¿Es el Comisario un Verdadero

Vigilante?
Por: C.P.C. Juan Demetrio Castillo Galindo
monterrey@horwath.com.mx

Antecedentes • El auditor externo, quien se encarga de

dictaminar los estados financieros anuales
La legislación mexicana, desde hace varias de la empresa
décadas, se ha preocupado por reglamentar
la vigilancia de las sociedades anónimas. En la • El Comisario, quien constituye el órgano
Ley General de Sociedades Mercantiles se oficial de vigilancia de la sociedad, y el
incluye, dentro de sus artículos, una sección cual es designado por la Asamblea de
específica relacionada con la vigilancia de la Accionistas
sociedad.
Como puede apreciarse, la figura clásica para
Vigilancia ejercer las funciones de vigilancia en una
empresa es el “Comisario”, quien constituye
La vigilancia de una empresa consiste en el tema central del presente artículo.
salvaguardar el patrimonio de los accionistas,
y garantizar un uso adecuado de los recursos
de la empresa. Consiste en supervisar y
comprobar, principalmente, la existencia de
sistemas y controles adecuados en toda la
organización. Controles que permitan
generar confianza en los diversos niveles
directivos, entre otros aspectos, del
cumplimiento de los objetivos, planes, metas,
programas, presupuestos, proyectos, etc.
orientados a la obtención de beneficios para
la organización en general y a la creación de
un valor agregado patrimonial para los
accionistas. Marco legal del Comisario

Dentro de los diversos órganos responsables El Comisario puede ser socio o persona
para llevar a cabo las tareas de vigilancia, extraña a la sociedad y tiene encomendada la
destacan por su independencia los siguientes: función de vigilancia de la sociedad anónima.

La Ley General de Sociedades Mercantiles, en

el artículo 166, establece el marco legal de las
facultades y obligaciones del Comisario, entre
otras, establece las siguientes fracciones:
IV. Exigir a los administradores una
información mensual, que incluya por lo
menos, un estado de situación financiera
y un estado de resultados
V. Realizar un examen de las operaciones,
documentación, registros y demás
evidencias comprobatorias, en el grado y
extensión que sean necesarios para
efectuar la vigilancia de las operaciones
que la ley les impone y, para poder rendir
con fundamentos el dictamen que se
menciona en el siguiente inciso
VI. Rendir anualmente a la asamblea general
ordinaria de accionistas, un informe
respecto a la veracidad, suficiencia y
razonabiliadad de la información
presentada por el consejo de
administración a la propia asamblea de
accionistas. Este informe deberá incluir,
por lo menos:
A. La opinión del comisario, sobre si las
políticas y criterios contables y de
información, seguidos por la
sociedad, son adecuados y suficientes
tomando en consideración las
circunstancias particulares de la
sociedad
B. La opinión del comisario, sobre si
esas políticas y criterios han sido
aplicados consistentemente en la
información presentada por los
administradores
C. La opinión del comisario, sobre si
como consecuencia de lo anterior, la
información presentada por los
administradores, refleja de forma
veraz y suficiente la situación
financiera y los resultados de la
sociedad
IX. En general, vigilar ilimitadamente y en
cualquier tiempo, las operaciones de la
sociedad
Como puede apreciarse, el Comisario tiene
una responsabilidad de vigilancia sobre las
políticas y criterios contables, de la situación
financiera y los resultados de la sociedad.
No obstante lo anterior, el Comisario
adquiere una responsabilidad ilimitada de
acuerdo con lo señalado en la fracción IX,
pues se infiere que el Comisario debe de
revisar todas y cada una de las operaciones
que se efectúan en las diversas áreas de la
empresa, lo cual resulta prácticamente
imposible.
Marco de acción del Comisario
Uno de los factores estratégicos de la
empresa, poco explotado en las grandes
compañías y, prácticamente una nula
consideración por parte de las medianas y
pequeñas empresas, es el establecimiento de
un sistema de vigilancia donde participe un
Comisario que cuente con el tiempo, la
experiencia y el perfil profesional adecuados,
para el desempeño de su responsabilidad.
En las grandes compañías o consorcios,
existen órganos de vigilancia tales como el
Comité de Auditoría, Gobierno Corporativo,
Asambleas de Accionistas, Consejo de
Administración, etc. que llevan a cabo la
labor de vigilancia de la Sociedad y en los
cuales la participación del Comisario se
considera en ocasiones secundaria.
En las empresas de mediana capacidad
económica, la labor de vigilancia se lleva a
cabo por los Auditores externos, Auditoría
interna o el Gerente Administrativo de la
empresa, sin considerar en la mayoría de los
casos, la participación del Comisario.
En las empresas catalogadas como pequeñas,
donde la vigilancia se lleva a cabo en forma
directa por el dueño, la participación del
Comisario resulta prácticamente nula.
Cabe mencionar que, en ocasiones, en las
empresas medianas y pequeñas se designa a
una persona como Comisario, sin que se
tenga conocimiento y aceptación del cargo
por dicha persona.
Acciones legales en contra del Comisario
El comisario de una sociedad puede ser
demandado cuando los accionistas de una
sociedad interpongan una denuncia por
fraude contra la administración. En este caso,
el Comisario es responsable por la
información de la sociedad como
consecuencia de su dictamen, de tal manera
que pueda imputársele una responsabilidad
penal consistente en:
Complicidad
Significa que el Comisario tiene pleno
conocimiento de las operaciones del fraude y
obtiene un beneficio económico. En este
caso, se responsabiliza al Comisario como
parte de la organización que maquinó el
fraude, con lo cual estará sujeto a un proceso
penal que puede terminar con sentencia de
cárcel.
Cabe mencionar que sería detenido por las
autoridades judiciales, no tiene derecho a
libertad provisional, estaría sujeto a juicio y a
una sentencia de libertad o cárcel.
Encubrimiento
Significa que tiene conocimiento de las
operaciones de fraude y no las reporta en su
dictamen de Comisario. No obtiene beneficio
económico. En este caso, es detenido por las
autoridades judiciales con derecho a fianza;
es decir, puede salir en libertar provisional y
ser sujeto a juicio hasta que se declare su
libertar o cárcel.
Inocencia
Cuando el Comisario reporta en su dictamen
situaciones que pueden ocasionar un
deterioro económico a la sociedad y que
posteriormente originen un fraude. El
Comisario no es responsable de estos hechos
y, en consecuencia, no es sujeto de
aprehensión ni juicio penal.
Sin responsabilidad
Cuando una persona es designada como
Comisario de una sociedad sin su
conocimiento y, ocurre un fraude en la
sociedad, deberán existir pruebas que
demuestren su responsabilidad como
Comisario tales como la aceptación escrita de
la designación del cargo de Comisario,
evidencia de haber entregado dictamen de
Comisario, firmas en Actas de Consejo y/o en
Asambleas de Accionistas como Comisario,
etc. De no existir estos elementos, muy
seguramente, el Juez deslindará de
responsabilidad a la persona que aparece
designado como Comisario.
Por otra parte, cuando una persona fue
designada como Comisario de una sociedad
sin su consentimiento y, tiene conocimiento
de tal hecho, la persona, deberá elaborar un
escrito a la sociedad dirigido al representante
legal y a los accionistas, donde manifieste
que ha tenido conocimiento de su
designación como Comisario y que no
reconoce ni acepta tal designación. Este
escrito, deberá ser sellado de recibido por el
representante legal con su firma y sello de la
sociedad. Otra opción, es acudir a un
juzgado y notificar por escrito dicha
circunstancia.
Conclusiones
Pareciera que la figura del Comisario no
cumple con la función para la cual fue creada
y es por eso que surge la pregunta que
enmarca el presente artículo “El Comisario es
un verdadero vigilante?”.
Considero que resulta conveniente analizar la
necesidad de reformar la Ley General de
Sociedades Mercantiles adaptando,
cambiando o rediseñando las
responsabilidades del Comisario en su
función de vigilancia, acorde con las
condiciones actuales que enfrentan las
empresas.
Es de destacar que el concepto de
“Comisario” es igual para todo tipo de
sociedades anónimas, no importando su
tamaño y quién desempeñe dicho cargo
adquiere una enorme responsabilidad.

Resulta incongruente y caprichoso que no se

le de la importancia debida a la actuación de
Comisario acorde a su trabajo y
responsabilidad, y por el contrario, su
actuación puede llevarlo hasta el grado de
recibir una denuncia judicial de tipo penal
que ponga en riesgo su integridad física, su
familia y su patrimonio.

Por último, cabe mencionar que la función de

vigilancia se cumple en un orden satisfactorio
cuando el auditor externo que examina los
estados financieros de la empresa es
designado como el Comisario de la Sociedad,
pues a través de su trabajo revisa las políticas
y criterios contables, la situación financiera y
los resultados de la sociedad.

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