5
S eccin
D erecho C omercial
INFORME
Principales aspectos de la fusin de personas jurdicas (sociedades y EIRL).................................................... 63
Informe Comercial
Principales aspectos de la fusin de personas jurdicas
(sociedades y EIRL)
1. FUSIN DE SOCIEDADES (LEY
GENERAL DE SOCIEDADES)
1.1 Concepto y formas reconoci-
das por la ley
Por la fusin dos a ms sociedades
se renen para formar una sola cum-
pliendo los requisitos prescritos por
esta ley. Puede adoptar alguna de las
siguientes formas:
a. La fusin de dos o ms sociedades
para constituir una nueva sociedad
incorporante origina la extincin de
la personalidad jurdica de las so-
ciedades incorporadas y la trans-
misin en bloque, y a ttulo univer-
sal de sus patrimonios a la nueva
sociedad; o,
b. La absorcin de una o ms socieda-
des por otra sociedad existente ori-
gina la extincin de la personalidad
jurdica de la sociedad o sociedades
absorbidas. La sociedad absorbente
asume, a ttulo universal, y en bloque,
los patrimonios de las absorbidas.
En ambos casos, los socios o accionis-
tas de las sociedades que se extinguen
por la fusin reciben acciones o par-
ticipaciones como accionistas o socios
de la nueva sociedad o de la sociedad
absorbente, en su caso.
1.2 Requisitos del acuerdo de
fusin
La fusin se acuerda con los requisitos
establecidos por la ley y el estatuto de
las sociedades participantes para la mo-
dificacin de su pacto social y estatuto.
No se requiere acordar la disolucin
y no se liquida la sociedad o socie-
dades que se extinguen por la fusin.
Desde el punto de vista de las normas pertinentes
1.3 Aprobacin del proyecto de
fusin
El directorio de cada una de las so-
ciedades que participan en la fusin
aprueba, con el voto favorable de la
mayora absoluta de sus miembros, el
texto del proyecto de fusin.
En el caso de sociedades que no ten-
gan directorio, el proyecto de fusin
se aprueba por la mayora absoluta
de las personas encargadas de la ad-
ministracin de la sociedad.
1.4 Contenido del proyecto de
fusin
El proyecto de fusin contiene:
i. La denominacin, domicilio, ca-
pital y los datos de inscripcin
en el Registro de las sociedades
participantes
ii. La forma de la fusin
iii. La explicacin del proyecto de fu-
sin, sus principales aspectos jur-
dicos y econmicos y los criterios
de valorizacin empleados para
la determinacin de la relacin de
canje entre las respectivas accio-
nes o participaciones de las socie-
dades participantes en la fusin.
iv. El nmero y clase de las acciones
o participaciones que la sociedad
incorporante o absorbente debe
emitir o entregar y, en su caso, la
variacin del monto del capital de
esta ltima.
v. Las compensaciones complemen-
tarias, si fuera necesario.
vi. El procedimiento para el canje de
ttulos, si fuera el caso.
Segunda Quincena - Setiembre 2017 63
vii. La fecha prevista para su entrada
en vigencia.
viii.
Los derechos de los ttulos emi-
tidos por las sociedades partici-
pantes que no sean acciones o
participaciones.
ix. Los informes legales, econmi-
cos o contables contratados por
las sociedades participantes, si los
hubiere.
x. Las modalidades a las que la fu-
sin queda sujeta, si fuera el caso;
y,
xi. Cualquier otra informacin o refe-
rencia que los directores o admi-
nistradores consideren pertinente
consignar.
1.5 Convocatoria a junta general
o asamblea
La convocatoria a junta general o
asamblea de las sociedades a cuya
consideracin ha de someterse el pro-
yecto de fusin se realiza mediante
aviso publicado por cada sociedad
participante con no menos de diez
(10) das calendarios de anticipacin
a la fecha de la celebracin de la jun-
ta o asamblea.
1.6 Requisitos de la convocatoria
Desde la publicacin del aviso de
convocatoria, cada sociedad partici-
pante debe poner a disposicin de sus
socios, accionistas, obligacionistas y
dems titulares de derechos de crdi-
to o ttulos especiales, en su domicilio
social los siguientes documentos:
i. El proyecto de fusin
ii. Estados financieros auditados del
ltimo ejercicio de las sociedades
Seccin Derecho Comercial
participantes. Aquellas que se hu-
biesen constituido en el mismo
ejercicio en que se acuerda la fu-
sin presentan un balance audita-
do cerrado al ltimo da del mes
previo al de la aprobacin del pro-
yecto de fusin.
iii. El proyecto del pacto social y esta-
tuto de la sociedad incorporante o
de las modificaciones a los de la
sociedad absorbente; y,
iv. La relacin de los principa-
les accionistas, directores y ad-
ministradores de las sociedades
participantes.
1.7 Acuerdo de fusin
La junta general o asamblea de cada
una de las sociedades participan-
tes aprueba el proyecto de fusin
con las modificaciones que expresa-
mente se acuerden y fija una fecha
comn de entrada en vigencia de la
fusin.
Los directores o administradores de-
bern informar, antes de la adop-
cin del acuerdo, sobre cualquier
variacin significativa experimen-
tada por el patrimonio de las socie-
dades participantes desde la fecha
en que se estableci la relacin de
canje.
1.8 Extincin del proyecto
El proceso de fusin se extingue si no
es aprobado por las juntas generales
o asambleas de las sociedades parti-
cipantes dentro de los plazos previs-
tos en el proyecto de fusin y en todo
caso a los tres (3) meses de la fecha
del proyecto.
1.9 Fecha de entrada en vigencia
La fusin entra en vigencia en la fecha
fijada en los acuerdos de fusin. En
esa fecha cesan las operaciones y los
derechos y obligaciones de las socie-
dades que se extinguen, los que son
asumidos por la sociedad absorbente
o incorporante.
Sin perjuicio de su inmediata entrada
en vigencia, la fusin est supeditada
a la inscripcin de la escritura pblica
en los Registros Pblicos, en la parti-
da correspondiente a las sociedades
participantes.
La inscripcin de la fusin produce
la extincin de las sociedades absor-
bidas o incorporadas, segn sea el
caso. Por su solo mrito se inscriben
tambin en los respectivos registros,
cuando corresponda, la transferencia
de los bienes, derechos y obligaciones
individuales que integran los patrimo-
nios transferidos.
64 Asesor Empresarial
1.10 Balances
Cada una de las sociedades que se
extinguen por la fusin formula un
balance al da anterior de la fecha de
entrada en vigencia de la fusin. La
sociedad absorbente o incorporante,
en su caso, formula un balance de
apertura al da de entrada en vigencia
de la fusin.
Estos balances deben quedar formu-
lados dentro de un plazo mximo
treinta (30) das calendarios, contado
a partir de la fecha de entrada en vi-
gencia de la fusin.
No se requiere la insercin de los ba-
lances en la escritura pblica de fu-
sin.
Los balances deben ser aprobados
por el respectivo directorio, y cuando
ste no exista por el gerente, y estar
a disposicin de las personas men-
cionadas en el tem 1.7 numeral iv,
en el domicilio social de la sociedad
absorbente o incorporante por no
menos de sesenta (60) das calenda-
rios luego del plazo mximo para su
preparacin.
1.11 Publicacin de los acuerdos
Cada uno de los acuerdos de fusin
se publica por tres (3) veces, con cin-
co (5) das calendarios de intervalo
entre cada aviso. Los avisos podrn
publicarse en forma independien-
te o conjunta por las sociedades
participantes.
El plazo para el ejercicio del derecho
de separacin empieza a contarse a
partir del ltimo aviso de la corres-
pondiente sociedad.
1.12 Derecho de separacin
El acuerdo de fusin da a los socios y
accionistas de las sociedades que se
fusionan el derecho de separacin.
Este derecho regulado por el artcu-
lo 200 de la Ley General de Socieda-
des - slo puede ser ejercido por los
accionistas que en la junta hubiesen
hecho constar en acta su oposicin al
acuerdo, los ausentes, los que hayan
sido ilegtimamente privados de emitir
su voto y los titulares de acciones sin
derecho a voto.
Aquellos acuerdos que den lugar al
derecho de separacin deben ser pu-
blicados por la sociedad, por una sola
vez, dentro de los diez (10) das calen-
darios siguientes a su adopcin, salvo
aquellos casos en que la ley seale
otro requisito de publicacin.
El derecho de separacin se ejerce
mediante carta notarial entregada
a la sociedad hasta el dcimo da
siguiente a la fecha de publicacin del
aviso antes sealado.
Las acciones de quienes hagan uso
del derecho de separacin se reem-
bolsan al valor que acuerden el ac-
cionista y la sociedad. De no haber
acuerdo, las acciones que tengan
cotizacin en Bolsa se reembolsarn
al valor de su cotizacin media pon-
derada del ltimo semestre. Si no tu-
vieran cotizacin, al valor en libros al
ltimo da del mes anterior al de la
fecha del ejercicio del derecho de se-
paracin. El valor en libros es el que
resulte de dividir el patrimonio neto
entre el nmero total de acciones.
El valor fijado acordado no podr ser
superior al que resulte de aplicar la
valuacin que corresponde segn lo
indicado en el prrafo anterior.
La sociedad debe efectuar el reem-
bolso del valor de las acciones en
un plazo que no exceder de dos (2)
meses contados a partir de la fecha
del ejercicio del derecho de separa-
cin. La sociedad pagar los intere-
ses compensatorios devengados en-
tre la fecha del ejercicio del derecho
de separacin y el da del pago, los
mismos que sern calculados utili-
zando la tasa ms alta permitida por
ley para los crditos entre personas
ajenas al sistema financiero. Vencido
dicho plazo, el importe del reembolso
devengar adicionalmente intereses
moratorios.
El ejercicio del derecho de separacin
no libera al socio de la responsabili-
dad personal que le corresponda por
las obligaciones sociales contradas
antes de la fusin.
1.13 Escritura pblica de fusin
La escritura pblica de fusin se
otorga una vez vencido el plazo de
treinta (30) das calendrios, conta-
do a partir de la fecha de la publi-
cacin del ltimo aviso referido en el
tem 1.12, si no hubiera oposicin.
Si la oposicin hubiese sido notifi-
cada dentro del citado plazo, la es-
critura pblica se otorga una vez le-
vantada la suspensin o concluido
el proceso que declara infundada la
oposicin.
1.14 Derecho de oposicin
El acreedor de cualquiera de las so-
ciedades participantes tiene derecho
de oposicin, el cual consiste en opo-
nerse a la ejecucin del acuerdo de
fusin si su crdito no se encuentra
adecuadamente garantizado.
El ejercicio del derecho de oposicin
caduca en el plazo de treinta (30) das

calendario de la fecha de la ltima
publicacin respectiva. Es vlida la
oposicin hecha conjuntamente por
dos o ms acreedores; si se plantean
separadamente se deben acumular
ante el juez que conoci la primera
oposicin.
La oposicin se tramita por el pro-
ceso sumarsimo, suspendindose la
ejecucin del acuerdo hasta que la
sociedad pague los crditos o los ga-
rantice a satisfaccin del juez, quien
procede a dictar la medida caute-
lar correspondiente. Igualmente, el
acuerdo de fusin podr ejecutarse
tan pronto se notifique al acreedor
que una entidad sujeta al control de
la Superintendencia de Banca y Segu-
ros, ha constituido fianza solidaria a
favor de la sociedad por el importe de
su crdito, intereses, comisiones y de-
ms componentes de la deuda y por
el plazo que sea necesario para que
caduque la pretensin de exigir su
cumplimiento.
1.15 Sancin para la oposicin de
mala fe o sin fundamento
Cuando la oposicin se hubiese pro-
movido con mala fe o con notoria
falta de fundamento, el juez impon-
dr al demandante y en beneficio de
la sociedad afectada por la oposicin
una penalidad de acuerdo con la gra-
vedad del asunto, as como la indem-
nizacin por daos y perjuicios que
corresponda.
1.16 Cambio en la responsabili-
dad de los socios
Si la fusin origina un cambio en la
responsabilidad de los socios o ac-
cionistas de alguna de las sociedades
participantes en el sentido de que por
la nueva forma societaria adoptada
asuman responsabilidad ilimitada por
las deudas sociales, responden en
la misma forma por las deudas con-
tradas antes de la transformacin.
La fusin de que da como origen a
una sociedad en que la responsa-
bilidad de los socios es limitada, no
afecta la responsabilidad ilimita-
da que corresponde a stos por las
deudas sociales contradas antes de
la fusin, salvo en el caso de aque-
llas deudas cuyo acreedor la acepte
expresamente.
1.17 Otros derechos
Los titulares de derechos especiales
que no sean acciones o participacio-
nes de capital disfrutan de los mismos
derechos en la sociedad absorbente
o en la incorporante, salvo que pres-
ten aceptacin expresa a cualquier
Seccin Derecho Comercial
modificacin o compensacin de di-
chos derechos. Cuando la aceptacin
proviene de acuerdo adoptado por
la asamblea que rene a los titulares
de esos derechos, es de cumplimiento
obligatorio para todos ellos.
1.18 Fusin simple
Si la sociedad absorbente es propietaria
de todas las acciones o participaciones
de las sociedades absorbidas, no es
necesario el cumplimiento de los re-
quisitos establecidos en los numerales
iii), iv), v) y vi) del contenido del pro-
yecto de fusin sealados previamen-
te.
1.19
Fusin de sociedades en
liquidacin
Es aplicable a la fusin de socieda-
des en liquidacin lo dispuesto en el
artculo 342 de la Ley General de
Sociedades el cual seala que si la
liquidacin no es consecuencia de la
declaracin de nulidad del pacto so-
cial o del estatuto, o del vencimiento
de su plazo de duracin, la sociedad
en liquidacin puede transformarse
revocando previamente el acuerdo de
disolucin y siempre que no se haya
iniciado el reparto del haber social
entre sus socios.
1.20 Pretensin de nulidad de la
fusin
La pretensin judicial de nulidad
contra una fusin inscrita en los Re-
gistros Pblicos slo puede basarse
en la nulidad de los acuerdos de las
juntas generales o asambleas de so-
cios de las sociedades que participa-
ron en la fusin. La pretensin debe
dirigirse contra la sociedad absor-
bente o contra la sociedad incorpo-
rante, segn sea el caso. La preten-
sin se deber tramitar en el proceso
abreviado.
El plazo para el ejercicio de la preten-
sin de nulidad de una fusin caduca
a los seis (6) meses, contados a partir
de la fecha de inscripcin en los Re-
gistros Pblicos de la escritura pblica
de fusin.
1.21 Efectos de la declaracin de
nulidad
La declaracin de nulidad no afecta
la validez de las obligaciones naci-
das despus de la fecha de entrada
en vigencia de la fusin. Todas las
sociedades que participaron en la
fusin son solidariamente responsa-
bles de tales obligaciones frente a los
acreedores.
2. FUSIN DE UNA EMPRESA
INDIVIDUAL DE RESPONSA-
BILIDAD LIMITADA (DECRETO
LEY N 21621)
2.1 Modalidades
La fusin de una empresa con otra
empresa, pertenecientes a un mismo
titular, puede ser realizada por incor-
poracin o por constitucin.
Se produce una fusin por incorpora-
cin cuando una empresa incorpora a
otra, disolvindose sta sin liquidarse
y asumiendo la empresa incorporante
la totalidad del patrimonio de la otra.
La fusin por constitucin se produce
cuando se constituye una nueva em-
presa, la cual asume en su totalidad
el patrimonio de las empresas fusio-
nadas, las que se disuelven sin liqui-
darse.
En los casos de fusin de una empre-
sa con una sociedad, la empresa se
incorpora en la sociedad, asumiendo
sta la totalidad del patrimonio de la
empresa, la cual se disuelve sin liqui-
darse. Sin perjuicio de lo sealado
hasta este numeral, sern de aplica-
cin supletoria las normas pertinen-
tes de la Ley General de Sociedades
respecto de esta forma de reorganiza-
cin empresarial.
2.2 Formalidades generales
La empresa que se extinga por fusin
har constar la disolucin por escri-
tura pblica, que se inscribir en los
Registros Pblicos.
En la escritura se insertar, con rela-
cin a cada empresa:
i. El balance general cerrado al da
anterior a la decisin de la fusin.
ii. El balance final, cerrado al da an-
terior al del otorgamiento de la
escritura.
2.3 Precisiones sobre las forma-
lidades
La escritura de constitucin de una
empresa por fusin debe contener la
siguiente informacin:
i. El nombre, nacionalidad, estado
civil, nombre del cnyuge si fuera
casado, y domicilio del otorgante.
ii. La voluntad del otorgante de cons-
tituir la empresa y de efectuar sus
aportes.
iii. La denominacin y domicilio de la
empresa.
iv. Que la empresa circunscriba
sus actividades a aquellos nego-
cios u operaciones lcitas cuya
Segunda Quincena - Setiembre 2017 65
Seccin Derecho Comercial
descripcin detallada constituye su
objeto social. Se entiende que es-
tn incluidos en el objeto social,
todos los actos relacionados con
ste y que coadyuven a la reali-
zacin de sus fines empresariales,
aunque no estn expresamente in-
dicados en el pacto social o en su
estatuto.
v. La empresa no puede tener por
objeto desarrollar actividades que
la ley atribuye con carcter exclu-
sivo a otras entidades o personas.
vi. El valor del patrimonio aportado,
los bienes que lo constituyen y su
valorizacin.
vii. El capital de la empresa
viii. El rgimen de los rganos de la
empresa.
ix. El nombramiento del primer ge-
rente o gerentes.
x. Las otras condiciones lcitas que se
establezcan.
xi. Los balances finales de cada una
de las empresas que se fusionan
a que se hace mencin en el tem
anterior.
Cuando una empresa incorpora a
otra, la escritura de fusin debe con-
tener las indicaciones antes citadas
con relacin a las empresas incorpo-
radas, y las modificaciones resultantes
del aumento del capital de la empresa
incorporante.
3. FUSIN DESDE EL PUNTO DE
VISTA DEL REGLAMENTO DEL
REGISTRO DE SOCIEDADES
3.1 Contenido de la escritura pblica
Para la inscripcin de la fusin, la es-
critura pblica deber contener, ade-
ms de lo exigido por la Ley General
de Sociedades para el contenido de la
escritura pblica de fusin:
i. Las publicaciones del aviso de los
acuerdos de fusin as como la
constancia expedida por el geren-
te general o por la persona auto-
rizada de cada una de las socie-
dades participantes en la fusin,
de que la sociedad no ha sido
emplazada judicialmente por
los acreedores oponindose a la
fusin.
Si se hubiere producido oposi-
cin notificada dentro del plazo de
treinta (30) das calendarios, la fu-
sin podr inscribirse si en la escri-
tura pblica se inserta, o se acom-
paa, la resolucin judicial que
declare que la sociedad ha paga-
do, garantizado a satisfaccin del
Juez o se ha notificado al acreedor
66 Asesor Empresarial
que se ha constituido la fianza res-
pectiva o la aceptacin del desisti-
miento del acreedor.
ii. La relacin y contenido de los de-
rechos especiales existentes en la
sociedad o sociedades que se ex-
tinguen por la fusin y que figuren
inscritos en los Registros Pblicos,
que no sean modificados o no sean
materia de compensacin.
Los titulares de derechos especia-
les, modificados o compensados
que no hayan concurrido a la Junta
de la sociedad extinguida, podrn
consentir a tal modificacin o com-
pensacin participando en la es-
critura pblica, o mediante docu-
mento con su firma notarialmente
legalizada. Cuando tal aceptacin
proviene de acuerdo adoptado por
la Junta que rene a los titulares de
esos derechos, se insertar la parte
pertinente del acta. En ambos ca-
sos, la escritura incluir la relacin
y el nuevo contenido de los dere-
chos especiales.
iii. En caso que sea positivo el valor
neto del bloque patrimonial que
se transfiere, el monto en el que se
aumenta el capital de la absorben-
te. Tratndose de fusin por cons-
titucin de una nueva sociedad, el
porcentaje de participacin y el n-
mero de acciones y participacio-
nes sociales que se entregarn a
los socios de la sociedad que se
extingue.
iv. En caso que sea negativo el va-
lor neto del bloque patrimonial
que se transfiere, se dejar cons-
tancia de su monto y esa circuns-
tancia producir que la absorben-
te no aumente su capital ni emita
nuevas acciones. Tratndose de
fusin por constitucin, se dejar
constancia de que la nueva socie-
dad no emite acciones o participa-
ciones sociales a favor de los socios
de la sociedad que se extingue por
fusin.
3.2 Contenido del asiento en las
modalidades de Fusin
Si la fusin diera lugar a la constitu-
cin de una nueva sociedad, se abrir
para sta una partida registral y se
dejar constancia en el primer asiento
de inscripcin de la informacin exigi-
da por la Ley General de Sociedades
para la forma societaria adoptada, la
fecha de entrada en vigencia de la fu-
sin, la identificacin de las socieda-
des que participaron en la fusin y sus
partidas registrales.
Si la fusin fuera por absorcin, en la
partida registral de la sociedad absor-
bente se inscriben los acuerdos de la
fusin, la fecha de entrada en vigen-
cia de la misma, las modificaciones
estatutarias acordadas, la identifica-
cin de la o las sociedades absorbi-
das y sus partidas registrales.
Adicionalmente, el Registrador podr
incluir en el asiento cualquier otra in-
formacin que juzgue relevante siem-
pre que aparezca en el ttulo que da
mrito a la inscripcin.
En cualquiera de las modalidades de
fusin, se trasladarn a la partida re-
gistral de la nueva sociedad o de la
sociedad absorbente, los asientos de
la partida registral de la sociedad ex-
tinguida que queden vigentes.
3.3 Cancelacin de las partidas
de las sociedades extinguidas
Una vez inscrita la fusin en la parti-
da registral de la nueva sociedad o en
la de la sociedad absorbente, segn
corresponda, el Registrador cancela-
r las partidas registrales de las so-
ciedades que se extinguen, indicando
la modalidad de fusin utilizada, las
partidas registrales de la nueva so-
ciedad o de la sociedad absorbente,
segn sea el caso, y las dems cir-
cunstancias que el Registrador juzgue
relevante, siempre que aparezcan en
el ttulo que da mrito a la inscripcin.
3.4 Inscripciones de transferen-
cia de los bienes y derechos
que integran el patrimonio
transferido
En mrito a la inscripcin de la fu-
sin, puede solicitarse la inscripcin
de la transferencia de los bienes y
derechos que integran los patrimo-
nios transferidos a nombre de la
sociedad absorbente o de la nueva
sociedad, aunque aquellos no apa-
rezcan en la escritura pblica de
fusin.
Cuando los bienes y derechos se en-
cuentren inscritos en Oficinas Regis-
trales distintas a las oficinas en donde
se inscribieron los actos relativos a la
fusin, las inscripciones se harn en
mrito a la copia literal de la parti-
da registral o al instrumento pblico
notarial que contiene la fusin, con la
constancia de su inscripcin.
Autor: Martnez Isuiza, Benjamn
Egresado de la PUCP; Especialista en Derecho
Laboral y Derecho Societario; Participante
del Segundo Curso de Actualizacin Laboral
ofrecida por la Revista Ius et Veritas de la PUCP
conjuntamente con la Consultora Ernst &
Young y el Ministerio de Economa y Finanzas;
Coordinador General de la Edicin de la Revista
Asesor Empresarial y Miembro del Staff de sta.