Impuestos, 07 de julio de 2012

Ganancias: inician juicio para declarar

inconstitucional el impuesto que se aplica
sobre los jubilados
iProfesional.com accedi al texto de una causa donde una persona mayor reclam que dejen de
retener el gravamen de sus haberes. Cules son los argumentos esgrimidos y las consecuencias que
podran generar a futuro

Por Gonzalo Chicote

El reclamo est latente.

Ya dejaron de ser meras protestas delante de las cmaras de televisin o a travs de las redes sociales. El
tema se instal en el mismsimo Palacio de Tribunales.

Ocurre que muchos de los que quedaron en la rbita del Impuesto a las Ganancias, producto de la falta de
actualizacin del denominado mnimo no imponible, decidieron iniciar juicios para evitar que sus
ingresos se vean mermados.

En este escenario, iProfesional.com tuvo acceso en exclusivo a un nuevo reclamo que se inici
recientemente en el que Rosario Vilaprio, una jubilada de 61 aos, solicit que dejen de retenerle el
gravamen.

Vilaprio se desempe como docente en la Ciudad de Buenos Aires y comenz a sufrir descuentos en su
haber a partir de junio del ao pasado.

La presentacin consta de dos partes: por un lado, una accin declarativa de certeza con trmite sumarsimo
donde se pide la inconstitucionalidad de impuesto que recae sobre las jubilaciones y, por el otro, una
medida cautelar para evitar que sigan reteniendo el gravamen, hasta tanto haya una sentencia firme.

Los encargados de llevar adelante la demanda son Augusto Mancinelli -especialista en Derecho Tributario- y
Sebastin Borthwick -especialista en litigios-, quienes explicaron a este medio que la prxima semana
deber resolverse la medida cautelar, mientras que para conocer la resolucin sobre el fondo de la
cuestin habr que esperar unos 4 o 5 meses.

As, se suma una nueva causa al listado que se present en estas semanas, luego de que la Presidenta,
Cristina Fernndez de Kirchner, no hiciera declaraciones respecto a si se modificaran los valores fijados
en el artculo 23 de Ganancias.

Cules son los argumentos

Mancinelli y Borthwick explicaron a iProfesional.com cules fueron los argumentos utilizados para llevar
adelante la medida.

"Los fundamentos que esgrimimos son absolutamente atendibles y estamos convencidos de que
tcnicamente tenemos la razn en nuestro reclamo, aunque no descartamos que nos denieguen la peticin
por cuestiones polticas (ms aun en el momento actual) y por la presin que se est ejerciendo en los
jueces", remarcaron los abogados.

Los argumentos que constan en la cartula son cuatro:

1. Los especialistas sostuvieron que "las jubilaciones no son ganancias de acuerdo a la ley del gravamen,
por cuanto carecen de la habilitacin necesaria para que una renta obtenida por una persona fsica pueda ser
considerada de esa manera".

"La norma establece que para las personas fsicas son 'ganancias' los rendimientos susceptibles de ser
peridicos, permanentes y que provengan de una fuente habilitada, que es su actividad productiva",
explicaron.
Adems, agregaron que "como estas personas no realizan actividad productiva alguna y, justamente, se
retiran cuando acaba su capacidad de realizar las mismas, las jubilaciones carecen del requisito de
habilitacin necesario para ser consideradas rentas".

"As, el impuesto que recae sobre estos haberes violan los principios constitucionales de capacidad
contributiva, equidad e igualdad ante las cargas pblicas, como tambin los de legalidad, razonabilidad y
propiedad privada", expresaron Mancinelli y Borthwick.

2. Por otro lado, afirmaron que "las jubilaciones son un beneficio de la seguridad social, que el Estado
debe otorgar en forma integral por expresa disposicin de la Constitucin Nacional (artculo 14 bis). Con la
retencin del tributo se rompe este principio de los beneficios de la seguridad social".

"Los haberes jubilatorios tienen carcter 'alimentario' y de orden pblico, por lo que no pueden ser
considerados ganancias", enfatizaron los especialistas.

3. Asimismo, destacaron que "la ley del gravamen, en su artculo 79, inciso c), establece que son rentas de
cuarta categora las jubilaciones en cuanto tengan origen en el 'trabajo personal'".

4. Por ltimo, sostuvieron que "los haberes jubilatorios no tienen origen en el 'trabajo personal' sino en los
aportes obligatorios al Sistema de la Seguridad Social por la comunidad de aportantes a dicho sistema, en
virtud del principio de solidaridad, y tienen origen, asimismo, en el hecho de configurarse una
contingencia de la seguridad social, cual es la vejez".

"Ocurrida esa contingencia de la seguridad social, la persona pierde su capacidad de trabajar y producir
y, cumplidos los requisitos legales pertinentes, se hace beneficiaria de los haberes jubilatorios", explicaron y
agregaron que "lo mismo sucede con otras contingencias cubiertas por la seguridad social como la pensin
por invalidez, entre otras".

"En esos casos el haber jubilatorio no tienen origen en el trabajo personal", concluyeron.

Consecuencias de la medida
Mancinelli y Borthwick indicaron que el fiscal de la causa deber determinar si har lugar o no a la medida
cautelar, "para que el juez le ordene a la AFIP que deje de retener el Impuesto a las Ganancias".

Segn sealaron, el expediente est en la Fiscala de la Seguridad Social N 1, cuyo titular es Lila Susana
Lorenzo, que es la encargada de "dictaminar sobre la competencia y la medida cautelar que
solicitamos".

"En caso de que el juzgado nos de la razn, el Estado no podra cobrarle el Impuesto a las Ganancias
sobre las jubilaciones, independientemente de que se eleve el mnimo no imponible o no", resaltaron.

Los especialistas aclararon que "la sentencia no tendra un efecto inmediato erga omnes, es decir, que opere
de forma directa para el resto de las personas que se encuentren en la misma situacin, pero sentara un
importante precedente que abre las puertas para que todos los que estn en iguales condiciones puedan
plantear la misma accin y esperar resultados similares".
A la hora de aguardar un resultado, los letrados se manifestaron con optimismo, aunque remarcaron tambin
que "lo ms probable es que, en caso de obtener una sentencia favorable a Vilaprio, la AFIP apele la
resolucin ante la Cmara de Apelaciones de la Seguridad Social".

Qu establece la ley de Ganancias

El juicio iniciado por Mancinelli y Borthwick ataca directamente el inciso c) del artculo 79 de la Ley del
Impuesto a las Ganancias.

ste establece que constituyen rentas de cuarta categora "las jubilaciones, pensiones, retiros o subsidios de
cualquier especie en cuanto tengan su origen en el trabajo personal y de los consejeros de las sociedades
cooperativas".

Las mismas, al igual que las ganancias obtenidas por el desempeo de los empleados en relacin de
dependencia, permiten descontar de la base imponible del gravamen el mnimo no imponible y las
deducciones por familia.

A tal efecto, el artculo 23 de la norma fija que podrn restar al momento de calcular el tributo:

$12.960 en concepto de ganancias no imponibles.

$14.400 por cnyuge, siempre que no perciba ingresos iguales o superiores al establecido en el punto
anterior.

$7.200 por hijo, mientras que no obtenga rentas iguales o superiores a $12.960, sea menor de 24
aos o est incapacitado para trabajar.

$5.400 por nietos que tengan las mismas caractersticas del punto anterior.

$62.208 admitidos como deduccin especial.

De esta manera comienzan a pagar el impuesto aquellos que tienen ingresos que superan los $5.782, en caso
que no tengan cnyuge, o en $7.992 para quienes estn casados y posean dos hijos o nietos a cargo en
las condiciones establecidas.

Sin embargo, debido a la falta de ajuste de los parmetros, se encuentran en la misma indefensin ante los
aumentos de los haberes, que terminan siendo mermados debido a que parte se direcciona a las arcas
del fisco.

Las otras causas pendientes

La causa iniciada por los especialistas Mancinelli y Borthwick, se suma a otras dos que tomaron pblico
conocimiento en estos das.

En efecto, la semana pasada se dio a conocer el primer amparo presentado por Carlos Hugo Reina, un
oficial retirado de la Polica Federal que percibe haberes previsionales.
Los argumentos esgrimidos por los abogados de la causa son que "con este impuesto se est afectando el
derecho de propiedad del personal policial retirado".

Al igual que en este caso, el amparo incluye el pedido de una medida cautelar que establezca "la suspensin
de las normas impugnadas, habida cuenta que su aplicacin inmediata genera graves e irreparables daos
patrimoniales".

"El retiro del personal policial no puede ser considerado una ganancia, sino el cumplimiento del dbito
que tiene la sociedad hacia los trabajadores retirados que fueron protagonistas del progreso social en su
mbito y en su poca. Esa prestacin de naturaleza previsional no puede ser pasible de ningn tipo de
imposicin tributaria", sostiene el escrito.

Y concluye que "permitir que las jubilaciones tributen el impuesto desvirta todos los principios de
imposicin en que se sustenta nuestro sistema tributario y que estn consagrados en nuestra Constitucin
Nacional".

El otro fue presentado en la ciudad de Mar del Plata, por un repositor de supermercado que con el actual
esquema de retencin en los salarios, los aumentos obtenidos mediante paritarias y el Sueldo Anual
Complementario (SAC) terminan siendo diezmados por la aplicacin de este gravamen.

Los abogados del empleado destacaron que "es inmoral que los trabadores deban pagar este impuesto al
salario cuando ya estn tributando otros impuestos internos como el IVA, mientras que las rentas financieras
estn exentas".

Los letrados del Sindicato de Repositores de Mar del Plata argumentaron que no deba proceder la retencin,
debido a que el salario es de carcter alimentario y no es una ganancia.