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TRAFICO ILICITO DE DROGAS

Trfico ilcito de drogas.


Bien jurdico protegido
El bien jurdico protegido en el trfico ilcito de drogas es la salud pblica, y siendo que
este delito se encuentra enmarcado en el cdigo penal en los delitos contra la seguridad
pblica, se puede concluir que nos encontramos ante la proteccin de un bien jurdico
macrosocial - la salud pblica como inters estatal.

Si bien es cierto que genricamente este delito arremete la salud pblica, como bien
jurdico, no debe olvidarse que los efectos de esta agresin inciden directamente en la
salud fsica y mental de la persona humana, con efectos muchas veces irreversibles,
causando inclusive la degeneracin gentica con imprevisibles consecuencias futuras para
la humanidad y por el mismo motivo la incidencia de estos delitos tambin afecta la
estructura social, poltica, cultural y econmica de los Estados.

Configuracin
Realiza el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, el agente que acondiciona
clorhidrato de cocana al interior de objetos y luego los enva como encomienda, por
intermedio de una agencia de servicios postales, a otro pas. As como tambin aquel que
recepciona esa encomienda en el pas de destino.

La conducta del agente que transporta drogas de una ciudad a otra, la misma que le fuera
entregada por otro sujeto se subsume en el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas,
en su modalidad simple, no en la modalidad agravada, al no haberse determinado que
haya existido una concertacin con los dems sujetos que le entregaron la droga o que
integra una organizacin criminal.

No se subsume en el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad


agravada por la pertenencia a una organizacin criminal, sino en su modalidad simple, la
conducta de los agentes que actuaron en forma independiente, uno en calidad de
poseedor con fines de comercializacin y el otro en calidad de abastecedor, sin que medie
la existencia de un concierto de voluntades.
El acopio de materia prima e insumos para la elaboracin de pasta bsica de cocana no
puede encuadrarse en forma alguna dentro de las conductas previstas en el artculo 298
del Cdigo Penal, sino que corresponde al artculo 296 del referido texto legal.

Verbos rectores

El tipo objetivo del delito de trfico ilcito de drogas, tiene como verbos rectores el
promocionar, favorecer y/o facilitar el consumo ilegal de drogas; y como medios comisivos
los actos de comercializacin o de trfico.

Principio de confianza y prohibicin de regreso


No se subsume en el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad
agravada, la conducta del chofer de un camin que transporta productos comestibles, al
cual se le encuentra dentro de su carga paquetes conteniendo hojas de coca, en
cantidades superiores a las permitidas por ley, las mismas que pertenecen a tercera
persona, que solicit el servicio de carga al citado chofer. Este realiza un comportamiento
que genera un riesgo permitido dentro de los estndares objetivos predeterminados por la
sociedad, y por tanto, no le es imputable el resultado, en aplicacin del principio de
prohibicin de regreso, ya que acept transportar la carga ilcita, en la confianza de la
buena fe en los negocios y en que estos terceros realizan una conducta lcita. No
habindose acreditado con prueba un concierto de voluntades con los comitentes, y
estando limitado su deber de control sobre los dems en tanto no era el transportista
dueo del camin sino solo el chofer asalariado del mismo; estando, adems, los paquetes
de hojas de coca camuflados dentro de bultos cerrados. Aclarando que el conocimiento
exigido no es el del experto sino, por el contraro, de un conocimiento estandarizado
socialmente y dentro de un contexto que no implique un riesgo no permitido o altamente
crimingeno.

No se subsume dentro del tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas la conducta de la
encausada, si esta se han limitado a arrendar cuartos del inmueble de su propiedad, a
distintas personas, entre ellos los procesados en cuya habitacin se encontr especies
que habran sido empleadas para transportar la droga, que se encontr en su poder, ya
que esta ha actuado dentro de lo socialmente adecuado y dentro del mbito del principio
de confianza

Elemento subjetivo
El tipo penal del delito de comercializacin de materias primas o insumos destinados a la
elaboracin ilegal de drogas, en su aspecto subjetivo exige que los agentes, incluyendo los
adquirientes o terceros realicen la conducta con la finalidad que estos se utilicen en la
elaboracin ilegal de drogas, es decir, el agente debe tener conocimiento de su utilizacin
delictiva por aqullos otros. Tal fin integra el elemento cognitivo del dolo siendo suficiente
la simple prognosis sobre la probabilidad de utilizacin de las materias primas o insumos
en la elaboracin ilcita de drogas (dolo eventual).

La posesin de drogas con fines de trfico ilcito est configurada como delito de peligro
abstracto. Es decir, para su consumacin, solo se requiere que el agente materialice, de
cualquier modo, la tenencia o posesin de la droga fiscalizada. En el plano subjetivo, la
tenencia o posesin de la droga debe estar orientada hacia un acto posterior de trfico.
Para que se d el delito en la modalidad del prrafo segundo del artculo 296 del Cdigo
Penal, debe pues, existir dolo y adems el agente debe subjetivamente proponerse un fin
ulterior a la posesin. Dicha finalidad debe ser la de destinar la droga poseda al trfico
ilegal.

Autora mediata
Es autor mediato del delito de trfico ilcito de drogas, en la modalidad de
microcomercializacin, el sujeto que emplea a su menor hija para comprar pasta bsica de
cocana, con la finalidad de comercializarla.

Tentativa
Incurre en tentativa de trfico ilcito de drogas quien comenz con la ejecucin del delito
imputado al intentar comercializar la droga, tratando de conseguir comprador.

Error de comprensin culturalmente condicionado


No habr delito por razones de costumbre cuando a los encausados se les hubiera
encontrado hojas de coca en escasa cantidad, las cuales las iban a vender al menudeo o
las iban a canjear con otros productos en la zona andina.

El sembro de hojas de coca realizado por integrantes de una comunidad nativa no puede
reputarse delictual, por cuanto siguiendo antiguas tradiciones utilizaban la coca para
chacchar y desconocan que deban tener autorizacin para su cultivo.

Estado de necesidad
No se considera que acta en estado de necesidad, el agente que realiza el tipo penal del
delito de trfico ilcito de drogas, al hallarse en una precaria situacin econmica. Esta
circunstancia solo debe ser tenida en cuenta a efectos de determinar la pena a imponer.

Determinacin de la pena
En el delito de trfico ilcito de drogas, para la graduacin de la pena debe tenerse en
consideracin el marco de punibilidad que establece el delito en correlacin con la
naturaleza de la infraccin penal, la cantidad de droga incautada y al principio de
proporcionalidad que concede el artculo octavo del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal.

Pena de inhabilitacin o multa


En atencin a dicha variedad de penas que ha previsto la Parte General del Cdigo Penal,
el legislador puede configurar para determinado delito una reaccin penal que se exprese
a travs de ms de una manifestacin, establecindose, por ejemplo, adems de la pena
privativa de libertad, la de inhabilitacin o la de multa. As se ha previsto por el legislador,
adems de la apologa del terrorismo, para los delitos de trfico ilcito de drogas [296 CP],
contaminacin ambiental [304 CP], pnico financiero [249 CP], delito informtico [207 CP],
abuso de poder econmico [232 CP], desaparicin forzada 320 CP], falsificacin de
documentos [427 CP], usura [214 CP], receptacin [194 CP], contabilidad paralela [199
CP], entre otros.

Extensin de la inhabilitacin
En los delitos de trfico ilcito de drogas la pena de inhabilitacin es una pena principal, por
ello solo se puede extender de un mnimo de seis meses a un mximo de cinco aos,
conforme lo dispone el art. 38 del cdigo penal. Para ser una pena accesoria, y extenderse
por todo el plazo de la condena a pena privativa de libertad, debe tratarse de alguno de los
supuestos delictivos expresamente contemplados en el art. 39 del citado cuerpo de leyes.

Posesin de drogas txicas


con fines de comercializacin.
Delito de peligo abstracto
El delito de posesin de drogas txicas es un delito de peligro abstracto, el cual se
perfecciona con la mera posesin del cargamento de drogas con fines de comercializacin.
Finalidad de la posesin
El tipo subjetivo del delito de posesin de drogas txicas, exige no solo la posesin de
drogas, sino tambin el poseerlas con la finalidad de destinarlas al trfico ilcito. La
determinacin de tal finalidad esta en funcin de las circunstancias concurrentes en cada
caso concreto.

Comercializacin de materias
primas o insumos qumicos.
Elementos del tipo
En el delito de trfico ilcito de droga, en la modalidad de trfico de materias primas, en
tanto acto preparatorio punible castigado expresamente por la ley, exige que el sujeto
activo realice la comercializacin de insumos con predeterminacin al Trfico de Drogas
a sabiendas que el insumo se destinar al trfico de drogas, esto es, con dolo directo.

Configuracin
El mero hecho de ser ayudante del bote de servicio pblico, no basta para atribuirle al
procesado el conocimiento de la circunstancia que en dicho vehculo se transportaba
insumos qumicos, destinados al trfico ilcito de drogas, los mismos que fueron
posteriormente incautados.

La simple posesin de carbonato de sodio, insumo empleado en la elaboracin de pasta


bsica de cocana, pero que tiene tambin otras aplicaciones, no constituye delito de
comercializacin de insumos destinados para el trfico ilcito de drogas.

Comercializacin de insumos
destinados al trfico ilcito de
drogas.
Posesin legtima de insumos
La sola posesin del insumo qumico no es suficiente para establecer que el encausado se
dedique al trfico ilcito de drogas; teniendo en cuenta adems que el procesado tena
autorizacin para la utilizacin de cido sulfrico, lo que hace legtima su posesin.
La simple posesin de cido sulfrico y xido de calcio, insumos qumicos fiscalizados
encontrados en el inmueble del encausado, no constituye delito de trfico ilcito de drogas,
pues si bien resultan tiles para elaborar pasta bsica de cocana y otras mltiples
aplicaciones, se advierte que existen dudas sobre el destino que se iban a dar a dichas
sustancias; salvo, que exista prueba de cargo objetiva que determine que dichas
sustancias estuvieran destinadas a servir de materia prima en la elaboracin de droga.

Comercializacin de amapola.
Conducta tpica
Realiza el tipo objetivo del delito de comercializacin de amapola, el agente, que
transportaba en un vehculo un paquete envuelto en el cual haba ocultado una galonera y
un pedazo de plstico transparente conteniendo ltex de amapola - opio.

Trfico ilcito de drogas


agravado.
Configuracin
Entre las modalidades agravadas del delito de trfico ilcito de drogas solo se sanciona la
conducta del agente que vende drogas a menores de edad o personas inimputables o los
utiliza para la venta de la misma, no la conducta del agente que emplea a un menor o a
una persona inimputable en el proceso de elaboracin de la droga o en otros mbitos del
circuito de comercializacin, distintos de la venta de droga.

Prestar vehculo prara transportar droga


No se subsume dentro del tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad
agravada, la conducta de la encausada, si esta se ha limitado a prestar un vehculo de su
propiedad a un tercero, el mismo que fue empleado para transportar drogas. Ms an si al
momento de su detencin no se le encontr en posesin de algn elemento que la
relacione con actividades de trfico ilcito de drogas.

Autora mediata en introduccin de drogas a un


penal
Comenten delito de trfico ilcito de drogas agravado, en calidad de autores mediatos,
aquellos que utilizan a menores de edad para que introduzcan droga al interior de un
establecimiento penitenciario, oculta dentro de los vveres que van a entregar a sus
familiares, el da de visitas.

Venta en inmediaciones de un colegio


La comisin del hecho se ha consumado con los agravantes previstos en el art. 297 inc. 4
y 5 del Cdigo Penal, es decir, en las inmediaciones de un colegio y valindose de menor
de edad, adems los condenados registran antecedentes por delito de trfico ilcito de
drogas, situacin que demuestra que son proclives a la comisin de estos hechos,
incentivados por las ganancias que produce este ilcito negocio; que si bien es cierto que
con motivo de este proceso se incaut solo 0.20 grs. de clorhidrato de cocana, tambin
hay que considerar que la distribucin de la droga se vena efectuando desde mucho
antes, como aparece en las manifestaciones policiales prestadas con intervencin del
Ministerio Pblico, de las auxiliares y de las menores estudiantes afectadas por estos
hechos, por lo tanto, la droga distribuida resultara ser de mayor cantidad; y en relacin
con el principio de proporcionalidad de la pena en esta clase de delitos, hay que tener en
cuenta el bien jurdico protegido y sus efectos en la salud, sobre todo de la juventud pues
le afecta no solo en el aspecto fsico y mental, sino peor todava, afecta la gentica del ser
humano. Por este motivo la ley seala penas drsticas para estas modalidades agravadas
del delito de trfico ilcito de drogas.

Utilizacin de menores de edad


El art. 297.5 exige como presupuesto para su tipificacin, que el agente se valga o utilice
para la comisin del delito a menores de edad o a cualquier persona inimputable, esto es,
que el sujeto activo comete el delito por mediacin de personas que carecen de capacidad
de entendimiento, autocontrol y voluntad.

Pluralidad de intervinientes

La agravante del delito de trfico ilcito de drogas, en funcin al nmero de sujetos


intervinientes, exige que exista una concertacin entre ellos y a su vez un reparto de
funciones, que suponga una cierta organizacin mnima, aunque ocasional, transitoria o
espordica, y un conocimiento del hecho por parte de cada agente. Es decir, se exige que
acten en coautora o coparticipacin.

Realizan el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada, los
agentes que actan a sabiendas de la cantidad de droga que transportaban (acuerdo
previo y comn), con conocimiento de lo que cada uno hara, esto es de su concreta
intervencin (divisin de tareas o funciones previamente acordadas), y, a su vez, aportaron
una conducta especfica, para el traslado o transporte de la droga intervenida por la polica
(contribucin esencial al hecho tpico), lo que los hace claramente al dominar
funcionalmente el hecho coautores del delito imputado, pues realizarn conjuntamente el
delito a nivel de coautora ejecutiva, y, como tal, asumieron por igual la responsabilidad de
su realizacin.

En el delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada por la pluralidad de


intervinientes, el conocimiento, es un elemento esencial que debe estar presente y ser
ponderado por el rgano jurisdiccional. Si quien participa en el hecho, como parte de un
plan determinado, no conoce que en el mismo intervienen o necesariamente
intervendrn por lo menos tres personas, incluida l, no ser posible ser castigado por
dicha agravante.

Realiza el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada por la
pluralidad de intervinientes, el agente que interviene en el hecho tpico en concierto o, en
todo caso, a sabiendas que en la ejecucin delictiva intervienen tres o ms personas no
solo cuando se trata de una organizacin delictiva, de suerte que la simple a que la
encausada era una burrier de por s no elimina la posible aplicacin de dicha circunstancia
agravante.

Realizan el tipo objetivo del delito de trfico ilcito de drogas en su modalidad agravada, los
agentes, en cuya vivienda se hall siete botellas plsticas conteniendo una sustancia
lechosa color marrn oscuro, la misma que luego de ser sometida a examen pericial arroj
positivo para alcaloide de opio, con un peso aproximado de doce kilos cuatrocientos
sesenta gramos.

La sola existencia o concurrencia, sin ms, de una pluralidad de agentes (tres o ms) en la
comisin del delito de trfico ilcito de drogas no tipifica la circunstancia agravante del
artculo 297 inc. 6 del Cdigo Penal, pues tal consideracin violara el principio de
proscripcin de la responsabilidad objetiva. Es necesario que exista concierto entre por lo
menos tres participantes. Cada uno de ellos debe conocer y contar con que estn
participando por lo menos tres personas en la comisin del delito para que se considere
que su conducta puede ser subsumida en esta agravante.

La conducta del agente que transporta drogas de una ciudad a otra, la misma que le fuera
entregada por otros dos sujetos se subsume en el tipo penal del delito de trfico ilcito de
drogas, en su modalidad agravada por la participacin de tres o ms personas, no en la
modalidad simple, prevista en el tipo base.
Realizan el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada por
la pluralidad de intervinientes, las inculpadas que fueron detenidas en circunstancias que
pretendan salir del pas transportando adherido al cuerpo y entre sus pertenencias
clorhidrato de cocana, en cantidades superiores a las permitidas, la misma que
pertenecera a una tercera persona. Puesto que en la realizacin de este hecho delictivo
han partipado ms de tres personas.

Si est probada la intervencin en el Complejo Fronterizo Santa Rosa - Tacna de ms de


tres personas en una concreta actividad delictiva de transporte de drogas con destino a
Chile, tal como aparece del acta de registro vehicular e incautacin, del acta de pesaje y
descarte de droga y de la pericia qumica realizada; es de aplicacin la circunstancia
agravante o cualificante prevista en el inciso seis del artculo doscientos noventisiete del
Cdigo Penal.

Concurso real con tenencia ilegal de armas


Realiza el tipo penal del delito de trfico ilcito de drogas, agravado por la pluralidad de
intervinientes, en concurso real con el delito de tenencia ilegal de armas, el agente, al que
se encontr en posesin de un arma de fuego, la misma que empleaba en el ejercicio de
sus labores de apoyo en el transporte de drogas, labor que realizaba conjuntamente con
otra persona.

Pertenencia a organizacin delictiva


Incurre en el tipo objetivo del delito de trfico ilcito de drogas, en su modalidad agravada
el agente que integra una organizacin a nivel internacional dedicada al trfico ilcito de
drogas, mediante la modalidad de envo de drogas desde el Per haca Europa, utilizando
para ello correos humanos, a quienes se les haca ingerir cpsulas para que transporten la
droga en el estmago, burlando los controles policiales.

Al encontrarse ante toda una organizacin criminal de alcance internacional, donde existe
un concierto de voluntades, tanto para captar a los correos humanos (burriers),
coordinaciones para su viaje y estada, como para el acopio, traslado y comercio
internacional de la droga, el delito perpetrado se encuentra previsto y sancionado en el
inciso stimo del artculo 297 del Cdigo Penal y no en el artculo 296 del citado Cdigo.

La conducta de los procesados consiste en formar parte de una organizacin dedicada al


trfico ilcito de drogas, quienes se encargaron de reclutar a las personas que deberan
viajar a Chile llevando droga ingerida a travs de cpsulas a cambio de diversos pagos, de
acuerdo con la cantidad ingerida; que ello se corrobora an ms pues al momento de
intervenirse a la procesada se le hall en su poder quinientos veintisis cpsulas que
contenan un total de un kilo ochocientos quince gramos de clorhidrato de cocana (fojas
cien); que su conducta se encuentra prevista y sancionada en el inciso sexto del artculo
doscientos noventisiete del Cdigo Penal, modificado por la Ley nmero veintiocho mil
dos.

Retroactividad favorable
Si bien el art. 297 del Cdigo Penal sancionaba el delito instruido con pena privativa de
libertad no menor de veinticinco aos, la Ley N 28002, expedida en el ao 2003,
establece para este tipo penal, pena privativa de libertad no menor de quince ni mayor de
veinticinco aos; siendo en tal caso de aplicacin el artculo 6 del mismo Cdigo, que
recoge el principio de retroactividad benigna, as como de un razonamiento constitucional,
va control difuso, el mismo que permite a los rganos jurisdiccionales inaplicar una norma
legal cuando, en su opinin, sea incompatible con alguna norma constitucional, limitndose
en este caso a la inaplicacin de la norma para el caso concreto; razn por la cual, en
virtud del artculo 103 y el inciso 11 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per,
que consagran el principio de retroactividad de la ley penal, cuando sea ms favorable a
este.

Microcomercializacin.
Elementos del tipo
El tipo penal de comercializacin, previsto y sancionado en el artculo 298 del Cdigo
Penal, no penaliza la simple posesin de droga, sino que al ser un tipo derivado del tipo
penal base que viene a ser el delito de trfico ilcito de drogas (art. 296), requiere que la
posesin de la pequea cantidad de droga deba estar destinada a la comercializacin o
trfico.

Configuracin
Segn se advierte de la pericia qumica la cantidad de pasta bsica de cocana
decomisada a la encausada fue de setenta y siete gramos peso neto, por lo que su
conducta se encuentra tipificada por el art. 298 del Cdigo Penal, y no en el art. 296, como
lo ha consignado el Colegiado, consecuentemente la pena debe imponerse en atencin al
dispositivo inicialmente citado.

No se ha determinado que las hojas de coca estuvieran destinadas a servir de materia


prima en la elaboracin de droga. La utilizacin de este producto para la compraventa de
otras especies es una prctica comercial muy difundida en gran parte del pas, pero no
constituye delito de microcomercializacin de drogas.
Inimputabilidad como causal de inculpabilidad
Estando acreditada la responsabilidad penal de la acusada en la microcomercializacin de
droga, as como su condicin de consumidora de drogas, esta ltima circunstancia no
libera de culpabilidad, salvo que la adiccin la convierta en inimputable.