La autonoma del derecho aduanero

Por
Fernando Cosio Jara
-
31 Diciembre, 2013
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Hasta hace unos aos decir que el Derecho Aduanero era autnomo provocaba
sonrisas entre los asistentes a cualquier foro jurdico, exista prcticamente
unanimidad entre los juristas que este no era ms que una rama del Derecho
Tributario, que su institucin tpica el aforo no era ms que un acto de
determinacin de obligaciones tributarias y que el contrabando slo se
sancionaba cuando existan tributos dejados de pagar. En resumen, las aduanas
existan slo para cobrar tributos y en consecuencia su legislacin tena como
fin, precisamente ello.

En la actualidad, con el crecimiento exponencial del comercio exterior y junto

con este el de las operaciones aduaneras, se cay en la paradoja que
simultneamente se fueron desmantelando las barreras arancelarias y con ellas
las normas aduaneras que las protegan, esto en concordancia con el principio
de desmantelamiento arancelario propugnado por la Organizacin Mundial de
Comercio (OMC), en ese contexto decir que el fin de la aduana era el cobro de
tributos comenz a perder sentido. En este artculo explicaremos porqu hoy
nadie puede dudar que el Derecho Aduanero es una rama jurdica autnoma.

La autonoma de una rama del Derecho

Para formular la hiptesis que el Derecho Aduanero es una disciplina autnoma

debemos partir de una premisa fundamental: en la ciencia jurdica decir que
una disciplina es autnoma no equivale a afirmar que constituye un mundo
aparte dentro del universo del derecho[1], por cuanto el Derecho en su
conjunto es un sistema estructural, en el cual toda rama del derecho es
interdependiente de las otras, como dice Damelio, en lenguaje comn a los
varios brazos del derecho se les suelen llamar ramas, (pero) como ramas de un
mismo rbol, incluso teniendo su propia individualidad, viven una vida comn
animada por la misma linfa, as ninguna rama del derecho puede vivir en la
autonoma absoluta, porque no puede bastarse a si misma[2].

En ese sentido, no puede exigirse al Derecho Aduanero una autonoma

absoluta, dado que teniendo todas las ramas del derecho relacin, no existira
una autonoma ni del derecho aduanero ni del propio derecho tributario, es por
ello que algunos juristas como el argentino Barreira considera que sera mejor
hablar de ramas especficas y no autnomas[3].

A fin de no caer en posiciones maniqueas y sealar que ninguna rama del

Derecho es autnoma porque no puede analizarse de manera aislada,
corresponde efectuar el llamado test de Rocco a fin de determinar si el Derecho
Aduanero es autnomo. En base a ello, siguiendo al uruguayo Alfredo Roccose
exigen tres condiciones para que una disciplina jurdica tenga autonoma:
autonoma dogmtica, autonoma pedaggica y autonoma metodolgica.

Autonoma Dogmtica

Una disciplina para tener autonoma dogmtica requiere de doctrinas

homogneas presididas por conceptos generales comunes distintos a otras
ramas del derecho, en ese sentido en materia aduanera existen una serie de
instituciones tpicas tales como: la Teora de los Regmenes, el Valor en
Aduanas, la Clasificacin Arancelaria, el Aforo, la Vigencia de bultos, el
Legajamiento, el Control Aduanero, el Abandono Legal y la Prenda Aduanera.

Adems las normas aduaneras cuentan con principios propios que giran en
torno al Control y la Facilitacin del Comercio. Temas que son desarrollados por
organismos internacionales como la Organizacin Mundial de Aduanas (OMA) y
la propia OMC, a travs de sus convenios y normas, as como por la doctrina,
parte de ella reunida desde el ao 2005 en la Asociacin Internacional de
Derecho Aduanero con sede en Barcelona (Espaa), de la que forman parte
insignes juristas como: el mexicanoRodhe Ponce; los argentinos Basalda,
Barreira, Cotter, Vidal Albarracn y Zolezzi; los colombianosPardo, Francia y
Camargo; los espaoles De la Ossa, Pelecha Zozaya e Ibaez; el francs Jean
Claude Martinez; la norteamericana Jean Restani; el nicaraguenseThompson
Arguello; el uruguayoGonzales Biancci; el chileno Perez Cotaps, entre otros.

Antes de la creacin de dicho foro, algunos textos especializados sentaron las

bases de esta autonoma, destacando las obras del
argentino Fernandez Lalanne, el mexicano Carvajal, el espaolHerrera Idaez y
el chileno Anabaln. Y esta doctrina no es slo desarrollada en el mbito
latinoamericano sino en otras regiones, as en Francia destaca la Escuela Collin
de Saucy- Cercl de Reflexin Aduanera, en Italia la Associazione per lo Studio
del Diritto Dogonale y en Alemania el Foro de Comercio Exterior, Impuestos y
Aduana. En el Per es de reciente creacin la Academia Peruana de Derecho
Aduanero y Comercio Internacional (APDACI), que agrupa a los abogados
aduaneros del pas.

Esta autonoma tambin puede apreciarse en las definiciones que se manejan

en esta disciplina, as para Aduanas no es Importacin, lo mismo que se
entiende para otras ramas del Derecho, es decir el ingreso de mercancas al
territorio de un Estado, sino slo el de aquellas que se someten a los
denominados Regmenes de Importacin o en estricto a la denominada
Importacin para consumo, lo mismo el Valor en Aduanas que difiere de lo que
es el valor de una mercanca o precio para cualquier otra rama del Derecho.

En el caso peruano los libros sobre Aduanas han desarrollado en la ltima

dcada, a la obra deTocunaga, que coment el Decreto Legislativo 503 de
1988, se han agregado en los ltimos aos los textos de Munive, Cornejo
Alpaca, Vasquez Nieva, Sandoval y el autor (Comentarios a la Ley general de
Aduanas y Manual de Derecho Aduanero, tres ediciones). A ello se suma una
importante jurisprudencia emanada de la Sala de Aduanas del Tribunal Fiscal, la
creacin de juzgados y salas especializadas en materia aduanera e inclusive de
Fiscalas especializadas en delitos aduaneros.

Autonoma Pedaggica

Est referida a que el Derecho Aduanero pueda ser objeto de estudios

separados, independientes de otras disciplinas, como en efecto sucede, as es
materia de cursos propios no slo en las Escuelas Nacionales de Aduanas[4],
sino en Universidades, en Institutos de Comercio Internacional (el Instituto
Iberoamericano de Fronteras y Aduanas en Mxico) y en gremios
empresariales.

A nivel internacional la Organizacin Mundial de Aduanas tiene un Programa de

becas para cursos de la materia que ya se encuentra en la edicin 62 y se
realiza en su sede en Bruselas, adems el Instituto de Estudios Fiscales con
sede en Madrid-Espaa organiza anualmente el Curso Iberoamericano sobre
Tcnicas Aduaneras Internacionales con ms de cuarenta ediciones, tambin
destacan a nivel internacional los eventos organizados por el Instituto Argentino
de Estudios Aduaneros (IAEA) y las Jornadas de Derecho Aduanero que
organiza en Colombia la Defensora del Contribuyente y Usuario Aduanero.

En el Per, los cursos de legislacin aduanera forman parte de los estudios

curriculares de las facultades de Derecho y Administracin de Negocios
Internacionales, adems de los cursos de postgrado de las principales
universidades con mencin en Tributacin, Comercio Internacional o
Administracin Pblica.

Autonoma Metodolgica

En este aspecto se exige que una rama del derecho para ser autnoma tenga
sus propios mtodos, en materia aduanera existen mtodos independientes que
no aplica ninguna otra rama jurdica, como son los que se siguen para la
clasificacin arancelaria de las mercancas (reconocidos a nivel internacional en
el denominado Sistema Armonizado) o para la valoracin que siguen los
mtodos establecidos en el articulo VII del GATT[5], a ello se suman los
mtodos de interpretacin que sigue el derecho aduanero, que debe efectuarse
a la luz de los principios de buena fe y facilitacin, sin menoscabo del control.

El cumplimiento de estos requisitos por parte del Derecho Aduanero, permiten

afirmar que estamos ante una rama del Derecho distinta al Derecho Tributario.

Derecho Aduanero autnomo

Si bien el Derecho Aduanero cumpla estos requisitos de autonoma

prcticamente desde su desarrollo con el GATT de 1947, esta posicin en la
segunda mitad del siglo pasado tuvo grandes cuestionamientos, as, el
maestro Anabaln hablaba de Derecho Tributario Aduanero, para ello se basaba
en las afirmaciones de Garca Moulln para quien el Derecho Aduanero no tiene
autonoma estructural ni dogmtica (identidad en cuanto a fuentes del derecho,
principios constitucionales, vigencia de la ley, interpretacin tributaria,
obligacin tributario aduanera, sujetos pasivos, base imponible, extincin) solo
podramos reconocerle al aspecto aduanero del Derecho Tributario, un evidente
particularismo, el que nos autoriza a abordar su investigacin y estudio
separadamente de su tronco principal en base a su autonoma didctica.

Sin embargo, la posicin de Anabaln como acertadamente seala el

argentino Barreira responda a una visin tradicional de la aduana, entendida
como una oficina estatal cuya finalidad principal consista en cobrar tributos a
las mercaderas que eran importadas o exportadas. Esta ptica, tenda a ver a
la Aduana como un Estado acreedor y al importador o al exportador como un
deudor, lo que se traduca incluso en la legislacin represiva aduanera. Este
punto de vista sostena que el derecho aduanero era una disciplina integrante
del derecho tributario[6]. Sin embargo, como seala Barreiradicha posicin
fue cambiando y con el tiempo, se fue afianzando una distinta concepcin de
las funciones del servicio aduanero. Esta concepcin se sustenta en que el
cometido principal de la aduana radica en el control de la importacin y la
exportacin de las mercaderas como un modo de ejecutar la poltica
establecida por el Estado en lo referente al comercio exterior. Esta concepcin
ve al arancel como una herramienta ms, entre otras, utilizada para alentar o
desalentar a determinada actividad econmica, sobre todo productiva, pasando
la actividad recaudatoria a un segundo plano[7].
As, tomando al maestro Basalda los derechos aduaneros constituyen en la
actualidad primordialmente instrumentos de la poltica econmica y no meros
recursos tributarios[8].

Al respecto, como mayor prueba de la escisin entre estas ramas del

Derecho, resulta interesante lo afirmado por Muoz Garca slo en la medida
que podemos aislar una relacin tipo podemos hablar de un disciplina
autnoma, as sin relacin laboral no hay Derecho Laboral, sin relacin
administrativa no hay Derecho Administrativo y sin relacin aduanera, no hay
Derecho Aduanero[9]. Esto lo podemos comprobar identificando en la
legislacin aduanera relaciones jurdicas independientes del nacimiento de una
relacin tributaria y a ellas las regula el Derecho Aduanero y no el Derecho
tributario, como es el caso de la relacin emergida de la numeracin de una
Declaracin de Trnsito, donde no ha nacido obligacin tributaria alguna o el
control a una mercanca de origen animal exonerada de Aranceles e Impuesto
General a las Ventas (IGV) pero que se somete a control aduanero.

Por otro lado, el desarrollo del Derecho Aduanero como disciplina autnoma ha
ido en aumento por cuanto la consagracin de la facilitacin del comercio y el
desmantelamiento de las medidas arancelarias han trado consigo una
legislacin aduanera con una temtica cada vez mas diferenciada de la
tributaria y con ello se ha configurado el famoso residuo de Maximiliano
Lettre que afirma: cuando una ciencia deja un grupo de fenmenos o un
fenmeno por analizar surge otra ciencia que toma ese residuo no analizado y
lo hace suyo como campo para su estudio[10].

Esta imposibilidad del Derecho Tributario de abarcar al Derecho Aduanero fue

reconocida por el propio jurista Villegas en su famoso Curso de Finanzas,
Derecho Financiero y Tributario donde da una advertencia antes de abordar el
capitulo de impuestos aduaneros de una manera que l considera una visin
muy superficial, ello se debe a que la materia aduanera ha adquirido notable
amplitud y requiere gran especializacin de quienes la tratan. Se trata de una
autonoma de tipo didctico que se extiende al campo profesional, jurisdiccional
y legislativo. Esta autonoma se refleja en su frondosa legislacin de fondo, en
su procedimiento propio, infracciones y sanciones propias as como autoridades
de aplicacin[11].
Finalmente, la independizacin del Derecho Aduanero del Derecho Tributario es
puesta de manifiesto cuando el contrabando, el delito aduanero por
autonomasia, puede configurarse prescindiendo de cualquier incidencia
tributaria, como sera el caso de camiones que pagando sus tributos son
inmovilizados por antigedad y luego son retirados del almacn aduanero
violentando el control[12]. De donde puede apreciarse que lo que define a las
Aduanas es su actividad de control[13] y no de recaudacin de tributos dado
que si bien la administracin debe aplicar todas las restricciones existentes al
comercio exterior, estas pueden ser arancelarias o no arancelarias[14].

A modo de conclusin, podemos decir que el Derecho Aduanero al contar con

autonoma dogmtica, pedaggica y metodolgica puede entenderse como una
rama autnoma del derecho, vinculada a las otras ramas pero con sus propias
instituciones, normas y principios.

La definicin del derecho aduanero como parte del derecho tributario no es

admitida por la doctrina porque la actividad esencial de las aduanas es el
control y ese control no necesariamente es tributario.

[1] COSIO JARA, Edgar. Una aproximacin a la autonoma del Derecho

Aduanero en base a los principios rectores de la Legislacin Aduanera. En:
Memorias del Primer Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero. Mxico:
Ediciones Fiscales ISEF, 2006.

[2] Citado por VIDAL CARDENAS, Enrique. Desenvolvimiento del Derecho

Tributario y de su autonoma en el Per. En: Revista del Instituto Peruano de
Derecho Tributario, p. 67.

[3] No creemos en la autonoma del derecho tributario ni tampoco en la

autonoma del derecho aduanero. Ninguna de ellas tiene una originalidad propia
de tal naturaleza que permita concebirlas como construcciones jurdicas
sistemticas, completas y cerradas que haga innecesaria la recurrencia a otra
rama del derecho. Cuando los principios de la rama de derecho en cuestin
aparecen como excepciones o especificaciones de los de otra u otras disciplinas
a las cuales, adems, recurren para aplicarlas supletoriamente a fin de
solucionar los casos no previstos, no cabe considerarla como una rama
autnoma sino como una rama especializada o especfica del derecho. Esto
sucede con el derecho tributario y el derecho aduanero, que aplican
supletoriamente las normas del derecho civil y de las obligaciones,del derecho
administrativo, del derecho penal y del derecho procesal, segn el mbito de su
disciplina de que se trate (BARREIRA, Enrique. La Relacin Jurdica Tributaria
Y La Relacin Jurdico Aduanera. En: Revista del Instituto de de Derecho
Aduanero Argentino N 18 P. 64).

[4] En el Per dicha labor de formacin la cumple el INDESTA (Instituto de

Desarrollo Tributario y Aduanero) de la SUNAT, que en su currcula para
acceder a los ttulos de Agente de Aduanas y Auxiliar de Despacho Aduanero
incluye los cursos de Legislacin Aduanera.

[5] La Resolucin del Tribunal Fiscal 187-A-2000, declar Nulo un cargo

por ajuste de valor practicado por la Aduana peruana, pese a que se acredit
con las facturas de exportacin en la Aduana de Origen (Colombia) que la
mercanca haba sido subvaluada, debido a que no se cumpli con el Mtodo de
Valoracin del Precio usual de Competencia, el ajuste de valor obedeci a una
sustitucin de valores y no a la aplicacin del mtodo comparativo con
mercancas idnticas o similares.

[6] BARREIRA. La relacin jurdica tributaria y la relacin jurdica aduanera, p.

66.

[7] Ibid.

[8] BASALDUA, Derecho Aduanero, p. 227.

[9] Citado por Carvajal, p. 12.

[10] CARVAJAL. Op. cit. p. 13.

[11] VILLEGAS, Hctor. Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario.

Buenos Aires: Ediciones De Palma, 1994, p. 712.

[12] Vidal Albarracn seala que en el contrabando lo tutelado no es la

recaudacin fiscal, ni la regulacin de la poltica de Estado, en relacin con las
operaciones de importacin o exportacin, sino el adecuado, normal y eficaz
ejercicio de la funcin principal, encomendada a las aduanas, tal es, el control
sobre la introduccin, extraccin y circulacin de mercaderas (Delitos
Aduaneros, p. 91).

[13] Basalda seala que ha de tenerse presente que es un deber

fundamental de los gobernantes preservar el bien comn de los pueblos que
gobiernan, y la entrada y salida irrestricta (descontrolada) de mercaderas
afectara seriamente el bien comn nacional. Por consiguiente, ningn Estado
puede prescindir de ejercer, en forma permanente, el control del trfico
internacional que le atae y dicho control est atribuido desde antao a las
instituciones denominadas aduanas. Por tal razn, reiteramos, consideramos
que la funcin esencial de las aduanas es la de ejercer el control sobre las
mercaderas que se importan o se exportan, es decir un control que se realiza
fundamentalmente en las fronteras nacionales sobre el trfico internacional de
mercaderas (En: La Aduana: Concepto y funciones esenciales y contingentes.
En: Revista de estudios aduaneros N 18. Buenos Aires: Instituto Argentino de
Estudios aduaneros, 2007, p. 42).

[14] El mismo Basalda nos enumera las funciones propias de las aduanas: la
vigilancia de las fronteras nacionales y de las aduaneras; la individualizacin,
clasificacin y valoracin de las mercaderas; la determinacin de su origen y
procedencia; la aplicacin de las prohibiciones, econmicas y no econmicas, a
las importaciones y a las exportaciones; la aplicacin del arancel; la aplicacin
de los derechos antidumping, de los derechos compensatorios y de las
salvaguardias; la aplicacin de las exenciones al pago de los tributos
aduaneros; la devolucin de tributos en el marco de los regmenes de
drawback, reintegros y reembolsos (op. cit, p. 54).