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Demandante : CONSORCIO MIRAFLORES

Demandado : MINISTERIO DE VIVIENDA,


CONSTRUCCION Y SANEAMIENTO

Secretario Arbitral : MIGUEL SANTA CRUZ VITAL

SUMILLA : DEMANDA ARBITRAL

SEOR RBITRO UNICO

CONSORCIO MIRAFLORES, con RUC N 20504320686


debidamente representado por su Representante Legal, el Sr.
Juan Pablo Encarnacion Paucarpoma, identificado con DNI
N 41928124 con domicilio legal en Av. Larco N383, Oficina
301 Miraflores, provincia de Lima y departamento de Lima, a
quien en adelante se le denominar el DEMANDANTE o
CONTRATISTA, indistintamente, ante Usted con el debido
respeto exponemos:

Con fecha 28 de abril del 2015 se llev a cabo la Audiencia de Instalacin de Arbitro nico en el cual se fijaron
las reglas del proceso arbitral iniciado por nuestra representada contra MINISTERIO DE VIVIENDA,
CONSTRUCCION Y SANEAMIENTO, en adelante la ENTIDAD o DEMANDADO, otorgndonos de acuerdo al
numeral 25 del Acta de Instalacin un plazo de 15 das hbiles para la presentacin de la Demanda Arbitral.

Dentro del plazo otorgado cumplimos con presentar nuestra Demanda Arbitral en la que exponemos y
sustentamos cada una de nuestras pretensiones, sealando previamente a ello lo siguiente:

I. MARCO LEGAL DEL CONTRATO

Con fecha 26 de agosto del 2013, el Comit Especial adjudico la Buena Pro del tem N02 de la Adjudicacin
de Menor Cuanta N179-2013-VIVIENDA-OGA-UE.001 derivada de la Adjudicacion Directa Pblica N008-
2013-VIVIENDA-OGA-UE.001 para la contratacin de la Elaboracin del Expediente Tcnico, Ejecucin de
Obra, Equipamiento e Implementacin de los Centros de Servicios de Apoyo al Hbitat Rural de la C.C. Colque,
distrito de Pucara, Provincia de Lampa, Departamento de Puno.

Las controversias que sern objeto de pronunciamiento por parte del rbitro nico derivan del Contrato N 044-
2013-VIVIENDAVMDU/PAHR Elaboracin del Expediente Tcnico, Ejecucin de Obra, Equipamiento e
Implementacin del Centros de Servicios de Apoyo al Hbitat Rural de la C.C. Colque, distrito de Pucara,

1
Provincia de Lampa, Departamento de Puno, por un monto de S./540,850.21 (Quinientos cuarenta mil
ochocientos cincuenta con 21/100 Nuevos Soles), por un plazo de ejecucin de ciento cinco (105) das
calendarios, incluyendo la elaboracin del expediente tcnico por quince (15) das calendarios, la ejecucin de
la obra por setenta y cinco (75) das calendarios y el equipamiento por quince (15) das calendarios.

De acuerdo a la clusula Vigsima del contrato, ste se encuentra regido por la Ley de Contrataciones del
Estado, aprobada por el Decreto Legislativo N 1017, modificada por la Ley N29873, as como tambin por el
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado aprobado por el Decreto Supremo N 184-2008-EF,
modificado por el Decreto Supremo N138 2012; por las directivas que emita el OSCE y dems normativa
especial que resulte aplicable. Asimismo, sern de aplicacin supletoria las disposiciones pertinentes del
Cdigo Civil Vigente, cuando corresponda y dems normas del derecho privado.

II. CONVENIO ARBITRAL

Las partes estipularon en la clusula Dcimo Novena del Contrato que:

Cualquiera de las partes tiene derecho a iniciar el arbitraje administrativo a fin de resolver las controversias que
se presenten durante la etapa de ejecucin contractual dentro del plazo de caducidad previsto en los artculos
184, 199, 201, 209, 210 y 212 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado o, en su defecto,
en el artculo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado.

Facultativamente, cualquiera de las partes podr someter a conciliacin la referida controversia, sin perjuicio de
recurrir al arbitraje en caso no se llegue a un acuerdo entre ambas, segn lo sealado en el artculo 214 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.

El Laudo arbitral emitido es definitivo e inapelable, tiene el valor de cosa juzgada y se ejecuta como una
sentencia.

III. PETITORIO
Formulamos la presente Demanda a fin de que el Arbitro nico resuelva lo siguiente:

1. PRIMERA PRETENSION PRINCIPAL.- Que se Apruebe nuestra Solicitud de Ampliacin de Plazo


N01 por 28 das calendarios, presentada mediante Carta N094-2014-C. MIRAFLORES /
COLQUE

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2. SEGUNDA PRETENSION PRINCIPAL.- Que se declare la Nulidad y/o Ineficacia de la Resolucin
Directoral N203 2014 VIVIENDA / PNT de fecha 02 de mayo del 2014, la cual rectifica la
Resolucin Directoral N187-2014-VIVIENDA//PNT, notificada el 29 de abril del 2014, que declara
IMPROCEDENTE LA AMPLIACION DEL PLAZO N01.

3. TERCERA PRETENSION PRINCIPAL.- Que se Declare la Nulidad y/o la Ineficacia del


requerimiento contractual efectuada por la Entidad mediante Carta Notarial N087-2014,
notificada con fecha 05 de mayo del 2014 y la Resolucin del Contrato N 044-2013-VIVIENDA-
VMVU//PAHR, efectuada mediante Carta Notarial N174-2014-VIVIENDA/PNT, de fecha 31 de
julio del 2014.

4. CUARTA PRETENSIN PRINCIPAL.- Que, la ENTIDAD asuma y cancele todos los gastos que
se deriven del Proceso Arbitral.

IV. ANTECEDENTES

1. Con fecha 16 de setiembre del 2013, suscribieron el Contrato N044-2013-VIVIENDAVMDU/PAHR


Elaboracin del Expediente Tcnico, Ejecucin de Obra, Equipamiento e Implementacin de los
Centros de Servicios de Apoyo al Hbitat Rural de la C.C. Colque, distrito de Pucara, Provincia de
Lampa, Departamento de Puno. (ANEXO 1)
2. Mediante Acuerdo Regional N004-2014-GR CRP, de fecha 23 de enero del 2014, se Declar la
Situacin de Emergencia en la Regin de Puno, sus trece (13) provincias, ciento nueve (109) distritos,
por sesenta (60) das calendarios como consecuencia de la precipitaciones pluviales. (ANEXO 2)
3. El inicio del plazo de ejecucin contractual se dio con fecha 08 de febrero del 2014, conforme se seala
en el asiento N01 del cuaderno de obra. (ANEXO 3)
4. Mediante cuaderno de obra, el residente dej constancia en el asiento N15 con fecha 01 de marzo
del 2014 que se paralizo la obra por las fuertes lluvias que vena azotando el lugar de ejecucin de
obra . (ANEXO 4)
5. Mediante cuaderno de obra, el residente dej constancia en el asiento N17 con fecha 24 de marzo
del 2014 que se Solicit Ampliacin de Plazo N01, e inform que se culmin la Declaratoria en Estado
de Emergencia dada por Acuerdo Regional N004-2014-GR CRP. (ANEXO 5)
6. Mediante cuaderno de obra, el residente dej constancia en el asiento N19 de fecha 27 de marzo del
2014, la imposibilidad del traslado de personal y materiales al lugar de obra debido a la Huelga por
parte de los mineros informales. (ANEXO 6)

3
7. Mediante cuaderno de obra, el residente dej constancia en el asiento N21 de fecha 29 de marzo del
2014, que se estn reiniciando los trabajos en el lugar de obra. (ANEXO 7)
8. Mediante Carta N094-2014-C.MIRAFLORES/COLQUE, recibido el 08 de abril del 2014 por la Entidad,
el Contratista Solicito la Ampliacin de Plazo N01 por veintiocho (28) das calendarios. (ANEXO 8)
9. Mediante Resolucin Directoral N187-2014, de fecha 29 de abril del 2014, la Entidad resuelve
Declarar Improcedente la Ampliacin de Plazo N01 por veintiocho (28) das calendarios. (ANEXO 9)
10. Mediante Carta Notarial N66-2014/VIVIENDA - PNT, de fecha 10 de abril del 2014, se pone en
conocimiento que la obra se encuentra con un avance fsico por debajo del 80% de lo programado y
que no ha presentado el calendario de avance fsico de obra acelerado. (ANEXO 10)
11. Mediante Carta N133 - 2014-R&S / Supervisin - Puno, de fecha 21 de abril del 2014, el Supervisor
sealo que la obra se encuentra paralizada por razones netamente atribuibles al contratista y su
avance acumulado es de 9.49 % comparado con el avance programado 51.43% lo cual demuestra
que se encuentra por debajo del 80% del cronograma programado acumulado. (ANEXO 11)
12. Mediante Carta S/N de fecha 25 de abril del 2014, el Contratista responde la Carta Notarial N66-
2014/VIVIENDA PNT poniendo en conocimiento que presento el Calendario acelerado de Avance
de Obra a la Supervisin de fecha 07 de abril del 2014. (ANEXO 12)
13. Con fecha 25 de abril del 2014 el Supervisor Consorcio R&S Consultora y Construccin remite su
reporte semanal donde informa que la obra sigue paralizada con el mismo avance acumulado 9.49%.
(ANEXO 13)
14. Mediante Carta Notarial N87 2014 VIVIENDA PNT, de fecha 30 de abril del 2014, se realiza
apercibimiento de resolucin contractual, otorgndole un plazo de 15 das calendarios a fin que cumpla
con sus obligaciones contractuales. (ANEXO 14)
15. Mediante Carta Notarial N174 2014- VIVIENDA/PNT, de fecha 31 de julio del 2014, se resuelve el
Contrato N044-2013. (ANEXO 15)
16. Con fecha 19 de mayo del 2014, presentamos Solicitud de Conciliacin en el Centro de Conciliacin
CECONSIL referida a la Ampliacin de Plazo N01. (ANEXO 16)
17. Con fecha 05 de agosto del 2014, se remite el Acta de Conciliacin N262 2014, no llegando a un
acuerdo conciliatorio. (ANEXO 17)
18. Con fecha 20 de agosto del 2014 presentamos Solicitud de Conciliacin en el Centro de Conciliacin
CECONSIL referida a la Resolucin del Contrato N044-2013. (ANEXO 18)
19. Con fecha 01 de octubre del 2014 se llev a cabo la Audiencia de Conciliacin en el Centro de
Conciliacin CECONSIL, en la cual, las partes no llegaron a ningn acuerdo. (ANEXO 19)
20. Mediante Carta N261 2014 GG- A&S, de fecha 23 de octubre del 2014, se present Solicitud de
Arbitraje. (ANEXO 20)

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V. FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERA PRETENSION PRINCIPAL.- Que se Apruebe nuestra Solicitud de Ampliacin de Plazo N01
por 28 das calendarios, presentada mediante Carta N094-2014-C. MIRAFLORES / COLQUE.

Anlisis de Forma de la Ampliacin de Plazo N 01

Con fecha 08 de abril del 2014, el CONTRATISTA present su Solicitud de Ampliacin de Plazo N 01 a la
ENTIDAD, por un perodo de 28 das calendario, invocando la causal de atrasos y/o paralizaciones por
causas no atribuibles al contratista contemplado en el numeral 1) del Artculo 200 del Reglamento de
la Ley de Contrataciones del Estado, el cual establece lo siguiente:

Artculo 200.-

De conformidad con el artculo 41 de la Ley, el contratista podr solicitar la ampliacin de plazo


pactado por cualquiera de las siguientes causales ajenas a la voluntad del contratista, siempre que
modifiquen la ruta crtica del programa de ejecucin de obra vigente.

1.-Atrasos y/o paralizaciones por causas no atribuibles al Contratista.


2.-Atrasos en el cumplimiento de sus prestaciones por causas atribuibles a la Entidad.
3.-Caso fortuito o fuerza mayor debidamente comprobada.
4.-Cuando se aprueba la prestacin adicional de obra. En este caso, el Contratista ampliar el plazo
de las garantas que hubiere otorgado.

Por otro lado, el artculo 201 RLCE establece respecto al procedimiento de ampliacin de plazo lo siguiente:

Artculo 201.- Procedimiento de ampliacin de plazo

Para que proceda una ampliacin de plazo de conformidad con lo establecido en el artculo
precedente, desde el inicio y durante la ocurrencia de la causal, el contratista, por intermedio de
su residente, deber anotar en el cuaderno de obra las circunstancias que a su criterio ameriten
ampliacin de plazo. Dentro de los quince (15) das siguientes de concluido el hecho invocado, el
contratista o su representante legal solicitar, cuantificar y sustentar su solicitud de ampliacin de
plazo ante el inspector o supervisor, segn corresponda, siempre que la demora afecte la ruta crtica
del programa de ejecucin de obra vigente y el plazo adicional resulte necesario para la
culminacin de la obra. En caso que el hecho invocado pudiera superar el plazo vigente de ejecucin
contractual, la solicitud se efectuar antes del vencimiento del mismo.

5
El inspector o supervisor emitir un informe expresando opinin sobre la solicitud de ampliacin de
plazo y lo remitir a la Entidad, en un plazo no mayor de siete (7) das, contado desde el da siguiente
de presentada la solicitud. La Entidad resolver sobre dicha ampliacin y notificara su decisin al
contratista en un plazo mximo de catorce (14) das, contados desde el dia siguiente de la recepcin
del indicado Informe. De no emitirse pronunciamiento alguno dentro del plazo sealado, se
considerara ampliado el plazo, bajo responsabilidad de la Entidad.
()
Cualquier controversia relacionada con el pronunciamiento de la Entidad respecto a las solicitudes de
ampliacin de plazos podr ser sometida a conciliacin y/o arbitraje dentro de los quince (15) das
hbiles posteriores a la comunicacin de esta decisin.

(El subrayado y negrita es nuestra)

Anlisis de Forma de la Ampliacin de Plazo N 01

Nuestra representada solicito la ampliacin de plazo N01 debido a que se produjo atrasos y paralizacin
de la obra, originada como consecuencia de las fuertes precipitaciones pluviales, que impidieron que se
continuara ejecutando los trabajos programados en el calendario de obra, la misma que motivo que se
Declarara la Situacin de Emergencia en la Regin de Puno, sus trece (13) provincias, ciento nueve (109)
distritos, por sesenta (60) das calendarios, tal como se seala en el Acuerdo Regional N004-2014-GRP-
CRP, de fecha 23 de enero del 2014. Agregado a ello, los atrasos en la ejecucin de la partida programada
tambin fueron producto de los conflictos sociales que interrumpieron las vas de comunicacin hacia la
obra en los das 25, 26 y 27 de marzo del 2014.

Por lo que mediante asiento de cuaderno de obra N15, de fecha 01 de marzo del 2014, se comunic al
Supervisor el inicio de la causal y mediante asiento de Cuaderno de Obra N 21, de fecha 29 de marzo del
2014, el trmino de sta.

Dentro de los 15 das de concluido el hecho invocado, con fecha 08 de abril del 2014, el Contratista mediante
Carta N094-2014-C.MIRAFLORES/COLQUE, present al Supervisor de Obra la Solicitud de Ampliacin
de Plazo N01 por 28 das calendarios, la cual era necesaria para la culminacin de la obra

Para determinar los das de Ampliacin de Plazo que nuestra representada solicit, se ha considerado del
01 al 28 de marzo del 2014, como consecuencia de las fuertes lluvias en el lugar de ejecucin de obra,

6
ocasionando que mi representada no pueda cumplir con sus actividades programadas, afectando la ruta
crtica del programa de ejecucin de obra vigente.

Dentro del plazo establecido, la Entidad recibe el Informe N021-2014-R&S/ Supervisin de fecha 14 de
abril del 2014, mediante el cual el Supervisor se pronunci favorablemente por la Ampliacin de Plazo N01.

Sin embargo, dentro del plazo mximo de los 14 das establecidos en el artculo 201 del RLCE, se emite
Resolucin Directoral N187-2014, de fecha 29 de abril del 2014, mediante la cual la Entidad resuelve
Declarar Improcedente la Ampliacin de Plazo N01 por veintiocho (28) das calendarios, pero referente a
la Ejecucin de la Obra del Centro de Servicio de Apoyo al Hbitat Rural en el Sector de Quinsaayayo,
CCochapampa, Isatarata, Distrito de Muoa , Provincia de Melgar, Departamento de Puno, es decir, una
obra distinta al contrato materia de controversia.

En dicha medida, mediante Resolucin Directoral N203-2014-VIVIENDA/PNT, de fecha 02 de mayo del


2014, la Entidad Resuelve que se rectifique el error material en que incurri en la Resolucin Directoral
N187-2014, por lo que sealo que el articulo N01 de dicha resolucin debe decir lo siguiente: Declarar
Improcedente la Ampliacin de Plazo N01, presentada el 15 de abril por el Supervisor, para la Ejecucin
de Obra, del Centros de Servicios de Apoyo al Hbitat Rural de la C.C. Colque, distrito de Pucara, Provincia
de Lampa, Departamento de Puno. (ANEXO 21)

Teniendo en cuenta que se declar Improcedente la Ampliacin de Plazo N01 por 28 das calendarios, la
fecha de trmino del plazo contractual vigente de la obra es el 24 de abril del 2014 y dado que mi
representada ha presentado la solicitud de Ampliacin de Plazo N 01 el da fecha 08 de abril del 2014 se
estara cumpliendo su presentacin dentro del plazo vigente.

Conforme a lo sealado el Contratista, ha cumplido con los requisitos de FORMA que establece el artculo
200 y 201 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.

Anlisis de Fondo de la Ampliacin de Plazo N 01

La Ampliacin de Plazo N 01 se solicit, como se ha manifestado lneas arriba, debido a que se ha


cumplido con lo establecido en el artculo 200 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, en
la medida que se ha modificado la ruta crtica del programa de ejecucin de obra vigente y porque se
ha configurado la siguiente causal, ajena a la voluntad del contratista:

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1. Atrasos y/o paralizaciones por causas no atribuibles al Contratista.
2. Atrasos en el cumplimiento de sus prestaciones por causas atribuibles a la Entidad.
3. Caso fortuito o fuerza mayor debidamente comprobada.
4. Cuando se aprueba la prestacin adicional de obra. En este caso, el Contratista ampliar el
plazo de las garantas que hubiere otorgado.

Acorde a lo sealado por el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, el art.41.6 de la Ley de
Contrataciones del Estado indica:

El contratista puede solicitar la ampliacin del plazo pactado por atrasos y/o paralizaciones ajenas
a su voluntad debidamente comprobados y que modifiquen el cronograma contractual

(El subrayado y negrita es nuestra)

Por "paralizacin" de una obra se tiene que entender la detencin de la ejecucin de todas las actividades
y/o partidas que forman parte de la obra, en cambio, en un "atraso" el contratista contina ejecutando
actividades y/o partidas de la obra pero a un ritmo menor al establecido en el calendario de avance de obra
tal como lo seala la Opinin N017-2014/DTN 1

Al respecto debemos sealar que la Ampliacin de Plazo N01 se solicit debido a la paralizacin en la
ejecucin de las partidas programadas acorde al cronograma vigente, lo cual se produjo como
consecuencia de los siguientes motivos:

Fuertes Precipitaciones pluviales

La ampliacin de Plazo N01 se configuro debido a que se produjo la paralizacin en los trabajos
programados en obra, como consecuencia de las intensas lluvias, las cuales no permitieron la ejecucin de
las partidas acorde al cronograma vigente, la misma que motivo que se Declarara en Situacin de
Emergencia la Regin de Puno, tal como se seala en el Acuerdo Regional N004-2014-GRP-CRP, de
fecha 23 de enero del 2014, dejando constancia el residente mediante Asiento N15 del cuaderno de obra,
de fecha 01 de marzo del 201, fecha en la cual se comienza a computar el inicio de la presente ampliacin.

1
Opinin N017-2014/DTN , emitida por la Direccin Tcnico Normativo con fecha 9 de enero del 2014.

8
Es as que el supervisor toma conocimiento de estos hechos y los corrobora, tal como lo seala en el
asiento N18 del cuaderno de obra, de fecha 24 de marzo del 2014. (ANEXO 22)

El Acuerdo Regional N004-2014-GR CRP, fue emitido por el Consejo Regional del Gobierno Regional de
Puno, en potestad de su autonoma poltica, econmica y administrativa en los asuntos de su competencia
sealados en el artculo 191 de la Constitucin Poltica del Per, expidindose con la finalidad de velar por
la seguridad y tranquilidad pblica. Por lo que, tal como lo seala el jurista Felipe Osterling Parodi, dicho
Acto es considerado Hecho del Prncipe, dado que involucra los actos de terceros como los atribuibles a
la autoridad.

En consecuencia, el contratista se vio obligado a dejar de ejecutar los trabajos de obra por las razones
expuestas, tal como lo certifica el Acuerdo sealado en el prrafo anterior, el cual emana de una autoridad
Superior, ante lo cual no se puede desacatar dicho pronunciamiento y ms si la imposibilidad de la ejecucin
de las partidas programadas obedecen a este tipo de hechos de la naturaleza, que se escapan de la esfera
de la voluntad del contratista, dado que dichas circunstancias son considerados acontecimientos
extraordinarios, imprevisibles e irresistibles.

Por lo que, la inejecucin de las partidas programadas como obran en el calendario vigente, no son por
causas imputables al contratista debido a que existe un Pronunciamiento emitido por una Autoridad
Jerrquica que Declara que toda la Regin de Puno est en Estado de Emergencia, y con mayor razn
cuando dicho Acuerdo Regional N004-2014-GR CRP se basa en lo sealado por el Servicio Nacional de
Meteorologa e Hidrologa (Senamhi), quien indico diez de las trece provincias de la Regin Puno, en las
ltimas semanas fueron azotadas por intensas lluvias de ms de doce horas, acompaadas de granizo y
nieve, tal y como figuran en los reportes periodsticos del Diario La Republica, de fecha 25 de enero del
2014. (ANEXO 23)

En consecuencia, el contratista ha cumplido con acatar lo emanado por una Autoridad Jerrquica, quien
emiti el Acuerdo Regional N004-2014-GR CRP, como consecuencia de las fuertes precipitaciones
pluviales que acaeca en toda la Regin Puno, para despus retomar los trabajos de obra tal y como seala
el asiento N17 del Cuaderno de Obra, con fecha 24 de marzo del 2014, fecha de trmino del mencionado
Acuerdo Regional.

Conflicto sociales

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La Ampliacin de Plazo N01 tambin fue solicitada en la medida que los conflictos sociales impidieron que
se ejecutaran los trabajos programados en obra los das 25, 26 y 27 de Marzo del 2014, tal como el
residente lo indico en el Asiento N19 del cuaderno de obra de fecha 27 de marzo del 2014.

La no ejecucin de las partidas acorde al calendario programado se debi a la Huelga de los mineros
informales quienes interrumpieron la va de comunicacin en Juliaca (capital de la provincia de San Romn
y del distrito homnimo, ubicada en la jurisdiccin de la regin Puno), impidiendo que se trasladase los
materiales necesarios, equipos y personal hasta el distrito de Pucara, Provincia de Lampa, Departamento
de Puno para la ejecucin de la obra, dado que era la nica va de comunicacin con la zona donde se
realizan los trabajos de obra.

Por ende, la no continuacin de los trabajos programados en obra en los das 25, 26 y 27 de marzo se
debi a estos hechos extraordinarios imprevisibles e irresistibles, interrupcin de las vas de acceso como
consecuencia de la huelga de los mineros informales, las cuales constituyen causas no atribuibles al
contratista.

Entonces, debido a las fuertes precipitaciones pluviales, por la cual se Declar en Estado de Emergencia
toda la Regin Puno, y por los conflictos sociales que impidieron el traslado de materiales, equipos y
personas al lugar de ejecucin de obra, las partidas afectadas del cronograma de obra desde la fecha del
01 de marzo hasta el 28 de marzo del 2014, perodo por la cual se solicit la presente ampliacin de plazo,
son aquellas resaltadas en el siguiente grfico:

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11
12
Debemos precisar que se han afectado partidas que conforman la ruta crtica, as como tambin partidas
que desde la fecha de inicio o durante su ejecucin necesariamente van afectar la fecha de trmino de obra
debido a que estas no tienen holgura.

Las cuales al no formar parte de la ruta crtica y al no ser ejecutadas modificaron la ruta crtica del programa
de ejecucin de obra vigente debido al perodo de afectacin por la causal expuesta, como se puede
apreciar en el siguiente grfico:

16/09/2013 24/04/2014
Partidas que afectan la ruta criticas no ejecutadas

28 d.c.
01/03/2014 28/03/2014

Afectacion por las fuertes precipitaciones


pluviales y los conflictos sociales

Del cual se desprende que debido a las intensas lluvias y a los conflictos sociales no se pudieron ejecutar
las partidas programadas conformante de la ruta crtica por lo cual esta se ha visto afectada en 28 das
calendario.

Al ingresar dicho perodo de afectacin en la programacin de obra vigente (Diagrama de Gantt), se genera
la modificacin de la ruta crtica, lo cual origina el desplazamiento de las partidas sucesoras, de acuerdo al
orden de precedencia establecido.

En consecuencia, se genera el desplazamiento de la fecha de trmino de obra vigente, teniendo un desfase


de 28 das calendario.

Asimismo, al haberse acreditado la procedencia de la Solicitud de Ampliacin de Plazo N01, surge la


obligacin de parte de la ENTIDAD que reconozca y pague al CONTRATISTA los correspondientes
mayores gastos generales, de acuerdo al primer prrafo del artculo 202 del RLCE, que a su letra dice:

Artculo 202.- Efectos de la modificacin del plazo contractual


La ampliaciones de plazo en los contratos de obra darn lugar al pago de mayores gastos generales
variables iguales al nmero de das correspondientes a la ampliacin multiplicados por el gasto
general variable diario, salvo en los casos de prestaciones adicionales de obra. ()

(el subrayado y negrita es nuestra)

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Recordemos que el reconocimiento de este pago se debe a la significancia de los gastos generables
variables, los cuales estn ntimamente relacionados con el tiempo de ejecucin de obra, de acuerdo al
numeral 29 del Anexo nico de Definiciones del RLCE. Por ello, si se aprueba una ampliacin de plazo,
corresponde que sean reconocidos y pagados estos mayores gastos generales.

Por lo tanto habiendo demostrado el Contratista que ha cumplido con los requisitos de forma y fondo,
solicitamos al rbitro nico, apruebe la Solicitud de Ampliacin de Plazo N 01 por 28 das calendarios,
presentada mediante Carta N 094-2014-C.MIRAFLORES/COLQUE. Asimismo ordene al demandado el
pago de los mayores gastos generales ascendentes a la suma de S/ XXXXXXXXXX, incluido IGV.

SEGUNDA PRETENSION PRINCIPAL.- Que se declare la Nulidad y/o Ineficacia de la Resolucin


Directoral N203 2014 VIVIENDA / PNT de fecha 02 de mayo del 2014, la cual rectifica la
Resolucin Directoral N187-2014-VIVIENDA//PNT, notificada el 29 de abril del 2014, que declara
IMPROCEDENTE LA AMPLIACION DEL PLAZO N01.

El Contratista con fecha 08 de abril del 2014, solicit, sustent y cuantific la Ampliacin de Plazo N 01,
cumpliendo con todos los requisitos de forma que la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento
establecen para la procedencia de la Ampliacin de Plazo.

Sin embargo la Entidad, mediante Resolucin Directoral N203 2014 VIVIENDA / PNT, de fecha 02 de
mayo del 2014, la cual rectifica la Resolucin Directoral N187-2014-VIVIENDA//PNT, notificada el 29 de
abril del 2014, nos deniega la Ampliacin de Plazo N01 basndose en el Informe Tcnico N1307-2014-
VIVIENDA-PNT-JJRD, emitido por los profesionales del Programa Nacional Tambos, Ing. Kevin Honorio
Dueas Carbajal y el Arq. Juan Rojas de la Cruz, quienes sealan lo siguiente:

- La Ampliacin de Plazo N01 son por dos causales diferentes por lo que se deben sustentar de manera
independiente.
- Respecto al primer periodo solicitado, si bien mediante Acuerdo Regional N004-2014-GRP-CRP de
fecha 23 de enero del 2014 se Declar en Situacin de Emergencia la Regin Puno, como consecuencia
de las precipitaciones pluviales, no se ha sustentado tcnicamente lo solicitado.
- En relacin al segundo periodo solicitado, si bien el contratista adjunta reportes periodsticos que
acreditan la paralizacin del paro minero, dicho paro no repercuti en la zona de ejecucin de la obra.

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Ante ello sealamos lo siguiente:

La sustentacin de la Ampliacin de Plazo N01, no son por dos causales diferentes, sino es por una misma
causal, la cual es: Atrasos y/o paralizaciones por causas no atribuibles al Contratista.

Si bien se trata de dos acontecimientos diferentes, la causal es la misma, ya que est orientada a que
durante el perodo del 01 de marzo al 28 de marzo del 2014 se produjo la paralizacin en la ejecucin de la
obra, por causas no imputables al contratista, como consecuencia de las precipitaciones pluviales, por lo
que se emiti el Acuerdo Regional N004-2014-GRP-CRP y por los conflictos sociales que impidieron el
ingreso de materiales y equipos al lugar de obra.

Por otro lado, la Entidad manifiesta que no existe sustento tcnico, ni documentacin que acrediten que en
el lugar donde se est ejecutando la obra se hayan producido fuertes lluvias que impidieron desarrollar los
trabajos.
Ante lo cual desvirtuamos tales afirmaciones apoyndonos en lo sealado en el cuaderno de obra, mediante
el cual el residente dejo constancia en el asiento N17 de fecha 01 de marzo del 2014, que la zona de obra
estaba siendo azotada por fuertes lluvias que impidieron la ejecucin de las partidas programadas.

Asimismo, el Supervisor, quien es el representante de la Entidad in situ, mediante Asiento N24 de fecha
24 de marzo del 2014, hace referencia sobre la Solicitud de la Ampliacin de Plazo N01, de lo cual se
denota que toma conocimiento que la inejecucin de los trabajos programados es consecuencia de las
intensas lluvias que azotaban el lugar de obra, lo que motivo que se Declara en Situacin de Emergencia
toda la Regin Puno. (ANEXO 24)

As tambin, es la misma Entidad quien admite que si bien el contratista adjunt reportes periodsticos que
acreditan la paralizacin minera, sealan que este no repercuti en la zona de ejecucin de la obra. Ante
ello, debemos sealar que la Entidad no ha valorado el sustento de nuestra Ampliacin de Plazo solicitada,
en la medida que no hemos indicado que la huelga por parte de los mineros se dio en el lugar donde se est
ejecutando la obra, sino hemos sealado que dicho conflicto social ha ocurrido en las va Juliaca,
formndose la causal de impedimento de transito dado que dicha paralizacin conllevo a que no se pudieran
traslada los materiales necesarios, equipos y personal hasta el distrito de Pucara, lugar de ejecucin de la
obra.

15
Agregado a ello, la misma Supervisin mediante Informe N021-2014- R&S /Supervisin Puno, de fecha
14 de abril del 2014, se pronunci favorablemente por la Ampliacin de Plazo N02, con lo cual se demuestra
que la ampliacin de Plazo N01 estaba debidamente sustentada, de lo contrario, el supervisor no emitira
un informe en seal de conformidad con lo solicitado y ms an si se tiene en cuenta que es el representante
de la Entidad en obra.

Dado que la Solicitud de Ampliacin Parcial de Plazo N01 estaba debidamente sustentada, debi haber
sido aprobado por la ENTIDAD, sin embargo nos fue denegada mediante Resolucin Directoral N203
2014 VIVIENDA / PNT de fecha 02 de mayo del 2014, la cual incurre en nulidad e ineficacia en base a lo
siguiente:

NULIDAD

La presente pretensin solicita que el Arbitro nico declare la Nulidad y/o Ineficacia de la Resolucin
Directoral N203 2014 VIVIENDA / PNT de fecha 02 de mayo del 2014, la cual rectifica la Resolucin
Directoral N187-2014-VIVIENDA//PNT, notificada el 29 de abril del 2014, por lo que es preciso sealar en
qu consiste la Nulidad e Ineficacia de un Acto, para ello recurrimos a la legislacin base para el caso, esto
es, la Ley de Contrataciones del Estado, el cual establece en su artculo 56 al respecto lo siguiente:

Artculo 56.- Nulidad de los actos derivados de los procesos de contrataciones

El Tribunal de Contrataciones del Estado, en los casos que conozca, declarar nulos los actos expedidos, cuando
hayan sido dictados por rgano incompetente, contravengan las normas legales, contengan un imposible jurdico
o prescindan de las normas esenciales del procedimiento o de la forma prescrita por la normatividad aplicable,
debiendo expresar en la Resolucin que expida la etapa a la que se retrotraer el proceso de seleccin.
El Titular de la Entidad declarar de oficio la nulidad del proceso de seleccin, por las mismas causales previstas
en el prrafo anterior, slo hasta antes de la celebracin del contrato, sin perjuicio que pueda ser declarada en
la resolucin recada sobre el recurso de apelacin.
Despus de celebrados los contratos, la Entidad podr declarar la nulidad de oficio en los siguientes casos:
a) Por haberse suscrito en contravencin con el artculo 10 de la presente norma;
b) Cuando se verifique la trasgresin del principio de presuncin de veracidad durante el proceso de seleccin o
para la suscripcin del contrato;
c) Cuando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en trmite un recurso de apelacin.
d) Cuando no se haya cumplido con las condiciones y/o requisitos establecidos en la normativa a fin de la
configuracin de alguna de las causales de exoneracin.

16
e) Cuando no se haya utilizado los procedimientos previstos en la presente Ley, pese a que la contratacin se
encontraba bajo su mbito de aplicacin. En este supuesto, asumirn responsabilidad los funcionarios y
servidores de la Entidad contratante, conjuntamente con los contratistas que celebraron irregularmente el
contrato ()
Cuando corresponda al rbitro nico o al Tribunal Arbitral evaluar la nulidad del contrato, se consideraran en
primer lugar las causales previstas en la presente ley y su reglamento, y luego las causales de nulidad aplicables
reconocidas en el derecho nacional.

Teniendo en cuenta, que las causales de nulidad contempladas en la Ley de Contrataciones del Estado no
son aplicables al presente caso y que el Reglamento de la mencionada Ley no menciona dicha figura, es
necesario que en concordancia con el artculo precedente recurramos a las causales de nulidad reconocidas
en la legislacin publica, para ello citamos el artculo 10 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento
Administrativo General, el cual establece al respecto, lo siguiente:

Artculo 10.- Causales de Nulidad


Son vicios del Acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
2.- El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos
de conservacin del acto a que se refiere el Artculo 14.
Los requisitos de validez a que se refiere el artculo precedente est regulado en el artculo 3 de la Ley de
Procedimiento Administrativo General, Ley N27 444, el cual seala:

Son requisitos de validez de los actos administrativos:


1. Competencia.- Ser emitido por el rgano facultado en razn de la materia, territorio, grado, tiempo o cuanta,
a travs de la autoridad regularmente nominada al momento del dictado y en caso de rganos colegiados,
cumpliendo los requisitos de sesin, qurum y deliberacin indispensables para su emisin.
2. Objeto o contenido.- Las actos administrativos deben expresar su respectivo objeto, de tal modo que pueda
determinarse inequvocamente sus efectos jurdicos. Su contenido se ajustar a lo dispuesto en el ordenamiento
jurdico, debiendo ser lcito, preciso, posible fsica y jurdicamente, y comprender las cuestiones surgidas de la
motivacin.
3. Finalidad Pblica.- Adecuarse a las finalidades de inters pblico asumidas por las normas que otorgan las
facultades al rgano emisor, sin que pueda habilitrsele a perseguir mediante el acto, aun encubiertamente,
alguna finalidad sea personal de la propia autoridad, a favor de un tercero, u otra finalidad pblica distinta a la
prevista en la ley. La ausencia de normas que indique los fines de una facultad no genera discrecionalidad.
4. Motivacin.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporcin al contenido y
conforme al ordenamiento jurdico.

As tambin el artculo 6 de la referida norma estipula:

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Artculo 6.- Motivacin del acto administrativo

6.1 La motivacin deber ser expresa, mediante una relacin concreta y directa de los hechos probados
relevantes del caso especfico, y la exposicin de las razones jurdicas y normativas que con referencia directa
a los anteriores justifican el acto adoptado.
6.2 Puede motivarse mediante la declaracin de conformidad con los fundamentos y conclusiones de anteriores
dictmenes, decisiones o informes obrantes en el expediente, a condicin de que se les identifique de modo
certero, y que por esta situacin constituyan parte integrante del respectivo acto.
6.3 No son admisibles como motivacin, la exposicin de frmulas generales o vacas de fundamentacin para
el caso concreto o aquellas frmulas que por su oscuridad, vaguedad, contradiccin o insuficiencia no resulten
especficamente esclarecedoras para la motivacin del acto (...).

La Resolucin Directoral N203 2014 VIVIENDA / PNT, la cual rectifica la Resolucin Directoral N187-
2014-VIVIENDA//PNT, emitida por la ENTIDAD, en la cual nos deniega la Solicitud de Ampliacin de Plazo
N01 no ha emitido un pronunciamiento acorde a la realidad de los hechos, adems de no haberlos valorado
adecuadamente dado que ha desconocido la informacin que sustenta la solicitud de ampliacin, por lo cual
carece de una debida motivacin, tal como seala la norma.

Asimismo, la motivacin de la Resolucin Directoral N187-2014-VIVIENDA/PNT, la cual fue rectificado por


la Resolucin Directoral N203 2014 VIVIENDA / PNT se basa en un Informe Tcnico N1307-2014-
R&S /Supervisin Puno de fecha 25 de abril del 2014, en el que se indica que se debe denegar la solicitud
de ampliacin de plazo presentada por el CONTRATISTA por falta de sustento tcnico, si bien la norma
permite que Resolucin (acto administrativo) pueda motivarse en base a un informe, se debe tener en cuenta
que el CONTRATISTA no cuenta con el documento en el que prcticamente se basa la decisin de la
ENTIDAD por lo que no se puede conocer con exactitud los argumentos sealados en el referido informe.

Por otro lado, no se ha tenido en consideracin el Informe N021-2014- R&S /Supervisin Puno, de fecha
12 de abril del 2014, mediante el cual el Supervisor se pronunci favorablemente por la Ampliacin de Plazo
N01, teniendo en cuenta que como representante de la Entidad en el lugar de la ejecucin de la obra puede
emitir opiniones y dar certeza de los hechos que ocurren al momento que se ejecuten las partidas
programadas de forma verdica y real.

Entonces partiendo del hecho que la Resolucin Directoral N187-2014-VIVIENDA/PNT, la cual fue
rectificado por la Resolucin Directoral N203 2014 VIVIENDA / PNT no ha cumplido con uno de los

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requisitos de validez sealado en el artculo 3, numeral 4 de la Ley de Procedimiento Administrativo General,
Ley 27 444, dicho Acto Administrativo debe ser Declarado NULO.

INEFICACIA

Para determinar si la Resolucin Directoral antes mencionada es eficaz o no, es necesario avocarnos a la
norma base aplicable al caso en concreto, sin embargo, la Ley de Contrataciones del Estado no regula
esta figura, por lo que de conformidad con el artculo 56 de dicha Ley, es aplicable de forma subsidiaria
las dems normas de carcter pblico, en tal sentido, citamos el artculo 16 de la Ley General del
Procedimiento Administrativo, el cual establece respecto a la eficacia lo siguiente:

Artculo 16.- Eficacia del Acto Administrativo

El acto administrativo es eficaz a partir de que la notificacin legalmente realizada produce sus efectos, conforme
a lo dispuesto en el presente capitulo.
El acto administrativo que otorga beneficio al administrado se entiende eficaz desde la fecha de su emisin, salvo
disposicin diferente del mismo acto.

El autor Juan Carlos Morn Urbina seala que la eficacia es la aptitud que poseen los actos jurdicos para
producir consecuencias de toda clase que conforme a su naturaleza debe producir, dando nacimiento,
modificando, extinguiendo, interpretando, o consolidando la situacin jurdica o derechos de los
administrados .

Entonces, partiendo del supuesto que la Resolucin Directoral N187-2014-VIVIENDA/PNT, la cual fue
rectificado por la Resolucin Directoral N203 2014 VIVIENDA / PNT es un acto nulo, por tanto carece
de validez, tambin es ineficaz, para lo cual se tiene que tener en cuenta el art. 12 de la Ley 27444:

Artculo 12.- Efectos de la declaracin de nulidad


12.1 La declaracin de nulidad tendr efecto declarativo y retroactivo a la fecha del acto, salvo derechos
adquiridos de buena fe por terceros, en cuyo caso operar a futuro ().

De lo cual se desprende que aquel acto declarado nulo tambin es ineficaz, dado que no surte efectos, ya
que se retrotrae a la fecha de emisin del referido acto, por lo que no modifica la situacin jurdica de los
administrados.

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Por lo expuesto la Resolucin Directoral 187-2014-VIVIENDA/PNT, la cual fue rectificado por la Resolucin
Directoral N203 2014 VIVIENDA / PNT al devenir en NULA, ha conllevado a que tambin sea ineficaz,
por lo que no produce ningn tipo de efecto a las partes, porque dicha resolucin no ha sido debidamente
motivada y tampoco ha tenido en cuenta la realidad ni ha valorado los hechos.

En efecto, solicitamos al rbitro nico declarar la Nulidad y/o Ineficacia de la Resolucin Directoral N203
2014 VIVIENDA / PNT de fecha 02 de mayo del 2014, la cual rectifica la Resolucin Directoral N187-
2014-VIVIENDA//PNT, notificada el 29 de abril del 2014 a travs del cual la ENTIDAD declara
IMPROCEDENTE la Solicitud de Ampliacin de Plazo N 01.

TERCERA PRETENSION PRINCIPAL.- Que se Declare la Nulidad y/o la Ineficacia del requerimiento
contractual efectuada por la Entidad mediante Carta Notarial N087-2014, notificada con fecha 05 de
mayo del 2014 y la Resolucin del Contrato N 044-2013-VIVIENDA-VMVU//PAHR, efectuada mediante
Carta Notarial N174-2014-VIVIENDA/PNT, de fecha 31 de julio del 2014.

El artculo 168 RLCE establece las siguientes causales de resolucin:

Artculo 168.- Causales de resolucin por incumplimiento

La Entidad podr resolver el contrato, de conformidad con el inciso c) del artculo 40 de la Ley, en los casos en que el
contratista:

1.- Incumpla injustificadamente obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su cargo, pese a haber
sido requerido para ello.
2.- Haya llegado a acumular el monto mximo de la penalidad por mora o el monto mximo para otras
penalidades, en la ejecucin de la prestacin a su cargo; o
3.- Paralice o reduzca injustificadamente la ejecucin de la prestacin, pese a haber sido requerido para corregir tal
situacin.

(Subrayado y negrita nuestro).

Mientras que el artculo 169 del RLCE establece lo siguiente:

Artculo 169.- Procedimiento de resolucin de Contrato

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Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones. La parte perjudicada deber requerirla
mediante carta notarial para que las satisfaga en un plazo no mayor a cinco (5) das, bajo apercibimiento de
resolver el contrato.

Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o sofisticacin de la contratacin, la Entidad


puede establecer plazos mayores, pero en ningn caso mayor a quince (15) das, plazo este ltimo que se
otorgara necesariamente en el caso de obras. Si vencido dicho plazo el incumplimiento continua, la parte
perjudicada podr resolver el contrato en forma total o parcial, comunicando mediante carta notarial la
decisin de resolver el contrato.

No ser necesario efectuar un requerimiento previo cuando la resolucin del contrato se deba a la acumulacin
del monto mximo de penalidad por mora, o por otras penalidades, o cuando la situacin de incumplimiento no
pueda ser revertida. En este caso, bastar comunicar al contratista mediante carta notarial la decisin de resolver
el contrato. ()

La resolucin parcial slo involucrar a aquella parte del contrato afectada por el incumplimiento y siempre que
dicha parte sea separable e independiente del resto de las obligaciones contractuales, y que la resolucin total
del contrato pudiera afectar los intereses de la Entidad. En tal sentido, el requerimiento que se efecte deber
precisar con claridad qu parte del contrato quedara resuelta si persistiera el incumplimiento.

(Subrayado y negrita nuestro).

ANALISIS DE FORMA

RESPECTO A LA CARTA NOTARIAL N087-2014 DE REQUERIMIENTO CONTRACTUAL

Mediante Carta Notarial N87-2014- VIVIENDA PNT, notificada con fecha 05 de mayo del 2014, la Entidad
curso al Contratista el requerimiento previo de resolucin del Contrato N044-2013-VIVIENDA-VMVU//PAHR,
otorgndole un plazo de 15 das calendarios a fin que cumpla con sus obligaciones contractuales, bajo
apercibimiento de resolver el presente contrato por las causales sealadas en los numerales 1 y 2 del artculo
168 del RLCE.

Sin embargo, dicha Carta Notarial no indica cuales son las obligaciones contractuales, legales o reglamentarias
incumplidas por el Contratista, de lo cual se puede deducir que dicho acto no expresa una debida motivacin,
dado que no seala cuales y en que forma el demandante no ha cumplido con sus prestaciones.

21
Tal como lo indica la OPININ N 027-2014/DTN 2 emitido por la OSCE:

Una obligacin esencial es aquella cuyo cumplimiento resulta indispensable para alcanzar la finalidad
del contrato y, en esa medida, satisfacer el inters de la contraparte; establecindose como condicin
adicional para tal calificacin que se haya contemplado en las Bases o en el contrato. En otras
palabras, es aquella cuyo incumplimiento impide alcanzar la finalidad del contrato.

Entonces, la Entidad no ha cumplido con sustentar, ni precisar que obligaciones esenciales ha incumplido el
demandante, por lo que el objeto de la Carta Notarial, materia de requerimiento contractual, es impreciso y
carente de una debida motivacin y deviene en causal de nulidad e ineficacia.

NULIDAD

Las causales de nulidad contempladas en la Ley de Contrataciones del Estado no son aplicables al presente
caso y que el Reglamento de la mencionada Ley no menciona dicha figura, es necesario que citemos el artculo
10 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, el cual establece al respecto, lo
siguiente:

Artculo 10.- Causales de Nulidad

Son vicios del Acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:

2.- El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez 3, salvo que se presente alguno de los
supuestos de conservacin del acto a que se refiere el Artculo 14.

Artculo 3.- Son requisitos de validez de los actos administrativos:

2. Objeto o contenido.- Las actos administrativos deben expresar su respectivo objeto, de tal modo que pueda
determinarse inequvocamente sus efectos jurdicos. Su contenido se ajustar a lo dispuesto en el
ordenamiento jurdico, debiendo ser lcito, preciso, posible fsica y jurdicamente, y comprender las cuestiones
surgidas de la motivacin.

2
OPININ N 027-2014/DTN emitido por la Direccin Tcnico Normativo con fecha 13 de febrero del 2014.

22
4. Motivacin.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporcin al contenido y conforme
al ordenamiento jurdico.

Asimismo, partiendo del supuesto que la Carta Notarial N87-2014- VIVIENDA PNT de requerimiento
contractual corresponde a una conducta contractual y no como una Autoridad Administrativa, es
necesario hacer un anlisis respecto a dicha figura partiendo desde el Cdigo Civil Peruano, puesto que
es de aplicacin supletoria al presente caso y establece en su artculo 219 respecto a la Nulidad del
Acto Jurdico, lo siguiente:

Artculo 219.- Causales de Nulidad

El acto jurdico es nulo:

3.- Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea indeterminable.

Al respecto, del anlisis conjunto de las normativas antes mencionadas, se deduce que la nulidad del acto se
produce por distintas causales, pero tambin deviene de la transgresin de las normas jurdicas, cuyas
principales manifestaciones son los vicios por la actuacin contra legem, como es una indebida motivacin del
acto e imprecisin del objeto.

Es decir, la Entidad no ha manifestado expresamente cuales son las obligaciones esenciales incumplidas por
el contratista, no motivando en base a que se est efectuando el requerimiento contractual, poniendo al
demandante en una situacin de indefensin al no tener conocimiento los fundamentos de su incumplimiento
que le hace denotar el demandado mediante Carta Notarial N87-2014- VIVIENDA PNT, por lo que ste no
pudo efectuar alguna respuesta a tal imputacin, dado que el objeto del acto es impreciso, por lo cual deviene
en nulo.

Por todas estas razones, solicitamos al rbitro nico declarar la Nulidad de la Carta de requerimiento
contractual N87-2014- VIVIENDA PNT.

INEFICACIA

Para determinar si la Carta Notarial N 87-2014- VIVIENDA PNT antes mencionada es eficaz o no, es
necesario avocarnos a la norma base aplicable al caso en concreto, sin embargo, la Ley de Contrataciones
del Estado no regula esta figura, por lo que de conformidad con el artculo 56 de dicha Ley, es aplicable de

23
forma subsidiaria las dems normas de carcter pblico, en tal sentido, citamos el artculo 16 de la Ley General
del Procedimiento Administrativo, el cual establece respecto a la eficacia lo siguiente:

Artculo 16.- Eficacia del Acto Administrativo


El acto administrativo es eficaz a partir de que la notificacin legalmente realizada produce sus efectos, conforme
a lo dispuesto en el presente capitulo.
El acto administrativo que otorga beneficio al administrado se entiende eficaz desde la fecha de su emisin,
salvo disposicin diferente del mismo acto.

Por otro lado, partiendo del supuesto de que dicha carta de apercibimiento sea un acto contractual y no
administrativo, es necesario recurrir a la doctrina respecto a la regulacin de esta figura en el Cdigo Civil, el
cual establece que si el acto jurdico no produce sus efectos normales es calificado ineficaz. El acto es ineficaz
tanto cuando no se dan los efectos (sociales, econmicos, etc.) perseguidos como cuando se hacen cesar, o
los efectos no pueden hacerse valer frente a ciertas personas.

En el caso in concreto se ha configurado la Ineficacia dependiente de la invalidez del acto jurdico, la cual
significa que el acto jurdico no produce efectos porque al momento de su concertacin falta un elemento
referido a su estructura o existe algn vicio, por lo que la Carta Notarial N87-2014- VIVIENDA PNT posee un
vicio trascendental referido al objeto jurdico del acto.

Dado que la mencionada la Carta Notarial N87-2014- VIVIENDA PNT carece de validez, o posee un vicio
de nulidad trascendente, es necesario que este Tribunal declare la ineficacia de dicha resolucin para evitar
que este acto produzca efectos daosos e irreparables, perjudicando tanto al CONTRATISTA como al inters
pblico.

En efecto, solicitamos al rbitro nico, declarar la Nulidad y/o Ineficacia de la Carta Notarial N87-2014-
VIVIENDA PNT a travs del cual la Entidad efecta requerimiento contractual, ya que funcionalmente puede
surtir efectos transgresores en base a un objeto imposible jurdicamente del acto, dado que dicha resolucin se
efectu sobre el contrato, siendo motivado incorrectamente.

RESPECTO A LA CARTA NOTARIAL N 174-2014-VIVIENDA-PNT

Por otro lado, la Carta Notarial N 174-2014-VIVIENDA-PNT, no resuelve el Contrato N044-2013-VIVIENDA-


VMVU//PAHR, materia de controversia, sino el contrato N012 2013 VIVIENDA-VMVU/PAHR, tal como se

24
indica en la Referencia de dicho documento, as como en el primer y segundo prrafo, que literalmente indica
lo siguiente:

Primer Prrafo:

()Se le pone en conocimiento el incumplimiento de sus obligaciones en el contrato N012


2013 VIVIENDA-VMVU/PAHR()

Segundo Prrafo:

Al respecto, habiendo pasado el plazo que se le otorgo para el cumplimiento de obligaciones y no


haber culminado la obra, de conformidad con lo previsto en el artculo 169 del Reglamento de la
Ley de Contrataciones del Estado, se RESUELVE EL CONTRATO N012 2013 VIVIENDA-
VMVU/PAHR()

Por ende, la resolucin del contrato efectuada por la Entidad versa sobre el contrato N012 2013
VIVIENDA-VMVU/PAHR, que no es materia de controversia en este proceso arbitral.

Tal como indica el autor Reynaldo Mario Tantalen Odar, en su artculo La Invalidez del Acto o Negocio
Jurdico por la Imposibilidad de su Objeto

El acto jurdico es la relacin jurdica la cual puede ser patrimonial o extrapatrimonial. A su vez,
toda relacin jurdica tiene un objeto consistente en una prestacin, que no es otra cosa que la
conducta que debe desarrollar el sujeto del deber para satisfacer el inters del sujeto del derecho
de la relacin. Tal conducta consiste en dar un bien o un derecho, o en realizar un servicio, o en
abstenerse de hacer algo.

Por lo que, en el presente caso la relacin jurdica que une al Contratista y a la Entidad es el contrato N044-
2013 VIVIENDA-VMVU/PAHR, es decir, la prestacin por parte del demandante es la Elaboracin del
Expediente Tcnico, Ejecucin de Obra, Equipamiento e Implementacin del Centros de Servicios de Apoyo
al Hbitat Rural de la C.C. Colque, distrito de Pucara, Provincia de Lampa, Departamento de Puno, y la
contraprestacin por parte del demandado es efectuar el pago monetario.

En dicha medida, la Resolucin efectuada por la Entidad mediante carta notarial N 174-2014-VIVIENDA-
PNT, versa sobre un contrato muy diferente al suscrito careciendo de objeto jurdicamente posible e

25
indeterminable, deviniendo en un imposible jurdico; dado que el objeto de resolucin es un contrato no
sometido a controversia en el caso in concreto.

NULIDAD

Se ha configurado la Causal de Nulidad contemplada en el numeral 2 del artculo 10 de la Ley N 27444


Ley del Procedimiento Administrativo General, dado que se ha omitido con el requisito de validez que
versa sobre el objeto o contenido del Acto.

Asimismo, partiendo del supuesto que la Carta Notarial N 174-2014-VIVIENDA-PNT emitida por la
ENTIDAD, corresponda a una conducta contractual y no de una Autoridad Administrativa, dicho acto tambin
deviene en nulo dado que su objeto es jurdicamente imposible e indeterminable, tal como lo establece el
numeral 3, del artculo 219 del Cdigo Civil.

En ese sentido, la Entidad ha efectuado una resolucin contractual de un contrato, no materia de


controversia, por lo que la relacin jurdica contractual, objeto del acto en si es imposible, dado que no versa
sobre el contrato N044-2013-VIVIENDA-VMVU//PAHR.

Por todas estas razones, solicitamos al rbitro nico declarar la Nulidad de la Carta Notarial N 174-2014-
VIVIENDA-PNT.

INEFICACIA

Dado que la Carta Notarial N 174-2014-VIVIENDA-PNT es invalida, por lo que deviene en nula, tambin es
ineficaz, dado que el acto al momento de su concertacin exista un vicio, como es la imposibilidad jurdica
del objeto y su indeterminacin.

Al respecto, se deduce que la Eficacia se refiere tanto a la forma como al fondo del acto, por lo que es
preciso que el contexto de dicho acto sea formulado conforme a la ocurrencia de los hechos y la correcta
aplicacin de la ley, a fin de que sus efectos surtan vlidamente y sin vicios.

En la medida que la mencionada Carta Notarial N 174-2014-VIVIENDA-PNT carece de validez, o posee un


vicio de nulidad trascendente, es necesario que el Arbitro nico declare la ineficacia de dicha resolucin

26
para evitar que este acto produzca efectos daosos e irreparables, perjudicando tanto al Contratista como
al inters pblico.

En efecto, solicitamos al rbitro nico, declarar la Nulidad y/o Ineficacia de la Carta Notarial N 174-2014-
VIVIENDA-PNT a travs del cual la Entidad resuelve supuestamente el Contrato N044-2013-VIVIENDA-
VMVU//PAHR, ya que funcionalmente puede surtir efectos transgresores en base a un objeto imposible
jurdicamente del acto, dado que dicha resolucin se efectu sobre el contrato, siendo motivado
incorrectamente.

ANALISIS DE FONDO

Mediante Carta Notarial N 174-2014-VIVIENDA-PNT, de fecha 31 de julio del 2014, la Entidad comunic al
Contratista la Resolucin del contrato por la causal sealada en el numeral 1 del Art. 168 del RLCE, es
decir, por el incumplimiento injustificado de sus obligaciones contractuales, legales o reglamentarias. As
como tambin por la causal estipulada en el numeral 2 del mismo artculo normativo, que se refiere a la
acumulacin del monto mximo de la penalidad.

Respecto a la causal de incumplimiento injustificado de las obligaciones contractuales, legales o


reglamentarias a cargo del Contratista

Tal como indica la norma, el incumplimiento de las obligaciones por parte del contratista deben ser
requeridas previamente, no cumpliendo la Entidad en sustentar en su supuesta Carta de Requerimiento
Contractual, Carta N087-2014, notificada con fecha 05 de mayo del 2014, que obligaciones ha incumplido
el demandante, por lo cual el objeto de dicho acto deviene en nulo.

Respecto a la causal de acumulacin del monto mximo de la penalidad

La Entidad indico al Contratista mediante Carta Notarial N133 2014 R&S/ Supervisin Puno que en
el avance quincenal correspondiente al mes de abril del 2014, que su avance acumulado es de 9.49%
comparado con el avance programado 51.43%, lo cual demuestra que se encuentra por debajo del 80 %
del cronograma programado acumulado.

Ahora, respecto a la penalidad por mora, como es en este caso, el artculo 165 RLCE precisa:

27
Artculo 165.- Penalidad por mora en la ejecucin de la prestacin
En caso de retraso injustificado en la ejecucin de las prestaciones objeto de contrato, la Entidad le aplicar al
contratista una penalidad por cada da de atraso hasta por un monto mximo equivalente al diez por ciento (10%)
del monto del contrato vigente ().

(Subrayado y negrita nuestro).

De acuerdo a esta disposicin para determinar la procedencia de la aplicacin de esta penalidad, debe
evaluarse primero si el retraso en la ejecucin de la obra es injustificado o no. Para ello debemos de tener
en cuenta lo sealado en la Opinin N049-2014/DTN4, de fecha 14 de julio del 2014, emitida por OSCE,
la cual es de carcter vinculante en virtud del Comunicado N014 2012 OSCE/PRE, que a su tenor
indica:

El retraso en la ejecucin de las prestaciones objeto del contrato, ser injustificado cuando no se haya
solicitado la ampliacin del plazo contractual

(Subrayado y negrita nuestro).

Por lo que, en virtud de lo expuesto con fecha 08 de abril del 2014, mi representada solicito mediante
Carta N094-2014-C. MIRAFLORES / COLQUE, la Ampliacin de Plazo N01 por 28 das calendarios,
dado que el retraso en la ejecucin de las partidas contractuales se debi a las fuertes precipitaciones
pluviales, emitindose por dicho motivo el Acuerdo Regional N004-2014-GR CRP, mediante el cual se
Declar la Situacin de Emergencia en la Regin de Puno, lo cual determina que estamos ante un caso
fortuito o fuerza mayor

Esto significa que, si el programa de ejecucin de una obra se ha visto afectado por un hecho de caso
fortuito o fuerza mayor, lo cual escapa de la esfera de control del Contratista, el retraso no le sera
imputable a este, lo que, en otras palabras quiere decir que sera un retraso justificado.

Agregado a ello, se tiene que tener en cuenta que una vez culminado la causal de ampliacin de plazo,
se retom la ejecucin de los trabajos en obra, tal como se puede verificar en los siguientes asientos de
cuaderno de obra:

4
Opinin N049-2014/DTN4, de fecha 14 de julio del 2014, emitida por la Direccin Tcnico Normativa.

28
Asientos N21 de fecha 29 de marzo del 2014, traslado del personal al lugar de obra y reinicio de los
trabajos pendientes.
Asiento N24 de fecha 05 de abril del 2014, se hace entrega del diseo de mezclas de concreto , el
cual ser utilizado en los diferentes elementos estructurales de la obra
Asiento N25 de fecha 07 de abril del 2014, el supervisor recepciona el diseo de mezclas de concreto.
Asiento N28 de fecha 11 de abril del 2014, mediante el cual se comunica a la supervisin que se
contina con los trabajos en obra.
Asiento N30 de fecha 14 de abril del 2014, mediante el cual se comunica a la Supervisin del vaceado
de concreto en zapatas y la cimentacin corrida.
Asiento N31 de fecha 15 de abril del 2014, mediante el cual la Supervisin verifica los vaciados de
concreto y solicita se realice las pruebas de compresin del concreto.
Asiento N32 de fecha 17 de abril del 2014, mediante el cual se solicita a la supervisin la verificacin
y aprobacin del trazo y replanteo de la cimentacin del tanque elevado y su autorizacin para iniciar
con la excavacin respectiva.
Asiento N34, N36, N38, N40, N42 de fecha 19, 22, 25, 28 y 30 de abril del 2014 respectivamente,
mediante el cual se continan ejecutando los trabajos en obra.
Asiento N44 de fecha 02 de mayo del 2014, mediante el cual se deja constancia de la presentacin
de los metrados del avance de obra correspondiente al mes de abril del 2014.
Asiento N45 de fecha 05 de mayo del 2014, mediante el cual el supervisor indica que se est
revisando los metrados para realizar la valorizacin de obra correspondiente al mes de abril.
(ANEXO 25)

De lo cual se colige que se ha venido ejecutando los trabajos correspondientes, tal como se puede apreciar
en el Panel Fotogrfico (ANEXO 26), en el que se denota las partidas ejecutadas y si bien ya no se
continuo ejecutando las partidas correspondiente, generando retrasos en la obra, esto se debi a que la
Entidad incumpli con su obligacin contractual, es decir, de efectuar el pago correspondiente a la
Valorizacin N03 por el monto de S./37 359.82 (Treinta y siete mil trescientos cincuenta y nueve con
82/100 Nuevos Soles). (ANEXO 27)

Por lo que se incumpli con lo estipulado en el artculo 1771 del Cdigo Civil que indica:

Por el contrato de obra el contratista se obliga a hacer una obra determinada y el comitente a pagarle una
retribucin

29
Dado que, al incumplir la Entidad con su contraprestacin pecuniaria, el retraso en la ejecucin de la obra
es su responsabilidad, dado que est incurriendo en el cumplimiento de su obligacin esencial, para poder
continuar con la relacin contractual materia de suscripcin del contrato.

Entonces, contando con el conocimiento de estos hechos sostenemos que no se ha generado retrasos en
la ejecucin de la obra que sean imputables al Contratista, en base a lo siguiente:

Se solicit la Ampliacin de Plazo N01, por 28 das calendarios debido a las fuertes precipitaciones
pluviales, por lo que se Declara la Situacin de Emergencia en la Regin de Puno, situaciones que se
escapan de la esfera de voluntad del contratista. Adems de Cumplirse con lo sealado en la Opinin
N049-2014/DTN.

El incumplimiento de la Obligacin esencial por parte de la Entidad, al no realizar el pago


correspondiente a la Valorizacin N03, conllevo a que se generaran retrasos en la ejecucin de la
obra, por resquebrajar la relacin contractual.

Por lo tanto, no se ha configurado el retraso injustificado por parte del Contratista y, como consecuencia
de ello, conforme al artculo 165 RLCE, no es aplicable la penalidad por mora. En conclusin, la causal
invocada por la Entidad para resolver parcialmente el contrato carece de fundamento tanto fctico como
jurdico.

CUARTA PRETENSIN PRINCIPAL.- Que, la ENTIDAD asuma y cancele todos los gastos que se deriven
del Proceso Arbitral.

Habindose demostrado que las pretensiones formuladas corresponden ser amparadas, y al no haber sido
reconocidas por la ENTIDAD en su oportunidad, solicitamos al rbitro nico que la ENTIDAD asuma el pago
de los gastos arbitrales que se generen durante el proceso, as como los gastos incurridos por el
CONTRATISTA para su defensa en el arbitraje, los cuales de conformidad al artculo 70 del Decreto
Legislativo N 1071, Ley que norma el Arbitraje comprenden:

a) Los honorarios y gastos del Tribunal Arbitral,


b) Los honorarios y gastos del secretario,
c) Los gastos administrativos de la institucin arbitral,

30
d) Los honorarios y gastos de los peritos o de cualquier otra asistencia requerida por el tribunal arbitral,
e) Los gastos razonables incurridos por las partes para su defensa en el arbitraje, y todos los dems gastos
razonables originados en las actuaciones arbitrales.

VI.- FUNDAMENTACION JURIDICA

Contrato N 016-2013-VIVIENDAVMVU/PAHR
Ley de Contrataciones del Estado.
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.
Decreto Legislativo N 1071
Ley de Procedimiento Administrativo General
Cdigo Civil Peruano Vigente

VI. MEDIOS PROBATORIOS

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