del artculo bajo comentario, debe ser
entendida en sentido estricto o en amplio, es decir a manera.

La observancia de ciertas formas admitidas como nicas aptas para la

declaracin de voluntad, as tambin son formas la exigencia del uso del
documento, de la escritura pblica, de la certificacin notarial, de frmulas
solemnes, de medio de comunicacin determinados, como la carta certificada.

Messineo, explica:
Por cuanto somos de la opinin que el oferente puede, desistindose de su
inicial exigencia, es decir, que la aceptacin deba observar la forma requerida,
considerar la declaracin del destinatario sin dicha formalidad como una
aceptacin vlida y eficaz por ser congruente con la oferta planteada.
OFERTAS CRUZADAS

ARTICULO 1379

En las ofertas cruzadas, el contrato se perfecciona con la aceptacin de una de

ellas.

Comentario:

Las ofertas cruzadas son aquellas que son formuladas simultneamente por
dos o ms partes, proponiendo la celebracin entre ellas de un mismo contrato
en relacin a un mismo bien. Adems poseen algunas caractersticas que es
necesario precisar:

a) La contratacin es entre personas ausentes, por tanto, se encuentran en

lugares diferentes.
b) Ambas partes intervinientes son al mismo tiempo oferentes y destinatarias.
c) Las ofertas son desconocidas por las partes hasta la respectiva recepcin,
de tal manera que cuando una enva su oferta desconoce que la otra al mismo
tiempo le ha remitido la suya.
d) Las ofertas que se efectan las partes recprocamente deben estar
necesariamente referidas al mismo contrato y en forma especfica al mismo
bien. Es decir, las ofertas cruzadas deben coincidir plenamente.
e) La norma establece que el contrato se perfecciona con la aceptacin de una
de ellas, es decir, el contrato queda perfeccionado con la oferta que sea
aceptada expresamente en primer trmino.

Cabe la pregunta de si es preciso determinar si este conocimiento es suficiente

o si se requiere, adicionalmente, que exista necesariamente una secuencia
lgica, en el sentido de que primero debe darse la oferta y luego la aceptacin.
La doctrina al respecto no es uniforme, encontrndose posiciones discrepantes:

Jos Puig Brutau nos dice que: "La oferta y la aceptacin constituyen dos
manifestaciones de voluntad cronolgicamente sucesivas y la primera
determinante del contenido de la segunda. Pero se ha presentado el problema
de saber qu debe suceder cuando las manifestaciones de las partes no
aparecen en la forma normal de oferta y aceptacin, sino ambas como ofertas,
esto es, como declaraciones independientes que se han cruzado, pero que por
su contenido se complementan tan perfectamente cmo podra hacerlo en el
caso de haber sido formuladas como oferta seguida de aceptacin. As, cuando
A ofrece la venta de un objeto que le pertenece por un precio determinado,
mientras B le ofrece comprar el mismo objeto por el mismo precio, se discute si
queda perfeccionado el contrato de venta correspondiente".

Mientras que Carresi, quien es citado por Manuel De la Puente y Lavalle, quien
sostiene que: "En el contrato, a diferencia de lo que ocurre en otros actos pluri-
subjetivos, el acuerdo no se consuma en la constatacin de la concorde
voluntad de las partes de realizar un determinado arreglo de sus intereses,
como ocurrira si, por ejemplo, A y B se comunicaran sin concierto previo de
estar dispuesto el uno de vender al otro un determinado bien por un
determinado precio y el otro de estar dispuesto a adquirirlo por el precio que
aquel le pide, debiendo sus declaraciones o sus comportamientos expresivos
de su consenso seguir un orden preciso, caracterizado cabalmente por el
sometimiento de un proyecto de reglamento negocial de parte de uno al otro y
por la adhesin de este ltimo a aquel proyecto. Solamente de este modo es
posible establecer el momento y el lugar de formacin del contrato, que en
nuestro ordenamiento es el momento y el lugar en que el proponente conoce la
aceptacin".

ACEPTACIN TCITA

ARTICULO 1380

Cuando a solicitud del oferente o por la naturaleza de la operacin o segn los

usos, la prestacin a cargo del aceptante haya de ejecutarse sin respuesta
previa, el contrato queda concluido en el momento y lugar en que comenz la
ejecucin. El aceptante debe dar aviso prontamente al oferente del inicio de la
ejecucin y, en su defecto, queda obligado a la indemnizacin de daos y
perjuicios.

Comentario:
Este artculo hace referencia a una aceptacin tcita, es decir que el contrato
queda perfeccionado en el momento y lugar en que se dio inicio a la ejecucin,
constituyndose por tanto en una declaracin de voluntad afirmativa, la cual no
requiere respuesta previa. Esta aceptacin se da a solicitud del oferente o por
la naturaleza de la operacin, exigiendo que el aceptante deba comunicar
inmediatamente del inicio de la ejecucin al oferente, en caso contrario, queda
obligado a la indemnizacin por daos y perjuicios que se puedan ocasionar.

Este artculo reconoce lo siguientes:

1.- La existencia de una oferta dirigida por el oferente al destinatario y conocida

por este.
2.- La prestacin a cargo del aceptante ha de ejecutarse sin respuesta previa.
3.- El contrato queda concluido en el momento y lugar en que comenz la
ejecucin.
4.- El aceptante debe dar aviso prontamente al oferente del inicio de la
ejecucin.
Sin embargo, la norma es muy clara al sealar cules son los supuestos en los
que se puede presentar esta aceptacin tcita, en la que "la prestacin a cargo
del aceptante haya de ejecutarse sin respuesta previa", y para ello seala:
a) A solicitud del oferente.
b) Por la naturaleza de la operacin.
c) Segn los usos.
Al respecto, explicaremos brevemente cada uno de ellos:

A) solicitud del oferente: Conforme se ha mencionado, se requiere en primer

trmino que exista una oferta dirigida por el oferente al destinatario y conocida
por este.
B) Por la naturaleza de la operacin: El oferente, al momento de proponer su
oferta al destinatario para llevar a cabo celebracin del contrato, no le plantea,
como en el caso anterior, la ejecucin de la prestacin sin esperar respuesta
previa; sin embargo, teniendo en especial consideracin la propia naturaleza de
la operacin materia del contrato propuesto, el solo hecho del inicio de la
ejecucin constituir la aceptacin del destinatario; en consecuencia, estamos
frente a una decisin unilateral que adoptar el destinatario.
Sacco, citado por Manuel De la Puente y Lavalle, seala que al respecto la
jurisprudencia italiana, intentando una regla general, ha encontrado que la
naturaleza del contrato justifica la ejecucin sin respuesta:
*Cuando la ejecucin sea tan urgente, que podra ser perjudicada si se difiere
la aceptacin.
* Cuando subsista un especfico inters del proponente para la ejecucin
inmediata, prevalente sobre el inters a recibir la comunicacin de aceptacin.
c) Segn los usos: Al referirse a los usos se tiene en consideracin un
comportamiento generalizado. Es decir, una prctica comn viene a ser los
hechos materiales constantes que se realizan de manera general en forma
inalterable a travs del tiempo. El uso requiere adicional mente al hecho de ser
constante, que los actos se lleven a cabo de manera continua y uniforme. Por
ello nos referimos a esas ofertas sobre determinados contratos, en las cuales la
celebracin por los usos se obtiene mediante el inicio del cumplimiento de la
prestacin por cuenta del destinatario, quien para adoptar su decisin tan solo
le ser suficiente acreditar la existencia precisamente de dichos "usos", para
proceder a dar comienzo a la ejecucin de la prestacin a su cargo, sin
necesidad de emitir una respuesta previa.

De esta forma entonces queda concluido el contrato en el momento y lugar en

que comenz la ejecucin de la prestacin a cargo del aceptante. Es decir, no
se requiere que el oferente tome conocimiento de la aceptacin, sino que ser
suficiente que se d comienzo a la ejecucin para que el contrato quede
concluido en el momento y lugar en que ello acontezca.
ACEPTACIN TCITA EXCEPCIONAL

ARTICULO 1381

Si la operacin es de aquellas en que no se acostumbra la aceptacin expresa

o si el destinatario ha hecho una invitacin a ofrecer, se reputa concluido el
contrato si la oferta no fue rehusada sin dilacin.
La prueba de la costumbre y de la invitacin a ofrecer corresponde al oferente.

Comentario:

En este artculo se hace referencia al llamado silencio circunstanciado, el cual

tiene como fundamento la costumbre entre los contratantes en la que no existe
aceptacin expresa y la invitacin a ofrecer que ha formulado del destino. La
regla contenida en la norma constituye una excepcin al carcter que debe
contener la aceptacin, motivo por el cual la prueba de la existencia de la
costumbre, as como la invitacin a ofrecer, son de cargo del oferente.

El silencio est desprovisto, por s mismo, de todo significado jurdico preciso.

Sin embargo la doctrina admite que en determinadas circunstancias, el silencio,
dentro del marco de formacin del contrato, puede ser entendido por el juez
como una manifestacin de voluntad, generalmente en el sentido de aceptacin
de la oferta, lo que da lugar al llamado silencio circunstanciado.

"En el rgimen peruano el sistema es ms estricto, pues el artculo 142 del

Cdigo Civil solo permite que el silencio importe manifestacin de voluntad
cuando la ley (o el convenio) le atribuyen ese significado".

Como podemos apreciar, en este artculo solo se consideran dos casos

especficos de excepcin:

a) La costumbre entre los contratantes, en la que no existe aceptacin expresa,

b) La invitacin a ofrecer que ha formulado el destinatario.

Si en cualquiera de ambos casos la oferta no ha sido rechazada sin dilacin,

caso contrario, el contrato queda concluido. La costumbre entre los
contratantes, en la que no existe aceptacin expresa. Es evidente que en este
primer supuesto se tiene como fundamento la costumbre que opera entre las
mismas partes, quienes usualmente celebran contratos entre ellas mismas sin
el requisito de la aceptacin tcita excepcional.
El elemento material; que es el uso largo y constante, y que se denomina
"consuetudo", el mismo que a su vez requiere de tres caracteres: formacin
espontnea; prctica regular y constante; y, finalmente, duracin ms o menos
larga. Por tanto, al sealar la norma la realizacin de operaciones en que no se
acostumbre la aceptacin expresa, se est refiriendo no solo a aquellas que
correspondan a un uso generalizado, sino tambin a las costumbres
observadas, a determinados actos reiterativos anteriormente realizados por las
propias partes contratantes en sus anteriores vnculos contractuales de
negocios y en los cuales se ha hecho costumbre entre ellas esa forma de
contratar.
El propio destinatario de la oferta quien da inicio al proceso de la vinculacin
contractual al realizar una invitacin a ofrecer, reputndose concluido al
contrato si la oferta no es rehusada sin dilacin.
Marcel Planiol y Georges Ripert sostienen que: "En los casos en que la
proposicin ha sido provocada por el que la recibe, el silencio de este es
explicable por la inutilidad de repetir una adhesin dada por antemano por
parte del iniciador de las relaciones". Por otro lado, el oferente tiene confianza
de que su oferta, por encontrarse dentro del marco de la invitacin, va a ser
aceptada, de tal manera que si esto no ocurre debe ser informado sin dilacin".
De esta manera se eliminan las innecesarias trabas que pudiesen
eventualmente suscitarse entre las partes que desean contratar para obtener
as el acuerdo de voluntades.

Ahora, en cuanto al aviso de rehusamiento o rechazo de la oferta establecido

en el aludi artculo, aquel es el medio para impedir la celebracin del contrato
entre las partes. Dicho aviso deber efectuarse sin dilacin, en forma
inmediata, lo ms pronto posible, caso contrario el contrato queda concluido.
OBLIGATORIEDAD DE LA OFERTA

ARTICULO 1382

La oferta obliga al oferente, si lo contrario no resulta de los trminos de ella, de

la naturaleza de la operacin o de las circunstancias del caso.

Comentario:
Este artculo expresa claramente que el oferente es tambin condicionado por
su oferta, es decir solo aquello que pide en su oferta.

Irrevocabilidad:
An cuando la oferta no es suficiente para generar un contrato, esta tiene
efectos jurdicos. Uno de ellos es la obligatoriedad de la misma, el cual el
artculo 1382 recoge. En otras palabras, dado que el efecto obligatorio o de
irrevocabilidad se da por ley, no es necesario que el oferente haga o deje de
hacer algo para que la oferta lo vincule. Dicho de otro modo, haga lo que haga
el oferente luego de quedar vinculado a su oferta, esta continuar siendo
obligatoria durante su plazo de vigencia y estar apta para que, en caso el
destinatario la acepte, el contrato quede formado.
Este efecto de irrevocabilidad es una de las diferencias de fondo entre las
tratativas y las ofertas, porque aun si en ambas hay intencin de contratar, la
oferta es obligatoria, mientras que las tratativas como conversaciones
preliminares no son vinculantes.

Importa saber desde cundo es obligatoria la oferta. Para ello debe tenerse en
cuenta que toda oferta, vale decir, toda propuesta que contenga la intencin
seria, definitiva y autosuficiente (completa) de contratar, tiene cuatro etapas
que son: la emisin, el despacho, la recepcin y el conocimiento.

Mientras las dos primeras etapas que son la preparacin de la oferta y la

remisin de la misma al potencial aceptante estn todava en la esfera de
dominio del oferente; las dos ltimas: el recibir la oferta y conocerla, estn en la
esfera del destinatario. Incluso se ha llegado a sostener que lo primero es una
policitacin, y lo segundo, la oferta propiamente dicha. Sin embargo, el Cdigo
Civil, con justa razn, no hace distincin entre propuesta, policitacin u oferta.

Revocabilidad

Existen situaciones por las que la oferta deja de ser obligatoria o revocable .Por
revocabilidad de la oferta se entiende que el oferente puede con una
declaracin posterior a la oferta quitarle los efectos obligatorios a esta ltima.

Nuestro Cdigo Civil, prefiere defender el principio de seguridad jurdica en la

contratacin .Por ello se dice que el contrato es una fusin de voluntades
declaradas, y la voluntad del oferente est ya plasmada en su declaracin de
oferta. Debemos precisar que el hecho de que una oferta sea revocable no
impide que esta tenga la calidad de tal. En otras palabras, la oferta revocable
no deja de ser definitiva como podra pensarse. Esta cumple con dicho
requisito, pues se trata de la ltima palabra del oferente para que sea (la oferta)
aceptada (evidentemente, antes de que el oferente la revoque si as lo desea) y
forme el contrato. O sea, es una propuesta en firme que no requiere de ninguna
declaracin adicional de parte del oferente.

Messineo sostiene que: "El caso de la mala fe del proponente que revoca; aqu,
si bien no se puede impedir el efecto de la revocacin, o sea que el proponente
deje de estar vinculado, podr haber lugar para el resarcimiento del dao
sufrido por el destinatario de la oferta en virtud del deber de buena fe que ha
sido infringido, deber impuesto a las partes an durante las negociaciones".

Es por ello que se concluye, que para no vulnerar la seguridad jurdica , es

necesario modificar el artculo 1382, quedando de esta forma:
"La oferta obliga al oferente, si lo contrario no resulta de los trminos de ella o
de la naturaleza de la operacin".
SUSTANTIVIDAD DE LA OFERTA

ARTICULO 1383

La muerte o la incapacidad sobreviniente del oferente no priva de eficacia a la

oferta, la cual obliga a sus herederos o representantes legales, salvo que la
naturaleza de la operacin u otras circunstancias, determinen que la fuerza
vinculan te de la oferta sea intrasmisible.

Comentario:
Este artculo en general trata de la autonoma de la oferta.

Autonoma

Se entiende que una vez emitida la oferta y despachada por el oferente se

independiza de este, vale decir, que la oferta cobra vida propia, y por tanto, no
requiere de ningn acto adicional que parte de tal oferente , es decir que luego
de ser despachada la oferta , la voluntad del oferente resulta irrelevante.

En este sentido no interesa si luego de despachada la oferta, su creador muere

o deviene en incapaz. Como se puede apreciar, ambos supuestos son
sobrevinientes a la emisin y despacho de la oferta. Y desde un punto de vista
estrictamente formativo del contrato, en buena cuenta no interesa qu suceda
con el oferente luego. Hay que recordar que el contrato ha sido siempre, es
hoy, y probablemente seguir siendo en el futuro, la conjuncin de una oferta y
la aceptacin de la misma. En otras palabras, una vez que se unen los
extremos del consentimiento (que son la oferta y la aceptacin), estaremos
indefectiblemente ante la presencia de un contrato. Considerando que si bien el
oferente es quien, con su oferta, inicia la etapa contractual y propone las reglas
de juego, el destinatario es quien tiene la facultad de concluir dicha fase
contractual. En buena cuenta el oferente delega la facultad de cerrar el contrato
al potencial aceptante. Puesto en otros trminos, y de conformidad con los
artculos 1351 y 1402, tal contrato no necesariamente generar obligaciones,
es decir no crear o trastocar obligaciones (regulndolas, modificndolas o
extinguindolas). Puede decirse entonces que se trata de un contrato
concluido, pero ineficaz.

As solo podran ocasionarse problemas si la obligacin contractual sea

intrasmisible, como el caso de aquellos contratos intuitu personae , y siendo de
esta manera un problema de formacin de contrato, sino de ejecucin del
mismo.
REVOCACIN DE LA OFERTA

ARTICULO 1384

La oferta deja de ser obligatoria si antes o simultneamente con su recepcin

llega a conocimiento del destinatario la declaracin del oferente en el sentido
que puede revocarla en cualquier momento antes de su aceptacin.

Comentario:

Esta regla, es un complemento dl artculo 1382, ya que en rigor no importa si l

facultad revocatoria es expresada por el oferente en la oferta misma o en esta
segunda comunicacin permitida por el artculo 1384, ya que lo que importa es
que el potencial aceptante conozca de tal derecho una vez, o con anterioridad,
que conozca la oferta y no despus de esta.

El legislador se ha puesto en el caso de una oferta que fue emitida y

despachada, pero que todava no ha sido recibida por el destinatario, o dicho
de otra forma, el potencial aceptante no conoce todava los trminos y
condiciones de la oferta. En tal sentido, resultara totalmente posible que con
una comunicacin ms rpida del oferente, o una que llegue a destino
simultneamente con la oferta, se indique como parte de las reglas propuestas
por tal oferente, que su oferta es revocable. Por tanto, resulta necesario que
otra norma permita al oferente romper con esa autonoma para que la segunda
comunicacin alcance a la oferta antes de que llegue a destino o junto a ella y
as se evite que se genere el efecto obligatorio de la misma. En otras palabras,
el objeto del artculo 1384 es romper el principio de la autonoma de la oferta, y
su finalidad es evitar que esta sea irrevocable.

Hay obligaciones que dicen que el oferente asume frente al potencial

aceptante una obligacin con prestacin de hacer, y ello obliga a hacer que la
oferta permanezca vigente y apta para ser aceptada. Finalmente, debemos
precisar que cuando la norma establece que con esta comunicacin el oferente
podra revocar la oferta en cualquier momento, esto quiere decir que podra
quitar los efectos obligatorios de la oferta con otra comunicacin que llegue a
destino entre el momento en que el destinatario recibe la misma y el momento
en que el oferente recibe la aceptacin del destinatario.

Aun as tampoco podra revocarla una vez que la aceptacin ha ingresado en la

esfera de dominio del oferente, porque en ese caso el contrato ya se habra
formado.
CADUCIDAD DE LA OFERTA

ARTICULO 1385

La oferta caduca:

1.- Si se hizo sin conceder plazo determinado o determinable a una persona

con la que el oferente est en comunicacin inmediata y no fue seguidamente
aceptada.
2.- Si se hizo sin conceder plazo determinado o determinable a una persona
con la que el oferente no est en comunicacin inmediata y hubiese
transcurrido el tiempo suficiente para llegar la respuesta a conocimiento del
oferente, por el mismo medio de comunicacin utilizado por ste.
3.- Si antes de recibida la oferta o simultneamente con sta llega a
conocimiento del destinatario la retractacin del oferente.

Comentario:
Esta norma tiene como antecedentes el 1330 del cdigo civil de 1936 y los artculos
1150, 1151 y 1155 del cdigo civil argentino.

Caducidad
El artculo 1385 se refiere a la contratacin entre quienes estn en
comunicacin inmediata y entre quienes no lo estn.

Debido al avance de las comunicaciones, ya no es de importancia, que las

futuras partes contratantes estn fsicamente presentes, ya que aunque no
estn fsicamente separadas, podran estar en una perfecta comunicacin
inmediata, por medio de video conferencias, e-mails, faxes, etc.

La comunicacin directa puede ser influenciada por otros factores, pueden

ocasionar la prdida de esta. Podramos explicar el caso de que las partes aun
estando juntos, no hablen el mismo idioma, separados por un vidrio o de
alguna manera no comprenderse.

La premisa de la cual partes los numerales 1 y 2 de este artculo es que las

ofertas no son eternas, vale decir, que toda oferta de contrato tiene un plazo de
vigencia. Por ello si el oferente no seal un plazo en la oferta, sea
determinado o determinable (al que se califica como plazo convencional), se
aplicarn supletoriamente los plazos que establecen los mencionados
numerales 1 y 2 del artculo 1385 (el que se denomina plazo legal).

El inciso 1 se pone en el caso de ofertas en el que el oferente est en

comunicacin inmediata con el destinatario de las mismas. Haciendo una
lectura literal de este inciso, se llegara a la conclusin de que el plazo que
tiene el destinatario de una oferta para aceptarla es muy breve, pues la norma
establece que la oferta caduca si no fue "seguidamente" aceptada.

En cuanto al inciso 2, puede inferirse del texto que el plazo de la oferta se

constituye solamente por la demora del medio de comunicacin empleado.
Esto es que solo se tendra en consideracin el tiempo de ida de la oferta, ms
el tiempo de regreso que puede tomar la aceptacin, sin considerarse un
periodo de reflexin del destinatario en torno a la operacin, plazo que la
doctrina acepta de manera unnime. En este sentido, consideramos prudente
que el inciso bajo comentario contenga la frase "y hubiese transcurrido un
tiempo razonable en atencin a la naturaleza de la operacin".

Propuesta

Es necesaria la modificacin del artculo en mencin, para un mejor

abarcamiento de la norma:

Artculo 1385.- "La oferta caduca.

1. Si se hizo sin conceder plazo determinado o determinable a una persona con
la que el oferente est en comunicacin inmediata y no fue aceptada lo ms
pronto que la naturaleza de la operacin lo permite.

2. Si se hizo sin conceder plazo determinado o determinable a una persona con

la que el oferente no est en comunicacin inmediata y hubiese transcurrido el
tiempo suficiente para comprender el contenido de la oferta, segn la
naturaleza de la operacin, para hacer llegar la respuesta a conocimiento del
oferente, por el mismo medio de comunicacin utilizado por este". los
numerales 1 y 2 antes comentados, que son cuando el potencial aceptante
emite una contraoferta, rechaza la oferta, la revoca o simplemente vence el
plazo establecido por el oferente, sea determinado o determinable (salvo
obviamente que opere la regla del silencio circunstanciado o cualificado
recogido en el artculo 1381).

REVOCACIN DE LA ACEPTACIN

ARTICULO 1386

Se considera inexistente la aceptacin si antes de ella o junto con ella llega a

conocimiento del oferente la retractacin del aceptante.

Comentario:

Esta norma cuya fuente es el art. 1334 del cdigo civil de 1936 y el art. 1385,
numeral 3. Se trata de un caso de retraccin de una declaracin, pero esta vez
del retiro de la aceptacin y no de la oferta.

Cabe, sin embargo, hacer una observacin al respecto. En este supuesto, a

diferencia de la retractacin de la oferta respecto de la cual el oferente no se
retracta, esta termina obligando solo al oferente, mientras que la aceptacin
que no es retirada por el destinatario (con una comunicacin ms rpida o que
llegue junto con tal aceptacin) termina obligando a ambas partes, pues al
llegar a la esfera de dominio del oferente, se forma el contrato.

Esta norma , como puede apreciarse , se refiere correctamente al retracto y no

a la revocacin. Porque la aceptacin al igual que la oferta es retractable, pero
a diferencia de esta , no admite ni por excepcin, su revocacin, lo cual resulta
obvio, pues una vez que se acepta una oferta, se forma un contrato , y para
revocar los efectos del mismo, ya no se requiere de la voluntad unilateral del
destinatario de la oferta, sino del consentimiento de ambas partes contratantes.

De ah que ya no podemos referimos al oferente y al potencial aceptante, sino

a las partes contratantes.

Nuestra propuesta, est basada en nuestros comentarios al numeral 3 del

artculo 1385 (con la finalidad de ubicar la regla del retracto de la oferta y de la
aceptacin en el mismo artculo), proponemos la siguiente forma:
Artculo 1386.- "Se considera inexistente la declaracin de la oferta si antes de
recibida o simultneamente con ella llega a conocimiento del destinatario la
retractacin del oferente.

Para finalizar cabe destacar, que los dos prrafos de la norma propuesta
seala que ambas propuestas (oferta y aceptacin), se consideran inexistentes
, ya que en rigor tcnicamente de la oferta y la aceptacin existen como tales
desde que se emite(primera etapa), solo que de acuerdo con el art. 1374 del
CC , recin tiene efectos desde que son recibidas por sus respectivos
destinatarios. Entonces ambas eficaces en su tercera etapa (recepcin) y
concluimos en que son propuestas que existen, pero que son ineficaces

CADUCIDAD DE LA OFERTA POR MUERTE O INCAPACIDAD DEL

DESTINATARIO

ARTICULO 1387

La muerte o la incapacidad sobreviniente del destinatario de la oferta determina

la caducidad de esta.

Comentario:

El oferente es obligado por la oferta. No necesariamente en que obligue en el

sentido del nacimiento de una relacin jurdica obligacional, sino que debe ser
entendido como la imposibilidad de que el oferente pueda revocar su oferta.

Aun as como toda regla, este viejo axioma tiene sus excepciones. No
entraremos al detalle sobre ellas en estas lneas, pues de sobra han sido
analizadas en los comentarios a los artculos 1382, 1383, entre otros, que
proceden al nuestro, pero si queremos detenemos en un supuesto excepcional
que quebranta dicho precepto.

Segn este dispositivo, la muerte o la incapacidad sobreviniente del

destinatario de la oferta determina la caducidad de esta. Lo anterior significa
que, pese a que el oferente ha emitido vlidamente su oferta y la ha dirigido a
una persona, el hecho de que esta fallezca o devenga en incapaz antes de que
pueda emitir su aceptacin elimina los efectos de la oferta, hacindole perder
su calidad de vinculante. En otras palabras, la muerte o la incapacidad
sobreviniente del destinatario de la oferta origina que el oferente ya no se
encuentre "obligado" por los trminos de aquella, y pueda negarse a celebrar el
contrato con los herederos o representantes legales del destinatario de la
oferta.

Por estas consideraciones parece justo que se disponga que, si el destinatario

de la oferta fallece o deviene en incapaz antes de que emita su aceptacin, la
oferta deba caducar. Como bien apunta Manuel De la Puente y Lavalle, si se
permitiera que la oferta continuara siendo obligatoria pese a la muerte o
incapacidad del destinatario, se estara abriendo la posibilidad de que fuera
aceptada por sus herederos o representantes legales, pero como estos no
conocen la voluntad del destinatario por no haber sido declarada, tendran que
declarar su propia voluntad que, por provenir de personas distintas, no puede
ser la del destinatario (DE LA PUENTE Y LAVALLE, p. 406).

En un principio, nosotros compartimos estas opiniones. Pero seamos algo ms

curiosos. Sin duda, la muerte del destinatario de la oferta imposibilita que sus
herederos conozcan la voluntad de su causante, por lo que la solucin
legislativa nos resulta la ms lgica y sensata. Por otro lado, tambin resulta
interesante preguntarse qu sucede si el aceptante fallece antes de que el
oferente conozca de la aceptacin. Ntese que ya no nos estamos refiriendo al
supuesto contenido en el artculo bajo comentario, sino que el destinatario de la
oferta ya expres su voluntad de aceptacin, por lo que dej de ser un mero
destinatario para adquirir la condicin de aceptante. Esto es, la persona
conoci el contenido de la oferta y expres su voluntad de aceptarla. En este
caso, compartimos plenamente la opinin de Manuel De la Puente y Lavalle,
quien seala que tal aceptacin, aunque existente, sera ineficaz y no dara
lugar a la conclusin del contrato (DE LA PUENTE Y LAVALLE, p. 406).

Sin embargo, vale advertir que si el oferente llegara a conocer dicha

aceptacin, ya sea por accin de los herederos del causante o del mismo
aceptantes antes de fallecer, y las consecuencias de este sern exigibles por
los herederos o representantes legales del aceptante.

OFERTA AL PBLICO

ARTICULO 1388
La oferta al pblico vale como invitacin a ofrecer, considerndose oferentes a
quienes accedan a la invitacin y destinatario al proponente.
Si el proponente indica claramente que su propuesta tiene el carcter
obligatorio de una oferta, valdr como tal.

Comentario:

Tal y como se observa la oferta al pblico no est dirigida a un destinatario

determinado ni determinable, sino que a un destinatario indeterminado, es decir
que est dirigida a cualquiera del pblico o a la masa en general.
Un rgimen jurdico consiste en exigir la oferta al pblico el requisito de la
receptividad de la oferta, para que al no cumplir este requisito, legislativamente
no se le d la naturaleza o valor de oferta.

Sin embargo, no debe pensarse que bajo este rgimen a la oferta al pblico se
le da naturaleza jurdica de invitacin a ofrecer. No se le da esta naturaleza
porque la invitacin a ofrecer no debe cumplir con los requisitos de la oferta.
Por el contrario, la oferta al pblico, para que sea tal, debe cumplir con todos
requisitos de la oferta, menos el de receptividad. Si se adopta legislativamente
el rgimen de la obligatoriedad de la oferta, a la oferta al pblico no se le puede
dar entonces naturaleza o valor de oferta, pues con ello se crea el riesgo de
daos y perjuicios a los consumidores.
Ello se debe a que de ser la oferta al pblico una oferta obligatoria, el oferente
al pblico no puede entonces revocarla una vez que haya agotado su
capacidad de contratacin; por lo cual los consumidores que hubieran aceptado
la oferta al pblico despus de este agotamiento resultaran perjudicados.

Por el contrario, si se adopta legislativamente el rgimen de la libre

revocabilidad de la oferta, a la oferta al pblico s se le puede dar naturaleza o
valor de oferta, pues con ello no se crea el riesgo de daos y perjuicios a los
consumidores. Ello se debe a que de ser la oferta al pblico una oferta
libremente revocable, el oferente al pblico puede entonces revocarla una vez
que haya agotado su capacidad de contratacin; por lo cual no habra
posibilidad de que se produzcan daos y perjuicios a los consumidores.

En primer lugar, la manifestacin de voluntad tcita tambin puede ser clara o

gozar de claridad. De tal manera que si se admitiera esta equivalencia
(indicacin clara=indicacin expresa) se estara excluyendo injustificadamente
a la indicacin tcita como una posible indicacin clara. En segundo lugar, la
manifestacin de voluntad expresa puede ser oscura o dudosa. Ello va a ocurrir
cuando los trminos utilizados sean contradictorios o sean equvocos, esto es,
sean susceptibles de varias interpretaciones. Por estas razones, el requisito de
la indicacin clara exigido en esta norma no debe entenderse como sinnimo
de indicacin expresa.

Entonces solo habr indicacin clara cuando la misma no ofrezca dudas o

ambigedades en el sentido de que el oferente al pblico quiere que su oferta
al pblico tenga valor jurdico de oferta y no valor de invitacin a ofrecer.

De esta manera se habr cumplido con el requisito de claridad exigido por esta
norma, y con ello la oferta al pblico valdr jurdicamente como oferta, ya sea
tanto mediante una indicacin expresa o mediante una indicacin tcita;
siempre que en cualquiera de estas dos posibilidades la indicacin sea
indubitable.