1

CURSO DE PROCESSO CIVIL VOLUME 2

- Direito brasileiro separa processo de execuo e conhecimento.

- principio da unidade e autonomia dos instrumentos executrios;

- Onde situar a s aes executivas mandamentais e latu senso;

- excluir dos processos de conhecimento qualquer elemento jurisdicional ps-

sentena de conhecimento;

- processo de execuo veio para unificar os instrumentos executrios;

- processo de execuo e mandamental cresceu no sistema jurdico moderno;

- processo de execuo haver de ser o veculo de unificao dos meios

executrios;

- processo de execuo capaz de abrigar alm da tradicional execuo por

crditos, a que a doutrina reduz todas as formas de realizao executiva, de
que trata o CPC, igualmente as sentenas lato sensu;

- Cndido no acredita que exista uma classe especial de sentenas a que

possa dar o nome de executiva lato sensu e que assim denominadas, so,
como as demais apenas condenatrias com a particularidade de sua execuo
fazer-se na prpria relao processual;

- A execuo se faz na prpria relao processual de conhecimento.

O fato de chama-la de condenatria, por simples preferncia lingustica, no
ns impede de denomina-la, em ateno sua eficcia preponderante,
sentena executiva;

- o pressuposto para separao de ao de cognio e execuo a sentena

condenatria que pressupe um dever de prestar, a cargo do condenado;
 2

- ato executivo o resultado final que tende todo o processo de execuo,

corresponda ele a uma execuo por crditos ou a uma forma de execuo lato
sensu, pode ser definido como o ato pelo qual o estado , atravs de seus
rgos jurisdicionais, transfere algum valor jurdico do patrimnio do
demandado para o patrimnio do demandante, para satisfazer a pretenso
reconhecida e declarada legitima;

- atividade executria e atividade jurisdicional constitutiva tm diferenas;

- o critrio para tal distino reside na natureza da pretenso posta em causa

nas respectivas relaes processuais;

EXECUO POR CRDITO

- enquanto o processos de conhecimento tem por finalidade a obteno de uma

sentena que decida o conflito de interesses em que se encontram envolvidas
as partes, o de execuo tem por satisfazer o direito que a sentena
condenatria haja proclamado pertencer ao demandante vitorioso, sempre que
o condenado no o tenha voluntariamente satisfeito;

- para ter execuo, tem que ocorrer inadimplemento por parte do devedor, e
que o credor esteja munido de algum documento que a lei confira condio de
ttulo executivo;

- a exigncia indicada na lei de que a execuo tenha como um de seus

pressupostos o inadimplemento da obrigao confirma de modo inequvoco
que est a tratar de processo executivo fundado em direito obrigacional,
portanto de uma execuo de crdito;

- as regras que disciplinam o inadimplemento da obrigao situam-se nos

cdigos de direito material e a elas dever o processualista recorrer para
determinar, em cada caso concreto, se ocorreu ou no tal pressuposto
legitimamente da execuo;
 3

- antigamente o credor poderia se apossar de bens do devedor, por iniciativa

prpria, porm no direito moderno a execuo somente permitida a quem
tenha, antes, atravs do processo de conhecimento, obtido uma sentena que,
alm de atestar a efetiva exigncia do direito de crdito, condene o ru a
satisfazer a obrigao;

- os ttulos executivos extrajudiciais esto indicados no art. 585 do cpc;

- no basta que o credor se veja privado da realizao de seu crdito, por

haver o devedor permanecido inadimplente, a lei diz que ele precisa de um
ttulo executivo criado justamente pela sentena condenatria;

- a execuo tem que se fundamentar em titulo judicial ou extrajudicial;

- Liebman fala que a separao rigorosa as duas funes jurisdicionais tem

duas espcies de atividade, muito diferente entre si, de um lado o exame da
lide proposta em juzo, de outro, descobrir as operaes praticas necessrias
de efetivar o contedo daquela regra;

- A suposta execuo fundada na pretenso real sejam formas anmalas de

demanda apenas latu senso executivas seria uma ideia falsa;

PRETENES REAIS E AES EXECUTIVAS

- aes fundadas em pretenses reais, o autor prefere denomina-las aes

executivas ao invs de conservar a denominao que lhes dera pontes de
Miranda;

- Aes de execuo por crdito e aes executivas preenchem assim

inteiramente o campo da atividade jurisdicional de uma natureza executria;

- primeiro devemos conceituar ao condenatria, esta caracterstica

essencial que a faz demanda prpria do processo de conhecimento: a ao
 4

condenatria no executa, limita-se a preparar a execuo mediante a

constituio do ttulo executivo, que ser base e fundamento para uma nova
demanda;

- Liebman diz que a atividade do juiz, na cognio, prevalentemente de

carter lgico, pois consiste em investigar fatos;

- natural, pois que a cognio e a execuo seja ordenada em dois processos

distintos, construdos sobre princpios e normas diferentes, para obteno de
finalidades muito diversas;

- a relao essencial entre o processo de execuo por ele examinado e o

direito das obrigaes fundamental que se observe que a concepo da
demanda condenatria, como uma ao que morre por consumao, ao passar
em julgado a sentena, coloca-a naquela categoria que o jurista se refere como
processo de cognio;

- a sentena condenatria produz a ao executria;

- podemos compreender a verdadeira natureza das aes executivas e

diferencia-las corretamente das condenatrias, indispensvel determo-nos
mais uma vez nos conceitos de pretenso e ao de direito material;

- a doutrina universalmente estabelecida recusa-se a admitir a utilidade do

conceito de pretenso, ignorando a ao de direito material;

- a exposio dessa notria antinomia, que se torna crucial quando devemos

tratar da distino entre condenatriedade e executividade das sentenas,
pode serve-se do ensinamento de dinamarco;

- ao reivindicatria ao fundada no direito de propriedade e tendo por

pedido a condenao de entregar a coisa, impedir-se que o processualista se
valesse do conceito substancializado da ao processual, evitando-se por tal
 5

modo que a ao fosse classificada, segundo o intuito jurdico posto a

fundamento da demanda ou mesmo ao resultado pelo demandante.

- s tem direito tutela jurisdicional aquele que tem razo no quem ostenta
um direito inexistente;

- ao e pretenso de tutela jurdica atravs do processo dita pretenso de

tutela jurdica processual natural que se chegue a concluso de que essa
espcie de proteo estatal somente seja outorgada ao litigante que sagra-se
vitorioso;

- a aes so aquelas que as distingue segundo a espcie e natureza do

provimento que vem postulando o autor;

- de um lado a existncia de sentenas que no comportam execuo

(sentenas declaratrias e constitutivas), tornou evidente que o processo de
cognio constitui j por si forma perfeita e completa de tutela jurdica, que se
manifesta na coisa julgada, como resultado concreto e imutvel;

- existindo determinadas sentenas que no comportam execuo, como as

declaratrias e constitutivas, fica para liebman comprovado que o processo de
conhecimento autnomo, no devendo fazer parte dele qualquer forma de
atividade executria;

- excludo do processo de conhecimento as demandas executivas

caracterizadas por conterem na mesma relao processual, a cognio e a
execuo, temos por iniciada nossa tarefa de estabelecer a distino entre uma
sentena condenatria e outra executiva;

- pretenso material como a condio especial em que o direito subjetivo se

encontra, capaz de permitir que seu titular exija do devedor o cumprimento de
uma determinada conduta equivalente prestao com que o direito ser
satisfeito e realizado;
 6

- pretenso uma exibilidade de que todos os direitos, mais cedo ou mais

tarde, necessariamente se havero de revestir;

- a exigibilidade que define a pretenso uma categoria jurdica que depende,

sempre, de um ato voluntrio de cumprimento;

- pretenso de direito material a circunstncia que lhe conceitualmente

inerente, de sua atuao, dar-se, necessariamente, antes da violao do
direito;

- exemplos de aes executivas: reivindicatria, reintegrao de posse,

deposito, busca e apreenso, comodante, petio de herana, demarcao etc;

TEORIA DA AO MANDAMENTAL

- justifica-se por no ter o grande terico das aes mandamentais qualquer

preocupao em justificar as origens e formao histrica, bem como a
autonomia dogmtica desta espcie de aes e sentenas;

- ao mandamental tem por fim obter, como eficcia preponderante, da

respectiva sentena de procedncia, que o juiz emita uma ordem a ser
observada pelo demandado, ao invs de limitar-se a conden-lo a fazer ou no
fazer alguma coisa;

- aes mandamentais descendem diretamente dos interditos romanos;

- na ao mandamental, segundo pontes de Miranda, pede-se ao juiz mande,

no s declare nem condene tampouco se espera que o juiz por tal maneira
fusione o seu pensamento e o seu ato que dessa fuso nasa a eficcia
constitutiva.;
 7

- nas sentenas executivas a execuo um ato privado do juiz, nas

mandamentais o juiz realiza o que somente ele, como representante do estado
pode realizar;

- o juiz do sistema europeu continental e da amrica latina tratado como um

mero aplicador da lei sem qualquer poder criativo;

- segundo Merryman, os juzes contemporneos dos sistemas de direito escrito

herdaram e realizaram funes reservadas ao iudex privado romano;

- processo de execuo hoje considerado igualmente jurisdicional, no

obstante a resistncia de muitos processualistas. Toda execuo
eminentemente real, nunca pessoal, justamente para que o juiz no possa
ordenar;

- a impossibilidade de execuo especfica das obrigaes de fazer,

envolvendo originariamente tanto as prestaes infungveis quanto as
fungveis, oculta uma grave contradio, relativamente a outro principio
fundamental e dominante nos sistemas jurdicos ocidentais, qual seja a fora
obrigatria dos contratos;

- a execuo das obrigaes de fazer em geral implicam na exigncia de uma

adaptao criativa por parte do magistrado, porquanto o fazer dificilmente se
poderia enquadrar na rigidez dos esquemas abstratos e simplificado de um
preceito genrico;

- jurisdio de urgncia, uma poro significativa ocupada pelo processo

cautelar;

- a vedao da pena de priso por dvidas mostra que no domnio das relaes
privadas o inadimplemento jamais poderia determinar a imposio de qualquer
tipo de coero pessoal;
 8

- atravs da condenao, no se faz ao condenado nenhuma coero, nem se

lhe impe qualquer ordem de cumprimento do preceito constante da sentena
que o tenha condenado;

- o mximo que a sentena condenatria consegue a formao do titulo

executivo;

- a tentativa de transformao das sentenas condenatria e mandamentais

tem sugerido a autores italianos a figura das injunes e do contempt of court;

- no campo da tutela cautelar, torna-se manifesta a absoluta inadequao de

estrutura da sentena condenatria, com execuo diferida, como instrumento
destinado a realizar o enunciado sentencial;

- para respeitar os pressupostos doutrinrios que informam o sistema jurdico

brasileiro, temos de preservar o campo das obrigaes de fazer e no fazer
para as aes condenatrias;

- outra dificuldade a indeterminao do contedo de cada espcie particular,

a exigir sempre alguma dose de discricionariedade do julgador ao dispor para
qual ao caso concreto a forma de cumprimento de sentena;

A ao , portanto, esse agir para realizao, inerente a todo direito. Pois bem,
com relao s aes mandamentais, seja por que esse agir corresponda a
uma atividade pessoal infungvel que somente o demandado poderia
livremente realizar, seja em virtude de outra circunstncia, a realizao efetiva
da pretenso faz-se atravs de uma ordem cogente, constante do mandado
judicial nascido na sentena.