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FACILITAR LA VIDA DE LAS PERSONAS, NO OBSTACULIZARLA, QUE SE HAGA JUSTICIA.

El Estado no debe imponer planes de vida a los individuos sino ofrecerles la posibilidad para que ellos elijan
(art. 19 CN).(2) La autonoma personal es la capacidad que tenemos los seres humanos de decidir qu
queremos hacer con nuestras vidas, de disear y poner en marcha nuestro propio plan vital, tal como los
sostena Emmanuel Kant. Sin embargo, para que esa autonoma pueda ser efectiva, para que la libertad
pueda ser desarrollada, las personas debemos contar con opciones reales que muchas veces no podemos
tener sin la ayuda del Estado.(3) La historia del gnero humano registra con orgullo casos de quienes, por la
libertad, rechazaron la vida.(4)

En definitiva, la renuncia del legislador a definir un modelo familiar y la libertad creciente dejada a la voluntad
de los integrantes de la pareja para determinar sus propias orientaciones han multiplicado las hiptesis de
acuerdos expresados bajo la forma de una convencin, no solo al momento de la separacin, sino tambin
durante la vida familiar

La palabra derecho encierra en si misma fuerza coactiva. Decir derecho es decir: Palabra - Poder -
Conocimiento - Ejercicio. El resultado de un proceso histrico, generador de esteriotipos de gnero, como
parte de la decisin poltica de los gobiernos, y una Herramienta para el cambio. Cuando decimos que
derecho es Poder, nos referimos a la capacidad de aquellos sujetos reconocidos como tales por las normas
jurdicas, con capacidad de realizar actos autnomos, obligando al resto de las personas a aceptarlos.
"El poder se caracteriza por la capacidad de unos para poder conducir las acciones de otros."3
Capacidad que el derecho le neg a la mujer desde sus orgenes, reconociendo en Argentina, sus derechos
civiles en 1927, cuando en la Constitucin (1853) se presuma que en el trmino (Todos los "habitantes" son
iguales ante la Ley) las inclua; los derechos polticos en 1947 y dejamos de ser consideradas incapaces de
hecho (la misma capacidad que los menores) en 1968 con la reforma de la Ley 17.711, entre otras.
En relacin al ejercicio del derecho es posible argumentar que una misma prctica adquiere significados
diferentes para hombres y para mujeres porque es ledo a travs de discursos diferentes. La interpretacin de
las normas an, se pretende neutra, sin perspectiva de gnero; consagrando una igualdad carente de
realidad y efectividad.
El derecho contina estigmatizando a hombres y a mujeres, condenndolos a cumplir roles, funciones y
modelos asignados histricamente, an cuando no corresponda a la realidad actual.
Los jueces, funcionarios judiciales y abogados, proceden, interpretan y resuelven, a partir de una imagen de
lo femenino y masculino, muchas veces ajena a las consideraciones de motivos que llevaron a los
legisladores a crearla, un claro ejemplo es la interpretacin de la Ley 12.569 (sobre violencia Familiar)

"Segn esta concepcin la mujer ha nacido para agradar, obedecer y ser protegida por el marido y su objetivo
principal es procrear y cuidar a los hijos que l le da. Varn y Mujer intercambian servicios, cuidado domstico
y de los hijos y obediencia por proteccin manutencin, pertenencia y descendencia."4

Hemos dicho tambin que el derecho es conocimiento, las prcticas sociales son generadoras de
conocimiento y dominios de saber, del cual la mujer desde tiempo inmemorial estuvo excluida.
El conocimiento forma y transforma al sujeto de conocimiento, empodera, libera. El conocimiento genera
conciencia de sujeto, conciencia de gnero y desigualdad, deja como consecuencia la necesidad de
reelaborar nuevas formas de vida y de conocimiento desde una perspectiva diferente.
Las polticas pblicas, como parte de la decisin poltica de los gobiernos, constituyen una medida
fundamental para generar cambios en las estructuras sociales; provocando modificaciones en la conciencia y
pensamiento colectivo, sobre todo de las costumbres avaladas como naturales en las formas de relacin
jerrquica de poder entre los sexos.
El Estado debe generar condiciones propicias para el cambio.
Asimismo el derecho puede y debe transformarse en una herramienta para el cambio social, partiendo de la
organizacin de grupos de base, organizaciones no gubernamentales y/o asociaciones civiles, en las que la
participacin femenina, a travs del uso de los medios y herramientas que le provee el mismo sistema, como
son el amparo, el amparo colectivo y las acciones positivas, exijan frente al poder poltico, administrativo y/o
judicial el reconocimiento, cumplimiento, pleno ejercicio uso y goce, de las normas internacionales,
incorporadas al sistema legal

LORENZETTI
Antes se legislaba pensando en un hombre adulto, sano, educado y de buena posicin social; este cdigo
incluye a todos: a los hombres y mujeres; a los adultos pero tambin a los jvenes y nios; a los educados
pero protege a los que se trata de engaar por su falta de conocimientos; a los sanos pero tambin a los
enfermos, a los fuertes pero tambin a los dbiles. Busca la verdadera igualdad que se basa en la tutela de
los vulnerables.
- Hay que reconocer el rol de la mujer en el hogar; hay cuatro millones de mujeres jefas de hogar. El Cdigo
lo hace, establece la plena igualdad del hombre y la mujer en el matrimonio, se permite terminar con el uso de
la la seora de y se reconoce una compensacin por los trabajos que la mujer hace en el hogar; algo que no
exista con anterioridad.
- Los nios son protegidos conforme a la convencin internacional de derechos con numerosas
consecuencias prcticas.
- La adopcin se facilita ampliando las personas que pueden adoptar, acelerando los trmites y dando una
serie de seguridades para evitar abusos con los nios.
- Se reconoce el verdadero rol de los jvenes y su autonoma progresiva.
- Durante muchos aos los enfermos mentales fueron maltratados, se los consideraba incapaces y muchas
veces se los encerraba. La Corte tuvo que fallar en un caso en que una persona estuvo veinte aos
abandonada en un psiquitrico. Por eso proponemos que la internacin es algo excepcional, que slo puede
hacerse con un estricto control judicial y equipos interdisciplinarios.
- Es un cdigo que protege la autonoma de las personas. Siempre fue muy fcil declarar incapaz a alguien y
luego privarlo de sus derechos. Ahora se limita muchsimo la figura del incapaz y permite que una persona
pueda ser declarada con una capacidad restringida, con redes de apoyo para que se pueda desenvolver. Es
una gran solucin para muchas personas.
- Es un cdigo humanista, dice que la persona es inviolable y que debe respetarse su dignidad y privacidad.
No se puede exigir un contrato cuyo objeto sea peligroso para la salud.
- Es un cdigo para la libertad de las personas, a fin de que cada uno pueda decir su vida como lo desea.
Por eso se flexibilizan las normas sobre el nombre, se permiten opciones para organizar la vida familiar, se
autorizan las convenciones sobre el patrimonio y muchos otros aspectos que definen a una sociedad
pluralista.
- El hijo lleva el primer apellido de alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por
sorteo realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido de los padres o del
interesado con edad y madurez suficiente, se puede agregar el apellido del otro. Todos los hijos de un mismo
matrimonio deben llevar el apellido y la integracin compuesta que se haya decidido para el primero de los
hijos.
- Durante muchos aos se neg la convivencia sin matrimonio a pesar de que es una conducta social muy
difundida; eso produjo notorias injusticias, sobre todo para la mujer. Poco a poco se reconocieron algunos
derechos para la concubina, pero ahora se la regula como debe ser: una unin convivencial que da derechos
en materia de alimentos, vivienda y soluciona problemas prcticos muy importantes.
- Hay una fuerte proteccin de la vivienda que beneficia no slo al dueo, sino tambin a su cnyuge, su
conviviente, sus ascendientes o descendientes. Permite inscribirla y evitar que sea ejecutada por deudas
posteriores a esa inscripcin, salvo expensas, impuestos, mejoras o garantas.
- Independientemente de las valoraciones, la reproduccin humana asistida es una realidad que no se puede
negar; hay muchos centros donde se la practica, decisiones judiciales que han obligado a las obras sociales a
pagarlas y el parlamento que esta tratando de incluirla en el plan mdico obligatorio. El cdigo establece
algunos preceptos generales, ya que, para una regulacin completa debe dictarse una norma especial. El
cdigo establece que los hijos nacidos de una mujer por las tcnicas de reproduccin humana asistida son
tambin hijos del hombre o de la mujer que ha prestado su consentimiento previo, informado y libre
debidamente inscripto en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, con independencia de
quin haya aportado los gametos. En el caso post morten, la regla es clara: En caso de muerte del o la
cnyuge o conviviente de la mujer que da a luz, no hay vnculo filial entre la persona nacida del uso de las
tcnicas de reproduccin humana asistida y la persona fallecida si la concepcin en la mujer o la implantacin
del embrin en ella no se haba producido antes del fallecimiento. Sin embargo, la persona puede disponer
por testamento que los embriones producidos con sus gametos sean transferidos en la mujer despus de su
fallecimiento, siempre que la concepcin en la mujer o la implantacin del embrin en ella se produce dentro
del ao siguiente al deceso.
- El problema de la informacin se regula de modo equilibrado. Debe constar en el legajo base para la
inscripcin del nacimiento. A peticin de las personas nacidas a travs de estas tcnicas, puede revelarse la
identidad del donante, por razones debidamente fundadas, evaluadas por la autoridad judicial por el
procedimiento ms breve que prevea la ley local, o bien obtenerse del centro de salud interviniente
informacin relativa a datos mdicos del donante, cuando hay riesgo para la salud.
- En materia de sucesiones se ampla la libertad para testar, disminuyendo la limitacin existente: ahora es
de dos tercios la porcin legitimad de los descendientes y de la mitad en el caso de los ascendientes y del
cnyuge.

En el rgimen anterior, exista un divorcio con causa que, generalmente, terminaba en una tragedia familiar y
en los bienes. Tambin exista la va del comn acuerdo, con un sistema de intervencin judicial destinado a
intentar reconciliar a las partes. La experiencia demostr que es muy difcil que un juez reconcilie a una pareja
que ya ha decidido separarse, y las audiencias de conciliacin previstas a esos efectos en los juicios de
divorcio se fueron desnaturalizando en casi todas las jurisdicciones del pas.
En estos casos, la experiencia es fundamental para no repetir los mismos errores. Teniendo esto en cuenta
principalmente, es que se elimin el divorcio con causa, y por eso se suprimieron los deberes jurdicos cuya
violacin habilitaba el proceso judicial y lo mismo ocurri con la va del comn acuerdo y las audiencias de
conciliacin.
En el rgimen actual, el divorcio se decreta judicialmente a simple peticin de uno de los cnyuges, y debe
presentarse una propuesta sobre los efectos (sobre atribucin de la vivienda, divisin de bienes, entre otros).
El desacuerdo entre las partes no impide que el dictado de la sentencia, pero es un paso importante para
distinguir: la decisin de divorcio corresponde a la pareja, la responsabilidad sobre los efectos es otro aspecto
diferente y debe ser controlado judicialmente. Los hijos, -en muchos casos rehenes de la disputa de la pareja-
sern ahora protegidos.
La idea no ha sido promover el divorcio sino modificar un sistema de la realidad que era notoriamente
perjudicial para las personas y, en definitiva, para la familia que el Cdigo resguarda.
La convivencia es un fenmeno muy difundido en nuestro pas. Antiguamente se lo trataba como una mala
costumbre que haba que cambiar y se lo denominaba, peyorativamente, concubinato. Sin embargo, las
relaciones convivenciales no slo no desaparecieron, sino que se extendieron a todas las edades, en todas
las clases sociales y en todas las regiones del pas. Cuando se legisla, debe pensarse en solucionar las
dificultades que tienen estas personas y no en juzgar sus decisiones personales, o intentar corregirlas
mediante una ley obligatoria.
Por ejemplo, para estos casos, el Cdigo considera que hay convivencia cuando hay una relacin afectiva,
notoria, estable y permanente, entre dos personas que comparten un proyecto de vida comn, sean del
mismo o de diferente sexo y, para una mayor proteccin, establece la posibilidad de inscribirlas en los
registros de cada una de las jurisdicciones. Quienes sean convivientes pueden acordar cmo contribuirn a
los gastos del hogar y que ocurrir con su casa o sus bienes comunes, si los hubiere, para el caso en que
decidan finalizar la convivencia. Si nada dijeron acerca de estos puntos, cada uno continuar administrando y
disponiendo de sus bienes, salvo la proteccin que el Cdigo otorga a la casa familiar que obliga a tener el
acuerdo de ambos convivientes para poder disponer de ella pues se protege la vivienda de la familia.
Tambin el Cdigo dice que los convivientes tienen que contribuir a los gastos domsticos, los de
sostenimiento y educacin de sus hijos y a las deudas que por esto motivos pudieran contraer.
Es decir, se dan soluciones para una gran cantidad de situaciones de la vida de muchas personas, sin que
ello implique un juzgamiento valorativo sobre el tipo de relacin y sin equipararla al matrimonio.
Otra cuestin que vale la pena mencionar, es que en nuestro pas, existen muchas familias que se
constituyen a partir de segundas o terceras nupcias o convivencias, muchas veces con hijos de otras
relaciones, adems de los hijos comunes. Estas familias suelen conocerse como familias ensambladas. El
Cdigo se hace eco de estas realidades e incorpora la figura del progenitor afn, que es quien vive con los
hijos de su marido/mujer o conviviente, sin ser su padre o madre. En estos casos, la ley prev a su cargo, la
cooperacin en su crianza y cuidado. Para que esto no afecte los derechos de quienes tienen la
responsabilidad parental para con ese nio, si eventualmente existe algn desacuerdo, prevalece el criterio
del progenitor. Como se ve, la ley reconoce las nuevas realidades familiares y otorga opciones amplias para
las diferentes situaciones. Todo este sistema, previsto en el Cdigo, no impide que se promuevan conductas
para que las personas adopten uno u otro tipo de modelo matrimonial o familiar, pero en ese caso la va ser
la persuasin y no la obligatoriedad de la ley, ya que la ley no puede juzgar lo que hacen personas adultas en
una materia atinente a su vida privada.

No es solo un reemplazo terminolgico, es tambin un reemplazo de lo que trata de inspirar la institucin.

Las modificaciones se deben al "fuerte valor pedaggico y simblico" del lenguaje y al uso peyorativo de
algunos trminos para nombrar realidades aceptadas socialmente, segn se lee en los fundamentos que
presentaron los juristas junto con el anteproyecto del Cdigo.
As, por ejemplo, la "tenencia" de los hijos en caso de separacin o divorcio pasar a denominarse "cuidado
personal". En tanto, se le llama "progenitor afn" a la figura que en el lenguaje comn (no jurdico) se la
denomina -con connotaciones negativas- "madrastra" o "padrastro".

A continuacin, otros trminos que cambian y por qu cambian.

Patria potestad

El nuevo Cdigo Civil y Comercial que comenzar a regir el 1 de enero de 2016 pas a denominarla
"responsabilidad parental". Este trmino "da cuenta de los cambios que se han producido en la relacin entre
padres e hijos", dicen los fundamentos del anteproyecto.

Y agregan que la palabra "potestad" est centrado en la idea de dependencia absoluta del nio en una
estructura familiar jerrquica.

En cambio, "el vocablo 'responsabilidad' implica el ejercicio de una funcin en cabeza de ambos progenitores
que se manifiesta en un conjunto de facultades y deberes destinados, primordialmente, a satisfacer el inters
superior del nio o adolescente", agregan.

Y aaden que en el mundo muchos pases han receptado la tendencia y modificaron el trmino "patria
potestad" por el de responsabilidad parental u otro.

Concubinato

Se pasar a llamar "unin convivencial". En los fundamentos, se expresa que trminos como "concubinato"
son "peyorativos y negativos porque revelan la censura social y jurdica" hacia esas uniones.

Bajo la premisa de que "el lenguaje no es neutro", los juristas eligieron el trmino "uniones convivenciales".
"El anteproyecto pretende no slo nombrar las instituciones con precisin tcnica, sino que las palabras
utilizadas reflejen el real significado que la sociedad les asigna", asegura.

As, recuerda que la conciencia social pas de una consideracin negativa a reconocer que las parejas que
no se casan forman parte del amplio espectro de formas de vivir en familia. "La convivencia, es decir,
compartir la vida, en pareja, con otra persona, fundada en el afecto, y con independencia de la orientacin
sexual de sus integrantes, en aparente matrimonio, es uno de los elementos estructurales de esta forma
familiar", agrega.

Para los juristas, el trmino "unin" tiene la ventaja de tener consolidacin social y jurdica y la de no abarcar
una nica modalidad, sino una pluralidad de manifestaciones con caractersticas similares, pero no idnticas.

Y nombran como ejemplo a los jvenes que cohabitan antes de casarse (a modo de "prueba"); a las parejas
que han decidido mantenerse al margen del matrimonio en forma consciente y voluntaria; uniones de sectores
sociales excluidos o vulnerables en los que se trata de una prctica generalizada, entre otras.

Una nueva fuente de filiacin:


Se establece una tercera fuente de filiacin (se suma a la filiacin por naturaleza y por adopcin), se trata de
la llamada voluntad procreacional. De este modo, se regulan los efectos filiatorios de las tcnicas de
reproduccin humana asistida (TRHA).
Cmo se expresa dicha voluntad procreacional? Con la suscripcin de un consentimiento informado que
puede ser revocado hasta el momento de la implantacin del embrin en el seno materno. Es decir, por medio
de un contrato, un adulto (en pareja, casado o slo) puede ordenar la concepcin de un hijo sin ms requisito
que expresando su voluntad (y pagando el precio), pero luego, hasta el momento de la implantacin, puede
revocar su consentimiento dejando al embrin (el que segn el mismo Cdigo es persona desde el momento
de su concepcin), congelado y sin vnculo filial. Se trata, sin eufemismos, de un hijo sin padres.
2) Cambios en el derecho a la identidad:
Tambin se introducen cambios en torno al Derecho a la Identidad de los menores. El nuevo cdigo confirma
el anonimato de la dacin de gametos y prev un acceso dificultoso a los datos genticos del dador,
diferenciando claramente el tratamiento entre el derecho a la identidad del adoptado y el del concebido
artificialmente.
Es importante destacar que lo dicho se da en un contexto que contempla la mono (1 solo padre) y homo (2
padres del mismo sexo) parentalidad. Es decir, el Cdigo ahora prev que los hijos concebidos por TRHA
puedan tener o 1 slo padre (no por penosas circunstancias fortuitas, sino por la voluntad del padre) o dos del
mismo sexo, lo que claramente supone la ocultacin de parte de la identidad del concebido. Otro dato, en el
nuevo cdigo ya no se habla de padre o madre, sino de progenitor.
3) Cambios en el matrimonio:
El instituto del Matrimonio tambin sufri importantes mutaciones, agudizando el debilitamiento de los
vnculos familiares y dejando expuesta una marcada tendencia individualista y contractualista.
Se regula el divorcio exprs, el que puede ser solicitado por los dos cnyuges de forma conjunta o por uno
slo de ellos, sin ningn requisito. Ello significa que sin esperar plazo algn y sin expresar causa, solo
mediante la expresin de la voluntad de uno de los cnyuges, el vnculo matrimonial puede disolverse.
Adems, ahora el deber de fidelidad ya no es jurdicamente exigible y se incorporaron las convenciones pre-
matrimoniales, tendientes a regular los efectos patrimoniales entre los cnyuges.
Tomando todos esos cambios en consideracin no es arriesgado afirmar que el matrimonio es ahora
asimilado a un simple contrato entre partes, desalentando los vnculos estables, la transmisin de la vida, la
educacin de los hijos y la confianza y el debido respeto entre los cnyuges.

LA FAMILIA, UN VALOR SOCIAL FUNDAMENTAL.


En el derecho privado argentino han subsistido histricamente dos esferas limtrofes: una que podramos
denominar individual y otra social. La primera, la de la autonoma de la voluntad, es tambin referida como
el mbito contractual en tanto incluye las cuestiones que pueden ser libremente pactas por las partes. La
segunda, la del Orden Pblico constituye un lmite para la anterior, excluyendo ciertas cuestiones del mbito
contractual en atencin al valor que representan para los individuos y para la sociedad en su conjunto.
El Derecho de Familia ha sido tradicionalmente integrado por normas de Orden Pblico, en tanto la Familia ha
representado siempre un valor institucional y social fundamental. Cuesta imaginar cuestionamientos serios
sobre su importancia a nivel educativo, social y afectivo.

UN ORDEN PBLICO IMPUESTO?


Los defensores del nuevo cdigo sostienen que ste vendra a superar un modelo de familia impuesto
asociado al concepto de naturaleza definido por los grupos dominantes. Sin entrar de lleno en esa discusin
nos preguntamos, seriamente, de qu manera puede afirmarse que el nuevo cdigo, la nuevafamilia o
el nuevo orden pblico no es una imposicin sino hace referencia a un fundamento universal, firme e
inmutable?
Entendemos que atribuir a la Familia y al Matrimonio relacin exclusiva con la cultura, sin vnculo alguno con
la naturaleza humana s constituye una imposicin. De hecho supone rendirse ante la visin de los grupos
dominantes de turno. Supone, sin ms, ceder ante la imposicin del poderoso de turno. Es el abandono del
Derecho.

REFLEXIONES FINALES
Se ha sostenido que el derecho es una ciencia social que, cada vez ms, requiere ser sensible a los
cambios y que as el jurista debe afrontar los problemas concretos y actuales de la persona y ofrecer
soluciones con imaginacin y valenta[1]. Estamos absolutamente de acuerdo.
Ahora bien, la labor del jurista comprometido con las personas exige el reconocimiento de un fundamento
firme para sus derechos y obligaciones, un fundamento independiente de la coyuntura nacional, una base
slida exenta de los designios de los grupos de poder.
Excede el objeto de estas breves lneas dilucidar cul es tal fundamento, pero debemos estar atentos: si el
nuevo cdigo (y cualquier otra norma) se fundamenta exclusivamente en la cultura dominante pues entonces
debemos aceptar que somos susceptibles a sufrir la imposicin de un lenguaje y un Orden Pblico, en
definitiva, de una moralidad ajena a nuestras convicciones ms ntimas.
Vivienda familiar:
En atencin al principio de constitucionalizacin del derecho privado y el respeto de manera primordial de
los tratados de derechos humanos, el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (CCCN) consagra la
proteccin de la vivienda como un derecho humano esencial de las personas.

El CCCN modifica el trmino bien de familia, protegido hasta entonces por la ley 14.394 y la ley provincial
6.074, por vivienda (artculo 244). Por lo tanto, ya no es una proteccin del asiento familiar mirado en su
conjunto, sino de la vivienda de la persona individualmente considerada.

En este orden de ideas, a la proteccin de la vivienda establecida por el CCCN la puede constituir el titular
dominial cuando no tenga familia, y todos los condminos aunque no sean parientes ni cnyuges, siempre
que al menos uno de los beneficiarios habite el inmueble (artculo 245).

La afectacin procede en relacin con un solo inmueble, de forma total o parcial, y en nada incide el valor del
inmueble como en el actual bien de familia, el cual no deba exceder las necesidades de sustento y vivienda
(por ejemplo: puede afectarse un inmueble de un country ).
En definitiva, no se protege la vivienda como bien dominial, sino como el seno del grupo familiar.

De esta forma, se impone la inejecutabilidad de la vivienda por deudas contradas despus de la celebracin
del matrimonio, a menos que ambos cnyuges se hayan constituido en deudores o que uno de ellos haya
actuado con el asentimiento del otro.

La finalidad es que las deudas personales de uno de los cnyuges no pongan en riesgo de ejecucin la
vivienda familiar, y esta restriccin no puede ser dejada sin efecto por pacto entre los convivientes.

CAMBIOS EN LA FAMILIA.
TRADICIONAL
MONOPARENTAL
TRHA
ADOPCION: ANTES ERA UNA CUESTION CONTRARIA AL ORDEN PUBLICO
REGIMEN PATIRMONIAL DEL MATRIMONIO, COMUNIDAD O REGIMENES SEPARADOS
MATRIMONIO O UNION CONVIVENCIAL
--
El derecho como herramienta de solucin de conflictos, de apoyo

En principio, antes de hablar especficamente sobre el tema enunciado, quera comentarles cmo surgi la
necesidad de crear este equipo, que comenz a funcionar hace poco ms de un ao.
Si bien la problemtica que presentaba cada familia derivada por la justicia, podra incluirse en alguno de los
equipos existentes, pareja, familias ensambladas, familias con nios y adolescentes; el hecho de tener una
derivacin jurdica tie a cualquier situacin de un matiz singular.
Al haber un mbito judicializado, se incorporan personajes nuevos a la posible instancia teraputica hay
Jueces, Asistente sociales, Peritos, Pericias, Abogados que nos hacen incorporar un lenguaje tan particular
que nos fue surgiendo la necesidad de crear en la Fundacin, un espacio diferenciado.
Las familias que llegan a nuestro Equipo son derivadas de los Juzgados de familia. Muchas veces nos hemos
preguntado: por qu la familia recurri a la justicia? Para qu? Qu encuentra en la instancia legal que no
encontr en otro mbito? No lo encontr o directamente no lo busc?
Muchas de las familias que nos consultan han atravesado una instancia teraputica; otros llegan en pleno
proceso teraputico.
Sin embargo, notamos que en el discurso de los que asisten y de los terapeutas, no hay generado un espacio
de reflexin o de cuestionamiento.
Muchas veces cuando hablamos con los terapeutas intervinientes nos encontramos con posturas tomadas,
miradas parcializadas, juicios de valor asignados. Por ej. Terapeutas de nios (hijos de divorcios destructivos)
que nunca han convocado al otro progenitor, o terapeutas de uno de los dos progenitores que presenta el
mismo discurso que su paciente. As vamos incorporando discursos isomrficos que mantienen un statu
quo y que ayudan a que nada cambie.
En este tipo de pacientes descubrimos, que no hay preguntassolo respuestas.
No hay reflexinsolo acusacin.
No hay dudassolo certezas.
No hay demanda espontneasolo cumplir con la derivacin.
Podemos decir que si la justicia es la que derivatambin es la que demanda, ocupando el lugar de la
consultante.
LA JUSTICIA COMO DERIVADORA DE PACIENTES?
Siempre hemos recalcado la importancia del derivador, en todo proceso teraputico.
En nuestro caso pareciera ser que es la justicia la que demanda nuestra ayuda, aunndose en ella el rol de
derivadora y consultante. Es habitual en las presentaciones a las que asistimos en el espacio de los jueves,
iniciarlas con un genograma familiar cuando la temtica lo permite.
Podramos intentar un genograma familiar de nuestro consultante que es a la vez el derivador, apoyndonos
en la mitologa: el genograma de la Justicia:
Es Hesodo quien describe a esta familia tan particular, en su Teogona.
De Zeus, sabemos que era el Dios principal de la Mitologa griega, de su unin con Themis, Diosa encargada
de vigilar el orden en el mundo, el respeto por las leyes, el cuidado de los dioses, la piedad filial, la fidelidad
conyugal, nacen las Horas:

Eunoma: Diosa de la ley y la legislacin, Diosa del buen orden.


Dik: era la Diosa de la justicia moral. Presida sobre la justicia humana, haciendo su madre Themis, lo propio
con la justicia divina.
Esta Dik de donde deriva el sentido propio de Justicia, nace fallida ya que era mortal, y Zeus la situ en la
tierra para mantener la justicia entre la humanidad.
Pronto aprendi que sto era imposible, y la situ junto a l en el Olimpo.
Eirene: representaba la paz.

Esta trada, ofrece una transicin gradual desde su influencia en todo el orden de la naturaleza hasta
convertirse en necesarias a la vida humana en general.
Lo cierto es que Aristteles, observando el lenguaje de su poca, advierte que en griego un mismo trmino
Dikaion derivado de Dik, significa a la vez Justicia como virtud moral, y derecho o lo justo.
La Justicia ms que un Tribunal como la pensamos hoy, o como una institucin, es ante todo virtud moral y
como tal fue definida por Ulpiano: Constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo, es decir su
derecho (lo justo).
Pero en sus orgenes la justicia en Homero y Hesodo es retributiva, (justicia vengadora) posteriormente, ser
distributiva (la que permite un justo reparto de lo suyo de cada uno).
Entonces, podemos preguntarnos, qu es ese suyo que van a buscar los que acuden primero a la justicia?
Porque hemos tenido ocasin de ver consultantes que primero fueron a la justicia a intentar arreglar sus
problemas, y sta paradojalmente, los deriva a intentar arreglar previamente otras cuestiones que no parece
interesarles demasiado.

Creemos a veces que acuden en su fantasa vengativa, a la justicia retributiva, slo persiguen el informe, que
ser casi indefectiblemente utilizado como arma de guerra contra su adversario, el cnyuge, pareja o ex;
pero para olvidar que sern siempre padre o madre de su hijo que aparece a veces como un rehn invisible,
que queda indefenso a merced de quin sabe qu caprichoso designio, casi al modo de esos despiadados
Dioses del olimpo griego
En otros casos nos consultan personas que vienen con terapias individuales, que parecen haber fortalecido
ms rgidamente an su postura como poseedores de la verdad universal y la ms absoluta e irresponsable
inocencia.
Nos parece, a veces bastante claro que no piden ayuda para revisar sus posiciones, sino ms bien van a
buscar en un lado o en otro, venganza, reconocimientos, reparaciones de heridas y dolores que vienen de
lejoscasi mticos.
En estas condiciones es bastante improbable que el divorcio aparezca como remedio an siendo ste uno
de los objetivos legales, por medio de este accionar se transforma en una etapa, que agrava severamente la
situacin de quienes lo atraviesan, y con mucha suerte y siendo muy optimistas podemos pensar que alguna
vez, reinar (o volver a reinar) Eirene, en sus vidas
Pero Eirene no podr reinar, si Dik no hace primero su tarea! Con la ayuda, claro est, de Eunoma.
Como vemos desde tiempos inmemoriales se recurre a la Diosa de la ley y el buen orden. Nosotros como
equipo intentamos que aquel que es sometido a la ley alcance el status de paciente. Difcil tarea ya que todo
lo que es impuesto, tiende a ser rechazado. De esta manera se genera un clima de permanente tensin
Ya estamos aqu, en el 2009, acudiendo a un pasado mtico que quizs nos ayude a entender algo ms de
ste presente que nos interroga da a da quisimos complejizar la figura de este singular derivador que es la
Justicia., y por un momento desviar la mirada de la familia en cuestin.
Terminada esta instancia evaluadora, la familia habitualmente sigue en lo jurdico, que fue su bsqueda
inicial, perpetundose la conflictiva eternamente. Por eso el ttulo de la presentacin.
Sin embargo, tambin ocurren momentos de satisfaccin, cuando terminada esta instancia evaluadora,
alguno de los adultos nos llama porque tienen preguntas que hacerseporque han pensado y quieren
compartir sus ideasy ah el Equipo festeja!!!!. Sobre todo porque esta vez el llamado ha sido genuino y la
demanda espontnea.

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El desarrollo de la sociologa de la familia se ha realizado siguiendo los dientes de sierra que ha conocido la
historia de la familia como institucin, si bien con Durkheim el campo de la familia comenz a ser una de las
primeras sociologas especializadas.

En los aos setenta, el modelo de la familia conyugal se ve contestado por todas partes y muchos
investigadores, principalmente mujeres, comenzaron otra vez a interesarse por la vida familiar.

Esta renovacin del inters se explica parcialmente por las alteraciones de la vida familiar, disminucin de la
fecundidad, disminucin del nmero medio de nios por familia, aumento de los divorcios, etc. que despiertan
interrogantes y preguntas en muchas sociedades. En este contexto, las reflexiones tericas y metodolgicas y
varias investigaciones desarrolladas sobre la familia confirman la vocacin emprica de este dominio
sociolgico.

Uno de los desafos ms importantes para los socilogos de la familia ha sido encontrar una manera de
analizar el problema de la familia como un hecho social, en su totalidad.

Habida cuenta de las mutaciones experimentadas, en los ltimos tiempos, por la familia, debera
aprovecharse para actualizar la lgica normativa que rige el trabajo en la esfera familiar. En relacin con ello,
debemos recordar que las leyes siempre pretenden definir los derechos y las obligaciones de los y las
progenitores y cnyuges en aquellas legislaciones que tratan sobre el matrimonio, el divorcio y la seguridad
de los ingresos.

Los numerosos estudios sobre las polticas familiares nos permiten conocer mejor cmo es la naturaleza de
estas nuevas formas de regulacin y nos ayudan en la promocin de la familia: las definiciones subyacentes
del papel asistencial del Estado, de los roles de los padres y las madres, la plaza que ocupa la infancia y la
articulacin conjunta entre el universo de la familia, del trabajo y de los servicios.

La familia, espejo del cambio social


Para los socilogos, la familia aparece, a menudo, como un lugar privilegiado para la observacin del cambio
social, pues es en ella donde antes y con ms claridad se manifiestan muchos de los cambios sociales. Hay
autores que, en las mutaciones de la familia perciben los sntomas de una crisis y un derrumbamiento de la
institucin familiar; otros, por el contrario, consideran que las familias han cambiado, se han adaptado a las
mutaciones que ha experimentado la sociedad. Para todos, los retos a los que se exponen las familias deben
mostrar cmo las mutaciones que se observan en el tejido social afectan a las relaciones familiares en sus
tres componentes, es decir: conyugal, paternal y filial.

Procesos de cambio estructural


En la actualidad los procesos estructurales de cambio estn convulsionando la realidad familiar. Entre otros
factores de cambio describimos brevemente aquellos que ms significativos:

1) Consolidacin de la familia nuclear, habindose consumado la transicin de la familia extensa a la familia


conyugal, constituida por el padre, la madre y la descendencia dependiente.
2) Aspiracin a una fecundidad baja, que se expresa en el deseo mayoritario de tener dos criaturas,
normalmente, un hijo y una hija.
3) Reduccin del tamao familiar, constituyndose la familia de cuatro miembros como; padre y madre ms
un par de hijos/as, en la familia modal.
4) Primado conyugal, en sustitucin del primado de los hijos, que ya no son obligatorios ni imprescindibles.
Por contra, se pone el acento en la relacin afectiva que une a los cnyuges, en el desarrollo armonioso y en
el bienestar de ambos miembros de la pareja.
5) Tendencia a la igualdad de los cnyuges, no slo en el reparto de las tareas domsticas, que es lo que
ms a menudo se menciona ocultando otros aspectos ms importantes, como es el reparto del poder y
autoridad en las relaciones de pareja, la asuncin conjunta de responsabilidades y la igualdad de
oportunidades para el pleno desarrollo personal y social autnomo.
6) Prolongacin de la vida matrimonial. Como consecuencia del aumento de la esperanza de vida son cada
vez ms las parejas que llegan a superar los 50 aos de matrimonio.
7) Aumento de las rupturas matrimoniales:abandonos del hogar, separaciones y divorcios.
8) Tarda emancipacin de los/las hijos/as, tanto en el plano de la convivencia como en el de la
independencia econmica que da el tener recursos propios.
9) Retraso en la nupcialidad y hasta de los proyectos de vida en pareja.
10) Aumento del celibatarismo: proporcin de personas que no llegan a formar pareja estable para una
determinada edad.
11) Aumento de las parejas infecundas, bien por eleccin expresa o por problemas de fertilidad.
12) Neolocacin de los hijos/as, fenmeno generalizado por cuanto el casarse o formar pareja entraa buscar
un hogar independiente del de los padres, aunque, a veces, cercano, pero tambin, y con mucha frecuencia,
en otra poblacin o incluso en otro pas.
13) Aumento de los ancianos dependientes, es decir, sin autonoma suficiente para seguir llevando una vida
independiente y que requieren por tanto de la supervisin, el cuidado o atencin de otras personas.
14) Aumento de los hogares unipersonales, sean como proyecto de vida transitorio o final.
15) Desorientacin en el ejercicio de los papeles de padre y de madre, en particular del ejercicio de la
autoridad y de la funcin socializadora y educadora de los hijos o hijas.
16) Aumento de las uniones prematrimoniales de carcter ms o menos experimental.
17) Desinstitucionalizacin del matrimonio tradicional, dejando el matrimonio cannico de ser la nica va
legtima y legitimada para la iniciacin de la vida en pareja.
18) Institucionalizacin de nuevas formas de iniciar la vida en pareja y legitimacin social de nuevos tipos de
parejas con diferentes fines, diferentes niveles de compromiso, diferentes maneras de oficializar la unin y
diferente composicin.
19) Esterilizacin voluntaria, tanto masculina como femenina, despus de logrado el nmero de descendencia
deseada.
20) Recurso a la fecundacin asistida en caso de esterilidad.

Muchos de los elementos y de los procesos aqu mencionados se encuentran estrechamente unidos. A
menudo, dos de los fenmenos aqu mencionados no son ms que dos caras de la misma moneda o el
resultado de contemplar un mismo fenmeno desde dos perspectivas distintas. En otros casos dependen
unos de otros; la puesta en marcha de un proceso desencadena un nuevo cambio en otra parte del sistema.

Por ejemplo, la neolocacin de los hijos se puede considerar como una consecuencia derivada de la
consolidacin de la familia nuclear, pero tambin como otra manera de manifestarse una misma realidad. Es
claro, sin embargo, que el aumento de los hogares unipersonales depende, en gran manera, de la propia
consolidacin de la familia nuclear, que est abocada a generar hogares unipersonales en cuanto
desaparezca uno de los cnyuges, ya que se pide a los/las hijos/as que abandonen el hogar.

Intervencin poltica
El socilogo puede examinar esta serie de elementos aqu enumerados con una cierta distancia valorativa,
pero no el poltico, que deber decidir de alguna manera qu es positivo y qu es negativo y desde qu punto
de vista, esto es, desde qu valores. Puede intervenir pensando en el mantenimiento del sistema social o en
su transformacin, en incrementar la natalidad o en mejorar el estado de bienestar de los miembros de la
familia.

Todo ello plantea el reto de disear y aplicar una poltica integral de apoyo a las familias y unidades de
convivencia en toda su diversidad y proceso de cambio. Una poltica que necesariamente ha de enfocar el
futuro con capacidad de anticipacin y correcta eleccin del mejor escenario posible para, as, formular unas
estrategias y objetivos que nos permitan una posterior planificacin operativa de las distintas polticas
sectoriales, tanto de promocin, proteccin y prevencin.
Cambios sociolgicos
Al mismo tiempo que las relaciones conyugales van adquiriendo autonoma, se van debilitando porque se
basan principalmente en el componente afectivo. Con relacin a este tema, ms que las cifras de divorcio,
son los motivos lo que nos interesa. El divorcio durante mucho tiempo fue algo prohibido, excepcional,
marginal, el signo de una inestabilidad familiar, de una crisis del individuo y de la sociedad. Hoy en da, el
divorcio se ha convertido en algo normal y en una opcin individual.

Este hecho es el que nos obliga a observar, dadas las proporciones que han adquirido los divorcios hoy en
da, que tambin se est produciendo una mutacin cualitativa en la definicin de la familia misma. En efecto,
el proceso que se sigue despus de una separacin, pone en evidencia una paradoja, es decir, que la
paternidad o maternidad, incluso la familia, sobrevive a la ruptura matrimonial y no significa, necesariamente,
el final de la familia.

Por otra parte, se constata que el recurso a las nuevas tecnologas de la reproduccin tambin provoca
cuestiones de naturaleza idntica, pero expuestas de manera diferente. Ante todo, estas tecnologas
introducen varias rupturas entre la sexualidad, la reproduccin y la filiacin y, de este modo, entramos en la
dimensin gentica y social de la paternidad/maternidad.

Monogamia siglo XXI. Por qu las familias cambian pero las parejas no?
Tags : familia, monogamia, parejas, Tamara Tenenbaum
Mientras los modelos de familia se hacen ms flexibles e inclusivos, el contrato de a dos resiste y el ideal de
amor romntico se vuelve ms exigente. Un edificio con los cimientos en crisis?
por Tamara Tenenbaum
Ilustracin: Mara Elina Mndez.
Hace unos meses, en este mismo suplemento, la antroploga Paula Sibilia y el ensayista Christian Ferrer
publicaron una columna breve e incisiva, que seguramente dej a ms de un lector lleno de preguntas: por
qu, si en los ltimos aos, las familias han cambiado tanto, las parejas parecen haber permanecido
relativamente intactas? Los autores de la columna no ignoran que los modos en que se dan (y se dejan de
dar) los vnculos de pareja se han modificado en muchos aspectos. Lo que sealan es que, mientras las
familias ensambladas (o atravesadas por vnculos que se salen de la norma heterosexual, el matrimonio con
papeles o los lazos sanguneos) son hoy cosa de todos los das, las parejas abiertas, el poliamor o los
arreglos de ese tipo siguen siendo fenmenos raros y poco visibles; incluso, son menos populares hoy que en
los aos 60 o 70. A partir de esta hiptesis, que Sibilia y Ferrer sealaron casi entre signos de interrogacin,
nos lanzamos a una investigacin ambiciosa: qu rol cumplen la pareja y la monogamia en el siglo XXI?
Cmo han logrado estas instituciones mantenerse tan firmes a travs de todos los cambios de las ltimas
dcadas? Es real esa firmeza o es una ilusin superficial, un edificio al que, invisibles, se le estn pudriendo
los cimientos? Cmo puede ser reapropiada o resignificada la pareja en los tiempos que corren?

Para empezar a desmalezar vale la pena preguntarnos qu es lo que s se modific en los ltimos 20 aos en
relacin con la monogamia y la vida de pareja. Aumentaron los divorcios y las uniones consensuales, el
matrimonio perdi popularidad a ritmos acelerados, se legalizaron las parejas de la diversidad sexual. Todo
esto implic una revolucin significativa, dice Eleonor Faur, sociloga, profesora del Idaes y coautora con
Alejandro Grimson de Mitomanas de los sexos. Las ideas del siglo XX sobre el amor, el deseo y el poder que
necesitamos desechar para vivir en el siglo XXI (Siglo XXI).
A pesar de ello -reconoce-, en el terreno legal y en trminos culturales, las parejas slo admiten un contrato
de a dos. Pero esos contratos son mucho ms frgiles que en el pasado y estn atravesados por una tensin
en el terreno de las ideas. El ideal de amor romntico no slo no caduc sino que se volvi an ms exigente.
Este ideal supone hoy sostener el amor, la pasin y la comunicacin entre dos personas, pero adems armar
pareja y familia y compartir economas sin renunciar a los proyectos individuales de cada uno.

Faur explica de forma muy clara algo que muchas veces soslayan los nostlgicos de los matrimonios de
antes, especialmente aquellos que no los vivieron y extraan un pasado que, como todos los parasos
perdidos, nunca existi: en el mundo contemporneo le exigimos mucho ms a la pareja de lo que se le exiga
en otros tiempos, en trminos de compatibilidad con nuestra propia independencia, con nuestro trabajo, con
nuestros otros vnculos e incluso con nuestra felicidad individual. Es probable que esto se deba en parte, en
lenguaje de economistas, a la baja de los costos de salida: la legalidad y legitimidad social del divorcio y la
posibilidad material de las mujeres de sostenerse econmicamente sin tener marido implican que vivir en
pareja es una opcin entre otras, y una que hoy se elige ante todo en virtud del deseo personal (aun mediado
por representaciones sociales) y cada vez menos de necesidades materiales, religiosas o morales.

Isabella Cosse, investigadora independiente del Conicet y de la UBA y autora de Pareja, sexualidad y familia
en los aos 60 (Siglo XXI), aclara que la doble moral que caracteriza al tratamientos de estos temas hace
difcil leer los cambios a lo largo de la historia. La hegemona de la pareja estable siempre tuvo fuertes
fisuras, explica. En 1940 casi uno de cada tres nios al nacer era inscripto como hijo natural o ilegtimo. Esa
realidad nos permite darnos cuenta de los lmites que la propia monogamia tuvo en la experiencia de muchas
personas en el pasado.

Coincide, no obstante, con el diagnstico de Faur y aporta algunos datos interesantes: Ha aumentado en
estos aos la cantidad de hogares con nios que estn a cargo de mujeres (pasaron del 18% en 1994 al 26%
en 2005) y los hogares unipersonales (del 14 al 16,5% en esos mismos aos). Pero tambin disminuy la
proporcin de quienes nunca estuvieron unidos. Es decir: aumentaron las personas que no viven en pareja,
pero simultneamente las que han experimentado una relacin de pareja. Podramos pensar que no existe
una devaluacin del valor social de la pareja sino una mayor expectativa sobre lo que ella debera ofrecer. O,
a la inversa, una menor tolerancia al malestar o a la insatisfaccin con la pareja.

En relacin con esto es interesante una idea que puede leerse entre las lneas de Future Sex: A New Kind of
Free Love, el libro de la periodista Emily Witt que fue una de las revelaciones de 2016 y explora el modo en
que podemos pensar, medio siglo despus del verano del amor, las utopas del amor libre. Witt investiga,
entre otras prcticas amorosas y sexuales, el poliamor, para preguntarse por las diferencias de este estilo de
vida supuestamente extrao con la sexualidad mainstream y luego sugerir que tal vez no estn tan lejos. Un
habitante promedio de una ciudad en el siglo XXI, del gnero y la orientacin sexual que sea,
probablemente atravesar varios perodos a lo largo de su vida en los cuales tendr relaciones breves
sucesivas o simultneas: no tenemos un nombre para eso, o ms bien s, lo llamamos sencillamente ser
soltero, pero es una experiencia que no tiene absolutamente nada que ver con la que viva una joven soltera
de los aos 50, muy probablemente viviendo con sus padres y con una vida sexual inexistente o clandestina.
Para ponerlo en relacin con la pregunta de esta nota: tal vez lo que ms haya cambiado en las ltimas
dcadas no es el modo de estar en pareja, sino el de existir por fuera de ella.
Acero inoxidable
Es claro que, como explicaba Cosse, las desviaciones parciales, pblicamente silenciadas pero toleradas en
privado (especialmente en el caso de los varones), han formado parte de la praxis de la monogamia desde
siempre. Sin embargo, el modelo de la pareja monogmica resisti heroicamente los embates que los
movimientos del amor libre le dedicaron en los aos 60 y 70, sacndolos de un centro escnico que no han
logrado reclamar desde entonces. Cmo se explica esta victoria, aun reconociendo que se trata (teniendo en
cuenta la fluidez de los vnculos actuales, la cada del nmero de matrimonios y el crecimiento de los hogares
unipersonales en las grandes ciudades) de una victoria parcial?
Entre las explicaciones sociolgicas abundan aquellas que hablan de una confluencia de factores. Uno de los
ms citados es la restauracin neo-con de Ronald Reagan en la dcada del 80, que fogoneada por la Guerra
Fra acab lentamente con los experimentos comunales del verano del amor, vitales manifestaciones de los
ideales del free love. Otro, la crisis del SIDA o, ms bien, las campaas anti-sexo que la epidemia desat en
los pases centrales, particularmente en Estados Unidos.

Otra vertiente posible son las explicaciones de la psicologa evolucionista. El tratamiento ms conocido sobre
el tema vino, casualmente, de un matrimonio: los cientficos David P. Barash y Judith Eve Lipton publicaron
en 2002 El mito de la monogamia: la fidelidad y la infidelidad en los animales y en las personas, libro en el
que intentaron demostrar con evidencia que la monogamia era una construccin social casi inexistente entre
los animales e igualmente antievolutiva para los seres humanos. Lo interesante es que, siete aos despus,
el matrimonio public otro libro a modo de continuacin del tema, Strange Bedfellows (no disponible an en
espaol) en el que explora la idea contraria: que la monogamia podra ser, como dice el ttulo, una extraa
pero buena compaera de cama para la evolucin y la supervivencia de la especie. El mensaje tal vez sea
que la biologa ofrece algunos hallazgos curiosos sobre estas preguntas, pero no respuestas definitivas sobre
cmo las personas deberamos vivir.

Una lnea interesante para explorar es la idea de que la pareja es una organizacin que, aun con sus
rigideces, fue histricamente lo suficientemente flexible para adaptarse a los cambios en el tiempo y hasta
reabsorber manifestaciones sexuales subversivas que podran haber apuntado en su contra. Isabella Cosse
analiza en Pareja, sexualidad y familia en los aos 60 las transformaciones en los noviazgos. La difusin del
sexo prematrimonial entre novios tuvo inicialmente un componente revulsivo, pero fue rpidamente absorbido
por la lgica del matrimonio: se volvi hasta recomendable para probar a los candidatos y candidatas y as
hacer una mejor eleccin a la hora del casamiento. Valdra la pena preguntarse si, por ejemplo, la explosin
de aplicaciones como Tinder o Happn ha ido a operar en la fisura de la monogamia o, por el contrario, fue
reabsorbida como herramienta para buscarse una media naranja.
Preguntas incmodas
Ninguna investigacin seria sobre los orgenes de la pareja monogmica puede dejar de sealar en su origen
y reproduccin histricas el vnculo que este modelo de relacin sostuvo con rdenes sociales y econmicos
que hoy consideramos, al menos, discutibles: la dominacin patriarcal, la identificacin de las mujeres con
mercancas y el sostenimiento de las relaciones de clase, a travs de los matrimonios convenidos entre
familias del mismo rango e incluso dentro de las mismas familias (para que la fortuna familiar no se perdiera).
En qu medida la monogamia hoy sigue teniendo ecos de estos complicados orgenes? Y, tambin, puede
la monogamia reinventarse completamente, al punto de perder sus trazas patriarcales y clasistas, sin
desaparecer?

En los ltimos 30 o 40 aos, muchas feministas parecen pensar que la monogamia no es necesariamente un
problema para la perspectiva de gnero; al menos, lo piensan por omisin. En un breve trabajo titulado The
personal is still political: heterosexuality, feminism and monogamy, publicado en 2004, las feministas Sue
Scott y Stevie Jackson (socilogas y profesoras del Departamento de Estudios de la Mujer de la Universidad
de York), escriben que desde su despertar feminista en los aos 70 los cuestionamientos a la monogamia han
perdido muchsimo inters en la reflexin feminista y de gnero, tanto en la academia como en la militancia.
Muchos otros temas, en cambio, ganaron en peso relativo: a pesar de la histrica crtica feminista y queer a la
institucin del matrimonio, los estudios y movimientos en favor del matrimonio entre personas del mismo sexo
se volvieron centrales.
En parte esto puede explicarse por razones pragmticas: nada legal le impide a dos personas tener una
pareja abierta, pero el Estado prohiba explcitamente los matrimonios homosexuales y el cambio que ese
recorte de derechos civiles implicaba era claro, mucho ms que los reclamos algo ms difusos que ms que
una ley demandan un cambio cultural. Lo interesante es que muchas campaas en favor del matrimonio
homosexual (y de la posibilidad legal de las familias no heterosexuales a partir de la adopcin o distintos
mtodos de fecundacin artificial) apelaron a una lgica de la mismidad: el mismo amor, la misma familia,
las mismas parejas. Estas campaas pueden ser efectivas a la hora de generar empata en aquellos que, en
principio, no estaban dispuestos a ver a las personas LGTTBI como tales; sin embargo, tambin refuerzan la
idea de un modelo nico, fabricado a medida de la pareja clsica heterosexual mongama.

Por otra parte, la mayora de las parejas existentes hoy estn lejos de ser igualitarias: eso indicaran las
investigaciones de la economa del cuidado que indagan sobre el reparto de tareas al interior de las parejas
heterosexuales: Las mujeres con responsabilidades de cuidado dedicamos a esas tareas el doble de tiempo
en comparacin con varones que tambin tienen responsabilidades de cuidado. Y las mujeres que viven en
pareja tambin tienen ms trabajo de cuidado que las mujeres que viven en hogares monomaternales,
explica Natalia Gherardi, directora ejecutiva del Equipo Latinoamericano de Justicia y Gnero. Esta disparidad
se verifica incluso en parejas sin hijos y sin adultos mayores: Las mujeres llevamos a cabo tareas de cuidado
para personas que bien podran satisfacer esas necesidades de cuidado por s solas.Lavar y planchar la ropa,
preparar la comida, son tareas que se hacen a favor de personas adultas con quienes se comparte el hogar,
sin que todas las personas adultas aporten en igualdad de condiciones a la realizacin de esas tareas,
especifica Gherardi.

Si la institucin de la pareja va a adecuarse a los tiempos que corren y a ser una opcin igualitaria (e
igualmente atractiva para varones y mujeres), queda claro que debe abandonar estos resabios patriarcales, y
no solamente en relacin con las tareas de la casa. La monogamia ha sido funcional a un orden familiar y,
sobre todo, al sostenimiento de las jerarquas masculinas. No es ninguna novedad que las costumbres
sociales (e incluso las leyes) penalizaban con rudeza a una mujer infiel, mientras celebraban la pluralidad de
relaciones entre los varones, dice Faur.
Futuro plural
Cambi la institucin de la pareja en estos ltimos aos? Est cambiando? Si es el caso, cules de estas
tendencias van a pronunciarse en el futuro cercano, y cules deberamos trabajar para acentuar? Las
expertas son cautas pero asertivas. El reconocimiento por parte del Estado de la legalidad y legitimidad de
uniones y familias diversas, aunque no alcance por s solo para motorizar transformaciones culturales, es
definitivamente parte del cambio y todava tiene mucho para dar, como lo tiene el otro gran agente de cambio,
el movimiento de feminista y su difusin en la sociedad: No es fcil definir qu ha cambiado y qu ha
persistido del pasado y las de la actualidad en las relaciones de pareja. En parte porque las transformaciones
siempre enhebran de un modo muy enredado lo nuevo y lo viejo y en parte porque en el plano de las
prcticas y las experiencias de los sujetos siempre ha existido una gran diversidad. Justamente, quizs uno
de los cambios ms sustantivos en las ltimas dcadas es que estamos ante un Estado -y una sociedad- que
ha comenzado a reconocer la existencia y la legitimidad de las diferentes formas de organizar la vida
domstica y la familia, explica Cosse.
Nuestras leyes y las de buena parte del mundo continan sosteniendo el formato mongamo, pero
lentamente van operndose transformaciones, incluso en esta modalidad. Hace dos aos, una escribana de
Ro de Janeiro rubric la unin civil de tres mujeres que manifestaron su poliamor y su deseo de formar una
familia basada en este vnculo tripartito. Adems de estas manifestaciones, las mayores libertades sexuales
para las mujeres constituyen un punto de inflexin, cuyas derivas son an difciles de prever, agrega Faur.

Especialistas y acadmicos coinciden en un diagnstico que parece obvio pero, histricamente, no lo es


tanto: el futuro ser plural. Ms que en encontrar el camino del medio entre la autonoma y el amor
romntico -dice Faur-, deberamos ir en direccin a liberarnos de ambos mandatos en tanto tales y tallar
formas de relaciones que se acerquen ms a las necesidades, deseos y sensibilidades de cada persona.
Aunque la sociedad actual tenga sus propios y novedosos imperativos polticos, sociales, econmicos y
sexuales, el progreso quizs est, en lugar de afirmar un modelo determinado, en trabajar sobre la
convivencia de la diversidad y la posibilidad de vivir sin estigmas de acuerdo con los propios deseos y
principios.

Autoridad Parental Compartida luego de la separacin de los progenitores. Derecho-Deber amparado


por la Constitucin Nacional en resguardo del Inters Superior del Nio

Por Mara Eleonora Cano (*) y Gabriela Sarser (**)

INDICE
l- Introduccin.-
ll- La autonoma de la voluntad y el nuevo orden pblico en el derecho de familia.-
lll- El rol del Estado y del juez frente a los acuerdos provenientes del ejercicio de la patria potestad.-
lV- Familia y Transformacin. Familias Ensambladas.-
V- Conclusiones.-

l- Introduccin

La ruptura de la unin matrimonial es slo una etapa en la vida familiar, dnde la responsabilidad parental se
mantiene intacta. Se destaca la madurez en aquellos progenitores que dejando de lado los conflictos
emocionales que conlleva un proceso de divorcio, deciden poner por encima de toda desavenencia el
bienestar del nio.-
Del anlisis que surge de las acepciones que la Real Academia Espaola asigna al verbo compartir,
colegimos que la tenencia compartida puede investir dos significados. En el sentido de "participar uno en
alguna cosa" implicara la intervencin de ambos padres en la crianza y formacin del hijo. Si el verbo
compartir es empleado como "repartir, distribuir" se est en presencia de una tenencia intercalada, situacin
que se verifica cuando el nio pasa una temporada de horas, das o meses con el padre y la madre
alternativamente. Conforme la opinin de la Dra. Cecilia Grosman, los padres pueden convenir la divisin de
la guarda por ciertos perodos, es decir, repartirse el cuidado del hijo, o bien, mantener en cabeza de uno de
ellos su custodia fsica , es decir, la convivencia con el nio, en el marco de un adecuado derecho de
comunicacin del otro progenitor, pero asumiendo en forma compartida las responsabilidades de la educacin
y formacin del nio.[1]

El Art. 264 del Cdigo Civil establece:


- La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas
y bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de stos y mientras sean
menores de edad y no se hayan emancipado. Su ejercicio corresponde:
1ro. En el caso de los hijos matrimoniales, al padre y a la madre conjuntamente, en tanto no estn separados
o divorciados, o su matrimonio fuese anulado. Se presumir que los actos realizados por uno de ellos cuenta
con el consentimiento del otro, salvo en los supuestos contemplados en el Art. 264, quater, o cuando mediare
expresa oposicin;
2do. En caso de separacin de hecho, separacin personal, divorcio vincular o nulidad de matrimonio, al
padre o madre que ejerza legalmente la tenencia, sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada
comunicacin con el hijo y de supervisar su educacin;
3ro. En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de la patria
potestad, o suspensin de su ejercicio, al otro;
4to. En el caso de los hijos extramatrimoniales, reconocidos por uno solo de los padres, a aquel que lo
hubiere reconocido;
5to. En el caso de los hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos padres, a ambos, si convivieren y en
caso contrario, a aquel que tenga la guarda otorgada en forma convencional, o judicial, o reconocida
mediante informacin sumaria;
6to. A quien fuese declarado judicialmente el padre o madre del hijo, si no hubiese sido voluntariamente
reconocido.-
Del texto de la norma, en su interpretacin literal, se deduce que si ambos padres conviven, el ejercicio es
compartido, si ello no ocurre, la patria potestad ser ejercida por aquel progenitor a cuyo cargo est la guarda
o la tenencia del menor. Sin embargo, de este principio general, no necesariamente habr de inferirse a
contrario sensu- que el coejercicio de la autoridad parental despus de la separacin fuese prohibido. La
omisin legal al no establecer la custodia compartida no debe interpretarse en el sentido de su prohibicin.
Antes bien, una aplicacin armnica con toda la normativa referente al derecho de familia, podr ser
analizada y, en su caso, ponderada ante el caso concreto que presente la posibilidad de adjudicar a ambos
padres conjuntamente el ejercicio de la patria potestad, luego de producida la separacin o el divorcio,
Es razonable alegar que el compromiso de ambos padres de ser responsables en condiciones de igualdad,
manteniendo el principio rector del Art. 264, es contrario al orden publico?

- La autonoma de la voluntad y el nuevo orden pblico en el derecho de familia.-

Abordar la temtica del epgrafe, implicar, aunque en forma somera, establecer la relacin existente entre la
autonoma de la voluntad y el orden pblico que, a travs de la evolucin jurdica acaecida en sus mltiples
estadios, ha sealado la necesidad de su adecuacin en virtud de las contingencias presentadas en el mbito
social.-
El orden pblico en punto al derecho de familia, reconoce su ratio legis en el especial inters que, para el
ordenamiento jurdico, detenta el establecimiento y preservacin del orden familiar. [2] Empero, esta
preeminencia de la institucin familiar, no se configura sino como un instrumento encaminado a la satisfaccin
del individuo en su faceta personal y autoconstructiva, toda vez que aquella se erige como el mbito natural,
primigenio y medular de la sociedad en donde la persona nace y se realiza.-
Ello as, los tres institutos fundamentales que integran nuestra materia matrimonio, filiacin y adopcin-
presentan un carcter singular en su regulacin jurdica que, no obstante su connotacin de marcado inters
social, jams habr de soslayar como objetivo de trascendencia, el bienestar de los miembros que componen
su ncleo.-
En dicha inteligencia, ante la importancia que esgrime la familia, el Estado a travs de las normas, establece
un principio general basado en la indisponibilidad e imperatividad de los preceptos jurdicos que regulan la
materia[3], en tanto estos habrn de velar por el respeto del inters general. Coadyuva a lo expuesto, adems
de la norma genrica del artculo 21 del cdigo civil, una serie de disposiciones plasmadas, verbigracia, en los
artculos 845, 1218, 1219 y 1277, entre otros, como as tambin, lo expresado por el codificador en la nota al
artculo 872 en lo referido a la improcedencia de la renuncia de los derechos derivados de la patria potestad.-
Proyeccin coherente del principio general enunciado, deviene la limitacin del papel de la voluntad
individual, cuando de regular aspectos concernientes a los derechos familiares se trata[4].-
Ahora bien, el concepto de orden pblico conlleva un carcter ordenatorio tendiente a "corregir abusos del
derecho e injusticias de la organizacin social, de suerte que cumple una misin reparadora y solidarista en
cumplimiento de una voluntad integral de la sociedad que acta como sujeto de voluntad o como persona
social "[5]. Sin embargo, esta misin debe conjugarse con una precisin del concepto que del orden pblico
ha de aprehenderse, en orden a establecer su contenido de manera concreta, en aras de la seguridad
jurdica, fundamentalmente.-
Corolario de lo expuesto, una normativa de orden pblico se explicita como aquel "conjunto de principios de
orden superior, polticos, econmicos, morales y algunas veces religiosos, a los cuales una sociedad
considera estrechamente vinculada la existencia y conservacin de la organizacin social establecida"[6].
Desde luego, la evolucin de la sociedad y los cambios en ella producidos, han permitido la variacin , segn
la poca y el lugar, de aquellos principios reputados trascendentes e inherentes al inters general. Esta
singularidad no ha sido ajena al derecho de familia, en el cual tambin han mutado ciertas premisas
consideradas directrices en un momento histrico determinado que, luego y en virtud de un cambio poltico-
social, han pasado a una categora de menor importancia, permitiendo de este modo la disponibilidad de los
derechos en ella implicados. Buena prueba de esta circunstancia resulta la recepcin legislativa del divorcio y,
su consecuencia: la derogabilidad del matrimonio indisoluble.-
A mayor abundamiento, coincidimos con los Dres. Mendez Costa y DAntonio, en establecer que "las
convicciones sociales predominantes", que informan el orden pblico, "debern ser siempre genuinas y no
meras opiniones, ms o menos generalizadas, densas en subjetividad e impregnadas de prejuicios" [7]. En
nuestra opinin, tanto el legislador al disear la norma, como el juez en la aplicacin que de esta hace al caso
concreto, habrn de ponderar si, efectivamente, la nocin que inspira el contenido jurdico reviste una
trascendencia tal que soslaya cualquier atisbo de injerencia de la voluntad particular y, por ello, impide la
autorregulacin que las partes en el supuesto los miembros de la familia- deseen imprimirle.-
Asimismo, configura un rasgo esencial le necesidad de reconocer que la familia, vivencia una suerte de orden
particular plasmado en su seno, de un modo propio que le confiere una experiencia intima, traducida en un
especial modo de llevar a cabo sus relaciones internas. Este aspecto, escapa a la regulacin estatal, que solo
ejerce un control tendiente a vigilar el desarrollo pleno de los derechos en juego y evitar su vulneracin, ms
cuidndose de no interferir innecesariamente con directivas que impidan el desarrollo autnomo del ser
individual y social.-

- El rol del Estado y del juez frente a los acuerdos provenientes del ejercicio de la patria potestad.-

La patria potestad, en tanto institucin orientada a delinear el conjunto de derechos y deberes inherentes a
los padres para la proteccin y formacin integral de los hijos menores no emancipados, ostenta un eminente
carcter social que enrola sus contenidos entre aquellos que componen el orden pblico y, en virtud de ello,
impiden alterar su regulacin legal.-
Consecuencia lgica de esta premisa, resulta la imposibilidad de renunciar a la calidad de padre o madre, a la
representacin de los hijos, como as tampoco, convenir la extincin de las obligaciones emanadas de la
patria potestad mediante concesiones recprocas. [8]
Sin embargo, es dable observar que, en la realidad social, se han perfilado merced , verbigracia, a la
disolubilidad del vnculo matrimonial- supuestos en los cuales la voluntad manifestada por los padres
mediante un acuerdo expreso se aparta de lo preceptuado por la norma. En este sentido, la justicia ha tenido
que elucidar la cuestin de aceptar o rechazar la pretensin de los progenitores que, ante un divorcio, han
decidido en forma consensuada, mantener el ejercicio compartido de la patria potestad, luego de cesada la
convivencia.-
La tenencia unilateral, y consiguiente ejercicio del derecho de los padres, que la ley atribuye a aquel que
represente mayor idoneidad arts. 264, inc. 2 y 5- no debe ser aplicada de un modo automtico y, sin
dudas, una correcta hermenetica del precepto jurdico, habr de apuntar a desentraar su verdadero sentido
en el marco integral del espritu legislativo aprehendido en su totalidad.-
Esto significa, develar la finalidad de la norma partiendo desde el sustrato que informa el inters jurdico
protegido de manera primordial: la tutela de los derechos familiares y, fundamentalmente, la preservacin del
inters superior del menor , norte elemental receptado por nuestra Carta Magna en virtud de los Tratados
Internacionales que contemplan este principio.-
Desde este punto de vista, la actividad del juez y del Estado mediante el ministerio pblico- conllevar el
despliegue de una labor minuciosa que, en el marco del proceso, permita analizar y tener en cuenta si, de la
voluntad consensuada expresada por los progenitores puede realmente extraerse, que el apartamiento del
principio instituido por la norma, configura en el caso concreto- una excepcin justificada en miras al mejor
desarrollo de las relaciones paterno filiales.-
En base a estas consideraciones, podemos discurrir que, constituyendo la ratio legis de los incisos 2 y 5 del
art. 264 de la ley de fondo, un remedio orientado a someter al hijo a una unidad de criterio en su formacin,
como as tambin, evitar que sea objeto de enfrentamientos entre sus padres no convivientes [9], cabe
preguntarse que ocurre cuando, de las circunstancias que informan el caso en particular, surge que, pese al
divorcio, no obstante, los progenitores mantienen un dilogo conveniente o, en sus relaciones internas,
evidencian una conducta equilibrada en todo lo concerniente a la educacin y desarrollo de los menores.-
En sntesis, la patria potestad compartida, proyectar en los hechos, un mayor involucramiento de ambos
progenitores, plasmado en una mas comprometida actuacin de quien no convive con los hijos pero que, a
travs de este ejercicio, no ver debilitado el conjunto de las responsabilidades que, por derecho natural y
positivo, le haban sido reconocidas ab initio y fueran desempeadas durante la vigencia del matrimonio.-
La homologacin judicial de los acuerdos de esta especie, siempre ser revisable, cuando las circunstancias
as lo requieran. De este modo, la imperatividad del orden pblico no constituir un obstculo ni se ver
violentada cuando, la voluntad consensuada de los progenitores no convivientes que desean compartir la
patria potestad, se perfile como instrumento idneo para la satisfaccin. [10]
Alguna doctrina a la que adherimos[11], expresa la conveniencia de aceptar el acuerdo de voluntad de los
padres, apartndose de las previsiones de los artculos 206 y 207 del cdigo civil, en punto a la tenencia de
los hijos menores, en tanto que la ponderacin efectuada por el juez y avalada por la opinin del ministerio de
menores en el marco del artculo 236 del mismo cuerpo legal, as lo aconsejen.-
A este respecto, es menester sealar, algunas consideraciones en torno a la funcin del Asesor de Menores.
En efecto, una indagacin pormenorizada de las opiniones emanadas en los mbitos doctrinario y
jurisprudencial, nos permite inferir que, en principio, el criterio general reserva para la actuacin que debe
presidir la actividad de los funcionarios que desempeen esta funcin, un deber de pronunciarse conforme a
derecho, sin necesidad de adherir siempre a la posicin ms favorable a los intereses del menor, cuando
estos presenten un matiz de contraposicin con los intereses de la colectividad.[12]. En esta lnea directriz, no
obstante, fuerza es reconocer que la actuacin del Ministerio Pupilar, en tanto emanacin del Estado,
conlleva una funcin supletoria y de contralor que, en modo alguno, se perfilar superior a la actuacin de los
padres si, de la conducta de estos, no se deduce un perjuicio para los hijos.-
Ello as, el dictamen del funcionario que vele por los intereses de los hijos, deber conformarse luego de un
exhaustivo estudio del caso a examinar, ponderando todos y cada uno de los aspectos en particular y,
fundamentalmente, escuchando las motivaciones esgrimidas por los progenitores que han llegado a un
acuerdo, aunque este implique la no aplicacin de una norma catalogada como de orden pblico.-
Consecuentemente, coincidimos con quienes reflexionan que el ministerio pblico no debe jams constituirse
en un obstculo para el desenvolvimiento de la patria potestad [13] y, para este cometido, resultar de
especial trascendencia, la evaluacin del aspecto fctico presentado por el grupo familiar sometido a anlisis.
En esta inteligencia, ser menester informarse en "cada caso concreto", mediante una introspeccin que le
permita al juzgador desentraar cuales han sido los cdigos desempeados entre los miembros de la familia,
para de este modo, colegir si efectivamente la pretensin invocada por los padres es la ms idnea a la
satisfaccin de los intereses del grupo y los hijos en especial. A este cometido, se llega, mediante una
actividad interdisciplinaria en estrecha colaboracin con el cuerpo de profesionales adecuados asistentes
sociales, psiclogos, etc.-.-
La funcin eminentemente tuitiva y protectora del Estado a este respecto, no por ello debe traducirse en un
avasallamiento de los derechos que, en forma preexistente al orden jurdico, le corresponden a los padres en
el desempeo de los derechos derivados de la patria potestad. Esta prerrogativa consagrada por nuestro Alto
Tribunal[14], se proyecta en el respeto por la libertad como objetivo primordial en el desarrollo de la persona,
frente a la realidad de la patria potestad como una situacin de hecho natural y social, respecto de la cual la
ley habr de inmiscuirse con un criterio restrictivo encaminado exclusivamente a la proteccin y sustitucin en
casos que as lo ameriten.-
Los parmetros que incidan en la decisin judicial han de ser trazados en base a una armnica conjugacin
de los derechos subjetivos paternos y el respeto a la persona del menor, cuyas exigencias ostentan justa
primaca [15]. De esta posicin, consideramos fundamental partir a los efectos de elucidar la aceptacin del
papel de la voluntad paterna cuando se percibe una aparente contradiccin con una norma de orden pblico,
toda vez que, so pretexto de proteger los derechos de la minoridad, no es extrao que, via una deformacin
de la finalidad tuitiva en la materia, el Estado eche mano de una intervencin excesiva en la vida ntima de la
familia o, desconozca las connotaciones especficas del grupo sometido al anlisis en concreto, desvirtuando,
de este modo, el fin de su actividad protectoria y supletoria en la materia.-

Familia y Transformacin. Familias Ensambladas.-

La familia y la sociedad interaccionan, cambian y se transforman recprocamente y el derecho debe


acompaar estas transformaciones en la base fundamental de los derechos humanos.-
La socializacin es definida como el complejo proceso de aprendizaje a travs del cual los individuos
desarrollan su existencia independiente y adquieren el conocimiento, las habilidades y motivaciones
requeridas para su participacin en la vida social. Este proceso es un enlace entre el individuo y la sociedad.
La familia sigue siendo el agente ms importante de socializacin primaria. Ningn otro agente rivaliza con la
familia, en trminos de la intensidad de las emociones que despierta y de la magnitud del poder ejercido.-
La socializacin es un proceso a dos vas, que afecta tanto al agente socializador como al individuo
socializado.[16]. El nio no es una victima pasiva de la socializacin; se resiste, participa y colabora en dicho
proceso en diferentes grados.-
Muchos son los problemas que surgen cuando se plantea disolver un matrimonio, pero las ventajas ilusorias
que brinda mantener un aparente hogar unido envuelven a esa familia en un clima de tensin, frialdad o
abierto antagonismo siendo este resultado ms nocivo para los nios. El divorcio es slo un reconocimiento
explicito de que el matrimonio ha fracasado y puede tener un efecto estabilizador ya que implica por parte de
los adultos afrontar los conflictos y procurar una solucin. El nio aprende que las situaciones de conflicto no
se esconden, se afrontan y resuelven. Si ese divorcio conlleva la decisin de asumir la responsabilidad en la
formacin integral del nio en condiciones de igualdad y respeto por ambos padres, la familia permanece en
la funcin que cada integrante desarrolla, manteniendo estos su derecho y deber, sin sentir exclusin en la
relacin con el hijo, ms all de la ruptura del vnculo matrimonial.-

Una profunda investigacin de la sociloga Susana Torrado describe la evolucin de la familia argentina[17],
all se plantea que contra todo pronostico apocalptico, el divorcio vincular que lleg a la Argentina en 1987
permiti encuadrar dentro de la ley situaciones preexistentes y las nuevas formas de unirse de las parejas, los
divorcios y separaciones. Asimismo, la reincidencia en una segunda unin, producida en las ltimas dcadas,
oper una revolucin en la composicin de la familia, teniendo un lugar destacado en esta nueva situacin las
familias ensambladas. Estas familias admiten ms de una posibilidad en su formacin ya que se origina en
una nueva unin tras la separacin, divorcio o viudez, cuando uno o ambos cnyuges tienen hijos de un
vinculo anterior. Es decir, son parejas que reinciden y que aportan al nuevo ncleo los hijos propios y los hijos
comunes por llegar. Familias traducidas en "los mos, los tuyos y los nuestros". Florencio Escard en su libro
Los derechos del Nio (1985) simboliza esta familia con la frase "Tus hijos y mis hijos se estn peleando con
nuestros hijos", dnde la imagen elstica y realista de los lazos familiares se sigue llamando ncleo primario.-

Conclusiones.-

El inters superior del nio deber ser el principio rector de quienes tienen la responsabilidad de su educacin
y orientacin, dicha responsabilidad incumbe en primer trmino a los padres.-
Las Convenciones Internacionales ratificadas por nuestro pas, y en especial las que tienen jerarqua
constitucional por el artculo 75, cinc. 22 de la Carta Magna, prevalecen sobre las leyes internas que
contradigan sus preceptos y debe ser considerada como derogada toda norma que resulte contradictoria con
otras posteriores o de mayor rango. La legislacin interna de fondo y de forma debe ser modificada hasta
lograr su total concordancia con los principios de las Convenciones Internacionales, que deben ser tenidos en
cuenta asimismo para la interpretacin sistemtica de las normas vigentes. El principio general del inters
superior del nio integra el conjunto de derechos y garantas constitucionales, como norma de primer rango y
como principio anterior al derecho positivo, destinado a la proteccin integral de los ms dbiles. [18]

El hombre en tanto animal poltico, vive y se desarrolla en el mbito de una sociedad, cuya esencia nuclear se
perfila en la institucin familiar. En ella, la patria potestad, entendida como conjunto de derechos y deberes de
los padres sobre la persona y los bienes de sus hijos, se reconoce como una situacin natural receptada por
el ordenamiento jurdico con miras a brindarle proteccin y amparo, atento su eminente carcter de inters
general.-
Este matiz trascendente que impregna el derecho de familia, requiere de un ordenamiento de jerarqua
superior encaminado a contemplar con la mayor garanta y seguridad la satisfaccin y el respeto de los
intereses jurdicos amparados. A este cometido apuntan las normas de orden pblico.-
Sin embargo, la intervencin del estado mediante la actividad legislativa, ejecutiva y judicial en la materia,
nunca habr de desconocer que, otorgar y garantir el pleno ejercicio de los derechos tanto sociales como
individuales, implica tambin, acoger las necesidades de la sociedad en un determinado momento histrico,
debiendo en ocasiones- mutar o modificar aquellos principios considerados fundamentales antao y
adecundolos a la realidad del aqu y ahora.-
La familia y la sociedad cambian e interactan. Muchos son los factores que han dado lugar a estas
transformaciones, que llevan a que el cuidado de los hijos sea un derecho y un deber compartido acordado
voluntariamente por padres separados, entre otros, el ingreso al mercado de trabajo de la mujer y un avance
importante en su educacin, lo que implica una mayor exigencia en su rol, pues, el acceso al trabajo valorado
socialmente, no implica el abandono de sus tareas habituales, deben ser buenas madres, buenas esposas y
mostrar idoneidad en el trabajo. En correlacin a sta situacin se perfila una tendencia en la transformacin
de la figura del hombre con un mayor compromiso en la vida cotidiana y en la crianza de los nios. Estudios
sociales al respecto demuestran que el progenitor que no tiene la guarda, se muestra menos dispuesto al
contacto con sus hijos a medida que transcurre el tiempo
La recepcin de la voluntad parental consensuada que, en ocasiones, parece apartarse de una norma de
orden pblico, debe estar precedida por un estudio minucioso de las circunstancias que conforman la
cuestin. En este aspecto, la evolucin de la sociedad, ha demostrado cambios estructurales en la
composicin familiar que, no han de resultar indiferentes al legislador y al juez. La admisin del divorcio y la
consecuente posibilidad de contraer nuevo enlace, la realidad de las familias ensambladas, instituciones tales
como los grupos familiares sustitutos, entre otras realidades fcticas y jurdicas que conforman nuestro
tiempo, demuestran la conveniencia de instrumentar herramientas adecuadas que, desde la legislacin
coadyuven a sostener y resguardar las implicancias que conciernen a la esencia de todo cuerpo social: la
familia.-
El rol de la autonoma de la voluntad en los tpicos concernientes a la patria potestad, ha de tener cabida
favorable, bajo un profundo y serio control de la justicia desempeado en el caso concreto y enmarcado en
pautas generales comprensivas del inters superior del menor, sin desconocer, el protagonismo de las
connotaciones ntimas del grupo familiar y el ejercicio de la libertad como centro de maduracin en lo social e
individual.-
Un Estado netamente intervensionista que detenta un espritu de paternalismo avasallante, y, en virtud de
ello, omite atender el reclamo de los individuos sin analizar la repercusin del mismo en el supuesto
presentado, incurre en una suerte de totalitarismo intelectual en desmedro de los proyectos del sujeto de
derecho y, por via consecuencial, de la familia en donde este se desarrolla.-

Cuando una pareja tiene hijos subsistir entre ellos la relacin parental an despus de la separacin. Si esa
autoridad parental se mantiene intacta con sus derechos y deberes, la familia permanece en la funcin que
cada integrante desarrolla. La familia se transforma, pero sigue siendo familia. La autoridad parental
compartida proyecta en los hechos un mayor involucramiento de ambos progenitores, plasmado en una ms
comprometida actuacin de quien no convive con los nios.-
El acuerdo de los padres respetando el inters superior del nio, conllevara a las siguientes ventajas: ambos
se mantienen guardadores, ambos se equiparan en cuanto a la organizacin de su tiempo y vida personal y
profesional, los hijos mantienen la convivencia con cada uno, se les presentan menos problemas de
lealtades, se elimina de este modo la figura del padre perifrico.-
La posibilidad de homologar judicialmente un acuerdo en que ambos padres deciden continuar ejerciendo la
patria potestad luego de la separacin no contradice el espritu del art. 264, pues su base fundamental es
respetar el principio rector del mismo. Solo se justifica el rechazo de la propuesta cuando fuera perjudicial
para los nios.-
La evolucin del concepto de familia de la sociedad no siempre es acompaada por el concepto jurdico de
familia empleado en los tribunales.-
Aunque la disolucin de los matrimonios es ya una realidad arraigada en las sociedades modernas e
incorporada a la legislacin, las mltiples consecuencias que traen los divorcios, principalmente para los hijos,
requieren un compromiso de los tribunales de familia de abordar dichos temas en forma interdisciplinaria,
respetando los derechos fundamentales de los nios como sujetos de derecho.-
La Patria Potestad Compartida en padres que ya no conviven es un derecho-deber amparado por la
Constitucin Nacional, a travs del Art. 75 inc 22, dnde se consideran complementarios a la ley fundamental,
los convenios y tratados internacionales. En este caso especfico, para sostener dicha afirmacin, se acude a
la Convencin Internacional de los Derechos del Nio y la proclamacin del inters superior del nio.-
Constituye un derecho de la infancia que ambos padres, en forma conjunta, decidan seguir teniendo en
condiciones de igualdad, la responsabilidad sobre la educacin, crianza y formacin integral del nio.-