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1. DAS PENAS
A sano penal a consequncia imposta pelo Estado quando algum
pratica uma infrao penal. Quando o agente comete um fato tpico, ilcito e
culpvel, abre-se a possibilidade para o Estado de fazer valer o seu ius puniendi.
1.2. PRINCPIOS
A pena deve observar os seguintes princpios:
a) Reserva Legal nulla poena sine lege;
b) Anterioridade nulla poena sine praevia lege;
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a pena jurdica no pode nunca ser aplicada como um simples meio de procurar
outro bem, nem em benefcio do culpado ou da sociedade; mas deve sempre ser
contra o culpado pela simples razo de haver delinquido: porque jamais um
homem pode ser tomado como instrumento dos desgnios de outro, nem ser
contado no nmero das coisas como objeto de direito real. Segundo Kant, o
homem no uma coisa suscetvel de instrumentalizao, algo que possa ser
usado como meio; ele de deve ser considerado, em todas as aes, como fim em
si mesmo. Consequentemente, pretender que o direito de castigar o
delinquente encontre sua base em supostas razes de utilidade social no
seria eticamente permitido.
Em sntese, Kant considera que o ru deve ser castigado pela nica razo
de haver delinquido, sem nenhuma considerao sobre a utilidade da pena para
ele ou para os demais integrantes da sociedade. Com esse argumento, Kant
nega toda e qualquer funo preventiva especial ou geral da pena. A
aplicao da pena decorre da simples infringncia da lei penal, isto , da
simples prtica do delito.
KANT = CASTIGO PELA DELINQUNCIA, SEM CONSIDERAO
SOBRE A UTILIDADE DA PENA
Nesse ponto, a espcie de pena tida como ideal, para Kant, o ius talionis, desde
que apreciada por tribunal (e no por julgamento particular).
a) Recluso e deteno
A pena privativa est no preceito secundrio do tipo penal incriminador,
servindo sua individualizao, que permitir a aferio da proporcionalidade
entre a sano que cominada em comparao com o bem jurdico por ele
protegido.
ATENO:
Pena at 4 anos + reincidncia OU circunstncias judiciais desfavorveis
= pode ser fixado regime semiaberto (Smula. 269/STJ - admissvel a
adoo do regime prisional semiaberto aos reincidentes condenados a pena igual
ou inferior a quatro anos se favorveis as circunstncias judiciais).
Pena at 4 anos + reincidncia E circunstncias judiciais desfavorveis =
pode ser regime fechado.
Pena superior a 4 anos e at 8 anos + reincidncia E/OU circunstncias
judiciais desfavorveis = regime fechado.
Por fim, cabe observar a regra do art. 111 da LEP, que diz que quando
houver condenao por mais de um crime, no mesmo processo ou em processos
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Rogrio Greco entende que no, pois o condenado tem o direito subjetivo
de cumprir sua pena sob o regime que lhe foi concedido, de acordo com sua
aptido pessoal, na sentena condenatria. No pode, por desdia do Estado,
cumprir sua pena em regime mais rigoroso. Ademais, as suas caractersticas
pessoais j influenciaram na fixao do regime, no sendo cabvel a regresso.
Assim, nesta hiptese, poder cumprir sua pena em priso domiciliar.
Nesse sentido, h entendimento do STF e STJ: RHC 9289-SP e REsp
682122/SP. Em sentido contrrio, est Cezar Roberto Bitencourt, para quem as
hipteses de priso domiciliar so taxativas (art. 117 da LEP condenado maior
de 70 anos ou acometido de grave doena e de condenada com filho menor ou
deficiente fsico ou mental ou de condenada gestante).
com que a cada trs dias de trabalho o Estado tenha de remir um dia de pena do
condenado.
b) Progresso de regime
As penas privativas de liberdade sero executadas de forma progressiva,
segundo o mrito do condenado. A progresso um misto de tempo mnimo de
cumprimento de pena (critrio objetivo) com o mrito do condenado (critrio
subjetivo).
REGRA GERAL:
REQUISITO OBJETIVO = cumprir 1/6 da pena. A prtica de falta grave
interrompe a contagem do prazo para progresso reinicia-se a contagem da
data da falta grave aplicando a frao de 1/6 sobre o restante da pena.
OBS: A Lei n 10.763/2003 incluiu no CP (art. 33, 4) uma nova condio para
progresso de regime daqueles condenados por crime contra a administrao
pblica: reparao do dano que causou ou a devoluo do produto do ilcito
praticado, com os acrscimos legais.
c) Regresso de regime
A regresso (art. 118 da LEP) consiste na transferncia do condenado
para regime prisional mais severo do que aquele em que se encontra. Ocorrer
nas seguintes situaes:
d) Regime especial
As mulheres tm direito a cumprimento de pena em estabelecimento
prprio, em ateno ao art. 5, XLVIII, da CF, que diz que a pena ser cumprida
em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o
sexo do apenado.
e) Direitos do preso
H normas que existem com a finalidade de fazer diminuir o caos
carcerrio. Segundo o art. 41, h vrios direitos do preso, entre os quais a
previdncia social, a assistncia material, sade, jurdica, educacional, social e
religiosa, o chamamento nominal, a audincia especial com o diretor do
estabelecimento, o contato com o mundo exterior por meio de correspondncia
escrita, da leitura e de outros meios de informao que no comprometam a
moral e os bons costumes, entre outros.
Ressalte-se, porm, que a assistncia religiosa, embora um direito do
preso, no compulsria, ou seja, o preso no poder ser obrigado,
contrariamente sua vontade, a participar de qualquer atividade religiosa.
REMIO: benefcio, a ser concedido pelo juzo das execues penais, para o
condenado que cumpre pena privativa de liberdade em regime fechado ou
semiaberto, consistente no abatimento de parte da pena, na proporo de 1 dia
de pena por 3 dias de trabalho ou 1 dia de pena por 12 horas de estudo.
possvel cumular a remio por trabalho e estudo em um mesmo perodo de
tempo. No h limite quantitativo para a remio.
Jurisprudncia:
A remio da pena deve ser efetuada pelos dias trabalhados pelo
condenado e no pelas horas:
A LEP estabelece que o clculo da remio da pena ser efetuado pelos
dias trabalhados pelo condenado (art. 126, 1, II, da Lei
n.7.210/84), no podendo o Judicirio construir uma nova forma de
clculo com base nas horas trabalhadas.
STF. 2 Turma. HC 114393/RS, rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 3/12/2013
(Info 731).
h) Detrao
Trata-se de instituto mediante o qual se computa, na pena privativa de
liberdade e na medida de segurana, o tempo de priso provisria, no Brasil
ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em qualquer dos
estabelecimentos referidos no art. 41 do CP.
i) Priso especial
A discusso essencial reside na mudana realizada no CPP em 2001 (art.
295, 2) em que se preceitua que no havendo estabelecimento especfico para o
preso especial, este ser recolhido em cela distinta do mesmo estabelecimento.
j) Priso-albergue domiciliar
H 4 hipteses (art. 117) em que o condenado que cumpre sua pena em regime aberto
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I Maior de 70 anos;
II Portador de doena grave, a exemplo do que ocorre com os
portadores do vrus HIV;
III Condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental;
IV Condenada gestante.
STF concede HC para permitir priso domiciliar por falta de vaga em regime
aberto
Por maioria de votos, a Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal (STF)
decidiu que, no havendo vagas no regime prisional fixado em sentena, o
condenado pode comear a cumprir pena em regime mais brando. Seguindo
voto-vista apresentado pelo ministro Dias Toffoli, a Turma concedeu o Habeas
Corpus (HC) 113334, contra deciso do Superior Tribunal de Justia (STJ), para
garantir a R.S. o direito de cumprir a pena em regime aberto, como fixado na
sentena, ou em regime mais benfico, se no houver vagas em casas de
albergado ou estabelecimentos prisionais similares no Rio Grande do Sul.
(Notcias STF -Tera-feira, 18 de fevereiro de 2014).
k) Autorizaes de sada
Permisso de sada X sada temporria = a permisso de sada pode ser
concedida aos condenados que cumprem pena em regime fechado ou
semiaberto e aos presos provisrios, para sarem do estabelecimento, mediante
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aplicada;
II - recolhimento em cela individual;
III - visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao
de duas horas;
IV - o preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de
sol.
STJ entende no haver inconstitucionalidade no RDD, pois ele atende ao
princpio da proporcionalidade, no implicando violao ao princpio da
dignidade da pessoa humana.
I Prestao pecuniria
II Perda de bens e valores
III Prestao de servios comunidade
IV Interdio temporria de direitos
a) proibio do exerccio do cargo
b) proibio do exerccio de profisso
c) suspenso da habilitao para dirigir veculo
d) proibio de frequentar determinados lugares
V Limitao de fim de semana
I requisitos objetivos:
Crime doloso - pena no superior a 4 anos e crime sem violncia ou
grave ameaa pessoa; Crime culposo - qualquer que seja a pena
aplicada
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II requisitos subjetivos:
inexistncia de reincidncia em crime doloso.
Isso significa que, se qualquer uma das duas infraes penais que esto
sendo colocadas em confronto, a fim de aferir a reincidncia, for de natureza
culposa, mesmo sendo o ru considerado tecnicamente reincidente, isso no
impedir a substituio.
requisitos exigidos nos institutos serem bem similares. O juiz pode aplicar a
pena privativa de liberdade no regime aberto e deixar de substitu-la por uma
restritiva de direitos, analisando o caso concreto. Os institutos so diversos,
sendo que o regime aberto mais grave.
poder adotar a esse ttulo nenhum efeito j classificado como pena substitutiva
(art. 44 do CPB), porque a ocorreria o indesejvel bis in idem, importando na
aplicao de dplice sano. Precedente da 3a. Seo: REsp.1.107.314/PR, Rel.
Min. LAURITA VAZ, Rel. p/Acrdo Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO,
julgado em 13.12.2010.
2. Ordem concedida para afastar a aplicao da prestao de servios
comunidade e da prestao pecuniria como condies especiais para
cumprimento da pena em regime aberto (art. 115 da LEP), em que pese o
parecer ministerial em sentido contrrio. (HC 164.326/SP, Rel. Ministro
NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, QUINTA TURMA, julgado em 14/06/2011,
DJe 01/08/2011)
PENAL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA.
REGIME ABERTO. CONDIES ESPECIAIS. ART. 115 DA LEP. PRESTAO
DE SERVIOS COMUNIDADE. BIS IN IDEM. RECURSO DESPROVIDO.
1. lcito ao Juiz estabelecer condies especiais para a concesso do regime
aberto, em complementao daquelas previstas na LEP (art. 115 da LEP), mas
no poder adotar a esse ttulo nenhum efeito j classificado como pena
substitutiva (art. 44 do CPB), porque a ocorreria o indesejvel bis in idem,
importando na aplicao de dplice sano.
2. Recurso Especial desprovido. (REsp 1107314/PR, Rel. Ministra LAURITA
VAZ, Rel. p/ Acrdo Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, TERCEIRA
SEO, julgado em 13/12/2010, DJe 05/10/2011)
c) Regras da substituio:
Condenao igual ou inferior a 1 ano: substitui por multa OU 1 restritiva de
direitos
Condenao superior a 1 ano: substitui por 1 restritiva e multa OU 2 restritivas
1. Prestao pecuniria
Consiste no pagamento de dinheiro vtima, a seus dependentes ou a
entidade pblica ou privada, com destinao social, de importncia fixada pelo
juiz, no inferior a um salrio mnimo nem superior a 360 salrios mnimos. O
valor pago ser deduzido do montante de eventual condenao em ao de
reparao civil, se coincidentes os beneficirios.
O tempo de 1 hora por dia pode ser entendido como o tempo mnimo
para a realizao de tarefa, pois se o sentenciado desejar abreviar o
cumprimento da pena, poder faz-lo. o que preceitua o 4 do art. 46: Se a
pena substituda for superior a 1 (um) ano, facultado ao condenado cumprir a pena
substitutiva em menor tempo (art. 55), nunca inferior metade da pena privativa
de liberdade fixada.
Pode tambm ser aplicada como pena alternativa. Com a nova redao
do 2 do art. 44, a multa poder substituir a pena aplicada desde que a
condenao seja igual ou inferior a um ano. Antes (art. 60, 2), atingia penas
de at 6 meses. Se a pena privativa for superior a um ano, pode ser substituda
por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos.
H quem entenda, contudo, que o art. 60, 2, ainda tem aplicao. Este
estabelece que a multa poder substituir a pena cuja condenao seja igual ou
inferior a 6 meses. Isso seria aplicvel nos casos de crimes cometidos com
violncia ou grave ameaa com pena inferior ou igual a 6 meses. Este o
entendimento de Ren Ariel Dotti. Em outro sentido (revogao do art. 60, 2),
est LFG.
a) Sistema de dias-multa
A fixao de dias-multa permite que a aplicao da multa seja sempre
atual. Foram revogadas quaisquer referncias a valores de multas, de modo se
forem encontrados valores correspondentes pena de multa, devemos
desconsider-los e entend-los, simplesmente, como referncia pena de multa,
que ser calculada de acordo com o sistema de dias-multa.
O autor entende, todavia, que tal interpretao contrria lei, que diz
so circunstncias que sempre atenuam a pena. Diante disso, Rogrio Greco
pergunta: por que razo utilizaria o advrbio sempre se fosse sua inteno deixar
de aplicar a reduo, em virtude da existncia de uma circunstncia atenuante,
quando a pena-base fosse fixada em grau mnimo?
a) Circunstncias judiciais
So as seguintes:
I Culpabilidade
Esta analisada duplamente. Num primeiro momento, dirige-se
configurao da infrao penal, quando se afirmar que o agente que praticou o
fato tpico e ilcito era imputvel, que tinha conhecimento sobre a ilicitude do
fato que cometia e, por fim, que lhe era exigvel um comportamento diverso
(juzo de reprovao sobre a conduta).
Num segundo momento, de aplicao da pena, que nos interessa aqui, a
culpabilidade ser aferida com o escopo de influenciar na fixao da pena-
base. A censurabilidade do ato ter como funo fazer com que a pena percorra
os limites estabelecidos no preceito secundrio do tipo penal incriminador.
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II Antecedentes
Dizem respeito ao histrico criminal do agente que no se preste para
efeitos de reincidncia. Segundo entende Rogrio Greco, somente as
condenaes anteriores com trnsito em julgado, que no sirvam para forjar a
reincidncia, que podero ser consideradas em prejuzo do sentenciado,
fazendo com que a sua pena-base comece a caminhar nos limites estabelecidos
pela lei penal.
TRF1:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. APELAO. CRIME DE QUADRILHA OU
BANDO. ART. 288 DO CP. FURTO QUALIFICADO. ART. 155, 4, INCS. II E
IV, DO CP. FLAGRANTE APS O INCIO DA EXECUO. TENTATIVA.
EMPREGO DE FRAUDE. CONCURSO DE PESSOAS. COEXISTNCIA COM O
ART. 288 DO CP. POSSIBILIDADE. INQURITOS POLICIAIS E AES
PENAIS EM CURSO. MAUS ANTECEDENTES. AUSNCIA. EXIGNCIA DE
TRNSITO EM JULGADO. PERSONALIDADE DO AGENTE PROPENSA AO
CRIME. CONFISSO ESPONTNEA. ATENUANTE.
[...]
V - A existncia de inquritos policiais, bem como de aes penais em
andamento, no caracteriza maus antecedentes, em respeito ao princpio
constitucional da presuno da inocncia, que exige o trnsito em julgado da
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ultrapassado o lapso temporal de cinco anos, a prazo superior a 5 anos, contado da extino da pena,
condenao anterior transitada em julgado pode ser tambm no poder ser considerada como maus
agente.
Apesar de desaparecer a condio de reincidente, o O homem no pode ser penalizado eternamente por
agente no readquire a condio de primrio, que deslizes em seu passado, pelos quais j tenha sido
como um estado de virgem, que, violado, no se condenado e tenha cumprido a reprimenda que lhe foi
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desaparece, mas deixa sua mancha, servindo, por Faz ele jus ao denominado direito ao esquecimento,
exemplo, como antecedente criminal (art. 59, caput) no podendo perdurar indefinidamente os efeitos
Comentado. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 238). regularmente extinta. (Min. Dias Toffoli).
STJ. 5 Turma. HC 238.065/SP, Rel. Min. Marilza STF. 1 Turma. HC 119200, Rel. Min. Dias Toffoli,
STJ. 6 Turma. HC 240.022/SP, Rel. Min. Maria STF. 2 Turma. HC 110191, Rel. Min. Gilmar Mendes,
IV Personalidade do agente
Acredita o autor que o julgador no possui a capacidade tcnica
necessria para aferir a personalidade do agente, incapaz de ser por ele avaliada
sem uma anlise detida e apropriada de toda a sua vida.
V Motivos
So as razes que antecederam e levaram o agente a cometer a infrao
penal. Quando o motivo previsto como causa de aumento ou de diminuio
(ex: motivo de relevante valor social ou moral no homicdio), o julgador no
poder, quando da fixao da pena-base, consider-los (seja positiva ou
negativamente), sob pena de incorrer em bis in idem.
VI Circunstncias
So elementos acidentais que no participam da estrutura prpria de
cada tipo, mas que, embora estranhos configurao tpica, influem sobre a
quantidade punitiva para efeito de agrav-la ou abrand-la. A lei aponta as
circunstncias legais (atenuantes e agravantes). H tambm as circunstncias
inominadas, que so as circunstncias judiciais, as quais podem, de acordo com
avaliao discricionria do juiz, acarretar um aumento ou uma diminuio de
pena. Ex: lugar do crime, tempo de sua durao, relacionamento entre o autor e
a vtima, atitude assumida pelo delinquente no decorrer da realizao do fato
criminoso, etc.
As circunstncias judiciais no se confundem com as legais, no havendo
possibilidade de um mesmo dado perifrico, situado ao redor da infrao penal,
influenciar negativamente, por duas vezes, em prejuzo do agente.
ainda no seria uma consequncia negativa. Nucci diz, p. ex., que matar um
pai de famlia, por si s, no daria ensejo ao aumento por essa circunstancia,
mas mata-lo na frente dos filhos, sim).
i. Circunstncias agravantes
Observe-se, inicialmente, a regra do art. 61, que assevera serem
circunstncias que agravam a pena aquelas por ele elencadas, desde que no
constituam ou qualifiquem o crime. Dessa forma, evita a lei penal o chamado bis
in idem.
Ademais, o rol das circunstncias agravantes taxativo, no podendo ser
ampliado, sob pena de violar o princpio da reserva legal.
I - Reincidncia
Ocorre quando o agente comete novo crime, depois de transitar em
julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime
anterior (art. 63).
H trs requisitos:
a) Prtica de crime anterior;
b) Trnsito em julgado da sentena condenatria; OBS: para o STJ, a
prova disso se faz mediante certido cartorria, no bastando a folha de
antecedentes.
c) Prtica de novo crime, aps o trnsito em julgado da sentena penal
condenatria.
Outro ponto: se o novo crime vier a ser cometido pelo agente enquanto
estava em curso o prazo para recurso de deciso condenatria em relao a
crime anterior, no haver reincidncia, pois esta exige a prtica de novo crime
aps o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Neste caso, haveria
apenas maus antecedentes, desde que na data do julgamento do novo crime
houvesse o trnsito em julgado do crime anterior, em respeito Smula 444
do STJ.
Este prazo de cinco anos pode ser contado a partir do incio do perodo
de prova da suspenso condicional da pena ou do livramento condicional
(audincia admonitria o marco cerimnia de aceitao das condies),
desde que no ocorra revogao desses institutos para o ru.
Ressalte-se, por fim, que, por ter sido prevista como circunstncia
agravante, somente no segundo momento de aplicao da pena que poder
ser considerada a reincidncia, razo pela qual o STJ, por intermdio da Smula
241, posicionou-se no sentido de que a reincidncia penal no pode ser considerada
como circunstncia agravante e, simultaneamente, como circunstncia judicial.
Analisemos as circunstncias:
II O desconhecimento da lei
julgado em 25/06/2013).
-Mesmo quando a confisso for parcial ou quando o agente se retrata em juzo,
negando a confisso proferida no inqurito policial, se o magistrado a
considerou no momento da condenao, dever fazer incidir a atenuante.
- O STJ considera que a confisso atenua a pena mesmo que j existam nos
autos outras provas contra o ru.
- Segundo a jurisprudncia do STJ, no deve incidir a circunstncia atenuante da
confisso espontnea caso o acusado por trfico de drogas confesse ser apenas usurio.
- Confisso judicial imprpria aquela produzida perante autoridade judicial
incompetente para o deslinde do processo criminal em curso .
- Segundo art. 158 do CPP, quando a infrao deixar vestgios, ser
indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo
supri-lo a confisso do acusado.
- De acordo com o STF, o juiz-presidente do Tribunal do Jri, ao elaborar a
sentena, pode reconhecer a atenuante da confisso ainda que esta no tenha
sido debatida no Plenrio (o ru confessou, mas nem a defesa nem a acusao
pediram que fosse reconhecida esta circunstncia).
Apesar da literalidade do art. 492 do CPP, o STF possui julgados aceitando que
o juiz-presidente reconhea e aplique a confisso espontnea mesmo sem
discusso do tema em Plenrio:
(...) Pode o Juiz Presidente do Tribunal do Jri reconhecer a atenuante genrica
atinente confisso espontnea, ainda que no tenha sido debatida no plenrio,
quer em razo da sua natureza objetiva, quer em homenagem ao predicado da
amplitude de defesa, consagrado no art. 5, XXXVIII, a, da Constituio da
Repblica.
2. direito pblico subjetivo do ru ter a pena reduzida, quando confessa
espontaneamente o envolvimento no crime.
3. A regra contida no art. 492, I, do Cdigo de Processo Penal, deve ser
interpretada em harmonia aos princpios constitucionais da individualizao da
pena e da proporcionalidade. (...)
(HC 106376, Rel. Min. Crmen Lcia, Primeira Turma, julgado em 01/03/2011)
dizem respeito:
a) aos motivos determinantes: so motivos que impulsionaram o agente
ao cometimento do delito (ftil, torpe, valor social, etc);
b) personalidade do agente: dados pessoais, inseparveis de sua
pessoa, como o caso da idade (21 anos e 70 anos);
c) reincidncia.
2) Reincidncia e confisso se
1) A reincidncia prevalece.
compensam.
Posio do STF
Posio do STJ.
a posio do STF: a posio do STJ:
A teor do disposto no art. 67 do (...) devem ser compensadas a
Cdigo Penal, a circunstncia atenuante da confisso espontnea e a
agravante da reincidncia, como agravante da reincidncia por serem
preponderante, prevalece sobre a igualmente preponderantes. (...)
confisso. (STJ 3 Seo. EREsp 1.154.752-RS,
(HC 96061, Rel. Min. Teori Zavascki, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, j. em
Segunda Turma, julgado em 23/5/2012).
19/03/2013)
Fonte - http://www.dizerodireito.com.br/2013/08/10-pontos-importantes-sobre-confissao.html
O juiz, ao aplicar a MS, dever optar pelo tratamento que mais se adapte ao
caso, ou seja, se for necessria a internao do inimputvel, j o determinar; se
o tratamento ambulatorial for o que melhor atender situao do agente, este
dever ser imposto na deciso.
Rogrio Greco entende que o tema deve ser tratado com menos utopia,
pois muitas vezes o inimputvel, mesmo aps longos anos de internao, no
demonstra qualquer aptido ao retorno ao convvio em sociedade. Diante disso,
a lei previu o prazo indeterminado para a aplicao da MS, com realizao de
exames de cessao de periculosidade. O primeiro exame deve ser realizado no
prazo mnimo de 1 a 3 anos, aps o qual dever ser repetido a qualquer tempo.
2. EFEITOS DA CONDENAO
A finalidade da sentena penal condenatria a aplicao da pena. Esta
, sem dvida, a maior consequncia do trnsito em julgado da deciso.
Contudo, alm dos efeitos penais, a sentena pode gerar outros efeitos.
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Embora tratado como efeito automtico, Rogrio Greco entende que o juiz dever
fundamentar a sua deciso adequadamente ao fato, apontando, por exemplo, os motivos
que o levaram a presumir que o apartamento adquirido pelo agente fora fruto da
subtrao dos valores por ele levada a efeito, que o saldo existente em sua conta bancria
deveu-se subtrao dos valores por ele realizada, etc. Por ser medida extrema, o
confisco deve ser tratado com cautela e motivao.
Ressalva-se aqui tambm o direito do lesado ou de terceiro de boa-f,
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devendo, por exemplo, ser a vtima do furto restituda da coisa que lhe fora
subtrada pelo condenado.
J na alnea b, bastar que a pena aplicada seja superior a 4 anos para que
se aplique o efeito especfico de perda do cargo. A aplicao dos efeitos, para os
dois casos, dever ser expressamente motivada na sentena.
Requisitos objetivos
- No chamado sursis simples, a condenao de pena privativa de
liberdade no superior a dois anos;
- No chamado sursis etrio ou no sursis humanitrio, a condenao de pena
privativa de liberdade no superior a quatro anos.
Requisitos subjetivos
a) Que o condenado no seja reincidente em crime doloso;
A reincidncia deve se referir to-somente a crime doloso. Se o
sentenciado houver praticado crime culposo ou contraveno, poder haver
sursis da mesma forma.
Deve-se ressaltar, ainda, o fato de que, mesmo que o agente tenha sido
condenado anteriormente pela prtica de crime doloso, se a ele tiver sido
aplicada pena de multa, isolada ou mesmo em substituio pena privativa de
liberdade, tal condenao no impedir a concesso do benefcio, uma vez que o
art. 77, 1, do CP no levou a efeito qualquer distino.
Alm dessas condies, poder o juiz impor outras, nos termos do art. 79
do CP, desde que adequadas ao fato e situao pessoal do condenado.
c) Sursis etrio
Concedido ao maior de 70 anos de idade que tenha sido condenado a
uma pena privativa de liberdade no superior a 4 anos, com suspenso da pena
por 4 a 6 anos.
d) Sursis humanitrio
Inovao trazida pela Lei n 9.714/98, permitindo ao condenado a uma pena no
superior a 4 anos ver concedida a suspenso condicional pelo perodo de 4 a 6
anos, desde que razes de sade a justifiquem. Ex: condenados aidticos,
paraplgicos ou aqueles que tenham a sade seriamente abalada evita-se,
assim, o agravamento de sua situao.
Assim, quando o beneficirio do sursis est sendo processado por outro crime
doloso ocorre a prorrogao automtica do perodo de prova da suspenso at
o julgamento definitivo. Em sendo este condenatrio, ocorre a revogao.
Contudo, se for condenado a uma pena de multa ou, mesmo, a uma pena
privativa de liberdade que foi substituda pela pena de multa, Rogrio Greco
entende que, mesmo havendo essa nova condenao por crime doloso, tal fato
no ter o condo de obrigar a revogao.
restritiva de direitos.
4. LIVRAMENTO CONDICIONAL
Como medida de poltica criminal, o livramento condicional permite que
o condenado abrevie sua reinsero no convvio social, cumprindo parte da
pena em liberdade, desde que presentes os requisitos de ordem subjetiva e
objetiva, mediante o cumprimento de determinadas condies. Trata-se de
direito subjetivo do condenado, e no de faculdade do julgador, ao contrrio
do que d a entender o art. 83 do CP.
Pargrafo nico. Para o condenado por crime doloso, cometido com violncia
ou grave ameaa pessoa, a concesso do livramento ficar tambm subordinada
constatao de condies pessoais que faam presumir que o liberado no voltar a
delinquir.
OBS: STF e STJ entendem que, decorrido o perodo de prova sem que o juiz
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Neste caso, poderia ser aplicada, por analogia, a Smula 716 do STF:
Admite-se a progresso de regime de cumprimento de pena ou a aplicao imediata de
regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena
condenatria.
passivo, este poder ser o Estado e o particular, tendo sua vida, integridade
fsica ou patrimnio lesado ou posto em risco pela pratica delituosa do agente.
A prtica do crime de exploso tipificado como doloso, caracterizado
pela vontade livre e consciente do agente em causar exploso, sendo admitida a
modalidade culposa, conforme previso no pargrafo 3.
O delito consuma-se quando o agente cria a situao de perigo pondo em
risco a vida, integridade fsica ou o patrimnio alheio CRIME DE PERIGO
CONCRETO. A tentativa admissvel uma vez que a ao do agente somente
no se consumou em razo alheia a sua vontade.
Consta entendimentos em nossos tribunais pela inexistncia do crime de
exploso caso o explosivo seja de mnimo poder expansivo e venha a
ser utilizado pelo acusado em local que no oferea perigo a integridade fsica,
vida ou ao patrimnio alheio, portanto, torna-se imprescindvel que a exploso,
o arremesso ou a colocao acarretem risco prximo e imediato a pessoas ou
patrimnios indeterminados.
Uma vez afastada a tipificao do crime de exploso imputado ao
agente, por no expor a integridade, vida ou o patrimnio de outrem, este
poder, em razo da prtica de exploso, responder por crime diverso ou at
mesmo por perdas e danos na esfera civil, indenizando o sujeito passivo pelo
dano que lhe tiver causado.
A ao penal subordinada ao crime de exploso pblica
incondicionada, onde o Estado deve agir prestando sua tutela jurisdicional.
Seu objeto jurdico a incolumidade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer
pessoa. Sujeito passivo a coletividade. Trata-se de crime de perigo concreto,
que se consuma com a produo desse perigo. Admite-se tentativa.
Art. 259 - Difundir doena ou praga que possa causar dano a floresta,
plantao ou animais de utilidade econmica:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Seu objeto jurdico a incolumidade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer
pessoa, inclusive o proprietrio da plantao. Sujeito passivo a coletividade.
Consuma-se com a propagao da doena ou praga que exponha a perigo a
floresta, plantao ou animais de utilidade econmica. dispensvel a
verificao de efetivo dano a tais bens, bastando a potencialidade lesiva.
Admite-se a tentativa.
Seu objeto jurdico a incolumidade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer
pessoa. Sujeito passivo a coletividade. A prtica de quaisquer das condutas
previstas no tipo por si s no caracteriza o delito, impondo-se sempre o perigo
de desastre ferrovirio. Trata-se de crime de perigo concreto. Admite-se
tentativa. S na figura qualificada (resultando efetivo desastre) pune-se a
ttulo de culpa. Segundo o 3, o conceito de estrada de ferro abrange no s os
trens, como tambm metr, bondes e telefricos. O surf ferrovirio atpico,
uma vez que no causa perigo comum. Forma qualificada: art. 263.
Seu objeto jurdico a incolumidade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer
95
Seu objeto jurdico a incolumidade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer
pessoa. Sujeito passivo a coletividade. Exige-se que o transporte esteja em
movimento, independentemente da velocidade. O projtil deve ser idneo a
causar dano. Consuma-se com o lanamento do projtil, ainda que no consiga
atingir o veculo. No se admite tentativa (ou se arremessa o projtil e o crime
est consumado ou no se arremessa e o fato atpico). suficiente o perigo
presumido. Protege-se o passageiro e no o veculo.
Seu objeto jurdico a incolumidade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer
pessoa. Sujeito passivo a coletividade. Requer apenas perigo abstrato, sendo
necessrio, contudo, que a conduta seja idnea a perturbar a segurana ou o
funcionamento do servio. Se o agente utilizar fogo, configura-se o crime do art.
250; se usar explosivo, o art. 251. No necessria a paralisao do servio. No
se admite tentativa. No caso de furto de fios telefnicos, se o agente no tinha
inteno de perturbar o funcionamento do servio, tem-se apenas o crime do
art. 155. No configura o crime greve que impede o acesso dos funcionrios dos
servios de utilidade pblica.
Modalidade culposa
2 - Se o crime culposo:
101
Seu objeto jurdico a sade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa.
Sujeito passivo a coletividade. No exigido perigo concreto para a
consumao. Admite-se tentativa. Trata-se de crime hediondo, salvo na forma
culposa.
sanitria, que lhe serve de complemento. A conduta deve recair sobre produto
destinado a consumo de um nmero indeterminado de pessoas. crime de
perigo presumido, no se exigindo dano efetivo. Admite-se a tentativa.
Seu objeto jurdico a sade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa.
Sujeito passivo a coletividade. A lei no exige que o produto seja nocivo
sade. Consuma-se com a falsa indicao, no se exigindo que o produto seja
entregue ao consumo. Admite-se tentativa.
Art. 276 - Vender, expor venda, ter em depsito para vender ou, de
qualquer forma, entregar a consumo produto nas condies dos arts.
274 e 275.
Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.
Seu objeto jurdico a sade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa,
desde que no seja autor dos crimes dos arts. 274 e 275. Assim, quem pratica as
condutas dos arts. 274 e 275 e, posteriormente, vende o produto, s pratica o
crime daqueles artigos, pois este constitui post factum impunvel. Sujeito
passivo a coletividade. Admite-se a tentativa. H quem entenda que o art. 7,
IX, da Lei 8.137/90 revogou este artigo.
Seu objeto jurdico a sade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa.
106
Art. 278 - Fabricar, vender, expor venda, ter em depsito para vender
ou, de qualquer forma, entregar a consumo coisa ou substncia nociva
sade, ainda que no destinada alimentao ou a fim medicinal:
Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
Modalidade culposa
Pargrafo nico - Se o crime culposo:
Pena - deteno, de 2 (dois) meses a 1 (um) ano.
Seu objeto jurdico a sade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa,
ainda que no seja industrial ou comerciante. Sujeito passivo a coletividade.
Pouco importa o grau de nocividade. Isso s deve ser levado em considerao
pelo juiz no momento da aplicao da pena. Admite-se tentativa. crime de
perigo abstrato ou presumido, que se aperfeioa to-s com a possibilidade de
dano sade. Caracteriza o delito: a) envio de agrotxico nocivo pelo correio; b)
venda de veneno de rato de fabricao clandestina; c) venda de produto de
limpeza domstica, perigoso e imprprio para sua finalidade.
Seu objeto jurdico a sade pblica. Sujeito ativo na forma tpica do exerccio
sem autorizao legal, pode ser qualquer pessoa; na modalidade do exerccio
excedendo-lhe os limites, trata-se de crime prprio, que s pode ser cometido
por mdico, dentista e farmacutico. Sujeito passivo a coletividade e a pessoa
atendida. O crime habitual: exige-se a reiterao de atos, de forma a constituir
um estilo de vida. Atos ocasionais no so tpicos (h quem entenda que basta
um nico ato). Se o agente exerce outra profisso comete a contraveno do art.
47 da LCP. A eficincia do tratamento no aproveita ao agente, pois o legislador
presumiu o perigo. Quanto ao estado de necessidade, existem duas posies: a)
no pode ser alegado, em face da habitualidade; b) pode, em determinadas
situaes (ex.: localidade sem recursos). No se admite tentativa (crime
habitual). crime de perigo abstrato. Configura o crime: a) manter laboratrio
de anlises clnicas; b) prottico que exerce a profisso de dentista. No
configura o crime: a) exerccio legal de prottico; b) ser proprietrio de farmcia;
c) aplicao de injeo; d) exerccio ilegal da profisso de massagista e
enfermeiro.
Seu objeto jurdico a sade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa.
Sujeito passivo a coletividade. Diferena para o exerccio ilegal da medicina
(art. 282): no charlatanismo a pessoa sabe falsa a cura que apregoa. No crime
habitual: basta um ato para configur-lo. O charlato deve comportar-se com
insinceridade e com falsidade. Se o agente acredita, sinceramente, na eficcia
dos meios apregoados para a cura, o dolo est excludo. Admite-se tentativa.
Se o charlatanismo for utilizado com meio para o estelionato, este absorve
aquele.
Seu objeto jurdico a sade pblica. Sujeito ativo pode ser qualquer
pessoa. que no possua conhecimento tcnicos Sujeito passivo a coletividade
e, secundariamente, quem submete ao curandeiro. Distino entre o curandeiro
e o charlato: este propala falsamente a cura por meios s dele conhecidos, ou
infalveis, podendo ter ou no conhecimentos tcnicos; o curandeiro pratica
atividade grosseira de quem no possui conhecimento de medicina. Passes e
rezas no configuram o delito, pois fazem parte de ritual de religio. crime de
perigo abstrato. Tambm habitual: a prtica de um s ato no caracteriza o
tipo.
STF: no caso de morte, tem que pelo menos permanecer no local para no
incidir no art. 304.
E o acompanhante do motorista? Reponde pelo art. 135 do CP, porque no era
condutor do veculo.
Sujeito tem que ter responsabilidade pelo acidente e tem que saber disso. Via de
regra, incide em concurso com outro crime.
Trata-se de crime DOLOSO. Caso julgado pelo STJ: sujeito estava tomando
medicamentos e desconhecia que os medicamentos alteravam sua capacidade
psicomotora. Foi pego e o exame de sangue constatou a existncia de
substncias entorpecentes. No foi punido pelo art. 306 por ausncia de dolo,
conduta atpica.
A alterao promovida pela Lei 12.971/14 (09 de maio de 2014) quanto a este
crime foi muito singela e teve por objetivo corrigir a omisso do art. 306, 2
que no previa expressamente a possibilidade de ser feito
exame toxicolgico no condutor do veculo.
Desse modo, se houvesse suspeita de a pessoa estar dirigindo sob efeito de
lcool, o dispositivo dizia ser possvel a realizao de teste de alcoolemia. No
entanto, por um descuido do legislador, se existissem indcios de o condutor ter
consumido alguma droga ilcita (cocana, maconha, xtase etc.), no havia
previso de lhe ser aplicado o teste toxicolgico. (trecho retirado do site Dizer
o Direito - http://www.dizerodireito.com.br/2014/05/comentarios-lei-129712014-
que-alterou-o.html)
dever responder pelo delito do art. 308, 2 do CTB (ou pelo art. 302, 2, a
depender da interpretao que seja dada pelos Tribunais).
Ex: o condutor percebe que h muitos expectadores prximos pista, mas
mesmo assim resolve fazer a curva fechada, confiando sinceramente nas suas
habilidades e que poderia concluir a manobra sem atingir ningum.
4) Se o agente no queria nem assumiu o risco de causar a morte, mas apesar disso
atuou de forma negligente, imprudente ou imperita (agiu com culpa
INCONSCIENTE): dever responder pelo delito do art. 302, 2 do CTB.
Ex: madrugada e o condutor que estava participando do racha no percebe
que h um pedestre prximo pista (apesar de isso ser previsvel); ao fazer a
curva, perde o controle do carro e acerta o transeunte, causando a sua morte.
Antes da Lei n. 12.971/2014 entrar em vigor, como a jurisprudncia tipifica a
conduta do motorista que, ao participar de racha atropela e mata um
pedestre?
O STF tem o entendimento prevalente de que o condutor que participa de
racha em via movimentada e causa a morte de um pedestre age com dolo
eventual. Logo, ele responde por homicdio doloso (art. 121, caput, do CP, cuja
pena varia de 6 a 20 anos). Veja um precedente nesse sentido:
(...) O art. 308 do CTB crime doloso de perigo concreto que, se concretizado
em leso corporal ou homicdio, progride para os crimes dos artigos 129 ou 121,
em sua forma dolosa, porquanto seria um contra-senso transmudar um delito
doloso em culposo, em razo do advento de um resultado mais grave. Doutrina
de Jos Marcos Marrone (Delitos de Trnsito Brasileiro: Lei n. 9.503/97. So
Paulo: Atlas, 1998, p. 76).
19. cedio na Corte que, em se tratando de homicdio praticado na direo de
veculo automotor em decorrncia do chamado racha, a conduta configura
homicdio doloso. Precedentes: HC 91159/MG, rel. Min. Ellen Gracie, 2 Turma,
DJ de 24/10/2008; HC 71800/RS, rel. Min. Celso de Mello, 1Turma, DJ de
3/5/1996.
20. A concluso externada nas instncias originrias no sentido de que o
paciente participava de pega ou racha, empregando alta velocidade,
momento em que veio a colher a vtima em motocicleta, impe reconhecer a
presena do elemento volitivo, vale dizer, do dolo eventual no caso concreto.
(...)
STF. 1 Turma. HC 101698, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 18/10/2011.
Jurisprudncia:
Deciso: A Turma, por unanimidade, denegou a ordem, nos termos do voto
do Relator :MIN. RICARDO LEWANDOWSKI. 2 Turma , 16.04.2013.
EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. CRIME DE HOMICCIO
PRATICADO NA CONDUO DE VECULO AUTOMOTOR. PLEITO DE
DESCLASSIFICAO PARA O DELITO PREVISTO NO
ARTIGO302 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO. DEBATE ACERCA
DO ELEMENTO VOLITIVO DO AGENTE. CULPA CONSCIENTE X DOLO
EVENTUAL. CONDENAO PELO TRIBUNAL DO JRI.
CIRCUNSTNCIA QUE OBSTA O ENFRENTAMENTO DA QUESTO.
REEXAME DE PROVA. ORDEM DENEGADA.
I - O rgo constitucionalmente competente para julgar os crimes contra a vida e,
portanto, apreciar as questes atinentes ao elemento subjetivo da conduta do agente
aqui suscitadas o Tribunal do Jri - concluiu pela prtica do crime de homicdio com
dolo eventual, de modo que no cabe a este Tribunal, na via estreita do habeas corpus,
decidir de modo diverso.
II - A jurisprudncia desta Corte est assentada no sentido de que o pleito de
desclassificao de crime no tem lugar na estreita via do habeas corpus por demandar
aprofundado exame do conjunto ftico-probatrio da causa. Precedentes.
III No tem aplicao o precedente invocado pela defesa, qual seja, o HC
107.801/SP, por se tratar de situao diversa da ora apreciada. Naquela hiptese, a
Primeira Turma entendeu que o crime de homicdio praticado na conduo de veculo
sob a influncia de lcool somente poderia ser considerado doloso se comprovado que a
embriaguez foi preordenada. No caso sob exame, o paciente foi condenado pela prtica
de homicdio doloso por imprimir velocidade excessiva ao veculo que dirigia, e, ainda,
por estar sob influncia do lcool, circunstncia apta a demonstrar que o ru aceitou a
ocorrncia do resultado e agiu, portanto, com dolo eventual.
IV - Habeas Corpus denegado.
O STF julgou procedente, por unanimidade, com efeito vinculante, a APDF 187
para dar ao art. 287 do CP interpretao conforme CF, de forma a excluir
qualquer exegese que possa ensejar a criminalizao da defesa da legalizao
das drogas, ou de qualquer substancia entorpecente especfica, inclusive atravs
de manifestaes e eventos pblicos.
qualquer dos crimes previstos neste Cdigo: (Includo dada pela Lei n 12.720, de
2012)
Pena - recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos. (Includo dada pela Lei n 12.720,
de 2012)
Crime de concurso necessrio aquele em que, para haver o crime, deve haver
a pluralidade de agentes. Detalhe: o fato de ser um crime de concurso
necessrio no impede o concurso eventual. Ou seja, possvel a participao
no crime de associao criminosa (ex.: instigar algum a fazer parte de uma
quadrilha).
7.3.1. REQUISITOS:
O crime de quadrilha possui 4 requisitos:
a ajuste de vontade
preciso que haja uma comunho de desgnios, ou seja, que as pessoas
tenham conscientemente se unido com um propsito especfico. Essa comunho
de desgnios, contudo, no precisa ser formal.
O ajuste normalmente informal, o que fica difcil de provar, salvo em
caso de escuta telefnica. Mas em algumas situaes se consegue extrair uma
associao formal - mera fachada pela utilizao de uma PJ.
125
b mnimo de 3 pessoas
Aqui est o requisito de pluralidade de agentes. H crimes que se
assemelham ao crime de associao criminosa, previstos em leis especiais:
associao para o trfico (mais de 2), associao para o genocdio.
c estabilidade
No se exige aqui de forma alguma a vitaliciedade, a perpetuao da
associao. Deve-se analisar se, no momento da associao, havia o animus de
permanecer-se associado por um tempo indeterminado. A estabilidade a
tendncia de prolongar-se no tempo.
Se no houve prolongao no tempo, h apenas indcio de que no existe
a estabilidade, no sendo possvel exclu-la de pronto.
Mais: Quando se fala em associao para crimes, por uma questo lgica
s pode entender-se os crimes dolosos, afinal a associao para praticar crimes
implica finalidade prvia, o que afasta o crime culposo (j h conscincia e
vontade).
DELITOS DE
INTENO
ESPECIAL (equivalem
aos crimes materiais)
resultado exigido
para a consumao
DELITOS DE DELITOS DE MUTILADOS DE DOIS ATOS
INTENO INTENO o resultado depende de ato
TRANSCENDENTAL prprio (ex.: associao
(equivalem aos crimes criminosa)
formais) inteno DE RESULTADO CORTADO o
dirigida a atividade ou resultado depende de fato externo
resultado no exigidos (ex: extorso mediante sequestro)
para a consumao
DELITOS DE INTENO:
>> DELITOS DE INTENO ESPECIAL equivalem a crimes materiais, pois
exigem resultado.
>> DELITOS DE INTENO TRANSCENDENTAL equivalem a crimes
129
7.3.3. CONSUMAO
D-se no momento da associao, independentemente da prtica de crimes pelos
integrantes. Obviamente, no entanto, na grande maioria dos casos, a quadrilha
ser reconhecida em funo de crimes efetivamente cometidos, o que, alis,
servir como prova de sua existncia. Ademais, para o STF e STJ, nesse caso, h
concurso material entre o crime de quadrilha (hoje associao criminosa) e o
crime praticado.
Enquanto perdurar a associao criminosa subsistir o estado delituoso
dela resultante. Os episdios sucessivos inerentes ao estado de associao
criminosa compem quadro evidenciador de um mesmo e s delito de
quadrilha ou bando, pois se trata de infrao permanente O agente no pode
sofrer dupla condenao penal motivada por seu envolvimento em episdios
fticos subordinados ao mesmo momento consumativo, ainda que ocorridos em
instantes diversos.
7.3.4. TENTATIVA
A doutrina majoritria entende que no possvel, pois se trata de
crime autnomo em que o legislador pune um ato preparatrio. Como o ato
preparatrio, e a tentativa pressupe o incio da execuo de um crime, no
seria possvel punir a tentativa. Outros dizem que no possvel fracionar o
ato de associao.
Para Rgis Prado, basta que um esteja armado. Fragoso entende que deve
haver maioria. H polmica. O STF j entendeu que basta um.
8. ORGANIZAES CRIMINOSAS e a
CONVENO DE PALERMO:
O ordenamento jurdico brasileiro esteve rfo de um conceito de organizao
criminosa desde a publicao da Lei 9.034/95 at a edio do Decreto n 5.015 de
2004, que promulgou a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado
Transnacional, conhecida como Conveno de Palermo, adotada em Nova York em
novembro de 2000.
prev medidas importantes para proteger as vtimas, com pleno respeito pelos
direitos humanos.
Da mesma forma, o Protocolo contra o Contrabando de Migrantes por Terra,
Mar e Ar o primeiro instrumento internacional a fornecer uma definio de
contrabando de migrantes, bem como medidas para proteger os direitos de
migrantes contrabandeados, a fim de evitar sua explorao adicional.
O Protocolo contra a Fabricao e Trfico Ilcito de Armas de Fogo, suas Peas e
Componentes e Munies chama seus parceiros a adotar e implementar a
legislao mais forte possvel de acordo com os seus sistemas nacionais para
prevenir, investigar e processar delitos relacionados fabricao e ao trfico
ilcitos de armas de fogo. a fim de prevenir, combater e erradicar a fabricao e
o trfico ilcitos de armas de fogo, suas peas e componentes e munies . Ao
ratificar o Protocolo, os Estados se comprometem a adotar uma srie de
medidas de controle do crime e implementar na sua ordem jurdica interna trs
conjuntos de disposies normativas: a primeira refere-se ao estabelecimento de
crimes relacionados com a fabricao ilegal e o trfico de armas de fogo, com
base nos requisitos e definies do Protocolo; o segundo a um sistema de
autorizaes governamentais ou de licenciamento com a inteno de garantir
fabricao legtima e o trfico de armas de fogo; e um terceiro para a marcao e
rastreamento de armas de fogo. Fonte- http://www.unodc.org/lpo-
brazil/pt/frontpage/2013/10/16-un-convention-against-organized-crime-
celebrates-10-years.html
Preceitua a dita Conveno que GRUPO CRIMINOSO ORGANIZADO : grupo
estruturado de trs ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando
concertadamente com o propsito de cometer uma ou mais infraes graves ou
enunciadas na presente Conveno, com a inteno de obter, direta ou
indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio material. Define ainda
o texto da Conveno que infrao grave refere-se aquela que constitua infrao
punvel com uma pena de privao de liberdade, cujo mximo no seja inferior a
quatro anos ou com pena superior; e que grupo estruturado diz respeito a
grupo formado de maneira no fortuita para a prtica imediata de uma infrao,
ainda que os seus membros no tenham funes formalmente definidas, que no
haja continuidade na sua composio e que no disponha de uma estrutura
elaborada.
Segundo parte da doutrina, tal conceito deveria ser adotado pela ordem jurdica
brasileira, aplicando-se os preceitos processuais previstos, sobretudo, na Lei
9.034/95. No entanto, o Supremo Tribunal Federal trilhou caminho diverso ao julgar
o HC n 96.007/SP, sob o argumento de que o conceito trazido pela Conveno no
133
deveria ser adotado para regular os procedimentos dispostos na Lei 9.034/95 por
afronta ao princpio da legalidade estrita que rege a tipicidade penal. Conforme
palavras do Ministro Marco Aurlio, a definio emprestada de organizao
criminosa seria acrescentar norma penal elementos inexistentes, o que seria uma
intolervel tentativa de substituir o legislador, que no se expressou nesse sentido.
Finalmente, em julho de 2012, surge a Lei 12.694, que dispe sobre o processo e o
julgamento colegiado em primeiro grau de jurisdio de crimes praticados por
organizaes criminosas. Essencialmente processual, como a 9.034/95, a Lei
conceitua ORGANIZAO CRIMINOSA como a associao, de 3 (trs) ou mais
pessoas, estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas, ainda
que informalmente, com objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem de
qualquer natureza, mediante a prtica de crimes cuja pena mxima seja igual ou
superior a 4 (quatro) anos ou que sejam de carter transnacional.
CONVENO DE PALERMO
ARTIGO 2 - TERMINOLOGIA
Para efeitos da presente Conveno, entende-se por:
a) "Grupo criminoso organizado" - grupo estruturado de trs ou mais pessoas,
existente h algum tempo e atuando concertadamente com o propsito de
cometer uma ou mais infraes graves ou enunciadas na presente Conveno,
com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou
outro benefcio material;
no mais, a antiga lei encontra-se em vigor. Ex: Eugenio Pacelli, Czar Roberto
Bitencourt, Vladimir Aras.
Sobre o tema, leciona Czar Roberto Bitencourt:
No entanto, na nossa tica, admitir-se a existncia de dois tipos de
organizao criminosa constituiria grave ameaa segurana jurdica, alm de
uma discriminao injustificada, propiciando tratamento diferenciado
incompatvel com um Estado Democrtico de Direito, na persecuo dos casos
que envolvam organizaes criminosas. Levando em considerao, por outro
lado, o disposto no pargrafo 1 do artigo 2 da Lei de introduo as normas do
Direito Brasileiro (Decreto-Lei 4.657/1942), lei posterior revoga a anterior
quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando
regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. Nesses termos, pode-
se afirmar, com absoluta segurana, que o pargrafo 1 do artigo 1 da Lei
12.850/2013 revogou, a partir de sua vigncia, o artigo 2 da Lei 12.694/2012, na
medida em que regula inteiramente, e sem ressalvas, o conceito de organizao
criminosa, ao passo que a lei anterior, o definia to somente para os seus efeitos,
ou seja, para os efeitos desta lei. Ademais, a lei posterior disciplina o instituto
organizao criminosa, de forma mais abrangente, completa e para todos os
efeitos. Assim, o procedimento estabelecido previsto na Lei 12.694/12,
contrariando o entendimento respeitvel de Rmulo Moreira, com todas as
venias, dever levar em considerao a definio de organizao criminosa
estabelecida na Lei 12.850/13, a qual, como lei posterior, e, redefinindo,
completa e integralmente, a concepo de organizao criminosa, revoga
tacitamente a definio anterior. Fonte http://www.conjur.com.br/2013-ago-
26/cezar-bitencourt-nao-aplica-majorante-crime-lavagem-dinheiro.
A lei trouxe uma novatio legis incriminadora. Trata-se crime vago, comum,
formal, plurissubjetivo e de perigo abstrato, cuja objetividade jurdica a paz
pblica.
Verbos: promover (impulsionar), constituir (estruturar, formar, criar), financiar
(custear), integrar (fazer parte da organizao). um tipo penal misto
alternativo: mesmo que faa os quatro verbos comete apenas um crime. Tipo
penal autnomo: em relao as infraes que aquela organizao venha a
cometer. Exemplo: organizao criminosa para traficar pessoas haver
punio por organizao criminosa e trfico de pessoas, sem prejuzo da penas
correspondentes
-Tipo subjetivo: crime doloso - alm do dolo, necessrio um especial fim de
agir: obter vantagem de qualquer natureza. Esse especial fim de agir no est no
artigo 2, mas est no conceito do art. 1.
140
Art. 19. Imputar falsamente, sob pretexto de colaborao com a Justia, a prtica
de infrao penal a pessoa que sabe ser inocente, ou revelar informaes sobre a
estrutura de organizao criminosa que sabe inverdicas:
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
3) Aspectos processuais:
O art. 3 estabelece meios de obteno de prova aplicveis para os crimes de
organizao criminosa. No exemplificativo o rol taxativo.
Em qualquer fase da persecuo penal (no inqurito e no processo), sero
permitidos, sem prejuzo de outros j previstos em lei, os seguintes MEIOS DE
OBTENO DA PROVA:
a)colaborao premiada
b) captao ambiental de sinais eletromagnticos, pticos ou acsticos;
c) ao controlada
d)acesso a registros de ligaes telefnicas e telemticas, a dados cadastrais
constantes de bancos de dados pblicos ou privados e a informaes eleitorais
ou comerciais (acesso a dados pessoais dos investigados)
e) interceptao das comunicaes telefnicas e telemticas Lei 9296/96 e art.
5, XII da CR
f) afastamento de sigilo financeiro, bancrio e fiscal nos termos da legislao
especfica LC 105/2001, art. 4.
g) infiltrao de agentes
h) cooperao entre instituies e rgos federais, distritais, estaduais e
municipais na busca de provas e informaes de interesse da investigao ou da
instruo criminal (entre os rgos de polcia e MP).
A lei anterior tambm trazia alguns desses procedimentos, mas no especificava
como seria feito. Observe que todos os procedimentos so aplicados para as trs
perspectivas, no s organizao criminosa, mas tambm para terrorismo e
crimes transnacionais.
A infiltrao de agentes tem que ser a ltima medida para obteno da prova.
Pedido de infiltrao ser sigilosamente distribudo.
O investigado s tem conhecimento aps a investigao: contraditrio diferido
ou postergado. A defesa pode impugnar a prova produzida, mas apenas depois
que ela j estiver acostada aos autos.
O agente infiltrado goza de uma srie de direitos, conforme o artigo 14.
Art. 10. A infiltrao de agentes de polcia em tarefas de investigao,
representada pelo delegado de polcia ou requerida pelo Ministrio Pblico,
aps manifestao tcnica do delegado de polcia quando solicitada no curso
de inqurito policial, ser precedida de circunstanciada, motivada e sigilosa
autorizao judicial, que estabelecer seus limites.
1o Na hiptese de representao do delegado de polcia, o juiz competente,
antes de decidir, ouvir o Ministrio Pblico.
2o Ser admitida a infiltrao se houver indcios de infrao penal de que
trata o art. 1o e se a prova no puder ser produzida por outros meios
disponveis.
3o A infiltrao ser autorizada pelo prazo de at 6 (seis) meses, sem prejuzo
de eventuais renovaes, desde que comprovada sua necessidade.
4o Findo o prazo previsto no 3o, o relatrio circunstanciado ser
apresentado ao juiz competente, que imediatamente cientificar o Ministrio
Pblico.
5o No curso do inqurito policial, o delegado de polcia poder determinar
aos seus agentes, e o Ministrio Pblico poder requisitar, a qualquer tempo,
relatrio da atividade de infiltrao.
Art. 11. O requerimento do Ministrio Pblico ou a representao do delegado
de polcia para a infiltrao de agentes contero a demonstrao da necessidade
da medida, o alcance das tarefas dos agentes e, quando possvel, os nomes ou
apelidos das pessoas investigadas e o local da infiltrao.
Art. 12. O pedido de infiltrao ser sigilosamente distribudo, de forma a no
conter informaes que possam indicar a operao a ser efetivada ou identificar
o agente que ser infiltrado.
1o As informaes quanto necessidade da operao de infiltrao sero
dirigidas diretamente ao juiz competente, que decidir no prazo de 24 (vinte e
quatro) horas, aps manifestao do Ministrio Pblico na hiptese de
representao do delegado de polcia, devendo-se adotar as medidas
necessrias para o xito das investigaes e a segurana do agente infiltrado.
2o Os autos contendo as informaes da operao de infiltrao
acompanharo a denncia do Ministrio Pblico, quando sero
disponibilizados defesa, assegurando-se a preservao da identidade do
agente.
147
Art. 22. Os crimes previstos nesta Lei e as infraes penais conexas sero
apurados mediante procedimento ordinrio previsto no Decreto-Lei n 3.689, de
3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal), observado o disposto no
pargrafo nico deste artigo.
Art. 23. O sigilo da investigao poder ser decretado pela autoridade judicial
competente, para garantia da celeridade e da eficcia das diligncias
investigatrias, assegurando-se ao defensor, no interesse do representado,
amplo acesso aos elementos de prova que digam respeito ao exerccio do direito
de defesa, devidamente precedido de autorizao judicial, ressalvados os
referentes s diligncias em andamento.
Pargrafo nico. Determinado o depoimento do investigado, seu defensor ter
assegurada a prvia vista dos autos, ainda que classificados como sigilosos, no
prazo mnimo de 3 (trs) dias que antecedem ao ato, podendo ser ampliado, a
critrio da autoridade responsvel pela investigao.
O colegiado ser formado pelo juiz condutor do feito e de mais outros dois
magistrados, escolhidos mediante sorteio eletrnico, dentre aqueles que
detenham competncia criminal em primeiro grau de jurisdio. Caso
domiciliados em localidades diversas, podem reunir-se por via eletrnica.
podero ser sigilosas sempre que houver risco de que a publicidade resulte em
prejuzo eficcia da deciso judicial.
Art 30 e Art. 32
PRAZO ESTABELECIDO PELOS ARTS. 30 E 31 DA LEI 10.826/03 E A
CARACTERIZAO DA ABOLITIO CRIMINIS [HC 90.995 Informativo 494
STF] - discusso se o prazo que tornou atpica a posse de arma de fogo,
estabelecido pelos arts. 30 e 31 da Lei 10.826/03, teria caracterizado abolitio
criminis.
- STF os referidos dispositivos, no obstante tenha tornado atpica a
posse ilegal de arma de fogo havida no curso do prazo que assinalou, no
subtraiu a ILICITUDE PENAL DA CONDUTA que j era prevista no ART. 10,
2, DA LEI 9.437/97, que continuou incriminada, com mais rigor, no art. 16 da
Lei 10.826/2003. Ausente, assim, estaria o pressuposto fundamental para que
se tivesse como caracterizada a abolitio criminis.
OBS: EXPRESSES:
arma de fogo de uso permitido Decreto 3.665/2000 Decreto 5.123/2004
arma de fogo de uso restrito/ proibido
munio Decreto 3.665/2000 Decreto 5.123/2004
acessrios Decreto 3.665/2000 Decreto 5.123/2004
ART. 12. Possuir ou manter sob sua guarda arma de fogo, acessrio ou
munio, de uso permitido, em desacordo com determinao legal ou
regulamentar, no interior de sua residncia ou dependncia desta, ou, ainda
no seu local de trabalho, desde que seja o titular ou o responsvel legal do
estabelecimento ou empresa:
PENA deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
SUJEITO ATIVO:
1 CORRENTE Qualquer pessoa. Crime comum quanto ao sujeito
ativo. a corrente que prevalece MAJORITRIA.
ELEMENTOS DO TIPO:
CONDUTAS: POSSUIR OU MANTER SOB SUA GUARDA.
i. POSSUIR ter a posse ou a mera deteno da arma. (maioria da
doutrina) estar com a arma de fato.
ii. MANTER SOB SUA GUARDA Seria uma expresso desnecessria,
pois quem est na posse j tem a guarda, neste caso a lei se auto repete. ter
sobre seu cuidado. (a doutrina que entende que a deteno no esta no possuir
est em manter sob sua guarda)
posse legal da arma de fogo, acessrios e munio de uso permitido,
OBJETO MATERIAL:
i. ARMA DE FOGO1.
ii. MUNIO USO PERMITIDO
iii. ACESSRIO
Caso o uso no seja permitido o agente acaba cometendo o crime do artigo 16.
1
A arma branca (faca, faco) continua sendo uma contraveno penal.
156
MUDANA DE RESIDNCIA:
ART. 28. O proprietrio de arma de fogo de uso permitido registrada, em caso
de mudana de domiclio, ou outra situao que implique no transporte da
157
CONSUMAO E TENTATIVA:
Ocorre a consumao no momento em que o agente ingressa ilegalmente na
posse da arma da munio ou do acessrio.
PRTICA DE QUALQUER UM DOS DOIS NCLEOS CONSUMA O
CRIME. No momento que a arma ingressa na posse o crime consuma-se.
TENTATIVA:
DIVERGNCIA A doutrina MAJORITRIA NO ADMITE A
TENTATIVA NOS DOIS CRIMES.
Alguns entendem que a aquisio frustrada poderia ocorrer a tentativa.
ARMA DE BRINQUEDO
NOVA LEI ESTATUTO NO PREV ocorre a abollitio criminis.
LEI 9437/97 Art. 10 1 II - utilizar arma de brinquedo, simulacro de arma
capaz de atemorizar outrem, para o fim de cometer crimes;
CONDUTA LEI 9437 LEI 10826 EFEITO
POSSE DE ARMA DE ART. 10 ART. 12 PRINCPIO DA
FOGO CONTINUIDADE
NORMATIVO TPICA.
POSSE DE ARMA DE ART. 10 1 II ---- ABOLLITIO CRIMINIS
BRINQUEDO
158
armas de fogo (art. 30). Logo, a pessoa que for encontrada aps essa data na
posse de arma de fogo em desacordo com determinao legal ou regulamentar
comete crime.
Existe ainda a possibilidade de entrega das armas de fogo para destruio (art.
32).
Vale ressaltar que o Estatuto do Desarmamento permite, at hoje, que os
indivduos que forem proprietrios ou que estejam na posse de armas de fogo
possam entreg-las para serem destrudas. Nesse caso, a pessoa que fizer a
entrega espontnea no responder por posse ilegal de arma de fogo e ainda
receber uma indenizao que varia de R$ 150,00 a R$450,00. Assim, se uma
pessoa possui ilegalmente uma arma de fogo (de uso permitido ou restrito), ela
poder resolver a situao. Para isso, dever acessar o site da Polcia Federal
(www.dpf.gov.br), preencher um formulrio eletrnico, imprimir uma guia de
trnsito e se dirigir at uma unidade de entrega credenciada pela PF levando a
arma. Vale ressaltar que o interessado somente poder transitar com a arma se
estiver com o requerimento e a guia de trnsito impressos. Na guia de trnsito
constar o percurso que a pessoa ir fazer. Alm disso, a arma deve ser
transportada desmuniciada e acondicionada de maneira que no possa ser feito
o seu pronto uso. Chegando at o local, a pessoa entrega a arma, que ser
encaminhada para destruio, e receber um documento indicando o valor da
indenizao que ir receber por ter entregue a arma. O quantum da indenizao
ser baseado no valor da arma entregue. (Mrcio Andr Lopes Cavalcante
site Dizer o Direito - http://www.dizerodireito.com.br/2014/06/sumulas-511-
513-do-stj-comentadas.html)
cuidado objetivo.
CONDUTAS:
INDISPENSVEL que o menor ou deficiente mental se apodere da arma.
DISPENSA efetiva leso em quem quer que seja.
2
STJ considerou que enterrar arma em casa modalidade ocultar sendo assim caracteriza o porte e no a
posse.
165
LEGAL OU REGULAMENTAR...
ART. 14 3 NCLEOS
AUTO SATISFAO DESLOCAMENTO ABASTECIMENTO
EMPREGAR, PORTAR TRANSPORTAR, REMETER, FORNECER, ALUGAR, EXPOR
A VENDA.
A prtica de mais de um ncleo no mesmo contexto ftico, o crime continua
nico.
STJ PERIGO ABSTRATO (RHC 86815) [diversos julgados de 2015 alegando ser
entendimento pacfico de ser crime de perigo abstrato]
Adin 3112-1:
A proibio de estabelecimento de fiana para os delitos de "porte ilegal de arma de fogo
de uso permitido" Art. 14 e de "disparo de arma de fogo" Art. 15, mostra-se
desarrazoada, porquanto so crimes de mera conduta, que no se equiparam aos crimes
que acarretam leso ou ameaa de leso vida ou propriedade. V - Insusceptibilidade
de liberdade provisria quanto aos delitos elencados nos arts. 16, 17 e 18.
Inconstitucionalidade reconhecida, visto que o texto magno no autoriza a priso ex
lege, em face dos princpios da presuno de inocncia e da obrigatoriedade de
fundamentao dos mandados de priso pela autoridade judiciria competente. IX -
Ao julgada procedente, em parte, para declarar a inconstitucionalidade dos pargrafos
nicos dos artigos 14 e 15 e do artigo 21 da Lei 10.826, de 22 de dezembro de 2003.
ARGUMENTOS DA INCONSTITUCIONALIDADE: O STF considerou
inconstitucional o nico do artigo 14 posto que descabida a vedao, sob o
argumento de que esse delito no poderia ser equiparado ao terrorismo, a
prtica da tortura, ao trfico ou a crimes hediondos, pois se trata de crime de
mera conduta que embora acarrete maior insegurana a sociedade no pode
ser igualado queles.
ARTIGO 14 x ARTIGO 12
A POSSE FICA ABSORVIDA PELO PORTE?
R: Sim o crime de posse fica absorvido pelo porte. Proteo do mesmo bem
jurdico, o artigo 12 fica absorvido.
vontade dele.
Pune tanto a posse (dentro de casa e local de trabalho que seja responsvel)
quanto o porte da arma de fogo de uso proibido.
2 SO AS CONDUTAS.
incndio, ir responder sem prejuzo para este artigo responder pelo 251 do
CP.
CONCURSO MATERIAL.
IV PORTAR, POSSUIR, ADQUIRIR, TRANSPORTAR OU FORNECER
ARMA DE FOGO COM NUMERAO, MARCA OU QUALQUER OUTRO
SINAL DE IDENTIFICAO RASPADO, SUPRIMIDO OU ADULTERADO;
Pune quem porta arma previamente adulterada.
SUJEITO ATIVO:
Somente quem exerce atividade industrial ou comercial de arma de fogo,
munio ou acessrio. Mesmo que clandestinamente ou ilegalmente.
CRIME PRPRIO Comerciante ou industrial de arma de fogo.
OBJETO MATERIAL:
I. Arma de fogo
II. Assessrio
III. Munio
4 CONDUTAS:
I. IMPORTAR Trfico internacional de armas de fogo.
II. EXPORTAR
III. FAVORECER A ENTRADA
IV. FAVORECER A SADA
Qualquer pessoa pode praticar qualquer conduta. Dispensa que a pessoa seja
comerciante.
COMERCIO NACIONAL PRPRIO COMERCIO INTERNACIONAL
COMUM
ART. 20. Nos crimes previstos nos arts. 14, 15, 16, 17 e 18, a pena aumentada
da metade se forem praticados por integrante dos rgos e empresas referidas
nos arts. 6o, 7o e 8o desta lei.
IMPORTANTE
Art. 6, 7, 8 da lei no abrangem colecionadores ou caadores profissionais.
no vo ter a pena aumentada no artigo 20 por no estarem no rol.
IMPORTANTE:
O ARTIGO 30 TRAZ UMA ATIPICIDADE TEMPORRIA AT O DIA 31
DE DEZEMBRO DE 2008.
LFG Fala que uma anistia temporria.
ABRANGE:
POSSUIDORES OU PROPRIETRIOS;
DE
ARMA DE FOGO
ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO
ARMA DE FOGO DE USO RESTRITO
ARMA QUE SEJA IMPOSSVEL O REGISTRO (n raspado)
ESPONTANEAMENTE ENTREGUEM A ARMA A AUTORIDADE.
Pessoa surpreendida portando a arma no adianta alegar tal fato. Para levar
a arma at a delegacia tem que se munir de autorizao especfica.
NO TEM O PRAZO.