Inicio y evolucin del rgimen constitucional.

Estado
liberal de Derecho y Estado social de Derecho. El Estado
social y democrtico de Derecho

El paso de la monarqua absoluta al parlamentarismo oligrquico en Inglaterra: Locke y la

revolucin gloriosa

Locke

En su obra Dos tratados sobre el gobierno civil, refleja las demandas polticas de la sociedad y
la opinin pblica que combata al absolutismo. Locke parte del estado de naturaleza y su total
inseguridad. El estado de naturaleza est regido por la ley natural. Conforme a ella, el
individuo tiene derecho a castigar el crimen, protegerse a s mismo y a los dems y obtener la
reparacin del dao. Pero esto mismo lo hace inseguro. El nico medio de conservar los
derechos con seguridad es la unin de los hombres en sociedad, mediante un pacto con el cual
se construye un cuerpo poltico con suficiente autoridad para salvaguardar los bienes y los
derechos de todos. Nadie puede tomarse la justicia por su mano.

Pero, Locke entiende que no es necesario entregar todo el poder a la autoridad constituida. De
manera que, cuando la autoridad acta de forma contraria a su misin, el pueblo es libre para
instituir uno nuevo. Por tanto, el poder est vinculado al fin para el que fue instituido: la
salvaguarda de los derechos naturales. Estos son, fundamentalmente, la vida, la libertad y la
propiedad. De otro lado, el poder se ejerce sobre todo el territorio de la comunidad.

As, pues, Locke distingue tres funciones o poderes en un Estado constituido: legislativo,
judicial y ejecutivo; en ocasiones habla de legislativo, ejecutivo y federativo.

La Revolucin Gloriosa

El siglo XVII ingls es el del reinado de los Estuardo, interrumpido por la nica experiencia
republicana del pas y liquidado por la Gloriosa Revolucin, que instaura la dinasta Orange.
Esos ochenta y cinco aos son la historia de la conquista de determinados derechos por parte
de los hombres libres, paralela a la emergencia del Parlamento como poder poltico
equiparado al Rey y, dentro de l, el ascenso de la Cmara de los Comunes hasta el nivel de la
de los Lores.

La peticin de Derechos, de 1628, signific una seria restriccin del poder regio y declara la
necesidad de consentimiento parlamentario para el establecimiento de tributos. En 1641
sonabolidos diversos tribunales de prerrogativa y se ejecuta a un ministro del Rey tras juicio y
condena por el Parlamento. Un ao ms tarde el Parlamento reclama una posicin preferente
frente al Rey y su Consejo, desencadenndose la guerra civil. Terminada sta, el Rey es
ejecutado y el Parlamento proclama la Repblica. Durante ella, fue adoptado el Instrumento
de Gobierno que pasa por ser la primera Constitucin escrita de la historia. La restauracin
monrquica tuvo lugar en 1660 y, con ella, de nuevo la tensin entre el Parlamento y el Rey.
En 1679 se aprueba la Ley de Habeas Corpus, que prohbe la detencin sin mandato judicial y
ordena la inmediata presentacin de todo detenido ante el juez para su superior decisin.

En 1687 Jacobo II suspende las leyes aprobadas por el Parlamento en defensa de la Iglesia
Anglicana. Este respondi pidiendo a Guillermo de Orange que interviniera para establecer las
libertades. Un ao despus, el Parlamento depone a Jacobo y proclama a Guillermo.

Esta es la Gloriosa Revolucin, llamada as por su desarrollo pacfico e incruento a pesar del
cambio trascendental que signific. Pero el triunfo del Parlamento no signific la instauracin
de un rgimen democrtico, sino de un parlamentarismo oligrquico puesto que una de las
Cmaras era nobiliaria y en la otra tena asiento una representacin de la alta burguesa,
instrumentada mediante un sistema electoral sin sufragio universal. El rgimen instaurado era
liberal poltica y econmicamente hablando, por estar basado en la propiedad y en las
libertades de trabajo, industria y comercio y en sentido poltico proclam la libertad individual,
la libertad religiosa y de prensa, la judicatura independiente, la limitacin de la Monarqua y un
incipiente parlamentarismo oligrquico que fue asentndose y democratizndose
paulatinamente hasta el siglo XX. Se consolidan dos partidos polticos: tory y whig.

Las revoluciones francesa y americana: inicio del rgimen constitucional

En el ltimo cuarto del siglo XVIII, dos acontecimientos cambian la faz del mundo: la
independencia de las colonias britnicas y la Revolucin francesa.

Revolucin americana

Las colonias haban manifestado reiteradamente sus quejas por la desigualdad con que les era
aplicado el Derecho en comparacin con la metrpoli. En 1765 rechazaron con xito un
impuesto por no haber sido aprobado por sus representantes.

En 1774 el Congreso reunido en Filadelfia une en sus reivindicaciones las leyes naturales, la
Constitucin britnica y las Cartas otorgadas a las colonias; exige de nuevo su consentimiento
de los tributos y suspende el comercio con la metrpoli. Dos aos ms tarde, un segundo
Congreso declar la independencia de las colonias apelando a las leyes naturales y divinas, y a
derechos inalienables como la vida, la libertad y la bsqueda de la propia felicidad. Algunas
colonias se dotaron de una Constitucin y todas formaron una Confederacin. La
confederacin gan la guerra pero evidenci carencias y debilidades. El movimiento para su
reforma concluy, en 1787, en un proyecto de Constitucin federal, que fue aprobado y
ratificado por la mayora de los Estados. La Constitucin de Estados Unidos fue saludada en
Europa con entusiasmo. Era la prueba incontestable de que:

Un pueblo poda celebrar un pacto constituyente con respeto del Derecho natural.

Era posible una repblica sobre un territorio extenso si ste se estructuraba federalmente.

Era factible la divisin de poderes y la existencia de frenos y contrapesos entre ellos.

Revolucin francesa

La Revolucin francesa, significa el origen del rgimen constitucional. La Declaracin de

Derechos del Hombre y del Ciudadano hecha en Francia en 1789 est formulada con
pretensiones de universalidad e intemporalidad.

Los Estados Generales no se reunan en Francia desde 1614. Cuando la presin irresistible
oblig a su convocatoria, se haba dado ya el primer paso revolucionario. Reunidos los
representantes en Asamblea Nacional, los hechos se precipitaron en julio de 1789 con la toma
de la Bastilla. La Declaracin se hizo un mes ms tarde. En ella se marcan las ideas esenciales
del rgimen constitucional liberal:

Soberana nacional.

Estado representativo.

Divisin de poderes.

Garantas de la libertad.

Derechos individuales frente a los poderes pblicos: libertad, propiedad, seguridad y

resistencia a la opresin.
Principio de legalidad: la ley, como expresin de la voluntad general, es el criterio de la
libertad, de la igualdad y de la seguridad.

La Revolucin signific:

El fin del absolutismo: principio de legalidad.

El fin de la sociedad cimentada en el privilegio: principio de igualdad.

El fin de las justicias seoriales: Ordenamiento jurdico nico y Poder Judicial nico.

Prdida de influencia de la Iglesia: Estado laico.

El rgimen constitucional durante el siglo XIX

Diversas versiones de la ideologa liberal

El liberalismo conservador y contrarrevolucionario de Burke, de Maestre, Bonald, etc, que

busca su entronque con la tradicin.

Liberalismo doctrinario, nacido en Francia, se opone al cesarismo napolenico pero tambin

huye de un sistema representativo basado en el sufragio universal. Lo que se entiende como
razonable es el reconocimiento del derecho de sufragio nicamente a los propietarios.

El liberalismo utilitarista, hunde su raz en Locke y encuentra en Inglaterra su principal

desarrollo. De raz acentuadamente individualista fue impregnndose de los problemas
sociales.

En Espaa hubo un liberalismo radical o doceaista llamado as en recuerdo y homenaje de la

Constitucin de 1812, que reivindicaba los principios revolucionarios: soberana nacional,
sufragio universal, monarqua limitada, divisin de poderes.

En otro orden de consideraciones, se distingue entre liberalismo econmico, que defiende la

propiedad, la libertad total del mercado de bienes y de trabajo y el abstencionismo estatal y el
liberalismo poltico que pone su acento en la libertad de resistencia y la libertad de
participacin poltica.

El rgimen constitucional decimonnico

El rgimen liberal, como rgimen constitucional, estableci lmites al poder pblico y se ubic
en una perspectiva garantista de los derechos individuales. La Constitucin escrita, el principio
de legalidad y el proceso codificador contribuyeron poderosamente a fortalecer la seguridad
jurdica y a conformar lo que a partir de 1832 de llamara Estado de Derecho. No obstante, los
elementos del Antiguo Rgimen tardaron en desaparecer por completo.

El problema religioso, el institucional y el econmico aadieron dificultades a la consolidacin

del constitucionalismo. Al Imperio napolenico sucedi en Francia la Restauracin y toda una
poca moderadamente contrarrevolucionaria en buena parte de Europa, con un pie todava en
el absolutismo. En Espaa y en Alemania estuvo vigente el principio monrquico.

Esta evolucin estuvo acompaada de la irrupcin de los nacionalismos propiciada por el

principio de la soberana nacional, la mistificacin del concepto de nacin y la reaccin frente a
las invasiones napolenicas. La Administracin fue engrosndose progresivamente. Por una
desviada interpretacin del principio de divisin de poderes como separacin, rigi durante
mucho tiempo el no sometimiento de la Administracin al Poder Judicial.

El Estado de Derecho

Tensin dialctica entre poder y Derecho

El poder poltico pretende siempre presentarse como legtimo ante la opinin de los
ciudadanos y ante la opinin pblica mundial.

Una relacin de poder no alcanza estabilidad ms que cuando el elemento jurdico se impone
al elemento de dominacin canalizndolo y controlndolo. El Derecho no resuelve todos los
problemas de la comunidad, pero ayuda a delimitarlos. Busca la seguridad y por eso define
posiciones y regula las relaciones polticas y sociales. Es un factor de organizacin, de
estabilidad.

El problema de la relacin entre poder y Derecho, por consiguiente, se plantea solo. El poder
crea o define el Derecho, necesita del Derecho para imponer un orden y queda prendido y
envuelto en ese mismo orden y por ese mismo Derecho. El carcter innovador del poder lo
lleva a proyectar en la vida social ideas y valores que, cuando cristalizan, se institucionalizan. El
poder queda delimitado, regulado, encauzado por el Derecho, si bien, esta limitacin no puede
consistir slo en una simple barrera para toda iniciativa del poder.

Pero el Derecho envejece, se anquilosa, queda insuficiente y deficiente ante la nueva realidad
social y poltica: caduca. Necesita del poder para renovarse e institucionalizar nuevas ideas y
valores.

Evolucin terica del problema hasta el nacimiento del Estado constitucional

En esta tensin dialctica, el poder ha buscado siempre un fundamento de su propia existencia

y proyeccin y ha pretendido, en consecuencia, desprenderse de toda sujecin, de toda
norma.

Es usual citar la tragedia Antgona, de Sfocles, como texto que presenta con claridad la
tensin entre el poder y ciertas normas de general acatamiento y cumplimiento, bien que ms
que jurdicas fueran religiosas.

Platn, en La Repblica, prefiere el gobierno del filsofo; el filsofo-poltico ha visto la realidad

y debe ensersela a sus conciudadanos y conducirlos hasta ella. En Platn el poder se
manifiesta con pureza en su rol directivo, motor, por encima incluso de las leyes. En cambio,
en su obra posterior Leyes, concede un importante papel a la ley junto al gobernante.

Aristteles, es ms partidario del ejercicio del poder mediante el Derecho. Es el primer

pensador que intenta una fundamentacin terica de la institucionalizacin jurdica del poder:
es peligroso, dice, que el poder no se halle regulado por las leyes y que est exento de toda
responsabilidad; pedir cuentas a los gobernantes, es un principio saludable para evitar la
corrupcin del poder y el enriquecimiento en el ejercicio del cargo.

Cicern concibe el Derecho como la recta razn congruente con la naturaleza.

En el Medievo se da un difcil equilibrio inestable entre el poder del monarca como ungido de
Dios y su subordinacin al Derecho, que lo hace Rey. El Rey est sometido al Derecho, pero no
cabe contra l demanda ni resistencia.

Con el nacimiento del Estado se construye la doctrina de su razn. Para Bodino, el poder del
Estado est por encima de las leyes, no ligado por ellas: es absoluto. El poder se justifica por el
hecho de su establecimiento y ejercicio.
Frente a esa doctrina de la soberana absoluta, la escolstica espaola construye la doctrina de
la soberana como poder supremo, pero no absoluto. Al ser el Rey parte de la comunidad, se
obliga a las mismas leyes que promulga. Aun as, como no hay poder superior al Rey, no cabe
ejercer coercin sobre l.

Locke marca el inicio de lo que ser el Estado constitucional y representativo. Justifica la

separacin de los rganos de poder, la prevalencia del Legislativo y, en general, pone las bases
tericas del Estado liberal. Montesquieu insiste y desenvuelve esta va de la
institucionalizacin jurdica del poder como garanta de la libertad. Rousseau erige la
supremaca de la ley, como expresin de la voluntad general.

Concorcet hace del respeto a los derechos humanos el sumo criterio poltico. Kant confa
mucho ms en el Derecho que en la moral para regular y contener al poder poltico. Y Sieyes
habla de la necesidad de combinar en la Constitucin mltiples precauciones por las que el
poder se vea constreido a someterse a formas ciertas que garanticen su aptitud para el fin
que debe alcanzar y su impotencia para separarse de l.

La idea inicial de Estado de Derecho

La expresin Estado de Derecho fue consagrada por R. von Mohl en 1832. Los mecanismos
constitucionales del Estado de Derecho (divisin de poderes, imperio de la ley, primaca del
Parlamento, garantas de las libertades, etc) cobran todo su sentido en funcin del sistema
poltico en el que nace.

La concepcin del Estado social del Derecho

H. Hller, acua en 1929 la expresin Estado social de Derecho. Desde el punto de vista del
ciudadano, esta nueva concepcin tiene reflejo en su acceso a los bienes y derechos sociales,
econmicos y culturales, que son recogidos por los textos constitucionales. Desde la ptica del
poder pblico, ste asume la obligacin de realizar las prestaciones positivas necesarias para
garantizar un mnimo existencial de los ciudadanos y promover las condiciones de satisfaccin
de necesidades individuales y generales.

El principio de legalidad socialista como mero recuerdo histrico

Desde las antpodas ideolgicas, Marx y Engels construyeron una concepcin del Estado y del
Derecho que dara lugar a uno de los problemas ms debatidos por los juristas de los pases
comunistas: el principio de legalidad socialista.
Para Marx el Estado es un instrumento de dominacin de una clase sobre otra y el Derecho es
un conjunto de reglas que expresan la voluntad de la clase dominante organizada como
Estado.

En una sociedad comunista no hay clase dominante ni dominada, nadie a quien coaccionar ni
oprimir. El gobierno de las personas dar paso a reglas meramente indicativas a
recomendaciones sociales. Por tanto, en una sociedad de maduro comunismo ni siquiera cabe
plantearse el problema de la relacin entre el poder y el Derecho por extincin de los trminos
de dicha relacin. El problema subsiste durante la dictadura del proletariado, en la que sigue
habiendo Estado, Derecho y una tarea revolucionaria que cumplir. El problema se planteaba
en caso de desajuste entre la tarea revolucionaria y las necesidades de seguridad jurdica de la
sociedad. Si prevaleca la construccin de la sociedad comunista, el principio de legalidad
socialista no pasaba de ser una recomendacin de buen gobierno. Si prevaleca el principio de
legalidad socialista, el Derecho devena obstculo para esa tarea histrica y perda aquellos
caracteres que lo adornaban para revestirse de los del sistema jurdico burgus.

A la postre estas construcciones tericas han quedado arrumbadas en el museo de la historia

con el desmoronamiento incontenible de los regmenes comunistas.

Evolucin del Estado liberal al Estado social

El rgimen administrativo de servicio pblico

El Derecho constitucional nace y cobra sustantividad en el marco del Estado liberal. El Estado
liberal fue siempre lo fuerte que la sociedad burguesa necesit que fuera.

La lucha de los menos favorecidos, del cuarto estado, por participar en las decisiones sociales y
en la riqueza se plasm polticamente en una reivindicacin del principio democrtico de
sufragio universal. El ascenso del proletariado signific un cambio en el papel del propio
Estado. El proletariado no tema al poder poltico sino a los poderes sociales y econmicos. Por
eso postulaba un poder poltico fuerte que lo liberara de esos obstculos para la libertad e
igualdad efectivas. El problema del Nuevo Rgimen era la organizacin de la igualdad en el
seno de una sociedad libre.

La primera correccin del modelo liberal, dando entrada a la intervencin estatal, fue el
llamado rgimen administrativo de servicio pblico, en el que los fines del Estado se expanden.
El proceso comenz ya en el perodo napolenico y de desenvolvi durante todo el siglo XIX: el
Estado asumi la gestin de los servicios de correos y telgrafos; las compaas privadas
necesitaron una concesin administrativa para gestionar los servicios de gas y electricidad
pero fueron, sobre todo, existencias de la construccin del ferrocarril. A fines de siglo, esta
tenencia se manifiesta con toda solidez.

Estado social

Nacimiento y consolidacin: la expresin Estado social de Derecho apareci en la Repblica de

Weimar, acuada por H. Hller en oposicin al Estado liberal y al totalitarismo. El adjetivo
social aluda a una intervencin estatal en la sociedad y en la economa para ponerla al servicio
de los objetivos de igualdad y de justicia. El Estado social, tras la Segunda Guerra Mundial, ha
derivado en lo que se ha dado en llamar Estado de bienestar social, que pretende una
economa organizada, concertada, dirigida o planificada si fuera preciso. La idea fundamental,
es la de que la armona econmica y social no viene preestablecida ni es consecuencia
automtica de la libre concurrencia. Hay que crearla interviniendo en el mercado.

El hecho de que el Estado haya asumido dentro de sus potestades las de ndole econmica, ha
pasado a ser uno de los elementos constitutivos de la soberana de nuestro tiempo. La
soberana econmica del Estado aparece como condicin imprescindible para que ste pueda
cumplir dos funciones que le son esenciales: conservarse a s mismo y asegurar el orden y el
bienestar de la sociedad que lo sustenta.

Un tipo diferente de Estado: el Estado de bienestar social ha cubierto una etapa de desarrollo
econmico que abarca desde el fin de la segunda guerra mundial hasta la crisis energtica de
1973. El Estado regula las relaciones laborales, arbitra en los conflictos y asume buena parte de
la financiacin de la Seguridad Social. Una de las consecuencias de la socialidad del Estado que
ms profunda huella ha dejado en la parte orgnica de las constituciones ha sido el nuevo
diseo de las relaciones entre el Parlamento y el Gobierno. El Estado busca una estabilidad
institucional. El parlamentarismo liberal es visto como un peligro que slo puede evitarse
fortaleciendo el Gobierno.

Pero el crecimiento del Gobierno es inseparable del de la Administracin. La magnitud del

Estado no equivale a su fortaleza. El Estado liberal era mnimo pero todo lo fuerte que
necesitaba ser. El Estado social es mximo en su magnitud y complejidad, pero no deja de dar
muestras de debilidad en algunos aspectos. No es infrecuente verlo desestabilizado ante una
huelga salvaje realizada por un par de centenares de profesionales estratgicamente situados
en el proceso productivo e integrados en un sindicato corporativista e insolidario.

El Estado social, por tanto, responde a una idea estatal que busca conjugar su crecimiento con
la libertad de los individuos y de los grupos, su magnitud y complejidad con su eficacia, su
permeabilidad respecto de las organizaciones sociales con su ejercicio legtimo de la soberana.
La democracia como rgimen propio del Estado de Derecho

La Ley fundamental de Bonn define al Estado alemn como democrtico y social. La

Constitucin espaola, con una frmula ms completa y compleja, dice que Espaa se
constituye en un Estado social y democrtico de Derecho. El Estado de Derecho no puede
consistir slo en que sea observado el Derecho en el ejercicio del poder, sino que debe
incorporar las ideas de justicia y de lmite y control del poder por el Derecho como garanta de
libertad poltica. Hoy es difcilmente discutible que para que un Estado sea de Derecho ha de
serlo en los dos sentidos del trmino Derecho:

En su sentido de Derecho objetivo, de norma: el Estado de Derecho exige que el Ordenamiento

jurdico sea lmite y cauce del poder.

En su sentido de Derecho subjetivo, como derechos y libertades: el Estado de Derecho exige

tambin que ese Ordenamiento jurdico incorpore los derechos y libertades de las personas. Y
nicamente hay garanta de ello si los ciudadanos participan en su creacin, lo que slo sucede
en la democracia. La conclusin que se impone es que slo en una democracia puede
realizarse plenamente el Estado de Derecho.

Concepto unitario de Estado social y democrtico de Derecho

Hay que partir de un entendimiento unitario de dicha frmula. Ni es slo Estado de Derecho, ni
slo Estado social, ni slo democracia, sino que cada uno de esos enunciados condiciona y
nutre a los dems. La frmula es compleja y en la reciprocidad de sus elementos debe ser
entendida.

Dicha reciprocidad es considerada por muchos como incompatible, principalmente porque el

Estado social puede trastocar las lneas maestras de un Estado de Derecho y de una
democracia entendidos al modo liberal. Esta crtica contiene una lcita existencia, a saber: que
cualquier intervencin de los poderes pblicos en la esfera social y econmica ha de hacerse
con respeto de los controles y de los procedimientos jurdicos.

El Estado social y democrtico de Derecho representa un estadio en el que, a la vieja

aspiracin de la limitacin jurdica del poder se le une la de que, sin embargo, ese poder acte
e incida en la sociedad para remodelarla, lo que slo puede hacer lcitamente ese poder si est
legitimado democrticamente, si respeta los procedimientos jurdicos, si garantiza los
derechos y libertades, si es responsable de su actuacin y si no bloquea los mecanismos de
reversibilidad de sus opciones polticas.
La plenitud del Estado social y democrtico de Derecho consiste en un sistema de solidaridad
nacional gestionado por los poderes pblicos con participacin ciudadana efectiva y con
respeto a la primaca del Derecho y de los derechos.