Relatora fuentes del derecho.

Introduccin: cuando se trata de analizar el derecho, descubrimos que este est

estructurado con palabras cuyo significado e interpretacin dificultan muchas veces el
proceso de entendimiento de este. como bien lo expresa el documento, En su sentido
original, fuente es el origen, nacimiento o causal del caudal , sin embargo, las opiniones de
los juristas parece muchas veces ambiguas ,as, mientras que para Savigny la verdadera
fuente (...) del derecho (...) es el espritu del pueblo en su conciencia comn, para Kelsen
las fuentes del derecho Seran las propias normas jurdicas en cuanto sirven de
fundamento de validez al proceso de creacin normativa.En esta dificultad se presenta una
conciliacin, donde la mayora de juristas aceptan la existencia de dos fuentes del derecho:
las fuentes reales y las fuentes formales.
Garca Mynez define las fuentes formales como: procesos de manifestacin de normas
jurdicas y fuentes reales como: los factores y elementos que determinan el contenido de
las mismas con esto sera inicialmente una conclusin entender las fuentes del derecho
como aquellos procesos a travs de los cuales el derecho vigente manifiesta sus
propiedades a traves de sus creaciones jurdicas, Las cuales responden a unas
necesidades o problemticas sociales. pero a su vez, estas dos fuentes tienen sus propias
subdivisiones, as los juristas clasifican las fuentes formales en cuatro grupos: La
legislacin, la costumbre, la doctrina y la jurisprudencia. Cuando un pensamiento jurdico se
manifiesta a travs de una creacin jurdica real no tiene la necesidad de acudir a las cuatro
fuentes formales, es as, como una institucin legisladora bien puede mostrarse ms
cercana a la ley o a la jurisprudencia y en cambio un juez verse ms inclinado a dar una
aplicacin e interpretacin desde la doctrina o la costumbre. como bien se puede apreciar
en algo si pueden coincidir las fuentes y es buscar dar una solucin a los conflictos que
plantea una realidad social, solucin que debe tener una fuerza de conviccin que se apoye
tanto en la norma jurdica como en las valoraciones vigentes. en la solucin de estos
conflictos las leyes y las costumbres, permiten no solo darle un apoyo lgico a las
decisiones del juez, sino que adems permiten distinguir el sentido del conflicto y darle
solucin valiosa para un grupo social, donde se tengan en consideracin aquellos aspectos
socioeconmicos que se encuentren vigentes en el momento de dar a la ley aplicacin.
surge tambin una nueva fuente del derecho superior a las dems y es aquella que
responde a los acuerdos internacionales en los pases, segn la tesis monista, para kelsen
y Scele se acepta la subordinacin del ordenamiento jurdico interno a la norma
internacional, muestra de esto en la carta de la ONU donde prevalecen en el orden interno
los tratados sobre derechos humanos que se imponen en la carta, esta fuente impone su
jerarqua ante nuestra fuente ms importante que es la constitucin, pues los deberes y
derechos que en esta se consagran deben hacerse en conformidad con los tratados
internacionales.y aunque nuestra constitucin se encuentre en materia de derechos y
deberes limitada por los tratados entre naciones, esta sigue siendo nuestra norma de
normas y por tanto fuente principal de derecho. Entendiendo que la legitimidad de esta
encuentra su reconocimiento en su origen de poder constituyente al haber sido proyectada y
sancionada por asamblea popularmente elegida encuentra su acatamiento y aceptacin por
parte de la sociedad civil.
Relatora: identificando la constitucin como nuestra fuente principal de derecho, a
excepcin de la carta de la ONU, las dems fuentes de derecho bien pueden ser utilizadas
por los jueces o legislador, siempre y cuando se acojan o no contravengan a la constitucin
como fuente principal. las normas y valores que de ella se desprenden, bien pueden ser
utilizadas por las distintas ramas del derecho regulando as las dems fuentes. a las cuales
se les reconoce un concepto que va ms all de lo jurdico y encuentra su estructura en la
poltica y la sociedad pues es esta estructura la que da origen a la formulacin de las
normas. las fuentes acogidas por los jueces adquieren validez en la medida que estas
afirman la supremaca de la constitucin . para facilitar el entendimiento sobre el uso de las
fuentes formales, podemos en colombia clasificarlas as:
la constitucin y la interpretacin que de esta de la corte constitucional.
la ley en sus diversas clases.
la jurisprudencia.
los principios generales del derecho,
la doctrina.
En el entendimiento de esta jerarqua de fuentes, la constitucin se impone sobre las otras,
pues es la norma superior a la cual deben de ajustarse todos los dems poderes del
estado.es precisamente la creacin de la corte constitucional la que reafirma la supremaca
de la constitucin, declarando inexequible o invalida toda norma que contrara la
constitucin, que mejor fuente del derecho que una con el poder de validar o no cualquier
creacin jurdica. en su proceso de validacin, esta fuente no solo nutre al derecho en sus
creaciones jurdicas sino que puede extraerse de ella la solucin directa para el conflicto.
toda disposicin jurdica que contraiga lo dispuesto en la constitucin queda derogado, as
entendiendo la creacin jurdica se dispone para su aplicacin y durabilidad, resulta viable
tomar a la constitucin como fuente que garantice la legitimidad y prolongacin de sus
efectos esta asimilacin sobre la fuente suprema facilita el proceso de interpretacin de la
normas, pues al encontrarse ms de una posible interpretacin bien deber aplicarse
aquella que se adapte a la fuente primaria. un hecho importante que cabe tambin resaltar
es que la constitucin como fuente primaria del derecho, crea y alimenta a la vez otra de las
fuentes formales que es la jurisprudencia formalizando a esta como fuente del derecho
vlida. para su correcta interpretacin y aplicacin, la constitucin colombiano reconoce los
valores como la vida, el trabajo, la justicia y la igualdad en el prembulo y reconoce
principios fundamentales consagrados en el ttulo uno, en lo que se trata el principio de
soberana, donde los valores predominan sobre los principios que responden ms a
prescripciones jurdicas con un espacio de interpretacin ms restringido. cabe resaltar que
ni siquiera los tratados internacionales que bien pueden servir de fuente del derecho
superior a la constitucin resultan serlo en realidad, pues antes de su aprobacin se
someten a un exhaustivo control donde se da el consentimiento de que estos no contraran
la norma de normas. de forma tal que si la corte los declara constitucionales solo en esta
medida puede el el gobierno efectuar el canje de notas, de los contrario, dichos acuerdos no
sern ratificados. la misma jurisprudencia de la corte constitucional a reconocido a la
constitucin y las sentencias de la corte como fuente del derecho, igualmente se ha
declarado que todas las normas de la constitucin incluido el prembulo tienen fuerza
obligatoria, es esto pues algo de lo que no pueden gozar las dems fuentes del derecho que
en mayor o menor medida pueden ser declaradas en cualquier momento inconstitucionales
en menor o mayor medida. la costumbre tambin se acepta como fuente del derecho sin
que ello contravenga con la norma de normas, esta fuente del derecho constituir derecho
en caso de un vaco legal, donde esta para tener efectos de validez deber actuar conforme
a la moral cristiana entendida por la corte como la moral social. la doctrina tambin se
presenta como fuente auxiliar de derecho en defensa de aquellos jueces que al tomar una
decisin diferentes a lo que la jurisprudencia haya marcado, deben sealar las razones que
los llevaron a separarse de este precedente, por cuanto la doctrina sirve de soporte a las
decisiones judiciales.
el documento tambin nos instruye sobre la ley, su concepto y lo todo lo referente a esta, es
importante recordar que en la jerarqua de las fuentes del derecho, la ley se encuentra
despus de la constitucin y es precisamente eso lo que remarca su importancia en el
estudio de las fuentes del derecho. si bien se podra dar un concepto ms amplio sobre la
ley, donde se hable tanto de su naturaleza social, jurdica o natural, es oportuno segn el
entendimiento que se ha venido describiendo, tratarla desde su sentido ms limitado,
designandola como la norma jurdica escrita resultante de cualquier poder pblico. esa
definicin bien puede ser apoyada por la corte internacional de derechos humanos que
interpret la palabra ley como norma jurdica de carcter general, esta definicin bien puede
considerarse como adecuada dentro del sistema democrtico constitucional y social vigente
hoy, sin embargo, no debe tomarse por su cercana con la constitucin como interpretacin
de esta, como s pasa con la jurisprudencia de la corte constitucional, ya que la ley proviene
de poderes diferentes a la corte constitucional. esto hace que se creen unas caractersticas
especiales y propias de la ley que la diferencian de la constitucin.
si bien se presume su legitimidad constitucional, esta puede ser invalidada en cualquier
momento que se identifique contraria a la norma de normas.
para su formacin deben seguirse los requisitos que manda la constitucin.
desde un visin ya ms general, Marcade define la ley como: una regla establecida por la
autoridad que, de acuerdo con la constitucin poltica tiene el poder de mandar, prohibir o
permitir en toda la extensin del estado.
orgaz no dice que la ley es: la norma escrita, de precepto general, que emana de los
rganos polticos de Estado, y se presume fundada en una necesidad comn relativa a la
convivencia. adicional a esto, tambin tiene caractersticas materiales que aunque se
encuentran interiorizadas por la sociedad, no se suele distinguir conscientemente que se
caracterizan de una naturaleza de obligatoriedad en una relacin donde una de las partes
manda y la otra obedece, esta hecha para regir a colectivos de personas en general y no a
individuos en particular. es importante resaltar del documento las etapas de aprobacin y
ejecucin de la ley.
iniciativa: tanto los miembros del congreso, como el gobierno y la rama judicial pueden
presentar proyectos de ley con algunas limitaciones, pero cabe resaltar la importancia de la
iniciativa popular que permite a un nmero de ciudadanos presentar sus proyectos de ley o
de reforma constitucional.
discusin: a travs de este proceso las cmaras del senado deliberan sobre la aprobacin o
no del proyecto y en todas son cuatro las aprobaciones que debe enfrentar.
aprobacin: una vez aprobado el proyecto por ambas cmaras se pasa a la sancin de este,
donde el presidente tiene un tiempo lmite para firmarlo o devolverlo, de no darse ninguna
de las dos, la ley ser firmada y sancionada por el presidente del congreso.
Promulgacin: finalmente para que toda ley sea vlida debe de publicarse en el peridico
oficial para darse a conocer. justamente ac cabe ms compartir algo que ya se conoce
explicar el porqu, y es lo referente al desconocimiento de la ley. es bien sabido que el
desconocimiento de la ley no nos exime su cumplimiento, esto que en primera medida
podra parece injusto responde a motivos completamente contrarios pues se busca proteger
la seguridad jurdica del pas pues cualquier persona podra alegar su desconocimiento para
librarse de su cumplimiento. con todo lo anterior se entiende que sea la ley la segunda
fuente formal del derecho, pues su estructura es slida y descansa en valores de justicia,
pero esto no la hace invulnerable, pues la verdad es que todo el tiempo las leyes se
derogan, modifican, se dejan totalmente sin efecto o se subrogan todo este fenmeno se
sucede generalmente con la creacin de nuevas leyes que en mayor o menor medida
modifican o dejan sin efecto las anteriores.
conclusiones: en conclusin podemos extraer del documento que cualquier interpretacin
hecha por los jueces o autoridades administrativas debe basarse en los principios y valores
de la constitucin colombiana, constitucin que se integra con las fuentes internacionales
otorgando prevalencia a esta sin desconocer los efectos de la norma nacional. la integracin
de estas dos poderosas fuentes del derecho seda nicamente con fines de buscar la justicia
como finalidad ltima de todo sistema jurdico. la constitucin se mantiene como fuente
formal del derecho al igual que las sentencias de la corte constitucional, siendo estas dos
las ms confiables y seguras cuando de buscar la interpretacin y aplicacin del derecho se
trata, a diferencia de las dems fuentes, todas las normas de la constitucin incluido el
prembulo tienen fuerza obligatoria. por ello las sentencias de la corte constitucional crean
jurisprudencia que el juez debe seguir y en caso contrario deber sealar las razones que lo
llevaron a separarse de esta. como fuente auxiliar del derecho la doctrina cobra cada vez
mayor importancia como soporte de decisiones judiciales.
pregunta problematizadora: surge entonces la pregunta, nos encontramos an bajo las
mismas condiciones polticas, sociales y econmicas que llevaron a la creacin de la
constitucin de 1991, siguen siendo nuestras necesidades socioculturales las mismas, o
acaso precedentes como la tecnologa y la informacin no han abierto nuestro espectro
sobre nuevas creencias, costumbres, valores y principios. con base a esto sera bien
recibido iniciar el debate preguntndonos si la constitucin como principal fuente del
derecho responde a la necesidades vigentes y actuales del estado social de derecho
colombiano.