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Revista de la Defensora Pblica de Colombia No.

El Investigador de

La Defensa
La Defensa Revista de la Defensora Pblica de la Defensora del Pue-
blo No. 8, Diciembre de 2006 - publicacin cuatrimestral
La Defensa ISSN 1692 - 3154 Derechos reservados

Defensor del Pueblo


VLMAR PREZ ORTZ
Secretario General
DARO MEJA VILLEGAS
Directora del Sistema Nacional
de Defensora Pblica
JULIETA MARGARITA FRANCO DAZA
Director Nacional de Promocin
y Divulgacin de Derechos Humanos
MAURICIO ALEJANDRO HERNNDEZ MONDRAGN
Coordinador de la Unidad de Capacitacin
e Investigacin
ALFONSO CHAMI MAZILLI
Coordinadora de la Unidad de
Control, Vigilancia de Gestin
y Estadstica
GLORIA MARA DVILA VINUEZA
Coordinador de la Unidad de
Investigacin Criminal
JAIRO ACOSTA PARDO
Comit Editorial
VOLMAR PREZ ORTZ
JULIETA MARGARITA FRANCO DAZA
ALFONSO CHAMI MAZILLI
Corrector de estilo
RODRIGO NARANJO VALLEJO
Editores
JAIRO ACOSTA PARDO
JUAN CARLOS ARIAS DUQUE
Diseo grco:
IMPRENTA NACIONAL DE COLOMBIA

Impresin:

IMPRENTA NACIONAL DE COLOMBIA


Revista de la Defensora
Pblica
No. 8

La Defensa
C O N T E N I D O La Defensa
7. Presentacin
Dr Vlmar Prez Ortiz
La defensora Pblica
9 11. Investigacin para la defensa: panora-
ma desde la implementacin del Sistema
Acusatorio Colombiano.
Julieta Margarita Franco Daza

17. El apoyo forense: una necesidad inaplaza-


ble en la investigacin para la defensa.
Pablo Elas Gonzlez Mongu
23. Investigacin para la defensa: un aporte al
debate probatorio.
Jairo Acosta Pardo
Doctrina y defensa
33 35. Gerencia de la investigacin desde la pers-
pectiva de la defensora pblica.
Gonzalo Valencia Cantor

39. La importancia de la entrevista por parte


del investigador de la defensa.
Juan Guillermo Aramburo Ramrez

45. La psicologa jurdica en la defensa


Germn Duarte Rodrguez

49. Por qu le sirve al defensor contar con un


fsico experto en reconstruccin de acci-
dentes de trnsito y escenas criminales?
Ezequiel Martnez Mora

55. La inimputabilidad y la defensa


Rubn Daro Angulo Gonzlez
C O N T E N I D O 57. Parmetros para la realizacin de estudios
grafolgicos
Ricardo Serrano Aya
Contra punto
63 65. El conocimiento previo de los fundamen-
tos probatorios para el ejercicio del dere-
cho de defensa.
Pablo Elas Gonzlez Mongu
Ex fronteras
71 73 Inuencia de las condiciones de margina-
lidad y consumo de estupefacientes en la
comisin de delitos. Determinacin de la
responsabilidad penal.
Regina Caraballo

81. Abordaje psico-forense en la investiga-


cin del delito sexual: limitaciones del
proceso dentro de la labor defensorial.
Ps Marisol Santana Suetta.
Desde la barra
73 91. Sobre el arraigo y los desarraigos en el in-
ters del sistema de control social penal.
Reinere de los ngeles Jaramillo Chaverra

Crnicas y relatos
97
99. El equipo de la defensa frente a un caso
real.
Jairo Acosta Pardo.

103. Notas de inters en la investigacin crimi-


nal para la defensa.
Jairo Acosta Pardo

6
Presentacin
Presentacin
Dentro de los grandes derroteros que se plantearon para el for-
talecimiento del Sistema Nacional de Defensora Pblica, se di-
rigi a la creacin y generacin del espacio de movilidad para
uno de sus componentes ms importantes como lo es el inves-
tigador de la defensa, todo dentro del contexto de paridad de
armas, presupuesto necesario para el desarrollo de un proceso
de partes, dentro del contexto de la justicia penal.
Con la Ley 906 de 2.004 se da paso a un proceso de corte ad-
versarial, en donde cada una de las partes llevan ante el juez sus
elementos de conviccin, conseguidos a partir de la labor de in-
vestigacin de cada una de ellas, tambin a cargo de la defensa,
cambindose de manera denitiva la forma como esta ltima
llevaba las pruebas al juicio: ya no lo hace por intermedio de
la actividad de la Fiscala, sino que ahora requiere de su propio
esfuerzo investigativo y con base en l construye el fundamento
probatorio de su posicin procesal.
Y bajo esa ptica a partir de la expedicin de la Ley 941 de
2.005, se reconoce la existencia de investigadores y peritos de la
defensa, logrndose as un avance crucial en pos de la materiali-
zacin del principio de paridad de armas; lo cual se consolida en
la creacin de la Unidad de Investigacin Criminal, que registra
hoy un avance signicativo en su tarea de posicionar el derecho
de la defensa tcnica en el sistema acusatorio.
Con la Unidad de Investigacin Criminal al servicio del Siste-
ma Nacional de Defensora Pblica, dedicamos este nmero de
la Revista La Defensa, para que desde ella se analice su situa-
cin, destacando los logros, pero haciendo claridad sobre retos
y dicultades, que han de transformarse en oportunidades de
fortalecimiento del derecho a la defensa tcnica.

Vlmar Prez Ortiz


Defensor del Pueblo

7
La defensora
pblica
La defensora
pblica
INVESTIGACIN PARA LA DEFENSA:
PANORAMA DESDE LA
IMPLEMENTACIN DEL SISTEMA
ACUSATORIO COLOMBIANO.
Por Julieta Margarita Franco Daza1

Transcurridos ms de dieciocho meses del inicio del sistema


acusatorio en diferentes Distritos Judiciales del pas, conside-
ramos oportuno realizar algunas observaciones sobre aspectos
que revisten gran inters para el fortalecimiento de la defensa
pblica, si tenemos en cuenta que la actividad procesal penal ha
sufrido un vuelco signicativo en su estructura interpretativa de
la prueba, en la aduccin de la misma al proceso y aun del anli-
sis jurdico necesario para generar conviccin sobre los hechos
que fundamentan las teoras de las partes.
El nuevo escenario normativo penal ha sido generoso en mate-
ria del reconocimiento de derechos y facultades al procesado y
su defensa, dndose as inicio al desarrollo de los instrumentos
internacionales suscritos y raticados por el Estado colombia-
no, relacionados con las garantas de los acusados por hechos
criminales.
Este nuevo sistema le ofrece al imputado la posibilidad de Te-
ner un juicio pblico, oral, contradictorio, concentrado, impar-
cial, con inmediacin de las pruebas y sin dilaciones injustica-
das, en el cual pueda, si as lo desea, por s mismo o por conducto
de su defensor, interrogar en audiencia a los testigos de cargo
y a obtener la comparecencia, de ser necesario aun por medios
coercitivos, de testigos o peritos que puedan arrojar luz sobre los
hechos objeto del debate2 (Subrayas fuera de texto).

1
Directora del Sistema Nacional de Defensora Pblica.
2
Ley 906 de 2004. Artculo 8, literal k).

11
La Defensa No. 8

As mismo faculta a la defensa para como testigo de acreditacin de los


buscar, identicar empricamente, re- mismos, ni establece los lineamientos
coger y embalar elementos materiales de la actividad investigativa de des-
probatorios que puedan servir de sus- cargo que compete a esta parte, como
tento de su hiptesis de descargo, ha- tampoco prev si la introduccin de es-
cindolos examinar por peritos ocies tos elementos deben hacerla el aboga-
o particulares, segn la conveniencia do o el imputado, encontrndonos con
de su estrategia. la paradoja, segn la cual, una parte se
convertira en testigo de introduccin
Es claro entonces que frente a la activi- de elementos, y al mismo tiempo con-
dad pericial existe una posibilidad de- tendor en el litigio, con la posibilidad
nida respecto de la utilizacin de los de ser interrogada por la contraparte
recursos tcnicos y de talento humano sobre la acreditacin de los elementos
que cada caso requiera, y en ese punto probatorios.
la norma establece quienes pueden ser
peritos y determina sus calidades con As las cosas, el vaco radica en el con-
independencia de que sean presenta- cepto dentro del cual se permite a la de-
dos por la defensa o la parte acusadora, fensa contar con un servicio de inves-
dado que sus conocimientos especiali- tigacin: es un auxiliar de la justicia?,
zados se fundamentan en bases cient- cul es la vocacin probatoria de sus
cas. actividades?, qu posibilidades tienen
los investigadores particulares de obte-
Con todo, obtener la participacin de ner informacin de las bases de datos
testigos que puedan arrojar luz sobre de entidades pblicas y privadas, pues-
los hechos objeto del debate no es to que carecen de funciones de polica
una tarea al alcance de todos, as como judicial?
tampoco lo es la actividad de obtencin
tcnica de los elementos materiales
probatorios y de conviccin que permi- Igualdad de armas.
tan a la defensa sustentar sus hiptesis, Bajo este panorama, era necesario que
en los trminos que exige el Cdigo de el Sistema Nacional de Defensora P-
Procedimiento Penal. blica, denido como el servicio pbli-
co que dirige el Defensor del Pueblo a
favor de las personas que no cuentan
Un recurso indispensable.
con recursos para proveerse de una
La ley 906 de 2004 no hace referencia
a la existencia de un investigador para
la defensa que le permita, por ejemplo, 3
Ibdem, Artculos 267 y 268.
introducir elementos de conviccin 4
Ibdem, Artculos 405 y siguientes.

12
La defensora
pblica

defensa adecuada, contara con herra- Sin desconocer el profesionalismo y la


mienta investigativa para acometer su capacidad tcnica de los organismos
compromiso con la implementacin que cumplen funciones de polica ju-
del Sistema Acusatorio en condiciones dicial, es claro que sin la intervencin
de igualdad. de los investigadores defensoriales mu-
chas actuaciones penales no podran ser
Por ello, mediante la expedicin de la controvertidas en juicio, y el convenci-
ley 941 de 2005, se dio vida a la Uni- miento del juez quedara expuesto a la
dad Operativa de Investigacin Crimi- exclusiva visin de la parte acusadora,
nal, adscrita a la Direccin del Sistema cuando tal y como se ha demostrado
Nacional de Defensora Pblica, en la con gran frecuencia en el transcurso de
cual, con el concurso de investigadores la implementacin del Sistema, muchas
profesionales, investigadores tcnicos acusaciones han estado sustentadas en
y peritos, apoyados por la vocacin errores de apreciacin tcnica, una in-
probatoria que le reconoce esta norma vestigacin de polica judicial limitada,
especial al Sistema de Defensa Pblica, la aplicacin de criterios cientcos en
ha logrado dar sustento al principio de desuso, la errnea informacin aportada
igualdad de armas. por los testigos y las vctimas, u otras
circunstancias que alteran la percepcin
La justicacin sobre la existencia de
de los hechos llevados a juicio.
este equipo de investigadores se asienta
en la proteccin al derecho fundamen-
tal de acceso a una defensa tcnica, en Un equipo de alto rendimiento.
donde quien es imputado de la comisin
de un delito tiene derecho a un debido El investigador para la defensa pbli-
ca ha resultado ser un interviniente de
proceso en el que puede presentar prue-
alto impacto en la estructura del Sis-
bas y a controvertir las que se alleguen
tema Acusatorio, ya que su actuacin
en su contra, y que lejos de propiciar
conjunta con el defensor ha permitido
la impunidad, permite al equipo defen-
aclarar hechos puntuales dentro de las
sorial asegurar el cumplimiento de este
investigaciones penales asignadas, re-
mandato constitucional, lo que resulta
colectar evidencia de forma tcnica,
de mayor trascendencia en un contexto
estructurar una teora del caso coheren-
delictivo en el que un gran nmero de
te con los hechos demostrables dentro
personas se encuentran en desigualdad
del proceso, as como la elaboracin de
maniesta frente al aparato judicial por evidencias demostrativas que facilitan
causa de sus condiciones econmicas
o sociales, lo que les diculta la pro-
visin particular de la defensa de sus 5
Constitucin Poltica de Colombia, Artculo 29
derechos.5 y Ley 941 de 2005, artculo 2.

13
La Defensa No. 8

la comprensin del juez sobre las cir- nitud en el ejercicio de su intervencin


cunstancias de tiempo, modo y lugar en jurdica, por cuanto muchas labores
que ocurrieron los hechos examinados, tcnicas y de investigacin de campo
lo que indudablemente ha contribuido a las que no tena acceso, se realizan
a enriquecer el debate probatorio y ju- ahora bajo su supervisin con el n de
rdico en el nuevo debate penal. dar una estructura a su intervencin en
juicio.
Las cifras que arroja la labor investiga-
tiva defensorial nos permiten encontrar Igualmente, los resultados procesales
aspectos de inters en el diagnstico de facilitan la comprensin del impacto de
la implementacin del Sistema Acus- la actividad investigativa defensorial:
atorio: desde el 1 de enero y hasta el debido al trabajo conjunto del equipo
31 de agosto de 2006, las solicitudes de defensorial se ha logrado en los dife-
actividades de investigacin generadas rentes Distritos Judiciales la solicitud y
por los defensores pblicos superan las aprobacin de 65 preclusiones, la apli-
1.200 en los Distritos Judiciales donde cacin de 5 principios de oportunidad,
el Sistema ha entrado en vigencia; estas 97 preacuerdos, 50 aceptaciones de
cargos, 21 absoluciones en primera y
solicitudes han permitido la realizacin
segunda instancia, y 20 reconocimien-
de unas 10.000 actividades desplega-
tos de los atenuantes establecidos en
das por los investigadores y tcnicos,
los artculo 56 y 57 del Cdigo Penal.7
entre las que se cuentan desplazamien-
tos a sectores urbanos y rurales, entre- As pues, resulta importante destacar
vistas a usuarios y testigos de cargo y que este nuevo recurso ha generado un
descargo, intervencin en audiencias, clima de conanza en la comunidad de
elaboracin de evidencias demostrati- defensores pblicos que intervienen en
vas, prctica de dictmenes periciales y el Sistema, debido a que, a partir de su
formulacin de programas metodolgi- integracin con un equipo de especia-
cos de investigacin defensorial. listas, su responsabilidad en el estable-
cimiento de la cultura de juzgamiento
El volumen de actividades indica que oral no est limitada a la discusin re-
el equipo de defensa pblica desarro- trica de los argumentos de la contra-
lla labores que la Fiscala General de la parte, sino que la defensa de las causas
Nacin no est obligada a ejecutar, es- penales est dirigida al sustento de las
peccamente en lo relacionado con la hiptesis que se plantean, en procura
bsqueda de la prueba de descargo, en
virtud del desaparecimiento del princi- 6
Constitucin Poltica de Colombia, artculos 250
pio de investigacin integral.6 y 251.
7
Estadsticas proporcionadas por la Unidad Ope-
As mismo revela que el defensor pbli- rativa de Investigacin Criminal, recolectadas
co cuenta con un soporte de gran mag- entre el 1 de enero y el 31 de agosto de 2006.

14
La defensora
pblica

de la debida proteccin del derecho a la tando paulatinamente que la misin del


defensa tcnica de los usuarios. equipo defensorial tambin protege a
la sociedad, en la medida en que, per-
mite al conglomerado social una con-
Primeras consecuencias del cambio. vivencia armnica bajo el presupuesto
Como es apenas natural, algunos inter- de unas reglas del juego equilibradas y
vinientes en el proceso han sido resis- dirigidas, como n esencial de la ley
tentes a la actividad investigativa de la penal, a la sancin necesaria de quien
defensa, pretendiendo obstaculizar la efectivamente haya cometido un hecho
presentacin de sus elementos de con- criminal, evitando el error judicial o la
viccin en juicio y, en algunos casos, indebida aplicacin del procedimiento
impidindole obtener la informacin en la sancin de un inocente.
necesaria para llevar a cabo sus fun- Empero, el mayor reconocimiento de
ciones. En efecto, se han evidenciado la labor de los investigadores para la
casos en los que algunos funcionarios defensa ha venido presentndose en
de la parte acusadora solicitan perento- los pronunciamientos de la rama judi-
riamente a los testigos de cargo no per- cial, que a travs de sus sentencias de
mitir entrevistas con los miembros del primera y segunda instancia ha dado
equipo defensorial, vulnerando clara- trascendencia a la labor profesional,
mente el ordenamiento adjetivo y aun tcnica y cientca que desarrolla el
la Carta Poltica del 91.8 equipo defensorial, as como tambin
Sin embargo, consideramos que estos ha enviado un mensaje de conanza a
la comunidad en relacin con la pro-
obstculos son simplemente producto
teccin de sus derechos, puesto que la
del proceso de ajuste al rol determinado
decisin penal se fundamenta, cada vez
de cada interviniente, y esperamos que
ms, en el criterio racional de la lgica
estos inconvenientes se resuelvan en
probatoria.
un futuro cercano a travs del constante
anlisis interinstitucional, pues, si bien
es cierto la Fiscala detenta el poder de El futuro.
persecucin penal, no lo es menos que
dentro del nuevo Sistema Acusatorio es Es claro que la estructura de un sistema
una parte en contienda, y sus atribucio- oral apenas est en formacin. Los ac-
nes han venido siendo limitadas a ese
8
papel particular. Ver Bloque de constitucionalidad: Carta Interna-
cional de Derechos Humanos, Artculos 10 y 11;
De igual manera, el Ministerio Pblico, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polti-
cos, parte III, Artculo 14, Numeral 3, literales b)
interviniente con amplias facultades de y e); Convencin Americana Sobre Derechos Hu-
solicitud probatoria, ha venido acep- manos, Artculo 8, numeral 2, literales c) y f).

15
La Defensa No. 8

tores del proceso han venido acogiendo judiciales a travs del convencimiento
sus roles progresivamente luego de un derivado del conocimiento y no de la
proceso de cambio que, aunque esta- aplicacin exegtica de la ley, por lo
ba anunciado con antelacin, gener que la actividad de los defensores, en
desconcierto por el obvio acostumbra- conjunto con los investigadores profe-
miento al modelo de justicia adoptado sionales, tcnicos y peritos, debe con-
histricamente en el pas. vertirse en una poltica defensorial a
largo plazo, como aporte esencial de
Pese a ello, el reto hacia el futuro es una generacin de profesionales del
la consolidacin de un sistema penal derecho, en la construccin de un en-
que permita, como hasta ahora se vis- torno jurdico justo y equitativo para
lumbra, la generacin de decisiones los nuevos colombianos.

16
EL APOYO FORENSE:
UNA NECESIDAD INAPLAZABLE EN LA
INVESTIGACIN PARA LA DEFENSA
Pablo Elas Gonzlez Mongu9

En nuestro pas, la teora y la prctica sobre la investigacin cri-


minal y las ciencias forenses fueron tradicionalmente abordadas
por los organismos ociales y, en particular, por los de polica
judicial, los cuales dominaron su contenido y las mantuvieron
en cierta forma reservadas al mundo universitario de los estu-
diosos del derecho y de los defensores. Bsicamente la defensa
se sustentaba en la argumentacin jurdica, lejos del cuestiona-
miento de los dictmenes rendidos por los peritos ociales, por
cuanto casi nunca se cuestionaban, por dicultad de acceso a
los peritos o por desconocimiento de los aspectos bsicos de las
ciencias forenses.
Con el advenimiento del sistema acusatorio, el rol de los inves-
tigadores adquiere un mayor papel protagnico, tanto para la
Fiscala como para la defensa. De una actividad que era desa-
rrollada casi exclusivamente por el antiguo juez de instruccin
criminal que diriga la investigacin y se apoyaba poco en los
investigadores o en los expertos en ciencias forenses, se ha pa-
sado a una investigacin en la que cada da ms, los diferentes
profesionales que participan en el proceso penal o que auxilian
esa actividad, deben apoyarse en la investigacin criminal y en
las ciencias forenses, actividades especializadas que permiten
orientar la investigacin tcnica y cientcamente y, por ende,
ejercer el derecho de contradiccin y de defensa por parte de los
defensores pblicos, en la forma ms adecuada, pero todava
con limitaciones en el campo del apoyo forense.

9
Asesor de la Unidad de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defen-
sora Pblica.

17
La Defensa No. 8

El paso de un sistema de naturaleza en el artculo 39 de la Ley 941 de 2005,


acusatoria mixta a un sistema predomi- el Defensor del Pueblo estableci los
nantemente acusatorio, a partir del 1 requisitos mnimos que deben cumplir
de enero de 2005 (Ley 906 de 2004), los investigadores y peritos que pres-
involucra a las instituciones del Estado, ten sus servicios al Sistema Nacional
pero tambin a los particulares y defen- de Defensora Pblica (Resolucin 152
sores (privados y pblicos) en el tema del 3 de marzo de 2005), como tambin
de la investigacin criminal y las cien- la posibilidad de ofrecer a los defenso-
cias forenses. En un juicio de partes en res privados servicios investigativos y
que la Fiscala y la defensa concurren forenses retribuidos.
tericamente en igualdad de condicio-
nes ante el juez para que diga el dere-
Un cambio de paradigmas
cho, el defensor pblico debe tener la
posibilidad de intervenir en el juicio Con el sistema acusatorio, la investiga-
con el apoyo de elementos materiales cin criminal cambia de paradigma: las
probatorios de naturaleza tcnico-cien- actividades investigativas que realicen
tca, con los cuales pueda realizar una la Fiscala y la polica judicial, e igual-
defensa material adecuada y a la altura mente la consecucin de los elementos
de las exigencias del sistema, oponible materiales, no constituyen pruebas por
a los que presente la Fiscala. s solas, mientras no sean presentadas y
debatidas en el juicio pblico y oral, en
Con la organizacin del Sistema Nacio-
que, mediando el derecho a la defensa
nal de Defensora Pblica, mediante la
y a la contradiccin, sean sometidas a
Ley 941 de 2005, se dot a la Defenso-
la apreciacin crtica del juez, quien no
ra del Pueblo de un instrumento legal
interviene en la investigacin, y debe
que permite el acceso de las personas
ser verdaderamente imparcial frente a
a la Administracin de Justicia en ma-
la presentacin que las partes hagan so-
teria penal, en condiciones de igualdad
bre el caso.
y en los trminos del debido proceso,
con el respeto de los derechos y garan- Por su parte, la defensa igualmente pue-
tas sustanciales y procesales. En desa- de presentar su visin del caso y apoyar
rrollo de sus componentes, podrn ser su criterio en los elementos materiales
vinculados a la Defensora Pblica los que considere pertinentes, en los testi-
investigadores, tcnicos, auxiliares y monios y en los experticios que respal-
organizaciones cientcas de investiga- den su teora. La investigacin criminal
cin criminal, para que presten servi- constituye tambin para la defensa el
cios de recaudo de material probatorio respaldo necesario de su punto de vista
y asesora tcnica y cientca necesa- y la sustentacin indispensable de sus
rios para la defensa. Con fundamento planteamientos.

18
La defensora
pblica

Para guardar el necesario equilibrio tura del indiciado o de la audiencia de


entre la Fiscala y la defensa, en aque- imputacin. Prcticamente la primera
llos casos en que el imputado no cuenta actividad que realiza es la entrevista
con recursos econmicos, la gura de con el indiciado, para lo cual debe po-
la defensora pblica, como institucin ner en prctica las tcnicas respectivas
que se fortalece con ese objetivo, debe que le permitan concluir si el indicia-
necesariamente recurrir a la investiga- do le dice o no la verdad acerca de los
cin criminal para ejercer plenamente hechos que se le endilgan, y, al mismo
la defensa de las personas que la ley le tiempo la informacin que le suminis-
encomiende. tre le permitir inferir si tiene arraigo
familiar, social y laboral. La entrevista
La investigacin criminal ha dejado de
constituye el punto de partida para el
ser un tema reservado exclusivamente
defensor pblico disear la estrategia
al Estado. Ahora es de obligatorio co-
judicial a seguir: busca una negocia-
nocimiento para los defensores pbli-
cin con la Fiscala, o denitivamente
cos y privados, al igual que para el Mi-
plantear la refutacin hasta el nal.
nisterio Pblico.
Si el relato del indiciado o imputado re-
Dada la necesidad de asimilar estos
sulta creble, el siguiente paso implica
nuevos paradigmas y conocimientos, se
corroborar la informacin suministra-
debe crear una estrecha relacin entre
da, para lo cual se requieren diligencias
defensores e investigadores a lo largo
investigativas y el apoyo forense, en el
de la investigacin criminal, en la pre-
lugar en donde ocurrieron los hechos o
sentacin del caso y de los elementos
en donde indique la investigacin.
materiales probatorios, de cara al dis-
curso jurdico acusatorio. No bastan las El lugar de los hechos es una referencia
reformas legales, sino que es necesario obligada para el investigador. Segn
lograr un cambio en la estructura cultu- el tipo de caso, el investigador debe
ral de los defensores e investigadores concurrir al lugar de los hechos con el
que participan en el rol de la defensa equipo de criminalstica para realizar la
pblica, para mejorar la intervencin bsqueda de elementos materiales pro-
jurdica con el apoyo de las ciencias batorios, como huellas digitales, pro-
forenses. yectiles, manchas de sangre o cualquier
El rol del investigador de la de- otro elemento til para la investiga-
fensa y la necesidad del apoyo cin; jar fotogrcamente o mediante
video el lugar, para tener una idea de
forense
las condiciones del mismo, preferible-
El investigador de la defensa regular- mente a la misma hora de ocurrencia de
mente recibe el caso a partir de la cap- los hechos, que permita determinar la

19
La Defensa No. 8

visibilidad, elementos especiales pre- guntas de los defensores pblicos, que


sentes, la concurrencia de personas, la corresponden por lo general, a la inter-
presencia de vendedores estacionarios pretacin de historias clnicas o de los
o personas que probablemente fueron dictmenes rendidos por los galenos de
testigos del delito, o realizar una labor la polica judicial o del Instituto de Me-
de vecindario para establecer quines dicina Legal y Ciencias Forenses, con
fueron testigos presenciales de los he- el objeto de establecer la existencia de
chos. Tambin se concurre al lugar de exmenes mdicos o de laboratorio in-
los hechos para in situ determinar si la completos, o determinar signos tanato-
interpretacin que la polica judicial lgicos equivocados, o la identicacin
realiza del mismo y de los elementos de la descripcin errnea e incompleta
materiales probatorios encontrados, es de las lesiones, o la confusin de res-
acertada o no. tos humanos con los de animales, el le-
vantamiento incompleto de estructuras
Es evidente la necesidad de practicar anatmicas, el error sobre el dictamen
en forma inmediata exmenes mdico- etiolgico de la muerte, o cualquier re-
forenses a los implicados para afron- sultado obtenido a partir de exmenes o
tar la audiencia preliminar de control anlisis incompletos o equivocados.
de legalidad de la captura, como por
ejemplo, cuando se han presentado le- Tambin es importante la intervencin
siones realizadas por las autoridades de los psiclogos forenses en la valora-
cin y credibilidad del testimonio, par-
con anterioridad a la captura, concomi-
ticularmente de menores, vctimas de
tantes a ella o en momentos posterio-
abusos sexuales, como tambin en el
res; de ah puede surgir el argumento
estudio, asesora y capacitacin sobre
para alegar la violacin de derechos
la conduccin de interrogatorios o, des-
fundamentales; por ejemplo, en el caso
de el punto de vista criminalstico, en la
particular del llamado aeropirata, fue
interpretacin de elementos materiales
necesario, adems del examen mdico
probatorios de naturaleza psicolgica
correspondiente, documentar fotogr-
encontrados en la labor de investiga-
camente y con video la situacin de
cin, en la realizacin de perles cri-
salud del indiciado, para alegar que la
minales y autopsias psicolgicas, entre
reclusin en centro penitenciario con-
otros. Para ello, se debe contar con he-
llevara un peligro para su salud, y lo
rramientas como consultorios, cmaras
aconsejable era que la cumpliera en un
de Hessell para entrevistas, programas
centro hospitalario. Para que el mdico
o tests para el anlisis del testimonio e
forense cumpla esta labor, requiere un interrogatorios.
espacio en donde cuente con los ele-
mentos mnimos de un consultorio, en El procesamiento de personas por la
donde pueda, adems, absolver las pre- violacin de derechos de autor de li-

20
La defensora
pblica

bros, videos, discos compactos de m- o desvirtuacin de los dictmenes de


sica o de pelculas, es comn en nues- los expertos forenses de la Fiscala,
tro medio y, por tanto, a la Defensora dependen de los estudios comparativos
Pblica le corresponde con frecuencia que realicen los cientcos forenses al
asistir a los sindicados de esos delitos. servicio de la defensa. Errores de iden-
A los documentlogos forenses de la ticacin dactilar o de interpretacin
defensa les corresponde presentar sus de huellas se presentan con alguna fre-
dictmenes en relacin con los elemen- cuencia en la labor investigativa; un
tos materiales probatorios incautados equipo siquiera mnimo que auxilie esa
y, adems, realizar la correspondiente labor es necesario.
asesora tcnica a los defensores para
En materia de balstica se requiere un
sus peticiones y alegatos. Tambin se
equipo bsico de laboratorio que le per-
presentan casos de falsedad documen-
mita al experto forense de la defensa
tal en que el experto forense debe inter-
realizar el estudio de armas, vainillas y
venir en forma inmediata para asesorar
proyectiles, o el anlisis de trazas, mar-
al defensor acerca de la procedencia
cas, estras, plvoras y residuos de dis-
del documento cuestionado, o indicarle
paros, como tambin la reconstruccin
su autenticidad o falsedad. Para esto, el
de las escenas de los hechos, la mate-
experto forense en documentos o el gra-
rializacin de trayectorias y posibles
flogo deben contar con un laboratorio
posiciones de las vctimas y presuntos
dotado de los elementos mnimos que
agresores, para asesorar al defensor en
le permitan hacer el estudio documen-
la interpretacin de los dictmenes o-
tal correspondiente, como por ejemplo,
ciales y, de ser necesario, presentar los
lupas, equipos de luces ultravioletas e
propios.
infrarrojas, un escaner de alta resolu-
cin que permita la captura de imge- Con los laboratorios de la polica judi-
nes para su estudio, el comparador es- cial no cuenta la defensa, por la sencilla
pectral de video que permite comparar, razn de que el apoyo est destinado a
almacenar, superponer y alternar im- la Fiscala General de la Nacin, y es
genes, para el estudio de textos, imge- apenas legal y obvio que responda a
nes y tintas; el microscopio estereosc- las necesidades del ente investigador y
pico que permite examinar detalles de acusador.
los documentos, entre otros.
No obstante que el Instituto de Medici-
Los estudios de huellas digitales o de na Legal suele atender los requerimien-
otras huellas, como por ejemplo, las tos que hace la defensa, en algunas oca-
dejadas por pisadas o llantas de veh- siones no hay la celeridad que demanda
culos, tambin son importantes en la la actividad defensiva, particularmente
labor de la defensa. La corroboracin al inicio del proceso. El cmulo de

21
La Defensa No. 8

asuntos y el apremio de dictmenes ur- encontrar una mejor asesora. Contar


gentes, sobre todo de aquellos que se con un centro de apoyo forense para la
requieren para la audiencia de control defensa signica un mayor equilibrio
de garantas, de formulacin de impu- entre las partes, y hace mucho ms jus-
tacin, o de medida de aseguramiento, to el proceso penal. Esto les permite a
en que se debate usualmente acerca de los defensores contar con el apoyo de
la necesidad de la privacin de la liber- los expertos forenses, con sus opinio-
tad y el arraigo del imputado, absorben nes y asesoras, en una relacin directa
la capacidad de los laboratorios. La de- que les facilitar resolver las dudas y
fensa debe contar con el apoyo forense cuestionamientos de manera inmediata
desde que asume el encargo, y no puede y con la prontitud que exige el sistema
quedar supeditada al apoyo tardo del acusatorio. Oponerse a que la defensa
Instituto de Medicina Legal, cuando en cuente con los medios tcnico-cient-
momentos procesales anteriores resulta cos que le brinden seguridad en su tra-
de cardinal importancia para denir la bajo y un apoyo decidido, es mantener
estrategia de negociacin o de refuta- una ventaja innecesaria para la Fiscala,
cin, partir de los experticios que con- que cuenta con todo el talento humano
rmen la responsabilidad del indiciado y los recursos tcnicos.
o imputado, o su inocencia.
Solamente en la medida en que la de-
Tradicionalmente el Instituto de Medi- fensa cuente con el apoyo de investi-
cina Legal ha sido la entidad que rin- gadores y expertos forenses dotados de
de los dictmenes solicitados por las medios para sus experticios, se podr
partes (Fiscala y defensa), con mayor decir que existe igualdad de las partes
apoyo al ente acusador, casi sin oposi- en el proceso acusatorio, en la confron-
cin de la defensa, a veces por desco- tacin jurdica y tcnico-cientca, de
nocimiento de lo que puede objetar o cara al debate oral, pblico y concen-
por no encontrar adnde recurrir para trado.

22
INVESTIGACIN PARA LA DEFENSA:
UN APORTE AL DEBATE PROBATORIO
Por Jairo Acosta Pardo10
Cuando un Abogado Acepta una defensa, es porque
estima aunque sea equivocadamente que la preten-
sin de su tutelado es justa; y en tal caso al triunfar
el cliente, triunfa la justicia, y nuestra obra no va
encaminada a cegar sino a iluminar.
ngel Ossorio. El Alma de la Toga.

El modelo de la investigacin.

Cuando escuchamos la denominacin investigacin criminal, rela-


cionamos este conjunto de actividades con la concepcin romntica
que la literatura universal nos ha presentado sobre la pesquisa ju-
dicial, e inmediatamente evocamos la gura del detective cumbre,
Sherlock Holmes, creacin intelectual de Sir Arthur Conan Doyle,
quien nos asombra con su agudeza e ingenio aplicados a la persecu-
cin de su mortal enemigo, el doctor Moriarty u otros villanos, y se
nos expone como un ejemplo de la corriente racionalista de media-
dos del siglo XIX.
Igualmente traeramos a nuestro recuerdo al Inspector Hrcules
Poirot, personaje infatigable de la obra de Agatha Christie, funcio-
nario de la Suret que aplica el mtodo deductivo a la resolucin de
los enigmas criminales que se plantean en la prolca obra de esta
autora, como un paradigma palpable del espritu de la poca en la
que desarrolla su notable carrera de investigador.
Estos modelos no estaran completos sin el Comisario Maigret, naci-
do de la pluma de Georges Simenon y que es, de los tres detectives
clsicos, el primero en utilizar el pensamiento del delincuente y la
psicologa intimista como elemento para la resolucin de casos cri-
minales, dando importancia a la motivacin sobre la autora del he-
cho y un origen determinable a la tcnica de perlacin criminal.

10
Coordinador de la Unidad Operativa de Investigacin Criminal del Sistema
Nacional de Defensora Pblica.

23
La Defensa No. 8

En idntica forma, cuando se habla de Adems, la investigacin criminal se


investigacin criminal, se piensa en nutre tambin de esta continua reinven-
la actividad vindicativa y socialmente cin cientca. Las tcnicas tradiciona-
plausible de la autoridad de polica ju- les de pesquisa abren paso a la nueva
dicial en contra de la amenaza omni- visin del investigador del siglo XXI,
presente de la delincuencia. En ese as- incrustado en una nueva metodologa
pecto, parecera que el Estado, a travs de proceso penal, muy especialmente
de sus organismos ms especializados en nuestro contexto, donde de la noche
pretende, con resultados variables, for- al da se transform la tradicin jurdi-
malizar su funcin de protector del in- ca, y el investigador criminal pas, de
ters colectivo, y ejercita para ello, en ser un oscuro colaborador de la admi-
el caso de la persecucin penal, algu- nistracin de justicia (como un secues-
nas de las atribuciones que le conere tre o un avaluador), a convertirse en
la soberana: la aplicacin de la labor protagonista indispensable e, incluso,
judicial, representada en la asechanza, en rgano de prueba en s mismo en la
la investigacin y el castigo del delito. actuacin judicial.

En la misma evolucin de los tiempos, Con independencia de la actividad es-


la ciencia, la tecnologa y la losofa se tatal frente a la represin del delito, sur-
han convertido en una herramienta de ge entonces una clara divergencia entre
gran utilidad en esta especie de cruzada el poder persecutor del ente guberna-
mental contra el acusado, y la posibi-
fundamental del Estado contra la acti-
lidad que tenga ste de acceder a una
vidad delictiva. Esta tendencia adopta
defensa tcnicamente sustentable con
matices de realidad cuando notamos
las condiciones de destreza cientca
cmo las polticas criminales de los Es-
que requiere el nuevo proceso penal.
tados en los ltimos aos han iniciado
En efecto, la tarea de aportar elemen-
un viraje propositivo hacia la creacin
tos que tengan vocacin probatoria al
de una cultura denominada de control11
juicio del tribunal es ms viable para
, en la que se ha fortalecido la apari-
una organizacin estructurada, experta
cin de mecanismos de intervencin
y asesorada, como lo es la Rama Judi-
en la actividad cotidiana, tendientes a cial, que para el ciudadano sealado
desalentar la comisin de actos ilcitos
reprochables mediante la adopcin de
elementos, planes y programas de po- 11
David Garland. Profesor de la Universidad de
ltica criminal preventiva dirigidos al Nueva York. Artculo: Castigo, control social y
nueva modernidad. Revista Internacional Dere-
fomento de esta tendencia intervencio- cho Penal Contemporneo. Pginas 35 a 56, Edi-
nista de la individualidad. torial Legis. Abril Junio, 2005. Bogot, D. C.

24
La defensora
pblica

por la justicia, sin conocimientos sobre El equipo de la defensa.


la legislacin, la ciencia, la tecnologa
Solos contra la maquinaria del Estado,
o las artes.
tanto el acusado como su defensor, de-
En este punto, la normatividad nacio- ben atender el frente de batalla ms in-
nal ha pretendido que, con el n de usitado: controvertir los elementos que
ofrecerle a este ciudadano un mnimo tienen vocacin probatoria, y que sern
de equilibrio procesal, ste pueda con- aportados por un formidable conten-
tar con los servicios de un abogado12, diente, representado por el Ministerio
de quien se presume su discernimiento Fiscal, sin ms razones que las de la
en materia jurdica, pero de quien no voluntad, la lgica, el empirismo y, en
se pide que tenga el mismo nivel de algunos casos, la buena fortuna.
experticia que ostenta la polica judi-
En un ejercicio que no deja de ser atre-
cial en los temas cientcos, tcnicos
vido, debemos armar que, a la luz de
o artsticos que podran ser objeto de
la prctica, existen dos partes esencia-
controversia en el momento de estu-
les en el proceso acusatorio penal: la
diar la calicacin denitiva del hecho
Fiscala General de la Nacin y la De-
por parte del magistrado, ni tampoco
fensa; aquella respaldada por el Estado
se requiere que tenga habilidades de y su poltica criminal, en tanto que sta,
consulta o investigacin criminal, ge- integrada por el defensor y el imputa-
nerando en este hecho trascendental un do, solamente tiene el respaldo de la
desequilibrio fctico tan indudable que Constitucin y de la Ley.
la misma norma trata de subsanarlo de
forma imperfecta cuando reconoce las En este escenario, es claro que la De-
facultades que le asisten al imputado fensa, bien sea de conanza o pblica,
una vez ha obtenido tal calidad en el e incluso la de quien no es imputado,
diligenciamiento o aun cuando no ha como adversario en desequilibrio, debe
sido objeto de imputacin13. contar con una asesora sucientemen-
te habilitada para la adquisicin de
Esta manifestacin legal se hace en el los elementos de convencimiento que
entendido de la obligatoriedad que tie- puedan servir a sus intereses dentro de
ne el Estado de reconocer los derechos
fundamentales y, en este caso, procesa- 12
Congreso de la Repblica. Ley 906 de 2004.
les, que tiene todo investigado o proce- Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal. Ttulo
sado en virtud de la suscripcin de los Preliminar, Artculo 8, literales e), i), j) y k); T-
Tratados y Convenios Internacionales tulo IV, Captulo II, Artculos 118 y Siguientes.
Editorial Legis. Enero 2005 Enero 2006. Bo-
que rigen las relaciones gubernamenta- got, D. C.
les y que son conocidos como Bloque 13
Obra citada. Numeral (2). Artculos 130, 267 y
de Constitucionalidad. siguientes.

25
La Defensa No. 8

la actividad probatoria contenciosa14. ley ha llamado prueba de descargo o


Esta actividad no se limita al acom- contraprueba, e incluso, como estrate-
paamiento formal o de asesora en gia de defensa, podra abstenerse de in-
la interpretacin de los informes pe- tervenir en el juicio oral. Esta facultad
riciales, sino que tambin requiere de tiene sustento en la obligatoriedad que
las labores de pesquisa tradicional que tiene el Estado, a travs de la Fiscala
aseguren la recoleccin de informacin General de la Nacin, de presentar los
y material que le formen su propio con- elementos de conviccin sobre la res-
vencimiento. ponsabilidad penal, es decir, de desvir-
tuar la presuncin de inocencia15.
As es como podemos armar enton-
ces que, en la medida de la posibilidad Pero esta tctica no debe ser utilizada
del abogado defensor de lograr la con- con despojo de la responsabilidad que
guracin de una estructura de apoyo implica para el abogado defensor el
investigativo y cientco que apuntale hecho de tener el conocimiento de las
circunstancias de tiempo, modo y lu-
su actividad, y en el entendido de que
gar en que ocurrieron los hechos, y la
esta estructura obedecera a los intere-
existencia de elementos con vocacin
ses del usuario sin las obligaciones in-
probatoria que reforzaran la versin
herentes a los miembros del equipo del
del defendido, la revelacin de eviden-
scal, aparece la defensa integrada con
cias sobre manejos inadecuados en la
un equipo de trabajo, y, como quiera cadena de custodia o en el seguimiento
que el equilibrio debe reejarse incluso de protocolos forenses y, a despecho de
en las metodologas que utiliza la parte ello, dejar simplemente al azar el resul-
acusadora, podemos llegar a una nue- tado del proceso.
va visin de la actividad del abogado
defensor, puesto que, siendo l quien Como es lgico pensar, el defensor de-
dirige y coordina su estrategia, y tam- bera, en un marco de tica profesional,
bin quien establece los parmetros realizar todas las diligencias necesarias
bajo los cuales utilizar el concurso de para obtener los componentes probato-
los investigadores y los peritos, resulta rios de su hiptesis de trabajo que ser,
acertado denominar a esta estructura de probarse, la teora del caso, y es all,
como Equipo de la Defensa, en con- precisamente, donde vemos con clari-
traposicin al Equipo de la Fiscala, su dad la verdadera dimensin de la labor
adversario natural.
14
Dentro de estas actividades, resulta re- Obra citada. Numeral (2). Artculo 267 y si-
guientes.
levante y determinante hacer notar que 15
Obra citada. Numeral (2), artculo 125 Nume-
la defensa no est obligada a revelar ral 9. Concordancia: Constitucin Nacional,
sus elementos de conviccin, que la Artculo 29.

26
La defensora
pblica

de un equipo de investigaciones para la ellos de carcter prctico o terico. No


defensa: el abogado defensor, al igual se busca un investigador que lo sepa
que el abogado Fiscal, no debe con- todo, pero es ms competente quien
vertirse en rgano de prueba, sino que, tiene la vocacin de facilitador para re-
dentro de la estructura metodolgica de solver obstculos, dudas y problemas
trabajo, interpretar y encuadrar, a la de forma eciente y creativa; quien
luz de la regla jurdica, su actividad de aporta su experiencia y conocimiento
defensa, con el debido soporte investi- en la interpretacin de puntos oscuros o
gativo, tcnico y cientco. complicados, y quien asesora oportuna-
mente al abogado en la materia precisa
que, valga decir, un investigador que se
Los nuevos detectives, cambia el fa simplemente de su astucia innata o
paradigma. que no maneja un mtodo aceptado por
Los nuevos detectives estn lejos de sus pares y deja el estudio de su encar-
la concepcin literaria tradicional (tal go al arbitrio de los acontecimientos.
vez olvidamos mencionar a Dick Tracy El sorprendente poder deductivo de los
en el inventario de los clsicos), y mu- novelistas, traspasado a sus personajes
cho ms cerca de los relatos de ciencia de ccin, poco aporta al manejo de un
ccin. Para el investigador moderno, caso criminal si solamente est sopor-
la herramienta indispensable es la in- tado en la conjetura mental. El diligen-
terpretacin de fenmenos naturales y ciamiento del sistema penal moderno
articiales externos, la observacin cr- necesita fundamentar sus decisiones en
tica y el conocimiento de la ciencia y la hechos reales, indicios tangibles, evi-
tecnologa. dencia fsica, y todos aquellos avances
que permitan dar certeza al magistrado
El mundo actual exige un investigador en la toma de sus decisiones16.
comprometido con el estudio constante
de los avances en tecnologa, ya que, El investigador de la defensa, as como
en esencia, todas las ciencias, tcnicas el perito asesor de este equipo, tiene la
y artes pueden ser objeto de estudio fo- misma importancia del investigador de
rense, y podran ser la pieza fundamen- la acusacin, pero su panorama meto-
tal en la interpretacin de la prueba de dolgico y dinmico es diferente. El
un caso criminal. investigador del Ministerio Fiscal ma-

Entonces, el racionalismo se convierte 16


Morris Grodsky, Panorama de Tcnicas Inves-
en el eje central del pensamiento del tigativas, Departamento de Justicia de los Es-
tados Unidos. Programa Internacional para el
investigador, y su lgica deviene en un
Adiestramiento en la Investigacin Criminal
permanente anlisis sobre el funciona- (ICITAP). Versin en Espaol, producida por
miento de los contextos vividos, sean Miranda Associates, Junio de 1991.

27
La Defensa No. 8

neja un perl preconcebido respaldado por tantas respuestas como formas de


en el poder del Estado y el concepto abocar los procesos judiciales tengan
de aplicacin retributiva de la justicia, los abogados defensores.
aunque debe ejecutar su tarea con obje-
En criterio de la lgica, es necesario
tividad y transparencia. El investigador
que la defensa tenga los mejores in-
de la defensa debe ser receptivo a la
vestigadores posibles. El concepto de
formalidad de la ley como herramienta
excelencia est enmarcado en varios
utilizable en benecio de su mandan-
factores que deben ser considerados: la
te, y trabajar con el simple inters de institucin scal est preparada y tiene
la reconciliacin social como nalidad experiencia en la actuacin conjunta
en la solucin de un conicto entre la del investigador y el acusador, porque
realidad y el deber ser17. tal es su esencia y su nalidad; la cien-
Aunque este concepto resulta novedoso cia y la tecnologa estn al alcance de
en el entorno jurdico nacional, la acti- unos y otros, pero es ms sencillo para
vidad de investigacin para la defensa la parte acusadora obtener elementos
es una institucin arraigada en algunos cientcos de soporte para ejercer su
sistemas acusatorios de larga tradicin. funcin, ya que son parte de la obliga-
La judicatura norteamericana ha crea- cin del Estado, y resulta claro que, en
do listados de investigadores e institu- el caso de la defensa particular, este ac-
ceso encarece la actividad jurdica.
ciones que pueden prestar el servicio
de anlisis forense a aquellas personas Para la defensa pblica, en cuyo caso
que no cuentan con los recursos para el servicio de investigacin y crimina-
acceder a los costosos bufetes de abo- lstica es subsidiado por el Estado, el
gados que incluyen la asesora tcnica investigador con experiencia interpreta
y cientca como parte de los servicios con mayor acierto el requerimiento tc-
profesionales pagados, y sus funciones nico o la asesora en la confeccin del
son retribuidas por los despachos de los contrainterrogatorio que debe hacer el
abogados o por las compaas asegura- defensor al perito o al testigo de cargo,
doras. pero puede ser que no cuente con el ac-
ceso a la metodologa cientca en ca-
sos determinados. Tambin ocurre que
Perl del investigador de la el organismo acusador cometa errores
defensa.
Pero, qu clase de investigador es el 17
Volmar Antonio Prez Ortiz, Defensor del Pue-
blo de la Repblica de Colombia. Presentacin
que conviene a la Defensa? Este cues-
de la ley 941 de 2005, Pgina 9. Corporacin
tionamiento debera ser fcil de resol- Excelencia en la Justicia, Defensora del Pueblo,
ver, pero en la prctica su solucin pasa mayo de 2005. Bogot, D. C.

28
La defensora
pblica

que un investigador con experiencia La defensora pblica, como servicio


puede detectar a tiempo, pero los mis- natural de los necesitados, ha sido pri-
mos pueden ser subsanados mediante vilegiada al poder contar con una nor-
la actividad del Ministerio Pblico o ma que reconoce la necesidad de en-
del Juez, por lo que la comunicacin frentar el proceso penal en condiciones
entre los miembros del equipo debe ser de igualdad, aunque sta sea precaria
una constante. por denicin, y en esa condicin asig-
na a su estructura un esquema de inves-
Finalmente, al contrario a lo que sucede
tigadores y tcnicos criminalistas para
con el Ministerio Fiscal, las estrategias
el sostenimiento de sus hiptesis20.
de la defensa no dependen exclusiva-
mente del programa metodolgico ini-
cialmente propuesto, sino que el mismo El laboratorio forense de la
puede variar sobre los acontecimientos defensa.
procesales de conformidad con los
aportes que el investigador perspicaz El objetivo del laboratorio forense,
y preparado pueda hacer al Abogado como organizacin cientca en gene-
Defensor. ral, es el de ayudar al proceso de aplica-
cin de justicia en las causas criminales,
El investigador debe conjugar en su respondiendo algunas preguntas vitales
formacin elementos de crecimiento sobre la existencia de un crimen, cmo
personal importantes, pero tal vez el y cundo fue cometido, quin lo come-
ms relevante debe ser el de su irres- ti y, tal vez lo ms importante, quin
tricto respeto por la ley y por el ejer- no pudo haberlo cometido, mediante la
cicio lgico en materia de interpreta- utilizacin del anlisis cientco de los
cin de las pruebas, acompaado del elementos materiales e inmateriales re-
constante aprendizaje de las ciencias unidos esencialmente en la escena del
forenses. Por ello, cuando se aborda el
estudio del caso, el investigador de la
18
defensa debe estar consciente de sus Richard H. Fox y Carl L. Cunningham. Manual
para la investigacin de la evidencia fsica y
conocimientos y limitaciones sobre requisa de la escena del crimen. Departamento
las consideraciones particulares para de Justicia de los Estados Unidos. Instituto Na-
cional de Justicia. Programa Internacional para
establecer identidades o responsabi- el Adiestramiento en la Investigacin Criminal
lidades18, de la necesidad de profun- (ICITAP). Versin en Espaol, producida por
dizacin en habilidades cientcas e, Miranda Associates, mayo de 1987.
19
incluso, en su conocimiento bsico de Fernando Velsquez Velsquez. Derecho Penal.
Parte General. Tercera edicin. Pgina 31. Edi-
la condicin humana desde la ptica torial Temis. Santaf de Bogot. 1997.
de la criminologa y sus diferentes 20
Obra citada. Numeral (7), artculos 14, 20, 36 y
tendencias y evoluciones19. siguientes.

29
La Defensa No. 8

hecho o a travs de la pesquisa tradi- de referencia es indispensable, y stos


cional21. debern estar en capacidad de absolver
los interrogantes tcnicos, cientcos o
Para la defensa es indispensable cono-
artsticos suscitados dentro de cada uno
cer, a travs de sus auxiliares forenses,
de los casos que aborde la defensa.
los criterios cientcos y periciales que
dan sustento a las hiptesis o teora del El mtodo cientco ha sido, desde
caso de la parte acusadora, y estable- luego, la base esencial de la creacin
cer, en la medida de lo posible, una es- forense, tanto cientca como jurdica
trategia lgica que permita rebatir los y, al contrario del paradigma que se
conceptos expresados por los expertos maneja por parte de ciertos abogados
de cargo, bien sea por su ambivalen- litigantes, es necesario adoptar este
cia, su revaluacin o error de interpre- esquema mental (el de la cienticidad)
tacin. Entonces, el experto forense
como instrumento de vivencia profe-
de la defensa est en la obligacin de
sional. Por ello, la utilizacin de los
aportar sus conocimientos basados en
laboratorios forenses permitir al abo-
la experiencia, pero tambin debe estar
gado, no solamente una interpretacin
al corriente de las nuevas tecnologas y
adecuada del resultado forense, sino
mtodos en el campo de su pericia.
tambin un entrenamiento losco
Indudablemente ciertos criterios cien- dirigido al ejercicio cientco del de-
tcos son perennes, pero tambin es recho.
claro que aun en situaciones de extrema
certeza, la interpretacin cientca ha
permitido determinar el error de otras Conclusin.
disciplinas. Traemos como ejemplo el La investigacin criminal y la crimi-
recurso del examen de ADN en con- nalstica estaban reglamentadas, hasta
traposicin a los dictmenes de clasi- hace corto tiempo, solamente para las
cacin hemtica, donde el criterio de funciones de persecucin criminal que
probabilidad matemtica de autora se ejerce el Estado a travs de los organis-
reduce de tal forma que casi de hecho
se logra la individualizacin del respon- 21
Obra citada. Numeral (8).
sable, y que es un argumento exitoso de 22
Crmenes violentos. Examen de uidos biol-
la defensa en el estudio de sentencias gicos. Departamento de Justicia de los Estados
ejecutoriadas con causa probable pero Unidos. Pginas 111 y siguientes. Programa In-
sin comprobacin cientca22. ternacional para el Adiestramiento en la Investi-
gacin Criminal (ICITAP). Versin en Espaol,
producida por Miranda Associates, marzo de
Otras disciplinas forenses sern de mu- 1991. El examen de clasicacin hemtica tiene
cha ayuda a la causa de la defensa y, en una probabilidad matemtica de certeza de cua-
ese sentido, la existencia de laboratorios tro a uno y el de ADN llega al 99.998%.

30
La defensora
pblica

mos que tienen atribuciones de polica temor a convertirse en rganos de prue-


Judicial23. ba, quedan liberadas con el auxilio de
los investigadores profesionales y de los
Sin embargo, la aplicacin del principio tcnicos en criminalstica al servicio de
de equidad, como parte del concepto de la defensa pblica.
Estado Social de Derecho, exigi que
el acusado pudiera acudir en su propia La funcin represora del Estado ha gene-
defensa ante el estrado judicial en con- rado, mediante la adopcin de polticas
diciones de igualdad, tanto jurdica (con en materia criminal, un desequilibrio de
la designacin de un defensor), como fuerzas en conicto, y por ello es claro
de accin probatoria (aportando los ele- que la creacin de este instrumento, le-
mentos de conviccin que sirvan a sus jos de inquietar o deslucir la accin de
intereses y controvirtiendo los que se la polica judicial, genera conocimiento
alleguen en su contra)24. dialctico en el plano de la pesquisa y
la interpretacin cientca, en benecio
En ese contexto, se crea legalmente la natural de la jurisprudencia.
institucin de la investigacin para la
El sistema acusatorio colombiano en-
defensa25, en particular para la defensa
tr, pues, a sustituir el sistema mixto
pblica, y se establece la necesidad de
sumarial, y el ejercicio de la probanza
orientar al abogado defensor hacia una
de descargo pas a convertirse en una
nueva cultura que denominamos, con
nueva forma de discutir ante el togado
osada, el Equipo de la Defensa.
el aporte de la polica judicial. En efec-
Los investigadores y peritos de la de- to, en aquel enjuiciamiento la Fiscala
fensa no son, en modo alguno, merce- deba investigar tanto lo favorable como
narios de la funcin judicial. No pueden lo desfavorable en virtud del principio
ni deben ser vistos de tal forma. Por el de investigacin integral26.
contrario, el indiciado, imputado, acusa-
23
do o condenado y su defensa cuentan, Juan Carlos Arias Duque y otros. El Proceso
Penal Acusatorio. Nuevo Manejo de la Prueba.
gracias a los conocimientos y experien- Tomo I. Primera Reimpresin. Pginas 77 y si-
cias adquiridos por ellos, con una he- guientes. Ediciones Jurdicas Andrs Morales.
rramienta de gran importancia para el Bogot. D. C. febrero 28 de 2005.
24
soporte de su conviccin, sea de inocen- Constitucin Poltica de Colombia. Anotada.
Vigsima primera edicin. Ttulo II, Captulo
cia o de atenuacin de la sancin. Esta I, Artculo 29. Editorial Leyer. Bogot. D. C.
posibilidad debe despertar en el gremio Agosto 4 de 2005.
de defensores el entusiasmo que siente 25
Obra citada. Numeral (7), artculos 14, 18, 20,
el nufrago que encuentra un salvavidas 36 y siguientes.
26
Constitucin Poltica de Colombia. Edicin libre
en medio del mar, puesto que muchas
de bolsillo. Artculo 250, modicado mediante
actividades que estaban restringidas, o acto legislativo No. 003 de 2002, concordante
que no se alcanzaban a desarrollar por con el artculo 20 de la ley 600 de 2000.

31
La Defensa No. 8

En este procedimiento, el Ministerio Por lo anterior, la institucin de la in-


Fiscal solamente aportar aquellos ele- vestigacin (clsica, tcnica y cient-
mentos de conviccin sobre la respon- ca) para la defensa tiene una doble
sabilidad del acusado, sin que pueda, connotacin: por una parte, la de servir
por otra parte, ocultar a la defensa los como instrumento de conviccin para
que le favorecen27 y en este evento, es la defensa y su estrategia y, por otra, la
de convertirse en punta de lanza en el
claro que ya no est en la obligacin
desarrollo de la cultura de la aplicacin
de investigar lo que le benecie al in-
cientca del Derecho Penal en cumpli-
diciado sino que aportar los elemen- miento del deber legal de proveer a los
tos o informaciones que eventualmente ciudadanos de una justicia pblica y sin
encontrare en ese sentido, producto de dilaciones injusticadas, pero, esen-
la casualidad. cialmente, equitativa e igualitaria.

27
Obra citada. Numeral (15). Artculo 250.

32
Doctrina
y Defensa
Doctrina
y Defensa
GERENCIA DE LA INVESTIGACIN
DESDE LA PERSPECTIVA DE LA
DEFENSORA PBLICA
Por Gonzalo Velandia Cantor28

Colombia es un pas que se ha caracterizado por tener factores


nicos y propios, como son delincuencia comn y organizada,
narcotrco, grupos armados al margen de la ley, varios cuerpos
de polica judicial, organismos del Estado, tanto de seguridad
como de control, desplazados, violacin de los derechos huma-
nos, una economa interna afectada por la problemtica social
compleja; es partcipe de una comunidad mundial, con tratados
internacionales que inuyen en sus decisiones gubernamenta-
les, legislacin y justicia. En el campo penal, estas variables
deben ser comprendidas y tenidas en cuenta al momento de
querer ejercer una justicia pronta y oportuna bajo el nuevo es-
quema acusatorio; se requiere que la prctica y ejercicio, tanto
de la defensa como de la acusacin, sean claros, y dispongan de
equipos de trabajo bien organizados, que cumplan a cabalidad
las funciones establecidas por la ley en defensa de los derechos
humanos dentro del Estado Social de Derecho, democrtico,
participativo y pluralista.
Es decir, en materia penal, hoy por hoy no se pueden aplicar las
mismas herramientas de que se dispona hace un tiempo. Por
esta razn, la Defensora Pblica, en cabeza de la Defensora
del Pueblo, debe crear y desarrollar mecanismos que faciliten
el ejercicio de la investigacin, y que fortalezcan el aparato de
justicia y, en consecuencia, los resultados y ecacia que la ciu-
dadana espera del Estado, en circunstancias de equilibrio fren-
te al ente acusador, bajo la imparcialidad del juez competente,
como lo pide de la nueva justicia penal.

28
Profesional especializado en criminalstica adscrito a la Unidad de Investigacin
Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

35
La Defensa No. 8

Son obligaciones del Defensor Pblico, dos los actores del proceso penal: los
ser objetivo y transparente, y ejercer jueces, los scales, los procuradores y,
una defensa tcnica, idnea y oportuna, por supuesto, los defensores pblicos.
que salvaguarde los derechos humanos Corresponde a la Fiscala General de la
y las garantas judiciales29. Corres- Nacin, de ocio o con fundamento en
ponde a los investigadores y tcnicos denuncia, peticin especial o querella,
adscritos a la Defensora, realizar la desarrollar las investigaciones de los
consecucin de la informacin y ma- hechos que puedan constituir delitos, y
terial necesario para el ejercicio real y acusar ante los jueces de la Repblica,
efectivo del derecho de la defensa30. Lo cuando fuere el caso, a los presuntos
anterior implica un trabajo coordinado, infractores de la ley penal31; de igual
planeado y metdico que requiere he- manera, corresponde a la Defensora
rramientas, tcnicas y procedimientos del Pueblo velar por la promocin,
de tipo legal, investigativo, bajo una ejercicio y divulgacin de los derechos
ptica gerencial de trabajo en equipo. humanos, organizando y dirigiendo la
En esta forma puede la Defensora ejer- defensora pblica en los trminos que
cer su labor constitucional de promo- seale la ley32.
ver, divulgar, defender y proteger los
derechos humanos (del usuario) dentro
del Estado Social de Derecho. 29
Artculo 31, inciso 2 y 3, ley 941 de 2005.
30
Artculo 36, ley 941 de 2005.
El precepto fundamental del sistema 31
Artculo 250 CN.
acusatorio es el equilibrio de las par- 32
Artculo 282 CN (Modicado por Decreto 99 de
tes, el cual exige la igualdad entre to- 2003).

36
Doctrina
y Defensa

Por tal razn, los defensores pblicos nistrativos, integrados y entrenados en


deben tener al alcance las herramien- procedimientos acusatorios bajo unas
tas adecuadas y conocimiento en los directrices gerenciales de Investiga-
nuevos procedimientos. Es as como se cin judicial.
puede evitar que se dupliquen las ac-
tuaciones y se obstruya la defensa. Se busca unicar criterios para que el
defensor, el investigador, los peritos,
Dichas herramientas permitirn que los tcnicos y todos los profesionales
el defensor y su equipo de trabajo ac- que intervienen en este campo de la
ten mancomunadamente en benecio justicia, administren debidamente los
de una investigacin efectiva, acorde recursos humanos, jurdicos, tcnicos y
con las necesidades del acusado, con materiales, y as logren una administra-
garanta de los derechos humanos. Ese cin de justicia digna.
equilibrio ser lo nico que garantice
el armonioso funcionamiento del sis- Pero la prctica muestra que los defen-
tema y la proteccin de los derechos sores requieren, adems, conocimientos
y garantas procesales que les corres- jurdicos e investigativos, herramientas
ponden a todos los ciudadanos. Por tal y tcnicas de planeacin, liderazgo,
motivo, la Defensa Pblica debe contar toma de decisiones. As lo pide la dif-
con defensores pblicos, investigado- cil tarea de investigar, y as lo exige el
res, peritos, tcnicos y asistentes admi- trabajo en equipo que es la forma como

37
La Defensa No. 8

est concebido el nuevo sistema penal en el desarrollo de un caso determina-


acusatorio. do. Esto los lleva necesariamente a ela-
borar por s mismos controles de ges-
Es de considerar que la Fiscala Ge- tin cuantitativos y cualitativos.
neral de la Nacin y los organismos
de Polica judicial han recibido apoyo Investigativo: Para el Defensor es im-
y capacitacin en temas de investiga- portante conocer las funciones, mto-
cin, y se los ha fortalecido con equi- dos y procedimientos que realizan los
pos y laboratorios durante el proceso servidores de Polica Judicial, en el
de implementacin y ejecucin del campo de la investigacin operativa,
nuevo sistema. Es lgico que, de igual criminalstica y ciencias forenses, a n
manera, la Defensora Pblica, sus de conjugar y aprovechar al mximo
defensores, tcnicos e investigadores los recursos humanos, jurdicos, tc-
sean capacitados, entrenados, y se les nicos y materiales del grupo de inves-
brinden equipos, instrumentos y me- tigadores y tcnicos de la Defensora
dios que corresponda a los postulados Publica, quienes a su vez deben contar
del modelo acusatorio, cuya misin es con los recursos materiales y logsticos
lograr una justicia ms expedita, con para el sustento tcnico y cientco de
aplicacin de todas las garantas pro- los casos asignados.
cesales.
Jurdico: El defensor necesita, de igual
El concepto moderno de Gerencia de la manera, tener unos conocimientos y
Investigacin, no solo busca articular herramientas en el mbito jurdico con
un modelo visto desde la planeacin y base en el sistema penal acusatorio,
equipo de trabajo; pretende ir mas all, para poder coordinar con los investiga-
con un valor agregado, soporte ecaz dores y tcnicos las labores investiga-
de la funcin de la Defensora Pblica tivas, testigos, pruebas con su respaldo
en el rol del actual sistema penal. Se tcnico cientco, y preparacin para
impone, por ende, equipar a este grupo las audiencias.
de servidores con elementos tcnicos e
investigativos as: Con estas herramientas se pretende que
la Defensora Pblica, integrada por los
Gerencial: Se debern desarrollar co- Defensores e Investigadores, se conso-
nocimientos de gestin que les permitan lide an ms y gane espacio y conan-
al defensor y al equipo de investigado- za con su profesionalismo, reejado en
res detectar sus debilidades y fortalezas resultados a favor de sus usuarios y de
para seguir un plan de accin coherente la comunidad.

38
Doctrina
y Defensa

LA IMPORTANCIA DE LA ENTREVISTA
EN LA INVESTIGACIN DEFENSORIAL

Por Juan Guillermo Aramburo Ramrez33

La entrevista es una de las herramientas ms importantes con


que cuenta el investigador de la defensa en su actividad de des-
cubrir medios de conocimiento, que permitan efectivizar con-
cretamente la teora del caso que maneja el defensor pblico
conforme al asunto asignado.
A travs de la entrevista, el investigador de campo busca enterar-
se directamente de las versiones que posiblemente presentarn
los testigos (de cargo o de la defensa) que comparezcan al juicio
oral, lo cual permite preparar la defensa, la hiptesis de trabajo
que probablemente ser la teora del caso, el interrogatorio o con-
trainterrogatorio de cada uno de los testigos, as como tambin,
objetar la autenticidad o legalidad de los elementos materiales de
prueba o evidencia fsica recogidos por la Fiscala, y preparar la
intervencin del defensor para la audiencia de juicio oral.
La entrevista puede ser denida como aquella actividad que de-
sarrolla el investigador de la defensa o el defensor, tendiente a
la obtencin de informacin pertinente, conducente y relevante
que coadyuve la hiptesis de trabajo de la defensa para la e-
ciente solucin del caso. El adecuado acercamiento al entrevis-
tado, el inters que se le trasmita por parte del entrevistador y la
adecuada formulacin de preguntas, son elementos esenciales
para que esta actividad arroje resultados, bien sea que conr-
men o desmientan la hiptesis. El entrevistador debe conocer
las tcnicas de entrevista, y realizarla con habilidad y destrezas
cognitivas y comunicativas.

33
Profesional especializado en criminalstica adscrito a la Unidad Nacional de In-
vestigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

39
La Defensa No. 8

La entrevista logra su objetivo de ob- mundo diferente y tiene una personali-


tencin de la informacin, a partir de dad propia. No es lo mismo entrevistar
una buena comunicacin de las perso- al indiciado o imputado que a la vc-
nas que participan en ella, lo cual re- tima, o a los testigos, o a una persona
quiere necesariamente el lgico inter- adulta, o a un nio, o a una nia. Cada
cambio de ideas que ineludiblemente entrevista ser diferente de acuerdo
involucra el escuchar y el hablar, como con la posicin del entrevistado. Para
aspectos sustanciales para el buen des- lograr una entrevista, primero se debe
empeo tcnico. establecer si es necesaria o no a travs
de la planeacin de la investigacin, y
Dentro de la estrategia de comunica-
luego, tras una breve indagacin acerca
cin, es muy importante saber escu-
de quin es, buscar el mejor momento
char, lo cual diere del or simplemente
y lugar para su entrevista.
las palabras que dice el entrevistado; el
escuchar se reeja en lograr percibir de La informacin recogida por el inves-
la otra persona, no solamente sus pala- tigador y compartida con el defensor,
bras, lo que dice, sino tambin su acti- aunada a los dems elementos mate-
tud y el lenguaje no verbal. La tcnica riales probatorios, permite elaborar
aconseja que el entrevistador mantenga una estrategia de la defensa, que bien
el contacto visual con el entrevistado puede concretarse en un preacuerdo o
para generar una sensacin de dominio acuerdo con la Fiscala, aceptacin de
y seguridad en el manejo de la entrevis- cargos o proyeccin para la refutacin
ta, y que primero escuche sin interrum- en el juicio oral.
pir a la persona que habla, para tener
En el nuevo sistema procesal penal, la
tiempo de analizar qu conoce el entre-
entrevista es muy importante: permite
vistado, hacia dnde apunta su versin,
realizar la indagacin sobre sucesos,
e ir preparando mentalmente el cues-
y establecer quines son las personas
tionario para el intercambio con esp-
que sirven como testigos, por el cono-
ritu abierto y perceptivo, debe centrar
cimiento de los hechos o por la percep-
su inters en el tema, en lo que dice el
cin privilegiada que tuvieron. Puede
entrevistado, con un manejo calmado y
ser realizada por la polica judicial,
sin conictos con el entrevistado.
como se desprende del artculo 206
La entrevista debe ser proactiva y no del C. de P.P., observando las reglas
debe estar sometida a reglas rgidas pre- tcnicas pertinentes y empleando los
establecidas. Su dinamismo depende de medios idneos para registrar los re-
la persona que entrevista y, por tanto, sultados del acto investigativo. La de-
su direccin debe ser exible, bajo el fensa puede utilizar la entrevista con el
entendido de que cada individuo es un n de encontrar informacin que pueda

40
Doctrina
y Defensa

ser til ante las autoridades judiciales del juez a travs del llamamiento del
(art. 267). Puede ser recogida y conser- entrevistado como testigo, o bien como
vada por escrito, en grabacin magne- elemento de refutacin de credibilidad
tofnica, en vdeo o por cualquier otro del testigo en los trminos del Art. 403
medio tcnico idneo (art. 271), que del Cdigo de Procedimiento Penal.
incorpore textualmente lo expuesto por
El entrevistador debe contar con ele-
el entrevistado, y, en ltimas, mediante
mentos de cognoscitivos anteriores
registro escrito en que quede constan-
a la entrevista; en ello juega un papel
cia de la rma y huella, con absoluto
muy importante el defensor pblico,
respeto por la dignidad del entrevistado
como quiera que es l quien direccio-
y dems derechos fundamentales.
na la investigacin, es as que iniciado
El n ultimo, por parte de la defensa, el trabajo metodolgico, y antes de las
es utilizar al entrevistado como poten- entrevistas, el defensor debe aportar los
cial testigo en un eventual juicio oral elementos que estn en su poder, por
y no dejar la diligencia en un plano ejemplo copias de audiencias anterio-
de referencia nicamente aceptada en res legalizacin de captura, imputa-
precisas situaciones delimitadas por el cin de cargos, imposicin de medida
ordenamiento procesal, caso en el cual de aseguramiento, audiencia de acu-
el investigador de la defensa podra ser sacin, etc., para encauzar de la mejor
llamado al juicio como testigo de refe- manera las preguntas de la entrevista.
rencia si se presentan las circunstancias La entrevista debe realizarse confor-
delimitadas en el Art. 438 del Cdigo me a un anlisis anterior, y el resul-
de Procedimiento Penal, es decir, cuan- tado debe ser comunicado en forma
do el entrevistado posteriormente ha inmediata al defensor, para aanzar o
perdido la memoria, es victima de un exibilizar la teora del caso preparada
delito de secuestro o desaparicin, su- con el investigador de la defensa, como
fre una grave enfermedad que le impi- quiera que supuestamente los compo-
de declarar, etc. nentes fcticos, jurdicos y probatorios
han de valer a los ojos del juez.
Durante el desarrollo de la entrevista,
ha de brillar el profesionalismo del en- El planeamiento de la entrevista es de
trevistador, para lo cual deber saber mxima importancia. Esta fase va des-
de antemano el tema sobre el cual va de el momento en que se recibe la mi-
a versar la entrevista, y obrar con ob- sin de trabajo por parte de la defensa
jetividad, sin hacer precisiones subje- hasta la elaboracin de las preguntas.
tivas que den al traste con el propsito Conforme al caso, en la planeacin de
nal, cual es la utilizacin de la misma, la entrevista, se deben tener en cuenta
o bien como medio de convencimiento ciertos aspectos:

41
La Defensa No. 8

-Preparacin adecuada del sitio y me- El dnde: elemento de lugar, de loca-


dios tcnicos para recibir la entrevista, lizacin.
(esto comprende alistamiento de for-
Dnde se cometi el homicidio?
matos, grabadoras o vdeo, para evitar
prdida de tiempo). Dnde observ usted a los testigos?
- Crear un ambiente de intimidad, lo Dnde se encontraba la persona antes
que genera conanza al entrevistado de ser encontrada?
y mayor seguridad al entrevistador.
Dnde fueron encontradas las armas o
- El ambiente en donde se desarrolle elementos con que presuntamente fue
la entrevista debe ser lo ms sencillo ultimado el seor N.N.?
posible, y contar con buena ilumina-
cin. A dnde fue llevado el indiciado?

- En todo momento se deben evitar El cundo: elemento de tiempo.


las distracciones que originen la fal- Cundo lleg la Polica Judicial al lu-
ta de concentracin de las personas gar de los hechos?
que sostienen la comunicacin den-
Cundo se conrm el hecho?
tro de la entrevista.
Cundo observ a la vctima por lti-
- No obstante lo anterior, la entrevista
ma vez?
puede realizarse en cualquier lugar;
el entrevistador deber evaluar el El cmo: situacin de forma.
caso en particular, para as sacar el
Cmo se cometi el homicidio?
mayor provecho de la misma.
Cmo lleg usted al lugar de los he-
chos?
Importancia de las preguntas de
la entrevista: Cmo se enter de que a esta persona
la haban asesinado?
Sustento fundamental de toda entrevis-
ta son las preguntas que hace el inves- Cmo consigui las armas que le in-
tigador de la defensa; por eso, dentro cautaron?
del trabajo de planeacin, se las ha de
elaborar en tal forma que sirvan de fun- El porqu: elemento de motivo.
damento al desarrollo del caso, confor-
Por qu le dispar?
me a la teora planteada.
Por qu lo mat?
A manera de ejemplo, podemos men-
cionar algunos puntos: Por qu llego usted a ese lugar?

42
Doctrina
y Defensa

El quin: Elemento de identicacin Qu elementos fueron recogidos y


personal. embalados?
Quin es el perjudicado?
El para qu: elemento de nalidad.
Quin descubri al occiso?
Para qu utiliz los detonantes?
Quin vio o escuch algo?
Quin estaba presente cuando sucedi Para qu quera el dinero o las joyas?
el hecho?
Quin tena mviles o motivos para Los valores del investigador al
realizarlo? realizar la entrevista.

El qu: elemento de accin Como valores que debe poseer todo


buen entrevistador estn la honestidad,
Qu ocurri? la discrecin, la exibilidad, y el auto-
Qu perjuicios o daos se ocasiona- control. Son virtudes que, si bien no se
ron? improvisan, si requieren en cada caso
un propsito deliberado antes de aco-
Qu saben otras personas? meter cada entrevista.

43
Doctrina
y Defensa

LA PSICOLOGA JURDICA
EN LA DEFENSA

Por Germn Duarte Rodrguez34

Los conceptos psicolgicos en el mbito jurdico se utilizan


desde la poca precientica. Platn, por ejemplo, intent ex-
plicar la inuencia de los trastornos mentales en el comporta-
miento de las personas. Pero apenas en los aos 30 comienza el
acercamiento de la Psicologa al Derecho: se estudia, dentro del
campo jurdico, la inexactitud de los testimonios de los testigos
y la sugestionabilidad de stos en los tribunales. En Estados
Unidos empiezan en los aos 50 y 60 a advertir la importancia
del psiclogo en los tribunales, y a evaluar la inuencia de los
procesos psicosociales en los jurados.
Actualmente en Colombia, la Psicologa Jurdica proyecta su
posicionamiento, y se destaca su aplicacin en el nuevo sistema
acusatorio colombiano, como asistente y garante dentro del am-
biente jurdico. La prueba pericial es admitida en nuestro pas, y
el papel del psiclogo cobra paulatinamente importancia en los
diferentes esquemas legales y jurdicos.
La Psicologa Jurdica, como su nombre lo indica, es una psico-
loga aplicada al mundo del Derecho, es decir, es el estudio del
comportamiento individual y de grupo de las personas y los gru-
pos en el ambiente judicial. En ese contexto, el Psiclogo tie-
ne un amplio campo de accin, ya que, adems de conocer los
conceptos generales del Derecho, tiene una slida formacin
acadmica que le permite investigar, diagnosticar, pronosticar,
y asesorar, en las tareas que los investigadores cumplen en las

34
Psiclogo Jurdico adscrito a la Unidad Nacional de Investigacin Criminal del
Sistema Nacional de Defensora Pblica.

45
La Defensa No. 8

distintas dependencias judiciales y car- testad, establecimiento de interdiccin


celarias. por enfermedad mental.
El Derecho que controla el comporta- *En los Tribunales Eclesisticos, en
miento de las pernas en la demonizada procesos de nulidad del matrimonio
sociedad, no puede menos de aso- catlico: determinando la capacidad o
ciarse con la Psicologa, cuyo campo incapacidad para asumir las obligacio-
cubre la antesala del comportamiento nes del matrimonio.
social: lo que las personas sienten, lo
que las personas piensan, desemboca *En el mbito penal: determinando la
en formas concretas de comportamien- imputabilidad o inimputabilidad del
to individual y de grupo. Al derecho procesado, y la capacidad o incapaci-
corresponde orientar hacia la consecu- dad psquica de la vctima o del agre-
cin del bien comn. sor.

Veamos qu dicen algunos autores acer- * En materia civil: en procesos de res-


ca de la Psicologa Jurdica. En tres for- ponsabilidad civil extracontractual,
mas la enfoca Luis Sabat. *Psicologa estableciendo si el hecho ha causa-
del Derecho: fundamenta el derecho, y do problemas psicolgicos a la vc-
explica la esencia jurdica, investigando tima.
el meollo del Derecho. *Psicologa en * En materia laboral, para establecer
el Derecho: estudia las normas en sus trastorno o enfermedad mental ad-
componentes psicolgicos, razn por quirida por la relacin laboral.
la cual el derecho requiere la Psicolo-
ga para su funcionamiento. *Psicolo- As pues, la Psicologa Jurdica tie-
ga para el Derecho: es ciencia auxiliar ne diferentes mbitos de actuacin: la
en materia probatoria. psicologa criminal realiza una contri-
bucin a la poltica criminal del Esta-
Para Garrido Martn, la Psicologa es
do, y se relaciona directamente con la
un fundamento de la ley, y es ciencia
Criminologa y el estudio de la delin-
auxiliar del Derecho, porque ayuda al
cuencia. La Psicologa Victimolgica
esclarecimiento de los hechos, al pro-
realiza una evaluacin y diagnstico
cedimiento y a la prediccin de con-
de la vctima, y un posible tratamiento.
ductas.
La Psicologa Penitenciaria realiza una
Consuelo Hoyos Botero establece que evaluacin, diagnstico y clasicacin
la Psicologa Jurdica puede intervenir del interno, de acuerdo con el delito y
en diferentes asuntos jurdicos. *En el la reincidencia, e indica la ubicacin de
campo del Derecho de familia: en la fase y de penitenciaria, segn las ca-
reglamentacin de visitas, patria po- ractersticas psicolgicas del sindicado

46
Doctrina
y Defensa

y el delito. La Psicologa Policial y de tener ningn tipo de relacin con el


los organismos de seguridad realizan examinado, debe estar en pleno uso de
procesos de seleccin e incorporacin, sus facultades mentales, y contar con la
entrenamiento y anlisis organizacio- dotacin acadmica y tica que se su-
nal. La Psicologa del menor y la fa- ponen frente a quien goza de la presun-
milia evala, diagnostica, y apoya en cin de inocencia.
procesos de intervencin de familia,
con miras a la proteccin y reeducacin Es amplia la gama de labores del Psi-
del menor. La Psicologa Forense estu- clogo jurdico en el proceso penal. En
dia los comportamientos producidos la etapa previa, por medio de la Psi-
en ambientes judiciales. Por ltimo, la cologa Criminal, se realiza el anlisis
Psicologa del Testimonio indaga la ca- de la escena del crimen, incluso con
pacidad de las personas para codicar y aplicacin de instrumentos que apoyan
retener, es decir, para interpretar y lue- el trabajo de los investigadores, como
go transmitir lo que perciben, porque es el caso de los registros de Autop-
en todo proceso judicial se pretende la sia Psicolgica, los cuales dan pautas
reconstruccin de los hechos por me- para establecer posibles hiptesis del
dio del testimonio. hecho. Adems, por medio de la Psi-
cologa Victimolgica, colabora en la
El sistema penal acusatorio con la su- perlacin criminal y anlisis de po-
puesta igualdad entre el acusado y el sibles vctimas, con el n de estable-
acusador, establece que aquel puede cer procedimientos de prevencin del
solicitar y aportar pruebas en su defen- delito. Ya, dentro de la etapa de inves-
sa. Si no tiene los medios econmicos, tigacin y juicio oral, utiliza los cono-
cuenta con el apoyo del defensor p- cimientos de la Psicologa Forense y
blico suministrado por la Defensora del Testimonio, con el n de establecer
del Pueblo, la cual, dentro de su marco posibles pruebas y realizar entrevistas
legal, debe proveer a la proteccin de con su equipo interdisciplinario (inves-
los derechos humanos de todo ciuda- tigador, abogado, mdico, psiquiatra),
dano, incluidos los sujetos procesales. utilizando tcnicas de interrogatorio y
En ambos casos, estos pueden presen- de recepcin de testimonios a posibles
tar cualquier medio de prueba pericial, testigos, utilizadas actualmente en las
testimonial, documental, inspeccin diferentes actividades de investigacin
judicial, y elementos materiales pro- que se desarrollan por parte del perso-
batorios, tiles para el diseo de la es- nal especializado en investigacin y/o
trategia de defensa. Es aqu donde el criminalstica de la Unidad Operativa
Psiclogo Jurdico esgrime sus cono- de Investigacin Criminal de la Direc-
cimientos mediante dictamen pericial, cin Nacional de Defensora Publica,
para lo cual es evidente que no debe con el objetivo de obtener pruebas y/o

47
La Defensa No. 8

confesiones importantes para el proce- pena. Este dictamen se debe presen-


so judicial. As mismo, apoya al abo- tar por escrito teniendo en cuenta los
gado defensor llevando a cabo pruebas requisitos de claridad, precisin, y so-
periciales, las cuales van a servir como lidez cientca, segn lo contemplado
evidencia; esta evaluacin permite es- en el articulo 257 del Cdigo de Pro-
tablecer el estado mental del indicia- cedimiento Penal. El objeto del dicta-
do, demandado, o demandante, ya que men es formular el concepto sobre un
al evaluar factores, como conciencia, sujeto, lo cual implica un diagnstico
afectividad, estado de nimo, percep- y un eventual tratamiento. Dentro del
cin, memoria, juicio, orientacin, in- proceso, el Psiclogo Jurdico trabaja
teligencia, madurez de personalidad, y a nivel interdisciplinario, investigado-
apoyado con la aplicacin de pruebas res, y abogados, lo cual implica com-
psicotcnicas, realiza un diagnstico promiso y garanta de aportar agilidad
que puede determinar la direccin del y credibilidad al aparato judicial co-
juicio e, incluso, la modalidad de la lombiano.

Referencias bibliogrcas:

* BARN Y BYRNE. Psicologa So- * SABAT MUOZ, Luis; BAYES,


cial, Ed. Prentice Holl Madrid 8 Ramn; MUNNE, Frederic. Intro-
Edicin. 1998. duccin a la Psicologa Jurdica.
* BOTERO HOYOS, Consuelo. Ma- 1990.
nual de Psicologa Jurdica, captulo
* EL SISTEMA ACUSATORIO, Es-
3.
tructura del Proceso Penal, Acto
* GARRIDO, Vicente. Principios de Legislativo N 003 de Diciembre 19
Criminologa. 1999. del 2002.

48
Doctrina
y Defensa

POR QU LE SIRVE AL DEFENSOR


CONTAR CON UN FSICO
EXPERTO EN REONSTRUCCIN DE
ACCIDENTES DE TRNSITO Y ESCENAS
CRIMINALES?
Por Ezequiel Martnez Mora35

La ciencia de la fsica en relacin con la criminalstica, la cien-


cias forenses y la investigacin criminal, aplicada a la recons-
truccin de la escena del accidente de trnsito o de un hecho
criminal, es fundamental por sus anlisis y resultados. Es una
ciencia forense prctica y objetiva al servicio de la justicia, y las
variables fsicas involucradas en un hecho criminal se pueden
reproducir a tal punto que permiten mostrar con precisin qu,
cmo y por qu ocurri el hecho, con base en principios, leyes,
teoras y modelos cientcos.
Las variables involucradas en un hecho son: La posicin en tres
dimensiones, determinada por las evidencias fsicas de contacto
en la escena. La trayectoria, de la misma manera denida por la

35
Fsico especializado en criminalstica, adscrito la Unidad de Investigacin Crimi-
nal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

49
La Defensa No. 8

evidencia, que indica cmo se movie- El fsico en el sistema acusatorio.


ron los cuerpos en el sitio de los hechos. Siendo parte del equipo de investiga-
La velocidad del cuerpo que se mueve, cin de la defensa, y dadas sus compe-
que puede ser detectada por las huellas tencias, el defensor puede utilizar sus
o puntos de impacto y posiciones na- servicios como experto asesor o exper-
les, y con la determinacin de distancia to de audiencia (testigo) en las distintas
y tiempo del desplazamiento del cuerpo etapas del proceso; es apoyo en el rea
en el espacio. La masa de los cuerpos, la tcnico-cientca para la defensa (De-
cual es importante para describir sus mo- fensor e Investigadores). La competen-
vimientos y trayectorias. Los principios cia y responsabilidad del fsico est en
de conservacin de la energa y cantidad la determinacin y esclarecimiento de
de movimiento lineal, cuya aplicacin factores y variables fsicas relaciona-
permite hacer los clculos de velocidad das con el anlisis y la evaluacin de la
de las evidencias con precisin, y pre- investigacin del accidente de trnsito,
sentar los hechos tal como sucedieron de las posibles secuencias de los hechos
en el momento de su ocurrencia. criminales, as como en la presentacin
de los resultados de las investigaciones
En la escena de los hechos al, hacer
y reconstruccin de hechos en informes
la aplicacin de la fsica, es necesario
o de manera oral ante los Jueces.
establecer dnde y cundo ocurre un
fenmeno, o dnde se encuentra un
cuerpo (autor, vctima, testigo del he-
cho, evidencia fsica, vehculo, arma,
restos). Tambin es necesario determi-
nar la relacin temporo - espacial para
descubrir y describir la forma como se
desarrolla un fenmeno o se mueve un
objeto o cuerpo en la escena.
Cuando se trata de establecer si un
cuerpo se movi o no en el sitio de los
hechos, es necesario denir respecto de
Imagen del Discovery Chanel
qu ocurre el movimiento. No es posi- Historia de un Asesinato
ble establecer si un objeto se mueve o
no, sin determinar un punto del espacio
respecto del cual el objeto se mueva.
Igualmente se requiere establecer qu Por su actividad profesional, puede
y cmo se movi. Para respondernos apoyar en los procesos de capacitacin
estas preguntas claves se requiere rea- y desarrollo institucional en la elabo-
lizar un proceso de reconstruccin. racin de procedimientos y protocolos

50
Doctrina
y Defensa

tcnico-cientcos para el desarrollo de 1- Conocimiento especializado en el


estrategias del equipo de la defensa. rea de su competencia.
El experto debe poseer habilidades, en 2- Independencia personal
trminos de conocimientos especiales,
y profesional.
entrenamiento y experiencia.
3- Precisin en el testimonio.
El experto en reconstruccin de esce-
nas criminales debe estar facultado 4- Objetividad.
para demostrar su apropiada forma-
cin, entrenamiento y experiencia en 5- Habilidad para sustentar los testimo-
reconstruccin de accidentes y/o esce- nios, incluido el soporte matemti-
nas criminales, que lo ubican ms all co, a travs de un lenguaje tcnico
de una formacin bsica particular. y claro de manera que la audiencia
pueda entenderlo.
Es fundamental que el experto tenga,
aems del conocimiento propio de su 6- Compromiso con la verdad cient-
profesin, entrenamiento y experiencia ca y capacidad para expresarla, de
en el tema. El hecho de poseer un titulo tal forma que el experto no tiene por
en el rea no calica automticamente qu preocuparse por lo que le van a
preguntar posteriormente.
al profesional como un testigo experto
en la Corte o audiencia; debe tener co- La actividad del experto en reconstruc-
nocimiento especializado en el anlisis cin de accidentes de trnsito y escenas
e interpretacin de datos del accidente criminales va ms all de la descripcin
de trnsito o escena criminal. general de una profesin en dos reas
distintas:
En Colombia, donde la reconstruccin
de accidentes de trnsito es reconocida 1- La fundamentacin conceptual se
como una actividad profesional reali- basa en la cualicacin bsica de
zada por los Fsicos, Licenciados en F- naturaleza individual, que se obtie-
sica, Ingenieros, se requiere el titulo en ne a partir de la aplicacin de cono-
conexin con un determinado nmero cimientos terico - prcticos de la
de aos de experiencia como profesio- fsica a vivencias investigativas y
nal en la prctica de la reconstruccin resolucin de casos.
de accidentes de trnsito, para emitir el
testimonio en la Corte. 2- La reconstruccin de un accidente
de trnsito y/o escena criminal, no
La calicacin especica y las habilida- es un campo de estudio del colegio
des de un experto en reconstruccin de o de la universidad para obtener un
accidentes y escenas criminales son: ttulo en ciencias; el nivel de cono-

51
La Defensa No. 8

cimiento y experiencia se obtiene antes de detenerse. Para el primer caso el


y acredita aprendiendo mientras se experto aplica conocimientos de distan-
trabaja. Este conocimiento, puede cia, deslizamiento, desaceleracin y co-
ser construido y aplicado en el sitio eciente de friccin; en el segundo caso
donde labora el experto, porque va debe aplicar conservacin de la energa,
ms all de un conocimiento adqui- desaceleracin en diferentes supercies,
rido en una educacin superior. evaluacin de energa de colisin, energa
cintica de rotacin, momentos de iner-
El experto expresa su testimonio sobre el
cia, friccin de un vehculo en rotacin.
caso demostrando el conocimiento espe-
Es de destacar que la investigacin y re-
cializado de las ciencias fsicas, la crimi-
construccin de un accidente de trnsito
nalstica y la ciencia forense. El especia-
y/o escena criminal, requiere del experto
lista est fundamentado en matemtica,
conocimientos en criminalstica, con el
cinemtica, mecnica, dinmica, ptica,
objeto de evaluar los elementos materia-
sistemas del automvil, trigonometra,
les probatorios y evidencia fsica relacio-
fotogrametra y manejo de sistemas com-
nada con el vehculo, va, seales de trn-
putarizados de reconstruccin, en aras
sito, vctimas y conductores, personas en
de la certeza en la aplicacin e interpre-
general involucradas en el hecho y regis-
tacin de conceptos relacionados con re-
tradas por la autoridad judicial; poste-
construccin de accidentes de trnsito y
riormente se procede a relacionar los ele-
escenas criminales.
mentos materiales probatorios a travs de
La formacin y experiencia del recons- una matriz de asociacin, y a realizar el
tructor de accidentes de trnsito y escenas proceso analtico de reconstruccin, para
criminales lo hacen idneo para el anli- obtener as la secuencia del accidente o
sis criminalstico y fsico de los elementos del hecho criminal, que permite realizar
materiales probatorios y evidencia fsica la compatibilidad de versiones con la evi-
relacionados con el hecho, y as puede dencia fsica y la clasicacin de factores
realizar los clculos, por ejemplo de la del accidente o del hecho criminal. El tra-
velocidad de los vehculos por las hue- bajo en equipo con el defensor permite la
llas de frenada, arrastre metlico, arrastre elaboracin del programa metodolgico
biolgico. Este tipo de reconstruccin es de la investigacin y de la reconstruc-
relativamente sencillo. Pero el concepto cin, para obtener as el desarrollo de la
de reconstruccin va mucho ms all y teora del caso, lo cual permite preparar
es ms complejo: cuando los vehculos al equipo de la defensa (investigadores,
se deslizan por diferentes supercies de reconstructores, expertos en otras reas
friccin, con un eje bloqueado, impactan y testigos) a travs de la simulacin del
contra un objeto jo sobre la va y tienen juicio, para la presentacin en audiencia
un efecto de rotacin sobre su eje vertical pblica.

52
Doctrina
y Defensa

El proceso de investigacin y reconstruc- culopeatn, momento lineal y energa


cin requiere la responsabilidad del Pro- de colisin, anlisis de evitabilidad del
fesional, que debe resolver sus casos con accidente (frenado, aceleracin, manio-
un alto grado de precisin y rigurosidad bras de sobrepaso, anlisis del campo
cientcas. de visibilidad del conductor, anlisis de
energa de colisin y rapidez equivalente
El experto en reconstruccin debe estar de energa), anlisis de accidentes donde
capacitado para realizar clculos cient- se realicen explicaciones con los princi-
cos y sustentar en la audiencia, sobre las pios del momento lineal y rotacional y
variables fsicas involucradas en el caso, anlisis de energa, conocimiento de los
por ejemplo: Distancia total de parada de sistemas de seguridad activa y pasiva de
un vehculo de acuerdo con la percepcin los vehculos(direccin, frenos, suspen-
y reaccin del conductor, la distancia de sin, cinturn de seguridad), anlisis de
un cuerpo corto-contundente, corto-pun- accidentes de vehculos articulados, de-
zante, contundente-impactado sobre otro fectos en frenos y apagado, factores del
cuerpo, momento lineal de colisiones conductor relativos a direccin del movi-
oblicuas o perpendiculares entre dos ve- miento y detencin del vehculo, prdida
hculos o cuerpos, colisiones lineales en- de la direccin de vehculos, vibracin de
tre dos vehculos o cuerpos con base en vehculos, cinemtica y dinmica de los
la velocidad de uno de ellos, clculo de pasajeros, anlisis de estabilidad de bi-
tiempos, distancias y velocidades, rapi- cicletas y motocicletas, habilidades para
dez de desplazamiento con marcas de de- formular y resolver problemas cientcos
rrape, fsica de cada libre, interpretacin relacionados con accidentes y escenas
de daos de vehculos en trminos de la criminales no comunes.
direccin de desplazamiento de los mis-
mos, e interpretacin de datos del lugar COMPETENCIAS BSICAS
del accidente de trnsito. DEL EXPERTO:
Adicionalmente, debe estar preparado Reglas bsicas que conoce y debe se-
para realizar anlisis de energa en una guir el reconstructor en accidentes de
colisin, colisiones de vehculos en l- trnsito y escenas criminales:
nea recta, deslizamiento y rotacin de
un vehculo al mismo tiempo, anlisis de - Recolectar datos tcnicamente, asis-
volcamientos, diagramas de velocidad vs tiendo al lugar de los hechos.
tiempo para complementar el anlisis de
- Analizar e interpretar datos aplican-
movimiento del vehculo, diagramas de
do mtodos de la ciencia.
velocidad vs distancia para anlisis de
puntos de impacto, accidentes de veh- - Desarrollar hiptesis y teoras cient-
culos de dos(2) ejes, accidentes de veh- cas del caso correspondiente.

53
La Defensa No. 8

- Presentar los datos de manera objetiva. - Investiga, analiza, construye y ase-


sora tcnica y cientcamente al
- Generar credibilidad en la presenta- equipo de la defensa.
cin de datos.
- Aporta conocimiento cientco al
- Presentar datos con la menor variabi- Sistema Judicial.
lidad.
- Presta los servicios a la comunidad.
- Exponer oralmente al juez, hacin-
dose entender. - Transmite la verdad cientca en
forma completa y objetiva.
- El conocimiento elemental y el anun-
cio de nmeros dentro de una ecua- - Desarrolla conocimiento y tecnologa.
cin fsica, no lo hace un experto;
debe estar habilitado para dar a en- - Capacita y divulga el conocimiento
tender las limitaciones de una ecua- de su labor.
cin esencial para el buen trabajo. CUALIDADES DEL EXPERTO
CUL ES EL ROL DEL EXPERTO - tico
EN LA DEFENSORIA?
- Objetivo
El experto en reconstruccin tiene un - Oportuno
compromiso con el sistema de defen-
sora pblica, el sistema judicial y la - Preciso
sociedad en los siguientes aspectos: - Profesional

BIBLIOGRAFA
3 - R. Limper, Motor Vehicle Acci-
1 - Martnez M, Ezequiel Metodologa dent reconstruction and cause analy-
de la Investigacin, EICCF, 2001. sis, Lexis publishing, 2003.
2 - Martnez M,. Ezequiel, Fsica Re- 4 - M. Brach Raymond, Vehicle acci-
constructiva, Alcalda Mayor de Bo- dent analysis and reconstruction me-
got, Universidad Militar, 2005. thods, SAE International, 2005.

54
Doctrina
y Defensa

LA INIMPUTABILIDAD
Y LA DEFENSA

Por Rubn Daro Angulo Gonzlez36

Segn la ACADEMIA AMERICANA DE PSIQUIATRA Y


LEYES, algunos estudios han demostrado que la defensa de
la inimputabilidad no se utiliza frecuentemente. Es lo que est
sucediendo tambin en nuestro medio, ya que a muchos im-
putados con algn trastorno de personalidad, ni siquiera se les
ordena una entrevista psiquitrica, y estas personas deben sufrir
las consecuencias de ser juzgados como individuos de mente
normal, a pesar de que el delito lo cometieron en un momento
de locura transitoria, con o sin base patolgica. Ponemos como
ejemplo las depresiones mayores, los trastornos lmites de per-
sonalidad, las esquizofrenias, las paranoias o las caractersticas
de personalidad explosiva. De estos individuos estn llenos los
centros carcelarios de nuestro pas.
El defensor debe asesorarse de un perito experto en Psiquiatra
Forense o en su defecto de un Mdico Forense con experiencia
en psiquiatra Forense, quien ante todo, debe estudiar toda la
documentacin existente en el proceso penal, llmense decla-
raciones, entrevistas, evidencias y dems, con que el perito co-
nozca a fondo los acontecimientos. Adems, y lo ms importan-
te en un proceso penal en que se sospeche trastorno mental, es
la pericia cientca realizada al implicado del delito, lo que en
Psiquiatra Forense se llama la ENTREVISTA PSIQUITRI-
CA, en cuyo formato aparecen unos elementos especcos de la
personalidad que el experto forense examina en el individuo y
en los hechos acaecidos, y nalmente emite su concepto.

36
Mdico forense al servicio de la Unidad Nacional de Investigacin Criminal del
Sistema Nacional de Defensora Pblica.

55
La Defensa No. 8

El concepto que da el experto es de la te, el defensor y yo quisimos construir


normalidad o anormalidad en que se la teora de un trastorno mental tran-
encontraba el individuo en el momento sitorio con base patolgica, pero el
de cometer el hecho punible. estudio que se realiz de las heridas,
El defensor, con la asesora del perito, y el nmero de ellas, la forma en que
tratar de demostrar, sin importar el fueron propinadas y el dictamen peri-
concepto de quien realiz el dictamen cial del INSTITUTO NACIONAL DE
pericial, que efectivamente haba un MEDICINA LEGAL Y CIENCIAS
trastorno mental en el momento en que FORENSES, nos llevaron a la conclu-
el individuo cometi el delito. sin de que se deba construir la teora
de la ira, ya que el dictamen pericial
Qu posicin debe tener el perito de manifestaba que nuestra usuaria era
la defensa? consciente de sus actos en el momen-
El perito debe analizar el dictamen pe- to de los hechos, pero a nuestro favor
ricial en todo su contexto, ubicar los tenamos que dicho dictamen conclua
puntos dbiles que no favorezcan a que la usuaria padeca de un trastorno
la defensa, y reforzar los puntos que lmite de personalidad, lo que ayudaba
la favorezcan. El perito de la defensa a la construccin de dicha teora.
plantear al defensor los fundamentos
para la teora del caso y corresponder En este caso, el dictamen pericial del
al defensor aceptarla o no. INSTITUTO NACIONAL DE MEDI-
CINA LEGAL Y CIENCIAS FOREN-
El perito tendr para su estudio, tratn- SES nos daba una salida hacia la ira, y
dose de homicidio, adems de los ex- nos cerraba el camino hacia el trastorno
perticios tcnicos y de laboratorio que mental transitorio.
se hayan realizado al implicado, todo
lo referente al occiso, es decir, necrop- Para este perito, lo ms importante
sia, exmenes de laboratorio y dems, ante un hecho de posible inimputabi-
que le servirn para estudiar el caso, y lidad, es construir la teora a partir de
determinar el apoyo cientco que brin- los trastornos mentales permanentes y
dar al defensor. transitorios en relacin con el dictamen
La experiencia que tiene este peri- pericial que se le realice al implicado,
to en casos de inimputabilidad, en la hacer uso de la autopsia psicolgica y
DEFENSORA DEL PUEBLO, entre del estudio de las lesiones que recibi
otros, es el de una usuaria que propin el occiso, en el protocolo de necropsia,
59 pualadas a su amante en un motel para determinar el trastorno de perso-
de la ciudad de Manizales. Inicialmen- nalidad del implicado.

56
Doctrina
y Defensa

PARAMETROS PARA LA REALIZACIN


DE ESTUDIOS GRAFOLGICOS PARA
LA DEFENSA
Por Ricardo Serrano Aya37

Para el Defensor Pblico, el conocimiento de los siguientes


conceptos es una herramienta para debatir, de alguna manera,
material grafolgico y documentolgico que no est acorde con
una posible realidad. Se trata, en efecto, de allanar la va para
defensa integral, y de garantizar un medio procedimental ade-
cuado a la defensa.
El objeto del Defensor Pblico es garantizar el debido proceso
del usuario, y, en consecuencia, el conocimiento de la grafolo-
ga y documentologa forense, respecto de las MUESTRAS de
referencia, es primordial para encaminar la investigacin en la
obtencin de aportes, e identicacin de las circunstancias de
tiempo, modo y lugar en que ocurrieron los hechos.
Desde el punto de vista de la investigacin delictiva, podemos a
travs de la grafologa:
. Establecer la autenticidad o falsedad de un manuscrito (rma
o texto elaborado en forma manual).
. Establecer quin fue el autor de un manuscrito.
. Establecer si dos textos manuscritos fueron elaborados por la
misma persona.
En tal sentido, es relevante tener en cuenta que, para el desarro-
llo objetivo y concluyente del anlisis grafolgico, es necesa-
rios contar con elementos de cotejo de referencia (DUBITADO

37
Profesional especializado en investigacin, adscrito a la Unidad de Investigacin
Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

57
La Defensa No. 8

e INDUBITADO), los cuales deben tneas, que ofrecen la posibilidad de


cumplir un mnimo de requisitos de considerar aspectos tan importantes
idoneidad, como regla general en la en el cotejo, como el de la evolucin
especialidad compleja de esta rama de grca de las variantes y constantes
la criminalstica; por ello los siguientes adquiridas a travs del tiempo de
aspectos tcnicos permiten de alguna aprendizaje y desarrollo.
manera orientar la funcionalidad del
Defensor e Investigador en el esclare-
cimientos de hechos punibles, y con Requisitos mnimos del material
fundamentos enmarcados dentro de un de estudio para el anlisis grafo-
proceso de identidad grafolgica. lgico.

El material a examinar. Documentos indubitados.

En el ocio petitorio que hace el defen- Respecto de los documentos de refe-


sor al experto, es necesario hacer una rencia para cotejo o material indubi-
clara distincin de los documentos a tado, es indispensable que renan los
analizar: siguientes requisitos:
1. Dubitados: Son todos aquellos do- Variedad
cumentos, manuscritos o rmas, de
cuya autenticidad se duda, o cuyo Originalidad
autor es necesario determinar. Abundancia
2. Indubitados: Son los documentos, Similitud
manuscritos o rmas de autenticidad
realmente incuestionable, como son Contemporaneidad (coetaneidad)
las muestras manuscriturales patro-
nes recepcionadas en el Despacho o Variedad:
aquellos de reconocida autora por Las muestras deben presentar el mayor
parte del amanuense. nmero de formas grcas diferentes.
3. Documentos extraproceso: Docu- Como su nombre lo dice, en el trans-
mentos que han sido reconocidos en curso de la toma es importante que el
el proceso, y de los cuales se tiene amanuense suministre un muestreo con
certeza sobre su autenticidad. Para cambios en el tamao, estilo de letra
un estudio de documentos o grafo- (cursivo imprenta), con variados ins-
lgico, son los ms aptos; en los ca- trumentos escritores, con la nalidad
sos de Grafologa, generalmente se de que se presenten espontneas y li-
trata de manuscritos o rmas espon- bres de toda impresin de fuerza.

58
Doctrina
y Defensa

Una de las estrategias para facilitar la carlos), colorimetra y formato (lleno y


espontaneidad de la muestra, es dictar diseo).
al amanuense frases relacionadas con
el problema especco que se debate Abundancia:
en el proceso, situacin que lo distrae; Permite apreciar con detalle las dife-
en esta forma, el escribiente centra su rentes caractersticas del grasmo ge-
atencin ms en el contenido del dicta- nuino, descartando aquellas formas
do que en la forma de las letras, es de- y rasgos puramente accidentales. La
cir, pone ms cuidado a lo que escribe obtencin de una muestra abundante
que a la forma como lo escribe, dejan- permite determinar las variaciones del
do ver de esta manera las caractersti- manuscrito y garantiza su espontanei-
cas habituales de su escritura. dad. Est relacionada directamente con
la VARIEDAD.
Originalidad:
Similitud:
Los manuscritos de referencia para el
anlisis deben ser remitidos en original Consiste en la reconstruccin, hasta
y en ningn caso en fotocopia, habida donde ello sea posible, de las circuns-
cuenta de que los manuscritos en repro- tancias en que fue elaborado el do-
grafa no cuentan con caractersticas cumento cuestionado. En el caso de
fundamentales para un adecuado estu- las rmas, es imprescindible que las
dio grafolgico, como son la presin, muestras sean semejantes, porque al
el real calibre de los trazos, los enlaces, muestradante, por ejemplo, le interesa
tiempos grcos y las caractersticas ocultar que determinada rma fue ela-
particulares en los puntos de iniciacin borada por l, y entonces, bien podra
y nalizacin de los diferentes carac- practicar una nueva rma y plasmarla
teres. Por ello es de gran importancia as en sus muestras, utilizando signos
que los elementos de anlisis se alle- diferentes.
guen en ORIGINAL con el objeto de Por tal razn se hace necesario contar
que se efecten los estudios tcnicos con rmas y aportes coetneos (con-
apropiados, valorando y evaluando los temporneas) a la cuestionada, con el
aspectos estructurales y formales que objeto de tener puntos de comparacin
constituyen las grafas en conicto. verdaderos.
Para el caso de los DOCUMENTOS,
Coetaneidad:
estos tambin deben presentarse en
original, para analizar los aspectos o En el sentido amplio del concepto, ello
componentes, como son el sustrato, adquiere relevancia en el seguimiento
sistemas de impresin (para identi- de los rasgos escriturarios de un deter-

59
La Defensa No. 8

minado amanuense para as localizar una persona madura en buen estado de


sucientes elementos de identidad que salud revela poco cambio en su manera
converjan en un concepto tcnico de de escribir de un ao a otro, pero, du-
fondo. Permite este aspecto hacer una rante una enfermedad grave, las mues-
bsqueda de constantes y variantes de tras de escritura de la misma persona
un determinado escrito en un tiempo revelaran marcadas diferencias.
cercano al hecho escritural cuestionado,
anterior o posterior. Los aportes con un
mayor margen de tiempo, para el caso Documentos en duda.
diez aos de diferencia, de alguna mane- Que se encuentre en original.
ra permiten establecer discrepancias en
las formas ms representativas (tamao Que se trate de manuscritos no ela-
de los signos, mejoramiento de estilo, borados con plantillas.
aanzamiento del aprendizaje escritu-
ral, entre otros), pero mantiene aspec- Si se trata de rmas, que tengan tra-
tos propios del hbito de escribir, como zos cuya confeccin ofrezca algn
son las caractersticas dinamogrcas grado de dicultad o est elaborada
(manera de construccin de los trazos, con caracteres del alfabeto.
direccin), aspectos intrnsecos adquiri- Toma de muestras manuscriturales.
dos dentro del aprendizaje escritural.
Para que los manuscritos obtenidos
Las innegables variaciones de la es- sean ptimos para el cotejo grafol-
critura con el paso del tiempo exigen, gico, se sugiere tener en cuenta lo si-
pues, un material de estudio pertene- guiente:
ciente a fechas prximas a la presun-
ta del grasmo cuestionado. Ms que Conozca anticipadamente el manus-
una exigencia caprichosa, es esta una crito de duda.
verdadera conditio sine qua non de
la identicacin pericial de grafas ma- Determine con qu elemento escri-
nuscritas (Velsquez Posada Luis, pg. tor fue elaborado (lpiz, bolgrafo,
738 Falsedad Documental y Laborato- estilgrafo).
rio Forense. 2005) Cul fue el estilo de letra usado (im-
Con el tiempo que media entre los prenta, cursiva, mayscula, mins-
aportes tomados por el tcnico y las cula).
rmas tachadas de duda, para el caso Clase de contenido (rmas, pala-
de diez aos, se tendrn cambios pau- bras, nmeros).
latinos en sus formas, lo cual tambin
puede obedecer al estado sicosiolgi- Tipo de papel (lineado, cuadricula-
co. Tal como lo sustenta el citado autor, do, en blanco, etc.).

60
Doctrina
y Defensa

No le muestre en ningn momen- Obtenga la escritura en papel similar;


to al muestradante los manuscritos si el escrito o rma cuestionada se en-
cuestionados. cuentran en documentos pre-impre-
sos, en lo posible obtenga muestras
Ubique al muestradante de manera en el mismo tipo de formatos, por
cmoda, en un espacio adecuado. ejemplo, letras de cambio, cheques.
Entrguele un elemento escritor si-
No oriente al amanuense acerca de
milar al usado en el documento de
ortografa, puntuacin y acentos.
duda, y papel en blanco.
obtenga por lo menos un folio con la
Sin hacer sugerencias (tipo de letra
mano menos hbil.
o tamao), dgale que elabore una
autobiografa (edad, estudios, enfer- Cuando se trata de rmas solicite al
medades o accidentes que ha sufri- muestradante que plasme las rmas
do, lugares que conoce, actividades que ha utilizado en las diferentes
que realiza, etc.); tambin puede pe- pocas, e igualmente si utiliza r-
dirle que transcriba un prrafo de un mas abreviadas.
peridico.
Si se trata de rbricas (rmas que
Dctele un texto diferente del dubi- carecen de signos alfabticos), d-
tado, intercalando palabras del es- gale al muestradante que invente r-
crito cuestionado. mas.
Ahora proceda a recepcionar el es- Si el documento cuestionado con-
crito dubitado, varias veces, en el tiene nmeros, pida al muestradan-
mismo tipo de letra. te que elabore algunas operaciones
Haga que el amanuense repita matemticas, donde se utilicen los
todo el material dudoso (texto, mismos dgitos.
rmas, nmero de cdula.).
Muestras de documentos.
Si la escritura dudosa es cursiva,
obtenga muestras similares. Para que los documentos ofrezcan un
mejor resultado en el caso de estos ti-
Si se encuentra en letra tipo im- pos de estudios, es indispensable tener
prenta, obtenga muestras en esta en cuenta:
clase de letra.
Que sean originales
Si el manuscrito cuestionado es
una combinacin en letra cursiva Que presenten iguales aspectos fsi-
e imprenta, obtenga las muestras cos, es decir, formato, diseo, sus-
en el mismo estilo caligrco. trato deben ser similares.

61
La Defensa No. 8

Que sean contemporneos o de De los anteriores aspectos depende un


una misma poca de fabricacin mejor desempeo para los casos que
(llmese impresin y/o elabora- impliquen estudios GRAFOLGICOS
cin) y DOCUMENTOLOGICOS, y las
conclusiones de fondo acordes con la
Que contengan iguales caractersti- realidad tcnica coadyuvarn en la es-
cas de seguridad. tructuracin de la teora del caso ms
conveniente a la defensa.

Bibliografa.

Hernn A. Wallece. Pericias caligr- Luis Gonzalo Velsquez Posada. False-


cas, Editorial TRES EMES. B Aires. dad Documental y Laboratorio Foren-
se. 2005.
Luis Gonzalo Velsquez Posada. El
Dictamen Grafotcnico. Librera del Notas Pedaggicas Elibardo Sotelo,
Profesional, Segunda edicin. Carlos E. Snchez (Graflogos)

62
Contra
punto
Contra
punto
EL CONOCIMIENTO PREVIO
DE LOS FUNDAMENTOS PROBATORIOS
PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE
DEFENSA
Por Pablo Elas Gonzlez Mongu38

El procedimiento de la Ley 600 de 2000, en los territorios en


que contina vigente y para los casos anteriores al comienzo de
la vigencia de la Ley 906 de 2004, permite el conocimiento de
los actos de investigacin, los elementos materiales probatorios
y los experticios, desde el momento en que aparece una persona
como potencialmente investigable, de tal forma que todo impli-
cado tiene derecho a conocer los fundamentos probatorios de la
imputacin especca, desde antes de rendir versin libre o de
rendir indagatoria y por tanto sabe de antemano de cules prue-
bas tiene que defenderse. En el expediente se acumulan todas
las pruebas a favor y en contra del investigado, como por ejem-
plo, en un caso de homicidio, el acto de inspeccin al lugar del
hecho, la necropsia realizada por el Instituto de Medicina Legal,
las valoraciones psicolgicas o psiquitricas que haya realizado
a algn investigado, los dictmenes de balstica o de lofosco-
pia, los exmenes de toxicologa en la vctima, es decir, tiene la
oportunidad de conocer, previamente, todos los experticios que
hayan sido realizados. Lo mismo sucede frente a otros delitos,
en que los dictmenes periciales son necesarios para determinar
la falsedad del documento o del papel moneda, la corrupcin
o falsicacin de alimentos o medicamentos, la reproduccin
sin autorizacin de los audiogramas, videogramas o pelculas;
las pruebas preliminares o de laboratorio de naturaleza qumi-
ca sobre las sustancias de prohibido consumo o porte, como la
cocana o herona, de tal manera que el investigado tiene la

38
Asesor de la Unidad de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defen-
sora Pblica.

65
La Defensa No. 8

oportunidad de conocer, desde un co- que condicionaba el acceso a las dili-


mienzo, los fundamentos probatorios gencias adelantadas en la investigacin
de la posible imputacin especca, previa a que el imputado hubiera ren-
desde antes que esta se realice. dido versin libre41, con el objeto de
asegurar los intereses generales de la
Teniendo en cuenta el alcance que en reserva de la investigacin penal y la
esta materia le ha dado la Corte Consti- ecacia de la administracin de justi-
tucional a la Ley 600 de 2000, el acce- cia en la investigacin de los delitos,
so al expediente resulta necesario para lo que en su entender, colisiona con
ejercitar el derecho de defensa. En sen- la garanta constitucional de los dere-
tencia C-033 de 200339 seal, que no chos del investigado, cuyo ejercicio
desconoce que el implicado cuenta con debe poder hacerse incluso antes de su
ciertos mecanismos que de alguna ma- vinculacin formal al proceso median-
nera le permitiran ejercer su derecho a te indagatoria o declaratoria de persona
la defensa en la investigacin previa, y ausente. Dijo entonces la Corte Cons-
consider, que el hecho de no ser su- titucional:
jeto procesal debido a su precario gra-
do de vinculacin a la investigacin, En efecto, para que la versin
no puede ser interpretado en el senti- preliminar constituya un medio
do de excluirlo de la facultad de ejer- de defensa del investigado ste
cer en toda su dimensin sus derechos, ha de conocer los hechos por lo
particularmente el de contradiccin y cuales est rindiendo dicha ver-
defensa, en la medida en que una res- sin. Sera contrario a la igual-
triccin de esa naturaleza podra afec- dad de armas que el Estado
tar de manera grave el desarrollo de las conociera todo lo que obra en
etapas subsiguientes del proceso. Por contra de una persona, pero que
lo tanto, aun antes de la vinculacin sta, al rendir versin preliminar,
mediante indagatoria o como persona no pudiera saber qu se le imputa
y en qu se basa dicha imputa-
ausente, el implicado debe tener los
mismos derechos del sujeto procesal,
39
en lo que se reere al ejercicio del de- CORTE CONSTITUCIONAL, sentencia C-.033
de 2003, MP. Eduardo Montealegre Lynnet.
recho de defensa y a la proteccin de 40
CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia C-096
sus derechos constitucionales. Para tal de 2003, M.P. Manuel Jos Cepeda.
n, el implicado debe tener acceso al 41
Se trata del artculo 323, de la ley 600 de 2000.
expediente. Reserva de las diligencias. Durante la inves-
tigacin previa las diligencias son reservadas,
En igual sentido, en la sentencia C-096 pero el defensor del imputado que rindi versin
preliminar, tiene derecho a conocerlas y a que se
de 200340, la Corte Constitucional es- le expidan copias. La parte subrayada fue de-
tudi la norma de la Ley 600 de 2004, mandada.

66
Contra
punto

cin. Tambin sera incompatible al cambiar las imperfecciones del sis-


con dicho principio que la inves- tema anterior y volverlo ms garantis-
tigacin pudiera adelantarse in- ta. Siguiendo el criterio del manteni-
denidamente de manera reser- miento o mejoramiento de las garantas
vada, incluso despus de que se procesales -porque en esa materia la
puede congurar una imputacin Constitucin Poltica sigue siendo la
especca con base en pruebas de 1991-, la Corte Constitucional se ha
slidas, hasta que el Estado, re- pronunciado indicando que el derecho
presentado por el scal compe- de defensa se puede ejercer por parte
tente, decida que ya existe mrito del implicado o indiciado, desde antes
suciente para llamar a indagato- de la formulacin de la imputacin43.
ria o, inclusive, para acusar. Ello El derecho al debido proceso contie-
no se ajustara al principio de la ne en su ncleo esencial el derecho a
buena fe que exige un mnimo de conocer tan pronto como sea posible la
lealtad procesal.42 imputacin o la existencia de una in-
Resolvi la Corte en la citada provi- vestigacin penal en curso - previa o
dencia, que antes de la recepcin de la formal-, a n de poder tomar oportuna-
versin preliminar debe informarse al mente todas las medidas que consagre
investigado sobre el delito que se le im- el ordenamiento en aras del derecho de
puta, as como los fundamentos proba- defensa. Hay un derecho al proceso y a
torios de dicha imputacin especca. la intimidad personal y familiar. Pero,
Esto, en virtud de que el imputado tiene antes, inclusive, la dignidad de la per-
derecho, desde el momento mismo de 42
En la sentencia C-096 de 2003, la Corte en-
la existencia de tal imputacin, a co- cuentra que si bien es constitucionalmente posi-
nocer cul es la imputacin especca ble establecer en materia penal la reserva de las
en su contra y cules son los elementos diligencias que se adelanten durante la etapa de
investigacin preliminar, el imputado tiene de-
probatorios en que se funda. Este dere- recho a conocer de la imputacin especca que
cho se encuentra, como ya lo manifest existe en su contra y de los fundamentos proba-
esa Corporacin, en los derechos a la torios que la respaldan, antes de rendir versin
preliminar. En consecuencia, la Corte proceder
defensa y al debido proceso, para cuyo a declarar la exequibilidad condicionada de la
ejercicio se hace necesario acceder al expresin que rindi versin preliminar en el
entendido de que antes de la recepcin de la ver-
expediente. sin preliminar debe informarse al investigado
sobre el delito que se le imputa, as como per-
Se supone que, con el advenimiento mitirle conocer los fundamentos probatorios de
del sistema procesal acusatorio de la dicha imputacin especca.
Ley 906 de 2004, las garantas proce- 43
CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia
sales han mejorado, porque ese fue el C-799 del 2 de agosto de 2005. MP. Jaime Arajo
principal fundamento para la reforma, Rentera.

67
La Defensa No. 8

sona humana postula la existencia del que la sustentan, porque resultara ms


derecho a ser sujeto del proceso y no garantista el proceso escrito de la Ley
simplemente objeto del mismo44. 600 de 2000, que el de la Ley 906 de
2004, e incluso signicara que la re-
Para el ejercicio del derecho de de- coleccin de los elementos materiales
fensa con antelacin a la imputacin, probatorios se realiza en forma secreta
debe conocerse por parte del presunto y a espaldas del indiciado. Lo contrario
implicado, cules son los fundamentos a lo dicho, signicara en la prctica,
probatorios especcos que permitie- el desconocimiento al derecho de co-
ron iniciar la investigacin en su con- nocer, previamente, los fundamentos
tra y por tanto, esto signica conocer probatorios de la indagacin, y el dere-
cules son los elementos materiales cho de defensa en la prctica sera una
probatorios o medios cognoscitivos ilusin.
que se han producido, particularmente
diligenciamientos como los relativos a Algunos se escudan en la inexistencia
la inspeccin en el lugar de los hechos, de expediente, como en efecto suce-
la necropsia del cadver en un homi- de, para negarse a permitirle conocer
cidio o el examen mdico legal de la al implicado los fundamentos proba-
vctima en las lesiones personales o los torios especcos que tiene la Fiscala
delitos sexuales, como tambin los ex- en su contra; pero esto no es disculpa,
perticios tcnico-cientcos que se pro- porque de todas formas la Fiscala ha
duzcan segn el tipo de delito que se recolectado unos medios cognoscitivos
investiga, porque el indiciado tiene la de los cuales seguramente tendr que
facultad, desde antes de la formulacin defenderse el implicado, y ocultrselos
de la imputacin, de ejercer el derecho signica que no pueda ejercer el dere-
de contradiccin o prepararse para ello, cho de defensa. Se ha llegado inclu-
o tambin denir, para el momento en so al extremo de no darles a conocer
que se realice la imputacin, si admi- a las vctimas las actividades que est
te los cargos o asume la estratregia de realizando la Fiscala o los elementos
refutacin de los mismos, razn por la materiales probatorios recolectados, lo
cual debe conocer de antemano cules que signica no permitirles que puedan
son los fundamentos probatorios de la colaborar con la investigacin, porque
investigacin o de la imputacin es- desconocen qu tan avanzada est la
pecca. Entiendo que la losofa del investigacin que adelanta dicho ente
sistema acusatorio no es la de tratar de y las necesidades probatorias que tie-
sorprender en audiencia preliminar, con ne su investigacin. El celo extremo ha
una imputacin contra una persona que llevado a la Fiscala a que el manejo
desconozca los medios cognoscitivos
o los elementos materiales probatorios 44
Ibdem.

68
Contra
punto

de los elementos materiales probato- de procedimientos equivocados, como


rios sea oculto, aun despus de haberse sucedi en un caso, en que pese al co-
recolectado, por ejemplo, como si la nocimiento que la Fiscala tena de un
necropsia o los experticios fueran su dictamen psiquitrico que conduca a
propiedad particular y los ases en la una conclusin de inimputabilidad, no
manga, que por lo apremiante del tiem- dijo nada pero present la imputacin
po, la defensa no tendra la oportunidad y la situacin no hubiera variado, si el
de refutar. defensor pblico no se hubiera enterado,
Si el sistema acusatorio es ms garan- despus de la imputacin y de la acepta-
tista, no entiendo entonces, por qu en cin de cargos por la inimputable, sobre
algunas ocasiones se oculta al indiciado la existencia de ese dictamen y las con-
o se niegan a darles a conocer, por parte diciones de su defendida, de incapaci-
de la Fiscala o del Instituto de Medici- dad mental para aceptar cargos.
na Legal, aun despus de la imputacin, La consecuencia del planteamiento de
dictmenes o elementos materiales pro- la Corte Constitucional conduce obli-
batorios, incluso aquellos que podran gatoriamente a que los elementos ma-
cambiar el rumbo de la investigacin o teriales probatorios que recolecta la
suministrar elementos de juicio para la polica judicial en la indagacin o los
defensa, si se trata de una investigacin experticios realizados por el Instituto
objetiva y transparente, como lo exige de Medicina Legal o por cualquier enti-
la Ley 906 de 2004, con el respeto de- dad por solicitud de la Fiscala General
bido al derecho de defensa. de la Nacin, salvo los que tienen un
No encuentro razn alguna para que se carcter reservado, como las intercep-
manejen en forma reservada elementos taciones telefnicas, pueden ser cono-
materiales probatorios, que deben ser cidos por el indiciado, aun antes de la
de conocimiento comn a las partes, imputacin, porque el reconocrsele al
como si se tratara de sorprender al indi- indiciado el derecho de defensa en esta
ciado o imputado, para que por razones etapa, implica reconocerle el derecho a
de tiempo no pueda ejercer su defensa, conocer los fundamentos probatorios
o que lo pueda hacer das despus de de la investigacin en su contra para
que se han vulnerado derechos como la poder defenderse antes y despus de la
libertad, o ha llevado a la realizacin imputacin.

69
Ex
fronteras
Ex
fronteras
INFLUENCIA DE LAS CONDICIONES
DE MARGINALIDAD Y CONSUMO DE
ESTUPEFACIENTES EN LA COMISIN
DE DELITOS. DETERMINACIN DE
LA RESPONSABILIDAD PENAL
Por Regina Caraballo45

El Artculo 56 de la ley 599 del 24 de julio de 2000 (Cdigo


Penal Colombiano) contempla la atenuacin de la pena cuan-
do el delito ha sido cometido en condiciones de marginalidad
y extrema pobreza46. La falta de oportunidades, la carencia de
los recursos mnimos para garantizar el diario vivir, son condi-
ciones que marginan a las personas dentro de su entorno socio-
cultural. Con respecto al homicidio culposo, la pena se agrava
cuando la conducta se produce bajo la inuencia de sustancias
psicotrpicas o bebidas embriagantes47. El consumo incontrola-
do de sustancias psicoactivas, narcticas, y bebidas alcohlicas
desencadena reacciones violentas en las personas, que ceden a

45
Bacteriloga y Laboratorista clnica. Especialista en Gerencia en Salud
Ocupacional.
46
Ley 599 de 2000 (Cdigo Penal)..ARTCULO 56. El que realice la conducta
punible bajo la inuencia de profundas situaciones de marginalidad, ignorancia
o pobreza extremas, en cuanto hayan inuido directamente en la ejecucin de la
conducta punible y no tengan la entidad suciente para excluir la responsabili-
dad, incurrir en pena no mayor de la mitad del mximo, ni menor de la sexta
parte del mnimo de la sealada en la respectiva disposicin. Diario Ocial No
44.097 de 24 de julio del 2000.
47
Ley 599 de 2000 (Cdigo Penal).ARTICULO 110. CIRCUNSTANCIAS DE
AGRAVACION PUNITIVA PARA EL HOMICIDIO CULPOSO. La pena pre-
vista en el artculo anterior se aumentar de una sexta parte a la mitad, en los
siguientes casos:
1. Si al momento de cometer la conducta el agente se encontraba bajo el inujo
de bebida embriagante o de droga o sustancia que produzca dependencia fsica o
squica y ello haya sido determinante para su ocurrencia.
2. Si el agente abandona sin justa causa el lugar de la comisin de la conducta.
Diario Ocial No 44.097 de 24 de julio del 2000.

73
La Defensa No. 8

las adicciones debido a conictos en la situaciones que han afectado conside-


vida personal, familiar y econmica, rablemente a la poblacin civil, y pro-
que pueden mermar la capacidad de vocado el desplazamiento de miles de
comprensin de las personas. personas desde las zonas rurales y los
municipios hacia las grandes ciudades,
La agresividad es innata, pero la vio-
a causa de amenazas contra la vida, la
lencia es aprendida, arma Juan Ro-
dignidad y la familia. Entonces aban-
mero Rodrguez. La primera sirve
donan todos sus bienes muebles e in-
para mantener la supervivencia, pero
muebles y a muchos seres queridos, y
se puede convertir en algo patolgico.
llegan a los sectores perifricos margi-
Es en este instante donde la educacin
nales de la ciudad a vivir en condicio-
inuye. La zona prefrontal del cerebro
nes de hacinamiento, hambre, inseguri-
es la que reprime los actos ms violen-
dad, explotacin e indigencia.
tos. En muchos presos habra que in-
vestigar si tienen daada alguna regin En este contexto problemtico, los j-
cerebral o si poseen alteraciones biol- venes vienen con la expectativa de una
gicas que les predisponen a la violen- mejor vida, pero se encuentran con la
cia48. En algunos estudios la violencia nica alternativa de tener un arma en
ha sido relacionada con la segregacin sus manos o pasar hambre, entonces
de testosterona49; sentimientos de odio terminan consumiendo sustancias para
o profunda frustracin pueden estimu- delinquir y delinquen para consumir
lar la liberacin de dicha hormona, lo sustancias.
que se traduce en actos de violencia y
depredacin innecesarios50. ...debido a que en principio llegan a
una ciudad que ya tiene mucha tradi-
En la comisin de delitos es comn en- cin, entonces un principiante es car-
contrar la inuencia del consumo fre- ne de can de cualquier expendedor.
cuente de txicos. Son muchos los fac- Y entre ms pobre mejor porque fuera
tores afectivos, econmicos, sociales y
culturales que inclinan a una persona a
48
consumir drogas. El abandono, la des- Alberto Bartolom. sicologa en las crceles:
a cada delincuente, su terapia adaptada. www.
integracin familiar, el desempleo, el diariomedico.com/edicion/diario_medico/entor-
hambre, la falta de oportunidades de de- no/es/desarrollo/674484.html - 91k
sarrollo, la violencia, son muchos de los 49
Elvira Fernndez .Cerebro Un cerebro diseado
conictos que se relacionan conla droga- para la violencia?. Ciencia digital- 06.05.2002
-www.genaltruista.com/notas2/00000491.htm -
diccin, especialmente en los jvenes. 46k
50
MYRIAM LPEZ BLANCO, ENDOCRINO-
En Colombia, el conicto entre los di-
LOGA Violencia en la sangre La testosterona
ferentes grupos armados y el negocio provoca agresividad en las mujeres encarceladas
de la droga (en todas sus etapas) son .C/ Pradillo, 42. 28002 Madrid, ESPAA

74
Ex
fronteras

de que se vuelve comprador se vuelve pero segn estas teoras, el mambeo


expendedor51. de la coca la estanc. Es interesante
concebir cmo el fracaso cultural de un
Cuando no se entra en este crculo de
grupo social est inuenciado por las
las drogas y al alcoholismo, las posi-
sustancias que normalmente utiliza. Si
bilidades de sobrevivir con xito a la
lo vemos as, y en el contexto de la po-
realidad son mayores; cuando los hijos
breza bogotana me parece muy claro,
son la fuente de ingresos a su hogar se
la droga va a impedir que la juventud
convierten en el soporte de su familia.
desarrolle habilidades para enfrentar
Si la voluntad es dbil, este soporte
una ciudad, para enfrentar las condi-
puede fcilmente caer en el vicio, la
ciones de pobreza y bsicamente no
familia y lo poco o mucho que se ha
tendremos jvenes a futuro que asu-
logrado reconstruir se viene abajo y el
man una responsabilidad sana frente a
individuo puede ser arrastrado a la in-
una familia, a un trabajo, porque no les
digencia. Es evidente que la droga es
qued ms alternativa que fumarse su
un factor que detiene el progreso de
vida hasta los 18 o 20 aos52.
la persona, de la familia y de toda la
comunidad, incluyendo su barrio, pues En toda Centroamrica se han propaga-
un drogadicto puede convertirse en un do los actos de violencia e inseguridad
expendedor. protagonizados por las maras. As se
denominan las peligrosas pandillas de
Varias tesis antropolgicas sugieren
que las comunidades indgenas que Centroamrica, resultantes de la crisis
tienen uso de plantas con algn efecto social por la que atraviesan los pases
alucingeno o algn efecto estimulan- de esa regin azotados por la pobreza,
te, no tienen la misma trayectoria his- marginalidad, falta de educacin, indi-
trica que las que no las usan. Hay co- vidualismo, el xito medido en trmi-
munidades indgenas en las cuales las nos econmicos y la competencia sal-
sustancias sicoactivas no hacen parte vaje. La denominacin mara alude a
de su riqueza y de su tradicin cultural; la hormiga marabunta que ataca en
suelen ser estas culturas las de mayor grupo.
trascendencia histrica, las que ms Hay reportes de diferentes pases a lo
se perpetan y consiguen extender sus largo del continente, acerca del surgi-
tradiciones. Algunos antroplogos con-
sideran que la fuerte tendencia hacia el 51
Entrevista para este artculo concedida por Ro-
consumo tradicional de la coca impidi berto Sicard, Coordinador de la Casa de los De-
rechos Humanos de Altos de Cazuc, (Convenio
que el Imperio Inca perdurara, y ayud Defensora ACNUR), Noviembre de 2005.
a que fuera arrasado. La cultura Hui- Soacha, Cundinamarca.
tota podra ser hoy muy sobresaliente, 52
Ibd.

75
La Defensa No. 8

miento de pandillas que imitan el estilo toxicolgica de una persona que ha re-
de las maras, que se caracterizan por su cibido un tratamiento adecuado, que la
ferocidad, el uso de armas y el consumo de aquella que nunca lo ha recibido, es
de drogas desde las ms bsicas hasta decir, las poblaciones marginales.
las ms complejas. Aspiran pegamen-
Autoridades Distritales y Nacionales
to pero tambin utilizan drogas como
publicaron en junio de 2005 un infor-
la marihuana, la cocana, el crack, las
me de riesgo acerca de la problemtica
anfetaminas, la herona y alcohol (cer-
social de la localidad de Rafael Uribe
veza, ron, tequila, aguardiente, entro
Uribe de Bogot. A continuacin se
otros). Consumen estos txicos para
transcriben las conclusiones de dicho
cometer graves delitos.
informe:
Los patrones diagnsticos de los con-
1. El elevado incremento del homici-
sumidores varan de acuerdo con las
dio en san Cristbal, requiere de
condiciones socioeconmicas del indi-
un estudio focalizado que permita
viduo. Existen varias clasicaciones de
hacer seguimiento ms all de la
los estupefacientes: hay de origen vege-
noticia criminal, se requiere cono-
tal, animal, sinttico, puros, derivados
cer del proceso judicial para ca-
y hasta reciclados. Por efecto sobre el
racterizar ms que el da, la hora,
sistema nervioso central (estimulante,
los motivos y el arma homicida. Se
alucingeno, depresor), por origen (ve-
requiere conocer el perl crimino-
getal, animal, sinttico) y por presen-
lgico de la vctima y el victimario
tacin (base, cpsula, gragea, cristales,
para comprender de manera efec-
comprimidos, tabletas, polvo, lquido).
tiva las causas y as llegar a modi-
Los consumidores con mayor dispo-
carlas para reducir la tendencia
nibilidad de dinero utilizan principal-
criminal.
mente las drogas estimulantes, mien-
tras que las clases pobres y marginales 2. La violencia intrafamiliar se ha
pueden acceder slo a los depresores y constituido en un problema de sa-
alucingenos. Otro factor determinante lud pblica que, adems de afectar
en el uso o consumo de estupefacientes la dignidad humana, se convierte
es el acceso a los servicios de desin- en un factor generador de violen-
toxicacin y rehabilitacin. En Colom- cia, en la cual los individuos acep-
bia hay varias ONG que brindan apoyo tan o replican el maltrato a otras
a quienes no poseen los recursos. Sin personas. Si se considera la convi-
embargo, slo quienes pueden pagar re- vencia como base de la seguridad
ciben atencin completa. Esto marca la ciudadana, la Secretara de Salud
diferencia en lo relativo a la evolucin debe intervenir para que estos pro-
de la adiccin; no ser igual la historia blemas no se conviertan en delito.

76
Ex
fronteras

3. El narcotrco es un factor que blemas asociados al consumo de


contribuye a incrementar el homi- drogas y licor53.
cidio, las estructuras maosas se
encuentran ligadas a los grupos Estas conclusiones conrman la rela-
alzados en armas, que justican cin existente entre los factores rela-
su vinculacin como mtodo de cionados con la marginalidad, el uso
nanciacin en la degradacin de sustancias psicoactivas y el delito.
del conicto armado interno. Los Las difciles condiciones sociales del
enfrentamientos armados por con- sector estn asociadas al desplaza-
solidar mercados ilegales, el con- miento forzado, la presencia de acto-
sumo de sustancias psicotrpicas res armados al margen de la ley, la in-
en la juventud y los problemas uencia del trco de estupefacientes,
de salud pblica que origina, ha- la vinculacin de jvenes marginados
cen de esta modalidad delictiva el en busca de posibilidades de desa-
epicentro de otros fenmenos cri- rrollo, en el negocio de las drogas, el
minales. En nuestro pas, el narco- aumento de los casos de homicidio
trco ha sido abordado como un relacionados directa o indirectamente
problema de orden pblico cuya con la venta y el consumo de estu-
esfera le pertenece a la seguridad pefacientes. Tambin alertan sobre la
pblica; sin embargo, no se pue- necesidad de evaluar efectivamente
de limitar especcamente a este el perl de las vctimas y los victi-
campo; debe ser asumido tambin marios. En otro aparte del informe,
como un problema de seguridad relacionado con la problemtica de
ciudadana. las drogas en dicha localidad, se hace
nfasis en la inconsciencia de los j-
4. Se deben focalizar esfuerzos coor- venes acerca de las consecuencias so-
dinados a solucionar la compleja ciales y los efectos nocivos para su
problemtica de la juventud en la propia vida, del trco y consumo de
localidad. Las primeras manifes- drogas.
taciones se presentan con la vio-
lencia intrafamiliar, seguida de ri- El uso frecuente o excesivo de es-
as en los colegios y conformacin tupefacientes genera efectos para la
de pandillas, que se disputan por salud fsica y mental del individuo:
el control territorial. Los jvenes
tambin son vctimas de recluta- 53
SUIVD- Diagnstico de convivencia y seguri-
miento forzoso de la guerrilla y los dad ciudadana en Rafael Uribe Uribe. Sistema
Unicado de Informacin de Violencia y Delin-
paramilitares segn denuncian las cuencia (SUIVD). www.suivd.gov.co/G10/diag-
ONGs que trabajan en el sector. nosticosG10/sitios_diagnosticos/RafaelUribe/
Por otra parte, se presentan pro- diagnosticos/diagnostico2005.htm

77
La Defensa No. 8

1. HBITO: Uso repetido de la droga 12. ESTIMULANTES DEL SISTE-


MA NERVIOSO CENTRAL:
2. ADICCIN: Estado en el que el
(Cocana, Anfetaminas). Aumen-
individuo abusa de la droga, per-
tan la actividad cardiovascular y
diendo la voluntad y el dominio
respiratoria, la contraccin muscu-
sobre ella y sobre su propia salud.
lar y estimulan el sistema endocri-
3. DEPENDENCIA FSICA: Necesi- no. Aumenta la excitacin sexual.
dad fsica de la droga para que el or- Aumenta azcar en sangre, tensin
ganismo funcione normalmente arterial, y ritmo cardaco. Hay ma-
yor oxigenacin de la sangre. A
4. DEPENDENCIA SICOLGICA: largo plazo se pueden presentar
Necesidad sicolgica de la droga desrdenes de la nutricin, de la
que brinda la sensacin de placer. piel, y excitabilidad. La hiperacti-
5. TRABA: Estado de inicio de la vidad cardiovascular produce des-
drogadiccin en el que el indivi- gaste de las paredes de los vasos
duo se aleja de la realidad. sanguneos, por lo que se pueden
presentar cardiopatas y hemorra-
6. PERODO DE ABSTINENCIA: gias. Los estimulantes generan h-
Manifestaciones fsicas presentes bito psicolgico y tolerancia.
al suspender la droga, que cesan
una vez se administra. 13. DEPRESORES DEL SISTEMA
NERVIOSO CENTRAL: (Alcohol,
7. SNDROME DE ABSTINENCIA: Barbitricos, Tranquilizantes, Nar-
Alteracin de la conducta despus cticos-morna, codena): Inhiben
de haber suspendido el consumo la emisin de las seales nerviosas
8. PSICOSIS TXICA: Se debilitan a la corteza cerebral, y generan un
las funciones intelectuales por ac- estado de letargo, somnolencia y
cin del txico debilidad. Se reduce la tensin ar-
terial, la actividad metablica es
9. PSICOSIS CRNICA: Episodios baja, y favorece la acumulacin
de psicosis crnicas. de grasa en los tejidos, y reduce el
10. TOLERANCIA: La dosis inicial deseo sexual. A largo plazo se pro-
duce obesidad, hipotensin, diabe-
es insuciente para generar el mis-
tes, dao heptico, dao cerebral,
mo efecto. Necesidad de aumentar
letargo, esterilidad, impotencia,
la dosis o la cantidad de ingestas.
coma, muerte. Generan dependen-
11. SNDROME CEREBRAL ORG- cia fsica y sicolgica, tolerancia,
NICO: Depresin reversible o des- sndrome de abstinencia. El alco-
truccin irreversible de las neuronas hol primero acta en una fase de

78
Ex
fronteras

desinhibicin y euforia. Una vez petrleo necesarios en mltiples


saturado el organismo, el efecto es actividades de la vida diaria, razn
depresor. A largo plazo puede pro- por la cual su comercializacin no
ducir delirium tremens . tiene ninguna restriccin. Adems,
su bajo costo facilita que personas
14. ALUCINGENOS: (LSD, Mes-
en estado de mendicidad o indi-
calina, Hongos, Marihuana, THC,
gencia los consigan para consumo
Hachis). Producen prdida de la
por inhalacin. Los pegamentos
percepcin de la realidad objetiva,
son depresores del sistema ner-
psicosis esquizofrenoide, pnico,
vioso central. Son mucolticos, es
decepcin, fatiga. Generan hbito
decir que corroen las supercies
psicolgico moderado. La mari-
mucosas del cuerpo; destruyen la
huana no crea dependencia fsi-
corteza cerebral, los tejidos del
ca ni tolerancia. Tras su consumo
rbol bronquial, los pulmones, la
habitual puede haber regeneracin
mucosa gstrica e intestinal. Tie-
total de la persona.
nen efectos depresores del sistema
15. El bazuco, altamente perjudicial nervioso central y generan sndro-
para la salud, se deriva de la snte- me de abstinencia, alucinaciones y
sis de la cocana en clorhidrato de psicosis55.
cocana. Es un producto de dese-
cho de este proceso, que contiene Los txicos de mayor consumo en la
gasolina roja, soda custica, per- poblacin marginal, indigente o en ex-
manganato de potasio, cido sulf- trema pobreza, por razones de costo y
rico y plomo. Los expendedores lo facilidad de acceso son: el bazuco, el
rinden con polvo de ladrillo, tiza,
ajax, cal, talcos o harinas. Su efec- 54
El delirium tremens es un sndrome grave, poten-
to se produce por etapas: primero cialmente letal, que ocurre en aproximadamente
presenta efecto estimulante del el 5% de los pacientes que siendo alcohlicos
incurren en abstinencia sbita de alcohol. Tiene
sistema nervioso central (euforia), una morbilidad cercana al 10%. Su aparicin se
luego de haberlo fumado varias ho- sita, generalmente, a las 72 horas de haber to-
ras el efecto es depresor (disforia) mado la ltima copa de alcohol. Sin embargo,
el delirium tremens puede desarrollarse sin que
e inmediatamente despus el efec- haya habido un cambio en el patrn de bebida.
to es alucingeno (alucinaciones, Carlos Snchez David, MD.Ocina de Recursos
psicosis, paranoia) caracterizado Educacionales FEPAFEM. www.aibarra.org/
Guias/10-1.htm - 11k -. 03/07/2005.
por agresividad, intento de homi- 55
BERNAL ARVALO, Benjamn. Tcnicas de
cidio y suicidio54. investigacin Criminal en el Sistema Acusato-
rio. Segunda edicin. Ediciones Jurdicas Mo-
16. Los inhalantes o pegamentos son rales.ISBN 958-33-7594-2. Bogot D.C., 13 de
productos sintticos derivados del julio de 2005. pgs. 269-296.

79
La Defensa No. 8

alcohol y los inhalantes. Para determinar nas de su entorno, o un trastorno psicol-


la responsabilidad penal de las personas gico asociado a las condiciones de mar-
en este grupo poblacional, se deben ava- ginalidad y a los efectos del sndrome
luar varios factores: de abstinencia puede, incluso, eximir al
acusado de responsabilidad.
1. La presencia de la adiccin. Cul o
cules son las sustancias que consume. En Espaa, hay jurisprudencia relaciona-
Cul es el grado de adiccin. Hace cun- da con la atenuacin de la pena cuando la
to que es adicto a la sustancia. conducta ha sido inuenciada por el sn-
drome de abstinencia. Una Sentencia de
2. Si al cometer el delito estaba bajo la
22 de mayo de 1998, del Tribunal Supre-
inuencia de la sustancia: el bazuco y los
mo de Espaa exime completamente de
inhalantes generan psicosis y alucinacio-
responsabilidad penal cuando el sndro-
nes, el alcohol desinhibe, genera euforia,
me de abstinencia a causa de la depen-
posteriormente depresin y delirio. Estos
dencia impida en todo caso comprender
efectos anulan la voluntad, la compren-
la ilicitud del hecho o actuar conforme a
sin, el discernimiento, y el decoro de la
esa comprensin. La atenuacin precisa
persona, pierde el dominio sobre su cuer-
una profunda perturbacin que disminu-
po y su mente, y aumenta la ansiedad y la
ya sensiblemente la capacidad culpabils-
agresividad
tica sin anularla, es decir, aun conservan-
3. Si al cometer el delito no estaba bajo do la apreciacin sobre la antijuridicidad
la inuencia de la sustancia pero s pre- del hecho; la inuencia de la droga puede
sentaba el sndrome de abstinencia. Esta manifestarse tanto por la previa ingestin
situacin es muy frecuente en las po- o por el hbito generado por su consumo
blaciones en condiciones de indigencia, que lleva a la ansiedad, irritabilidad o ve-
marginalidad o pobreza extrema dada la hemencia incontrolada como manifesta-
carencia de recursos para suplir su ne- cin de una personalidad conictiva; es
cesidad. La ausencia de las drogas men- tambin aplicable cuando la accin de-
cionadas genera una conducta violenta lictiva venga determinada por un severo
que, adems, es dolorosa. En este caso la sndrome y concurra alguna deciencia
gente no delinque por un placer sino para psquica, o cuando la adiccin haya pro-
evitar un dolor. La persona lo ve como vocado un deterioro de la personalidad
una condicin necesaria para sobrevivir, que disminuya en forma notoria la capa-
que le genera bienestar y alivia su dolor. cidad de autorregulacin del sujeto56.
Su cuerpo lo obliga, carece de voluntad,
no es consciente. La incapacidad para 56
DOCTRINA GENERAL EN TORNO A LA
comprender la ilicitud de su conducta DROGADICCION y Nuevo CP: LA REVIS-
podra considerarse como atenuante. Un TILLA - n 6. Publicacin de la Seccin Jurdica
del Departamento de Pastoral Penitenciaria Ca-
trastorno de la conducta generado por el tlica. Universidad Carlos III de Madrid. Pascua
stress producto de las condiciones indig- de resurreccin 2001.

80
Ex
fronteras

ABORDAJE PSICO-FORENSE
EN LA INVESTIGACIN DEL DELITO
SEXUAL: LIMITACIONES DEL PROCESO
DENTRO DE LA LABOR DEFENSORIAL
Por Ps. Marisol Santana Suetta57

El abuso sexual como problemtica social y jurdica ha provoca-


do por parte de diferentes profesionales la ardua labor de dirigir
sus esfuerzos hacia este sntoma del tejido social. En el campo
jurdico son muchas las demandas que da a da convierten este
tema en una preocupacin pblica y profesional. Cada vez ms
se develan los diferentes matices que se desprenden de este pro-
blema y las infaustas consecuencias para nuestra infancia, sin
contar, por su puesto, con que el nmero de vctimas afectadas
por este sntoma se ha ido extendiendo e incrementando. Desde
el punto de vista jurdico, el abordaje de esta problemtica se
torna complejo; en la mayora de los casos aparecen elementos
que acrecientan la dicultad de la labor investigativa y la proba-
bilidad de un mal abordaje de la situacin.
A lo largo del tiempo el manejo jurdico del abuso sexual se
ha enfocado con diferentes lgicas. En un comienzo prevaleca
una actitud escptica frente a la evidencia y frente a las declara-
ciones infantiles que mostraban la posibilidad del abuso sexual.
Pese a que esta actitud se ha mantenido viva en algunos con-
textos, las investigaciones al respecto y el esfuerzo de algunas
disciplinas han llevado a quitarles valor a esos marcos en estas
ltimas dcadas. Lo anterior se ve reejado en el incremento de
denuncias de casos de abuso sexual, sin que la ocurrencia del
problema baje en sus estadsticas.

57
Especialista en psicologa jurdica. Miembro de la Asociacin Colombiana de
Psicologa Jurdica y Forense. Adscrita al convenio Asociacin Colombiana de
Psicologa Jurdica y Forense y Defensora del Pueblo para el desempeo de
labores en el campo de la psicologa jurdica.

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La Defensa No. 8

La psicologa forense surge como un La entrevista psicolgica forense aparece


campo de aplicacin del conocimien- como una herramienta para obtener de
to psicolgico al campo jurdico, espe- manera imparcial la declaracin de un
ccamente en el contexto forense. La menor, de manera que aporte a la toma
evaluacin forense en casos de presunta justa de decisiones en los sistemas de jus-
violencia sexual permite evaluar la cre- ticia. Su objetivo estriba en aprovechar
dibilidad del testimonio en menores. No al mximo las capacidades del menor,
es la credibilidad de la persona lo que se evitando los problemas derivados de sus
evala, sino la credibilidad del testimo- limitaciones. La investigacin ha desa-
nio para el caso concreto, lo que interesa rrollado diferentes tcnicas de entrevis-
en las decisiones judiciales. ta para menores que presuntamente han
sido objeto de violencia sexual; tambin
Al hablar de credibilidad se hace referen- se han elaborado tcnicas de asistencia
cia a la abilidad del testimonio, si lo que a la memoria, que pretenden aumentar
el menor dice es lo que realmente ocurri. la calidad y la cantidad de informacin
Es el grado de exactitud que le atribuye obtenida de vctimas y testigos de crme-
a un testigo o a un testimonio (Jurez nes.
Lpez, 2004). Un testimonio es creble
si se basa en los hechos que el narrador Lo anterior permite vislumbrar que fren-
ha experimentado directamente; no lo es te al manejo psicolgico en casos de deli-
si se basa en invenciones, sugestiones, o to sexual, la labor debe apuntar a evaluar
hechos narrados por una tercera persona la credibilidad del testimonio del menor
que los memoriz. cuando se tiene acceso a ste. En caso
contrario se debe retomar cualquier eva-
Cada vez ms se eleva el nmero de casos luacin a entrevista psicolgica realiza-
en que el testimonio es la nica evidencia da al menor por otras entidades, para as
con que se cuenta para conrmar o reba- poder realizar una evaluacin minuciosa
tir la existencia del abuso sexual. Por esto del informe con el objetivo de develar in-
la necesidad de crear procedimientos que consistencias tericas, metodolgicas y
permitan evaluar en qu medida el testi- mala praxis dentro de la realizacin de la
monio del menor se ajusta a los hechos. entrevista al menor.
Dentro de los procesos propios del psi- Uno de los temores que sobrevienen con
clogo forense se halla la elaboracin la recepcin de la solicitud pericial en los
de peritajes, procedimiento con que se casos de delito sexual es revictimizar al
realiza una evaluacin psicolgica de menor. Al ser sometido a una entrevis-
las partes en conicto para que se tomen ta en que necesariamente se abordar el
decisiones de orden judicial relacionadas tema objeto de investigacin el menor re-
con el derecho civil, penal, administrati- experimentar el suceso traumtico58. La
vo, laboral, penal militar. evidente relacin entre el abuso sexual

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Ex
fronteras

y las posteriores consecuencias psico- consigo respuestas contaminadas: apa-


lgicas, son ampliamente reconocidas y recen en el relato detalles que quizs no
desarrolladas hoy en da e, incluso, diag- provengan de la vivencia del menor. La
nosticadas bajo el concepto de situacin introduccin de preguntas cuyas respues-
traumtica. Al hablar de revictimizacin, tas admiten pocos grados de libertad pue-
se hace referencia a lo que la victimolo- de alterar el recuerdo subsecuente de los
ga ha denominado como victimizacin hechos, as como generar aquiescencia60.
secundaria, es decir, aquella que se deri-
va de las relaciones de la vctima con el Es necesario examinar la manera de
sistema jurdico penal59. conducir la entrevista, ya que la pre-
Lo anterior persiste y se hace evidente sencia de sugerencias no-intenciona-
dentro de la labor pericial psicolgica en das, preguntas directivas, presiones del
el mbito defensorial, porque como se interrogador sobre el menor, interrup-
sabe, en los casos en que se logra tener ciones, refuerzo selectivo de ciertas
acceso al menor para evaluar su testimo-
nio, ste ya ha pasado por un sin-nmero 58
Acontecimiento estresante y extremadamente
de situaciones que lo han llevado a reex- traumtico, donde el individuo se ve envuel-
perimentar el suceso traumtico. to en hechos que representan un peligro real
para su vida o cualquier otra amenaza para su
Slo en determinadas ocasiones se tiene integridad fsica ; el individuo es testigo de un
acceso al menor, vctima del presunto acontecimiento donde se producen muertes, he-
ridas o existe una amenaza para la vida de otras
hecho, y cuando se logra efectuar una personas; o bien, el individuo conoce a travs
entrevista con el objetivo de evaluar el de otras personas cercanas acontecimientos que
testimonio, el perito se ve enfrentado a implican muertes inesperadas o violentas, dao
serio o peligro de muerte o heridas graves. La
una serie de restricciones. Uno de esos respuesta del sujeto a este acontecimiento debe
obstculos es el paso del tiempo a que incluir temor, desesperanza y horrores intensos
ha estado sujeto el relato; adems, en la (o en los nios, un comportamiento desestructu-
rado o agitado). Jurez Lpez, Joseph Ramn
mayora de los casos, el menor lo ha teni- (2004). La credibilidad del Testimonio Infantil
do que repetir una y otra vez a diferentes ante supuestos de abuso sexual. Tesis Doctoral.
profesionales que participan en la inves- Universidad de Girona. ( retomado del DSM-IV
Manual diagnstico y estadstico de los trastor-
tigacin. nos mentales)
59
Estas entrevistas previas realizadas al Investigaciones del Instituto de Victimologa,
Madrid. Los proyectos Fnix I y II forman par-
menor, a su vez soportan nuevos retos. Se te de un programa de investigacin en el campo
sabe de antemano que muy pocos profe- del estrs postraumtico, que comienza en el ao
sionales se encuentran capacitados para 1986 y se extiende hasta la actualidad. Artculo
realizar una entrevista totalmente ajena a tomado de Internet.
60
Jurez Lpez, Joseph Ramn (2004). La credi-
estrategias que disminuyan la exactitud bilidad del Testimonio Infantil ante supuestos
de la informacin del menor. En la ma- de abuso sexual. Tesis Doctoral. Universidad de
yora de los casos estas entrevistas traen Girona.

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La Defensa No. 8

respuestas, uso de tcnicas sugestivas o sonal, el menor puede proporcionar una


algn tipo de acercamiento pueden dis- declaracin falsa o, pese a que declara
minuir la calidad de la informacin su- hechos que percibi y experiment, sus
ministrada. Este tipo de errores se ven recuerdos estn contaminados e inuidos
no slo en la entrevista realizada por el por factores sociales en tal forma que no
perito en psicologa, sino tambin en las es posible determinar su realidad. A es-
entrevistas previas a que el menor ha sido tas alturas, muchas son las hiptesis que
sometido. pueden analizarse.
Sumado a esto, casi siempre el menor es Es necesario tener presente que lo ante-
remitido a una terapia de intervencin rior es producto de un anlisis general
o asesora psicolgica, lo cual le genera de la situacin, pero cada caso es nico
toda una resignicacin de lo presunta- y particular, y merece una evaluacin di-
mente experimentado, adems de intro- ferente, encaminada a resolver estos obs-
ducir una serie de detalles, como nuevas tculos.
palabras en el relato del menor. Si bien,
en contextos clnicos, un clima de sopor- No se trata de adaptar la ley a la psico-
te incondicional puede contribuir a alcan- loga, pero s de intentar adaptar la ley al
zar el objetivo teraputico, los objetivos funcionamiento de los sujetos. Es preciso
en contextos jurdicos son otros, bsica- escuchar las voces de otros campos que
mente llegar a la verdad, y ello exige escapan a este tipo de competencia legal,
una aproximacin distinta. y pedir asesoramiento. Un primer paso
de la psicologa jurdica, y especca-
Hasta ac ya tenemos tres limitantes: el mente de la psicologa forense, consiste
paso del tiempo, la cantidad de veces en en identicar estas fallas dentro de los
las cuales se repiti el relato y el tipo de procedimientos, y proponer soluciones.
entrevista que se suministr, y la asesora
o terapia psicolgica que recibi el me- Se conoce que en pases como Israel, todo
nor. menor de 15 aos relacionado con alguna
accin criminal, ya sea como vctima o
As las cosas, en algunos casos el menor
como testigo, debe ser entrevistado antes
se retracta ante el perito de la defensa, lo
de que pasen 72 horas desde la denuncia,
cual puede, de pronto, conrmar la mala
pero lo ms importante es que estas en-
praxis habida antes en la recepcin del
trevistas deben ser grabadas en audio, y
testimonio del menor. Pero sa es tan
normalmente los nios ya no son interro-
solo una posibilidad, porque la gama es
gados de nuevo61.
amplia: el menor puede referir aconteci-
mientos realmente vividos o, en un inten-
61
to de adaptacin a la situacin, el menor Jurez Lpez, Joseph Ramn (2004). La credi-
bilidad del Testimonio Infantil ante supuestos
puede retractarse del relato suministrado de abuso sexual. Tesis Doctoral. Universidad de
en un principio o, debido a un inters per- Girona.

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Ex
fronteras

En Argentina, el Ministerio Pblico Fis- Se hace especial mencin en lograr un


cal, especcamente la ocina de Asis- desarrollo idneo en los procedimientos e
tencia a la Vctima del delito, por medio impedir esencialmente la revictimizacin
del Procurador General dispuso instruir de los nios, nias y adolescentes: Se
a los Sres. Fiscales para que en todos adoptarn todas las medidas necesarias
los casos en los que les corresponda in- para evitar o reducir al mximo cualquier
tervenir a n de dilucidar un hecho que dao psquico o toda forma de revictimi-
habra tenido como vctima a un menor zacin de los nios, nias o adolescentes
de edad o en el que un menor de edad vctimas. Se procurar la realizacin de
deba declarar como testigo, adopten los los peritajes y/o testimonios en un solo
siguientes recaudos:B) En los casos acto. El testimonio o peritaje del nio,
en que se solicite su declaracin o peri- nia o adolescente vctima deber ser
cia, disponer las medidas necesarias para tomado por un profesional debidamente
evitar la multiplicidad de relatos y, si fue- capacitado, entrenado especialmente. La
ra posible, que sta se desarrolle en una habitacin en la que se lleve adelante la
Sala Gessel, con participacin de peritos declaracin o peritaje de la nia, nio o
expertos en problemtica infantil de sexo adolescente vctima, debe estar debida-
contrario al agresor, y se disponga su l- mente acondicionada con instalaciones
macin por vdeo- tape. C.) Previamente adecuadas que garanticen su privacidad
a requerir la declaracin de un menor de y eviten su intimidacin asegurando el
siete aos de edad, se d intervencin a registro de la prueba.
la citada Ocina a n de que se expida
acerca de la conveniencia de esta decla- Si los menores pueden ser una valiosa
racin en relacin al estado psico- fsico fuente de informacin para la justicia,
del menor. D) En la ocasin en que el Sr. hoy es indiscutible. El problema que se
Fiscal tome conocimiento de la existen- han planteado los juristas desde tiempos
cia de una denuncia que involucra como remotos, posiblemente mucho antes que
vctima a un menor de edad, adopte las otros profesionales relacionados con la
medidas pertinentes a n de evitar que el infancia, no es estrictamente el del inte-
nio preste declaracin o sea sometido a rs de la informacin infantil, sino el de
pericia en sede policial. En otro aparta- su capacidad para expresarla adecua-
do, que hace referencia a la metodologa damente. Son variadas las obras en las
a utilizar en el caso de recepcin de testi- que establecen que el apoyo de exper-
monios de nios, agregan: a n de mori- tos supone la necesidad de que todos
gerar los efectos tanto psicolgicos como los juristas y profesionales que partici-
fsicos derivados de la participacin del pan en procesos infantiles tengan una
nio en el proceso, se propone que preste formacin especializada adecuada.
una sola y nica declaracin con los re-
62
caudos que la tornen irreproducible62. www.mpf.gov.ar

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La Defensa No. 8

En Inglaterra, el denominado Comit que constituyan una respuesta adecua-


Pigot propone utilizar, no un video de da a la problemtica de la vctima del
una sola declaracin, sino una serie de delito frente al proceso penal, y garan-
ellos que permita comparar la evolu- ticen el pleno respeto de sus derechos
cin de las declaraciones infantiles. evitando una segunda victimizacin,
En relacin con los nios vctimas/ sin dejar a un lado y sin menoscabar
testigos de delitos, en especial de abu- los derechos de los ofensores .Con
so, resulta importante destacar que el esto ltimo, la autora se reere a que
espritu de la norma jurdica debe ser este tipo de alternativas planteadas
resguardar su salud psquica, y evitar por otros pases no slo garantizan el
los amargos interrogatorios, logrando pleno respeto de los derechos del me-
que los nios declaren una sola vez; nor sino, adems, posibilitan un justo
el juez puede analizar la declaracin y debido proceso dentro de la labor
contenida en el casete o videocasete defensorial.
cuantas veces sea necesario63.
Como se dijo en un comienzo, son po-
La Repblica Federal Alemana (1986) cos los casos en que el perito en psi-
y Canad (1987) a travs de un Fa- cologa solicitado por la defensa tiene
llo de la Suprema Corte de Justicia y acceso al menor vctima de violencia
de algunas disposiciones del Sistema sexual; sin embargo, la grabacin de
Judicial Canadiense, respectivamente entrevistas previas en audio y/o video,
contemplan otros mtodos y tcnicas preferiblemente en video, realizadas al
durante el testimonio de menores, ta- menor permite una adecuada y oportu-
les como la grabacin, audio y/o vi- na labor pericial. La informacin que
deo con uso simultneo de cmara de proporciona durante la entrevista per-
Gesell. Esta ltima tcnica permiti la mite la aplicacin de tcnicas psicol-
presencia pasivo-observadora o activa, gicas encaminadas a evaluar el relato
mediatizada en este ltimo caso a tra- del menor para poder quizs eximir al
vs del Interrogador Juvenil, por parte menor de prestar declaracin nueva-
del Juez, Fiscal, Asesor de Menores, mente. Es de vital importancia poder
Ocial de Investigaciones, abogado contar no slo con el informe escrito,
defensor y cualquier otra persona fa- sino tambin con material audiovisual
cultada por el Juez para intervenir en que permita acceder a la manera como
el acto, cuyos adecuados marcos jur- el menor fue entrevistado por el otro
dicos, lingsticos y psicolgicos que- profesional en psicologa.
daron as jados64.
Lo anterior demuestra y hace evidente 63
www.calp.org.ar
64
la necesidad de buscar procedimientos www.derechopenalonline.com

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Lo ideal sera poder efectuar una sola previo que permita decidir la pertinen-
entrevista al menor en una cmara de cia o no de lo requerido por el funcio-
Gesell, tcnica que permite la presencia nario judicial. Sin importar de dnde
pasiva-activa de otros funcionarios au- provenga la solicitud del funcionario
torizados a intervenir dentro de la inves- judicial (Fiscala-defensa), el psiclo-
tigacin; cabra la posibilidad entonces go forense debe realizar una evaluacin
de que all tuviera participacin el perito objetiva, sin nimo alguno de inclinarse
en psicologa solicitado por la defensa. hacia la parte que lo requiera. La reali-
zacin del peritaje no debe depender de
Para terminar, cabe recordar que cada la posicin poltica que enmarca la so-
actuacin forense requiere un estudio licitud (acusacin vrs defensa).

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SOBRE EL ARRAIGO Y LOS
DESARRAIGOS
EN EL INTERS DEL SISTEMA DEL
CONTROL SOCIAL PENAL
Por: Reinere de los ngeles Jaramillo Chaverra65

Presentacin del tema y del problema

Un asunto recurrente en donde est operando actualmente el


sistema penal acusatorio colombiano, es que en las audiencias
de solicitud de imposicin de medidas de aseguramiento, dadas
las circunstancias de inseguridad de las principales ciudades,
quienes ms han estado siendo objeto de las acciones de polica
son los llamados vagabundos, habitantes de la calle o presun-
tos delincuentes sociales (vendedores ambulantes, los afecta-
dos por el desplazamiento forzado interno, los desempleados,
drogadictos, prostitutas). Han dado en hacer algunos scales y
jueces de garantas un uso y aplicacin acrtica e irreexi-
va de la privacin de la libertad individual del imputado, espe-
cialmente de los llamados habitantes de la calle. Esgrimen el
motivo de la carencia de vivienda convencional o lugar de ha-
bitacin, la falta de arraigo66 en la comunidad lo cual, segn
esos criterios, los hace merecedores de detencin y privacin
de la libertad, a n de que se les pueda hacer comparecer en la
investigacin, para comunicarles las actuaciones procesales y la
decisin judicial nal o sentencia, segn el caso.
Pero, en gracia de discusin del tema, interesante sera plantear-
nos interrogantes convergentes: En realidad, los habitantes de

65
Abogada y sociloga, defensora pblica de la regional Bogot.
66
El arraigo est ligado a las races que echan las personas en los espacios (puentes,
casas, calle) donde han decidido permanecer por diversas circunstancias, consti-
tuyendo ese espacio el lugar donde cotidianamente se les ubica y donde establecen
relaciones de todo tipo.

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La Defensa No. 8

la calle no comportan arraigo social res de la modernidad, cual es el de la


en la comunidad? Por qu el Nue- libertad, no estaramos gastndole fs-
vo Sistema Penal Acusatorio tiende foro a tan difuso (en el campo jurdi-
a constituirlos prioritariamente en la co) concepto del arraigo, el cual en
poblacin objetivo de sus ejecutorias? nuestra dolorosa realidad colombiana
Qu mensaje es el de un incierto ha adquirido mayor inters y sentido
arraigo en la comunidad, en un pas de ausencia. Con ocasin del drama de
que en las ltimas dcadas ha estado las migraciones sociales internas, espe-
siendo arrojado al desarraigo, donde cialmente del desplazamiento forzado
cerca de 3 millones de compatriotas interno por motivos de violencia polti-
han sido arrancados por la violencia ca, estos desplazados estn engrosando
poltica de sus races campesinas, labo- las principales ciudades colombianas,
rales, familiares, culturales, y se cons- como el Distrito Capital de la Rep-
tituyen ahora en nuestros habitantes blica, y son ellos los nuevos habitantes
de la calle? Expreso mi conviccin de la calle, y por ello probablemente el
de que los problemas que subyacen a incremento de los desempleados, ven-
estos interrogantes podran contribuir dedores ambulantes, los drogados, los
a provisionales reexiones en algn prostituidosel incremento de presun-
modo fructferas para la labor de quie- tos delincuentes sociales.
nes ejercemos la defensa pblica en el
contexto de los nuevos escenarios del La referencia frecuente a los problemas
control social penal. Me propongo en de inseguridad ciudadana en ciudades
las lneas que siguen presentar los ca- colombianas de la cual son reejo
racteres del primero de los problemas, dinmico los dispositivos de control
por revestir inters prctico en la labor social penal , es asignada con priori-
de la defensa pblica. dad a sectores de poblacin que, por su
condicin de desvalidos, de desprote-
1. Arraigo y desarraigo como fen- gidos sociales, de seres expuestos a la
meno problemtico social hoy en Co- vulnerabilidad social, se ven impelidos
lombia. a estados generadores de perturbacin
Si no fuera porque el argumento de la social, que luego son objeto de pol-
falta de arraigo en la comunidad67 ticas de seguridad pblica, en sentido
expuesto por los funcionarios de Fis- policivo68. El Distrito Capital de la Re-
cala y jueces de garantas a la hora de
67
denir medidas de aseguramiento del Artculo 312 Num.1. Ley 906 de 2004
68
Como se evidencia en el presente debate en Bo-
imputado, afecta uno de los ms rmes
got sobre las cifras de seguridad con relacin a
principios fundantes del Estado Cons- la aplicacin del Nuevo Sistema Penal Acusato-
titucional, uno de los ms caros valo- rio

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pblica, en las ltimas dos dcadas, ha poblacin socialmente desprotegidos,


sido receptor de vastos sectores de po- pero no todava respecto de los ncleos
blacin migrante, principalmente como gruesos de la delincuencia organizada
resultado de los problemas de despla- relacionada con la corrupcin poltica
zamiento forzado interno del pas. Esto y el saqueo del patrimonio pblico de
ha puesto a prueba la ciudad en trmi- todos los colombianos. Eso hace ms
nos de programas de atencin, de se- cruda y cruel la realidad social de esos
guridad social en educacin y empleo, sectores de poblacin vulnerables, que
lo cual no ha sido suciente porque el acaparan la aplicacin de algunas me-
fenmeno ha tendido a reproducirse y a didas y guras jurdicas, como la del
desbordar los dispositivos instituciona- arraigo, que me ocupa ahora.
les de la ciudad. No puede ser extrao
El tema problemtico del arraigo en la
o inexplicable entonces que, bajo esta
comunidad del imputado (o mejor, el
atmsfera social, el tema de la insegu-
desarraigo de aquellas personas prove-
ridad ciudadana sea el tema recurren-
nientes de esos sectores sociales y por
te de la judicializacin de vagabundos,
ello merecedores de la pena privativa
desempleados, raponeros, drogadictos
de la libertad)69 es uno de esos temas
y prostitutas, vendedores ambulantes y
problemas que causan hoy mayores in-
habitantes de la calle.
quietudes e inconformidad ciudadana,
Recientes debates sobre las cifras de la por vinculrselo de manera tan ligera a
seguridad en Bogot han girado en las restricciones a la libertad individual
torno al hecho de que, con la aplicacin del imputado por parte del nuevo siste-
del nuevo sistema penal acusatorio, ma penal acusatorio colombiano.
este sistema viene judicializando inten-
2. Las mediaciones normativas
sivamente a sectores de poblacin que
antes no eran incorporados y procesa- Al disponernos a abordar la delicada
dos de manera inmediata y notoria, lo relacin entre la exigencia de arraigo
cual ha visibilizado a aquellos sectores en la comunidad y la libertad indivi-
desvalidos y socialmente vulnerables, dual, a la luz de la Constitucin y de la
hecho ste que expresa el incremento ley, podra resultar pertinente un plan-
de cifras con mayor operatividad del teamiento casustico:
sistema acusatorio, y que se presenta
como el indicador ms claro de su fun- El da 27 de abril de 2006, siendo las
cionamiento. Con todo, la realidad y 7:00 a.m, fue capturado en agrancia
percepcin desde la Defensa Pblica es el joven Pedro Rodrguez T. portador
precisamente el hecho de que quiz sea
cierto que el nuevo sistema tiende a ser 69
Rivera Galindo, Luis Gildardo: Violencia y
ecaz al operar contra esos sectores de Desplazados en Colombia. (Ponencia)

93
La Defensa No. 8

de 5 papeletas de bazuco que contenan En materia del derecho fundamental a


4.2 gramos del alcaloide. La captura la libertad individual de los ciudadanos
se produjo a escasos metros del lugar colombianos, el principio general, re-
de su cambuche, ubicado en el sec- conocido constitucional y legalmente,
tor conocido como La Olla del barrio es que la privacin de la libertad debe
Santa Librada, en la ciudad de Bogot, ser una decisin judicial excepcional
lugar donde haba ubicado su perma- y no la regla general, especialmente
nencia. Ese mismo da se realizaron las cuando los afectados por tales decisio-
audiencias de legalizacin de captura, nes judiciales son personas socialmen-
de imputacin y de solicitud de medida te vulnerables, dbiles o desprotegidas
de aseguramiento, la cual consisti en del Estado Social de Derecho70.
privacin de la libertad, ya que el im- En efecto, en el prembulo de la Cons-
putado no tena arraigo, en palabras de titucin Poltica Colombiana estableci-
la Fiscala. La peticin fue acogida por mos:
el Juez de garantas, sin ningn reparo,
El pueblo de Colombia,en ejercicio
a pesar de haberse realizado conside-
de su poder soberano, representado por
raciones de tipo jurdico y social por
sus delegatarios a la Asamblea Nacio-
parte de la defensa.
nal Constituyente, invocando la protec-
Durante aproximadamente cuatro (4) cin de Dios, y con el n de fortalecer
meses, Pedro Rodrguez T. perma- la unidad de la Nacin y asegurar a sus
neci privado de la libertad, derecho integrantes la vida, la convivencia, el
que recobr el da que se le prori trabajo, la justicia, la igualdad, el cono-
sentencia, pues se aport una certi- cimiento, la libertad y la paz, dentro de
cacin en la que expres que viva en un marco jurdico, democrtico y par-
determinada residencia, aunque esto ticipativo que garantice un orden pol-
ltimo no corresponda plenamente a tico, econmico y social justo, y com-
prometido a impulsar la integracin de
la realidad.
la comunidad latinoamericana, decre-
Situaciones como la descrita en este ta, sanciona y promulga la siguiente:
caso la cual expresa en miniatura una CONSTITUCION POLITICA DE CO-
situacin macrosocial en el orden penal LOMBIA
hoy tienden en el actual sistema pe- De modo que, dentro de esos ocho (8)
nal acusatorio colombiano a incremen- principios y valores superiores de -
tarse, y, probablemente por ello, dentro losofa poltica, el de la libertad, all
de un par de aos, a desbordarse y a reconocido y expreso, ostenta un ran-
distorsionar el mejor sentido de lo esta-
blecido en la norma penal sobre el tema
del arraigo en la comunidad. 70
Constitucin Poltica, Artculo 28

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go singularsimo por ser condicin de dad, en aras de hacer cumplir con una
posibilidad de realizacin de los dems condicin procedimental de compare-
principios y valores, y por ser de la cencia de imputados o acusados den-
esencia de los de la vida humana y de tro del proceso judicial, termina des-
la dignidad de la persona. En este re- bordando y distorsionando principios
conocimiento expreso sobre la libertad constitucionales como el de la clusula
del Prembulo Constitucional existe en general de libertad, lo cual no corres-
consecuencia un componente vincu- ponde al espritu garantizador de la le-
lante con el conjunto de la Constitucin gislacin penal vigente72.
Poltica y su desarrollo legal, especial-
mente el penal; y por ello tambin de- Adems, el examen de estas circunstan-
bera constituir una fuente permanente cias de decisiones judiciales sobre la li-
de inspiracin e invocacin de autori- bertad, tambin indica que muchsimas
dad normativa para operadores judi- solicitudes de privacin de libertad
ciales, abogados de la defensa pblica por parte de funcionarios judiciales im-
y dems profesionales del derecho, lo plican a la luz de la cruda realidad co-
que al parecer es lo que est faltando lombiana falta de los elementos de
actualmente a una parte importante de conocimiento necesario para sustentar
los operadores judiciales de la adminis- la medida solicitada y ausencia de en-
tracin de justicia penal en el presente foques de evaluacin en audiencia 73
sistema penal acusatorio colombiano71. nutridos en la hermenetica sistemti-
ca, con la riqueza compleja del pas que
Al examinar las evaluaciones de los vivimos ( o padecemos) la mayora de
componentes circunstanciales que ro- los colombianos. El concepto mismo
dean el tratamiento y decisiones que de domicilio, que se entiende como
afectan el derecho de libertad de ciu- determinante en las decisiones judicia-
dadanos imputados o acusados, en el les respecto de la libertad, es concebido
contexto normativo del Rgimen de la restrictivamente por parte de operado-
Libertad y su Restriccin que se ha es- res judiciales, pues se lo reere y limita
tablecido en la legislacin penal vigen- a la residencia, desconocindose que
te, especialmente en el momento judi- el concepto de domicilio expresa lu-
cial de Medidas de Aseguramiento, gares y espacios sociales ms amplios
se observa el juego del arbitrio, espe- que los muros hogareos con los cuales
cialmente de los operadores judiciales,
con la libertad ciudadana de imputados 71
Regimen de la Libertad y su Restriccin (Ttu-
o acusados. Porque en trminos del r- lo IV, Cdigo de Procedimiento Penal)
72
gimen de libertades colombianas, limi- Sentencia C-730 de 2005 M.P. Alvaro Tafur Gal-
vis.
tar la libertad con el argumento de que 73
Artculo 306, Cdigo Procedimiento Penal (Ley
no comportan arraigo en la comuni- 906 de 2004).

95
La Defensa No. 8

se identica la residencia74; por esto, un la legislacin penal (Art.2. y 295), y


funcionario judicial difcilmente puede las garantas y conquistas establecidas
pensar que un habitante de la calle pue- en los tratados internacionales de dere-
da comportar arraigo, pues lo visible chos humanos (Declaracin Universal,
hoy en estos habitantes es que tienen en Art.3 y 4; Declaracin americana de
una parte de la ciudad su domicilio; y los Derechos y Deberes del Hombre,
de sus domicilios son capturados recu- Art.1. y 25; Convencin americana de
rrentemente por la polica, con lo cual los Derechos Humanos, Art.7.; Pacto
la garanta de comparecencia no es Internacional de los Derechos Civiles
problema mayor. Problema mayor, ms y Polticos, Art.1.), los que han sido
bien, s es, en la decisin de un funcio- raticados por Colombia y que son
nario judicial, distorsionar la clusula de obligatoria observancia (Bloque de
constitucional de libertad en aras de Constitucionalidad y Normas Rectoras
realizar un procedimiento de com- de Integracin).
parecencia.
Expreso mi conviccin de que slo
La regulacin o restriccin de la li- de este modo comenzaremos a acoger
bertad individual de imputados o acu- y realizar en el mbito de la realidad
sados, que no desborde ni distorsio- colombiana, el espritu garantista del
ne la referida clusula constitucional Nuevo Sistema Penal Acusatorio Co-
de libertad, exige de los operadores lombiano, en que los jueces de garan-
de la administracin de justicia penal tas realicen efectiva y materialmente
una acertada ponderacin entre lo es- las garantas, especialmente la libertad
tablecido como losofa poltica de la de las personas y la dignidad humana
libertad en el Prembulo de la Cons- de los colombianos ms desprotegidos
titucin, sus clusulas convergentes y abandonados del Estado Social de
(Art. 13 y 28), las normas rectoras de Derecho.

74
Desconocindose incluso aportes doctrina-
les como el de Valencia Zea sobre el tema, en
DERECHO CIVIL, Parte General y Personas.
Pag.306 Editorial Temis, Bogot, 1.996.

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Crnicas
y relatos
Crnicas
y relatos
EL EQUIPO DE LA DEFENSA
FRENTE A UN CASO REAL

Por Jairo Acosta Pardo75

L. G. O. es un joven de 27 aos que ha tenido una vida difcil.


Ha tenido dos fallidas experiencias de convivencia en pareja que
le han dejado dos hijos a quienes debe mantener, y no tiene un
empleo estable. Su formacin acadmica se limita a unos pocos
aos de primaria y, como consecuencia de ello, solamente pue-
de obtener ingresos eventuales derivados de ocios menudos,
como hacer mandados o trabajos de pintura de brocha gorda.
Esta precaria situacin lo ha conducido a desahogar sus penas
en los vicios de la calle. El alcohol y las drogas hacen parte de
su mundo cotidiano y, debido a la vergenza que le produce esta
adiccin, decidi buscar un lugar en la ciudad donde pudiera
entregarse a su vicio bajo el anonimato de la noche.
Un sbado del mes de junio de 2005, acosado por su propia
angustia, decidi ir al sitio habitual, donde adquiri licor y ba-
zuco, que consumi desde la media noche hasta la madrugada.
En la maana se suscit una ria entre varios asistentes al lu-
gar, hechos en los que L. G. O. result herido en su antebrazo
derecho con un pico de botella. Al verse herido, L. G. O. sali
del sitio, compr media botella de licor, se limpi la herida con
parte del contenido y bebi el resto, emprendiendo camino ha-
cia su casa.
En ese mismo momento, a unas diez cuadras de distancia, en
sentido contrario al de su recorrido, se present una gresca entre

75
Coordinador de la Unidad Operativa de Investigacin Criminal del Sistema Na-
cional de Defensora Pblica.

99
La Defensa No. 8

varias personas, quienes se agredieron gacin de campo, y otra de investiga-


con arma blanca, resultando muerto F. cin criminalstica. El grupo de inves-
D. R. De estos hechos fue testigo el se- tigacin de campo inici actividades
or A. M. A., taxista que pasaba por el relacionadas con la investigacin de
lugar, y quien dio aviso a una patrulla vecindario y la reconstruccin de tra-
policial, informando que cuatro perso- yectorias, para lo cual se desarroll al-
nas huan del lugar, habiendo sido he- guna evidencia demostrativa, a travs
ridas dos de ellas en los hechos, por lo de mapas actuales de los lugares donde
cual era probable que se dirigieran a un ocurrieron los hechos y donde se en-
centro asistencial. contraba el usuario en el momento de
su captura.
La patrulla de vigilancia inici un reco-
rrido por los alrededores, y encontr en Se logr determinar que los implica-
su camino a L. G. O., que an presen- dos en el hecho fueron atendidos por
taba signos de su herida en el antebra- heridas de arma blanca en un centro
zo, de la cual todava manaba sangre. asistencial de carcter pblico a las
Los policiales dieron aviso del hecho, 6:30 a. m., quienes llegaron all volun-
retuvieron a L. G. O. bajo la sospecha tariamente, y L. G. O. fue atendido en
de haber participado en la muerte de F. el mismo centro a las 10:00 a. m., y fue
D. R., y condujeron al retenido al lugar remitido por la Polica Nacional, bajo
donde se desarrollaba la inspeccin al custodia.
cadver. Por estos hechos L. G. O. fue
imputado por el delito de Homicidio Tambin se recolectaron entrevistas de
Agravado, se legaliz su captura y se le los testigos de cargo, especialmente la
impuso medida de aseguramiento intra- del seor A. M. A., quien manifest que
mural. Igualmente, los implicados en el en sus entrevistas con la polica judicial
caso fueron capturados, y aceptaron los nunca haba incriminado a L. G. O., por
cargos formulados por la Fiscala. cuanto no lo haba visto en el lugar del
hecho. Tambin fueron entrevistados
Pese a los esfuerzos de la Defensora los asistentes a la casa de consumo de
Pblica, las audiencias preliminares estupefacientes, quienes dieron fe de la
dieron paso a la etapa del juicio pro- presencia del usuario en ese sitio hasta
piamente dicho. El seor defensor del la madrugada, y de la discusin en que
caso solicit el servicio de investiga- result herido. Se tomaron fotografas
cin, y se desarroll el programa meto- de los lugares y se presentaron los di-
dolgico para acoger una estrategia de versos informes.
refutacin por el delito imputado.
La investigacin criminalstica aseso-
El equipo de investigacin dividi sus r al defensor pblico, quien solicit
esfuerzos en dos reas: una de investi- un estudio de ADN en las prendas del

100
Crnicas
y relatos

usuario, a n de establecer el descarte de result muerto F. D. R., se plante a


de su presencia en el lugar de la muer- la Fiscala la posibilidad de solicitar la
te de F. D. R., y se conrm el resulta- preclusin del caso.
do arrojado por el laboratorio de Me-
dicina Legal. Tambin se estudiaron El representante del Estado admiti la
las heridas que presentaba el usuario, contundencia de la actividad desplega-
y se concluy que las mismas no ha- da por el equipo de la defensa en los
ban sido causadas por arma blanca componentes jurdico, probatorio y fc-
sino con un elemento cortante de otra tico, por lo cual se solicit esta gura
naturaleza. procesal ante el Juez de Conocimiento,
que lo fue un Juez Penal del Circuito de
Con estos elementos de conviccin, Bogot, autoridad que aval la preten-
que demostraban una teora del caso sin, luego de escuchar la sustentacin
consistente con el hecho de que L. G. del representante de la Fiscala y del
O. no estaba presente en el lugar don- seor defensor pblico.

101
Crnicas
y relatos

NOTAS DE INTERS EN LA
INVESTIGACIN CRIMINAL PARA LA
DEFENSA.

Por Jairo Acosta Pardo76

Cuando se solicita el servicio de Investigacin Criminal para la


Defensa debemos tener en cuenta:
El investigador para la defensa no tiene funciones de polica
judicial, pero sus solicitudes de informacin tienen sustento
en el artculo de la Constitucin Poltica de Colombia, el ar-
tculo 15 de la Ley 24 de 1992, y el artculo 36 de la Ley 941
de 2005, en los que se establece la obligatoriedad que tienen
las autoridades judiciales y administrativas de suministrar la
informacin que se requiera para el cumplimiento de su fun-
cin.
El programa metodolgico para la defensa es un mapa de
planicacin estratgica en que se denen los lineamientos
demostrativos del tipo penal, en el cual se incluyen los ele-
mentos de la teora del caso, y se la construye con la partici-
pacin del defensor, el equipo de investigadores y peritos, y
el imputado.
Cuando la defensa solicita la intervencin en juicio del in-
vestigador para la defensa para demostrar elementos fcticos
dentro de su teora del caso, y el Juez rechaza la peticin en
la audiencia preparatoria, corresponde apelar dicha decisin
y sustentar el recurso en el marco del Bloque de Constitucio-
nalidad, habida cuenta de la facultad otorgada a la defensa en
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de la

76
Coordinador de la Unidad Operativa de Investigacin Criminal del Sistema
Nacional de Defensora Pblica.

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La Defensa No. 8

Organizacin de Naciones Unidas cretos en la exposicin del perito, y


de diciembre 16 de 1966, Declara- como extensin de la palabra en el
cin Americana de los Derechos y alegato de conclusin del defensor.
Deberes del Hombre, y otros instru-
En la actualidad se cuenta con el
mentos internacionales.
servicio de investigadores para la
El equipo de investigacin de cam- defensa en los Distritos Judiciales
po y los peritos forenses colaboran correspondientes a las Regiona-
en la estructuracin y desarrollo de les de la Defensora del Pueblo de
tareas en los elementos fctico y Bogot, Medelln, Valle del Cauca,
probatorio de la teora del caso, pero Santander, Risaralda, Caldas, Quin-
el elemento jurdico es una respon- do y Boyac.
sabilidad del defensor, ya que su hi-
Actividades que desarrollan los In-
ptesis jurdica es la que ser defen-
vestigadores Profesionales, Tcni-
dida en juicio.
cos en Criminalstica y Peritos de la
Cuando la estrategia del defensor es Unidad Operativa de Investigacin
de refutacin, esto es, asistir al juicio Criminal:
oral con el n de rebatir el sustento
Investigacin de Campo:
probatorio de la acusacin o por ile-
galidad o por falta de autenticidad Labor de vecindario con desplaza-
de los elementos materiales proba- miento al lugar del hecho, entrevis-
torios, es necesario solicitar siempre tas a testigos e inspeccin para esta-
el acompaamiento de investigado- blecer una hiptesis preliminar.
res y expertos que le permitan, me-
Actividades tendientes a demostrar
diante el desarrollo de actividades
el arraigo de las personas, la bs-
tcnicas, cientcas y de asesora,
queda de testigos, ubicacin e iden-
sustentar su teora del caso.
ticacin de personas.
Cuando se requiera, la Direccin Na-
Recolectar tcnicamente las eviden-
cional de Defensora Pblica puede
cias omitidas por la Polica Judicial
contratar los servicios de expertos en
en el lugar del hecho, las recolecta-
reas forenses especcas, de acuer-
das por terceros, las evidencias que
do con las necesidades del caso.
aparezcan posteriormente.
Los expertos forenses pueden pre-
Asesorar al defensor en materia de
parar evidencias demostrativas
cadena de custodia.
(ayudas audiovisuales, mapas, re-
construcciones en 2D e imgenes en Preparacin de testigos para su com-
3D) con el n de aclarar puntos con- parecencia a la audiencia.

104
Crnicas
y relatos

Comparecer como testigo de acre- ditar o desvirtuar hiptesis investi-


ditacin en introduccin de los ele- gativas del ente acusador.
mentos de conviccin recolectados.
El servicio tcnico y forense puede
Asesorar al defensor en la formula-
asesorar entregando:
cin de una hiptesis susceptible de
ser evaluada mediante el diseo de Concepto tcnico sobre la pertinen-
un programa metodolgico. cia, conducencia e idoneidad de la
prueba tcnica, y sobre el mtodo de
Consulta de informacin en enti-
investigacin utilizado por la Fisca-
dades pblicas y privada del orden
la General de la Nacin.
nacional y local que manejen bases
de datos y archivos, tiles para acre- Asesora en la confeccin de contra-
ditar o desvirtuar hiptesis investi- interrogatorios del defensor para los
gativas del ente acusador. peritos que llame a declarar la Fis-
cala, y en la preparacin de testigos
Este tipo de labores busca: tcnicos solicitados para el interro-
Conrmar o desvirtuar la versin gatorio.
inicial de la polica judicial y la teo- Diseo del Programa metodolgico
ra del caso de la Fiscala General de de conformidad con las necesidades
la Nacin. de cada caso concreto.
Conrmar o desvirtuar la versin Soporte cientco de contradiccin,
de los testigos de cargo, o lograr su segn requerimientos del caso con-
descrdito ante el juez. creto, elaborando pruebas tcnicas
Conrmar o desvirtuar versiones de referencia o control.
confusas del usuario. Utilizacin de recursos de fotogra-
Encontrar nuevas versiones de los fa y vdeo, segn criterios de perti-
hechos. nencia y conducencia aplicables al
caso.
Asesorar al defensor en la formula-
cin de una hiptesis susceptible de Intervencin en el juicio oral como
ser evaluada mediante el diseo de investigador testigo para acredita-
una planicacin investigativa. cin o incorporacin de elementos
materiales de prueba.
Consulta de informacin en entida-
des pblicas y privadas del orden Acompaamiento al defensor en au-
nacional y local que manejen bases diencia de juicio oral como testigo
de datos y archivos, tiles para acre- experto o asesor.

105
La Defensa No. 8

Algunas actividades desarrolladas por Asesora en informes periciales de


el equipo de expertos forenses son: psicologa clnica y forense.
Interpretacin y elaboracin de fo-
Interpretacin de informes sobre
tografa y vdeo forense.
abuso sexual.
Interpretacin de informes de plani-
Interpretacin de informes sobre
metra.
inimputabilidad.
Solicitud de estudio e interpretacin
Interpretacin de informes sobre le- de espectrografa de voces al Departa-
siones personales. mento Administrativo de Seguridad.
Interpretacin de protocolos de ne- El servicio forense que presta en la ac-
cropsia. tualidad la Unidad Operativa a nivel
Interpretacin de descarte en ex- nacional y la ubicacin del experto o
menes de ADN. perito, es el siguiente:

SERVICIO UBICACIN DISPONIBILIDAD


Mdico forense Bogot Nacional
Psiclogo Jurdico Bogot Nacional
Fsico forense Bogot Nacional
Tcnico en escena del delito Bogot Nacional
Fotografa y vdeo Bogot Nacional
Planimetra forense Bogot Nacional
Balstica forense Bogot Nacional
Grafologa forense Bogot Nacional
Contadura forense Bogot Nacional
Ingeniera mecnica Bogot Nacional
Balstica forense Medelln Nacional
Morfologa forense Pereira Nacional
Sistemas informticos Tunja Nacional

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www.imprenta.gov.co
Conmutador: PBX (0571) 457 80 00
Diagonal 22 B No. 67-70
Bogot, D. C., Colombia

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