LOS CONFLICTOS DE LEYES

I PARTE: GENERALIDADES

1. NOCIONES PRELIMINARES DE LOS CONFLICTOS DE LEYES

a) Visin de problema de los Conflictos de Leyes.

El campo relativo a los conflictos de leyes, viene a ser la materia ms
importante del derecho internacional privado. Cuando mencionamos el
vocablo de conflicto de leyes aparentemente el fenmeno ocurre en
determinado lugar geogrfico, como si se tratara de un hecho fsico
concreto. Ello se debe a que los doctrinarios se vieron obligados a recurrir
a pleonasmos para explicar el mecanismo de los conflictos de leyes. Por
ejemplo el profesor G. Von Waechter se refiere al conflicto de leyes como
la colisin entre leyes del derecho privado de varios Estados.
Visualizacin que a simple vista nos hace pensar que las leyes son entes
fsicos.
Igualmente, cuando se habla del conflicto de leyes como una relacin
jurdica que se encuentra incursa en la esfera legislativa de dos o ms
Estados; estamos trazando una frontera imaginaria comn a dos o ms
Estados, que viene a ser la relacin jurdica. Otros se refieren al conflicto
de leyes como una relacin jurdica susceptible de extraterritorializarse,
como si la relacin jurdica fuera un ente fsico susceptible de encerrarlo
dentro de las fronteras de un Estado.
Todos estos conceptos ocurren nicamente en la mente del jurista, y
sirvieron de mucho para vender la idea de los conflictos de leyes y para
la difusin del derecho internacional privado. La visin del problema de
los conflictos de leyes, implica para el jurista una manera diferente de
ver el mundo jurdico, en el que existen opciones para aplicar a un caso
leyes de diversos Estados.
Cuando los Glosadores en el siglo X hicieron un discernimiento del
problema, esta concepcin sobre los conflictos de leyes se difundi
primero en las ciudades - Estados del Norte de Italia. Posteriormente con
los cambios sociales y las apariciones de nuevas corrientes doctrinarias,
as como Escuelas, el Derecho Internacional Privado se difundi a toda
Europa y luego en Amrica Latina. Eso es lo que nosotros llamamos una
internacionalizacin de la visin del problema de los conflictos de leyes,
y que tuvo como consecuencias una internacionalizacin de los mtodos
de solucin.
Ello implica necesariamente que la visin del problema de los conflictos
de leyes viene a ser una apreciacin jurdica que no pone en peligro a las
relaciones entre Estados. Pero que al mismo tiempo los Estados deben
tener en cuenta a las relaciones internacionales que se produzcan entre
particulares.
A pesar de que existe un particularismo en los sistemas del derecho
internacional privado de cada pas, no debemos ignorar que existe una
similitud en cuanto a los mtodos de solucin de los conflictos de leyes.
Por ejemplo, salvo los pases anglosajones, los pases basados en el
derecho romano detentan un mtodo de solucin comn, que es la regla
de conflicto. Se trata de una forma de razonamiento similar para
solucionar los conflictos de leyes.
Otra de las razones por las cuales el derecho internacional privado se
impuso en los Estados, se debe al alto desarrollo de las relaciones
internacionales, sobretodo no debemos olvidar los acontecimientos que
procedieron a los tratados de Montevideo de 1889 y al Cdigo de
Bustamante de 1928. Debemos igualmente tomar en cuenta a las
Convenciones de la Haya sobre derecho internacional privado en Europa
y que comenzaron a efectuarse a partir de 1983. Es decir, que casi al
mismo tiempo existi tanto en Europa como en Amrica Latina un
esfuerzo de concertacin de parte de los Estados para tratar de erigir
reglas uniformes para la solucin de los conflictos de leyes.
Exista pues, una ebullicin de ideas, en donde los juristas doctrinarios
jugaban un rol preponderante: La Escuela Holandesa con su teora del
Comitas Gentium, el profesor Savigny con su nocin de Comunidad
Jurdica, el profesor Mancini con su nocin de comunidad de raza. Son
expresiones de que el Derecho Internacional privado ha comenzado a
buscar su identidad propia, como una rama jurdica autnoma.
Es por consiguiente, la fuerza del internacionalismo la que se impone en
los sistemas jurdicos de los diversos Estados. Actualmente existen otros
motivos que justifican la adopcin de mtodo de los conflictos de leyes
por los Estados, como son la intensificacin de las relaciones
internacionales no a travs de los Estados, sino a travs de los
particulares.
Estamos asistiendo a nuevas fuerzas que imponen un internacionalismo,
como son: el alto desarrollo alcanzando por el comercio internacional y la
globalizacin de mercados, el aumento de las migraciones humanas, etc.
El ignorar los conflictos de leyes no implicara para un Estado aislarse
del mundo? Tal vez dicho Estado seguira existiendo para la Comunidad
Internacional, pero sus relaciones privadas a nivel internacional se veran
seriamente afectadas. Si nosotros tomamos en cuenta que son los
intereses del comercio mundial los que inciden sobre los conflictos de
leyes, entonces ignorarlos implica dejar de lado las relaciones
internacionales.
En cambio, el aceptar la existencia de los conflictos de leyes, implica no
solo la posibilidad de que se aplique la ley extranjera en un ordenamiento
jurdico determinado, sino el reconocimiento de la existencia de otras
realidades socio jurdicas.
La nocin de Comunidad Jurdica propuesta por el profesor Savigny,
sirvi para internacionalizar al mtodo del derecho internacional privado;
pero resulta en la realidad una utopa, por cuanto cada pas ha
desarrollado sus propias legislaciones de acuerdo con su realidad socio -
jurdica.
En efecto no existiran los conflictos de leyes si es que existiera una
identidad entre las leyes de los diferentes Estados. En nuestros pases de
Amrica Latina, recogiendo las ideas del profesor Savigny y del profesor
Mancini, se pens que exista no solo una comunidad jurdica en cuanto
al derecho, sino tambin una comunidad de lengua, raza, religin, etc. Se
avizor una comunidad jurdica en cuanto a aspiraciones comunes,
teniendo como resultados los tratados de Montevideo de 1889 y del
Cdigo de Bustamante de 1928.
Aunque el universalismo ha pasado de moda, el problema del conflicto de
leyes sigue an vigente. Pues, interesan hoy en da, mucho ms los
intercambios culturales y comerciales, que las aspiraciones comunes.
Tampoco se puede ignorar el conflicto de leyes respecto a la seguridad
jurdica. En efecto, un juez no se sentir seguro de tratar los casos
internacionales como si fueran casos de su derecho interno.
El juez, tiene que ser sensible en alguna manera, a las relaciones
internacionales de las partes, es por ellos que deber tratar el problema
de una manera diferente al de cualquier caso de derecho interno.

b) Nociones sobre los conflictos de leyes.

El vocablo conflicto implica una oposicin de intereses. Tratndose del
vocablo conflicto de leyes Podemos decir que se trata de una oposicin
de intereses entre dos o ms Estados, cuya ley se trata de aplicar?
Sera errneo pensar tal cosa, puesto que al Per no le interesa que un
Estado Extranjero aplique la ley Peruana dentro de su ordenamiento
jurdico. Y viceversa, a un Estado le es indiferente que otro Estado aplique
su ley.
Ms bien debemos pensar que el conflicto de leyes implica una
concurrencia o competencia entre las leyes de Estados diferentes,
susceptibles de ser aplicadas a un caso.
Esta competencia entre las diversas leyes, se da nicamente desde la
ptica del juez que est conociendo el caso, sin importar lo que ello
signifique para los jueces de los dems Estados.
Es evidente entonces, que all donde exista la posibilidad de aplicar leyes
extranjeras, existir la posibilidad de que aparezcan los conflictos de
leyes.
Para el profesor venezolano Juan Maria Rouvier, el conflicto de leyes se
produce cuando una relacin jurdica se encuentra incursa en la esfera
legislativa de dos o ms Estados. Mientras que el art 2047 del Cdigo Civil
peruano se refiere a los conflictos de leyes como las relaciones jurdicas
vinculadas con ordenamientos jurdicos extranjeros. Esta frmula se
aproxima a la del profesor Rouvier.
En la nocin de los conflictos de leyes estn incursas las nociones de
territorialidad y extraterritorialidad respecto a la aplicacin de leyes. As
por ejemplo, otros consideran que se produce conflicto de leyes cuando
una relacin jurdica se extraterritorializa.
Retomando el art 2047 del Cdigo Civil, el legislador para referirse al
conflicto de leyes debi recurrir a vocablos como relaciones jurdicas,
vinculadas, ordenamientos extranjeros. Se trata pues de relaciones
jurdicas que han depasado la esfera legislativa del ordenamiento jurdico
peruano, y que se encuentran aparentemente en un status quo, que
viene a ser el conflicto de leyes. Mientras no se resuelva el conflicto de
leyes, el problema seguir latente.
Como su nombre lo indica, el conflicto de leyes es un conflicto que se
presenta nicamente en el ordenamiento jurdico del Juez que lo est
conociendo, y ms concretamente, el conflicto se presenta nicamente en
el caso que el Juez est conociendo. No olvidemos que el derecho
internacional privado tiene una naturaleza casustica.
Ahora bien, para resolver el conflicto que tiene entre manos, el Juez del
Foro va a aplicar una metodologa y dentro de esta metodologa vamos a
encontrar a la regla de conflicto. La regla de conflicto es el conjunto de
normas, ya sea de origen legislativo u origen jurisprudencial, que tiene por
funcin solucionar los conflictos de leyes. Esta solucin se da cuando la
regla de conflicto ha designado la ley aplicable al caso concreto.

c) Diagnostico de los Conflictos de Leyes.

Para tener una idea sobre uno de los elementos importantes del
diagnstico de los conflictos de leyes, debemos tener presente el proceso
de internacionalizacin de un caso que perfectamente hubiera podido ser
conocido por el derecho interno.
Lo que nos inters es averiguar, la causa por la que la relacin jurdica se
internacionaliza. Si nosotros retomamos el art. 2047 del Cdigo Civil, nos
damos cuenta que dicho artculo se refiere a un VINCULO entre una
relacin jurdica y varios ordenamientos jurdicos de Estados distintos.
Para diagnosticar el conflicto de leyes, es necesario que diagnostiquemos
previamente el vinculo al que nos hemos referido.
Algunos juristas se refieren a dicho vinculo como PUNTOS DE
CONTACTO, otros simplemente los llaman ELEMENTOS
 EXTRANJEROS. La funcin del elemento extranjero o punto de
contacto va a ser la de relacionar la relacin jurdica con dos o ms leyes
de Estados diferentes.
Este elemento extranjero o punto de contacto vara segn la naturaleza
de la relacin jurdica. Por ejemplo en las acciones relativas a los casos
de divorcio, el juez tiene que buscar si existen elementos extranjeros
referentes a la nacionalidad o al domicilio de una o de ambas partes.
Si una de las partes tuviera nacionalidad extranjera o alguna de ellas
tuviera domicilio en el extranjero, entonces nos encontramos frente a un
caso de conflicto de leyes.
En el caso de las acciones relativas a los bienes, aqu el punto de
contacto ya no sern la nacionalidad ni el domicilio sino que ser el
lugar de la situacin de los bienes.
Pueden existir casos en que todos los elementos extranjeros de la relacin
jurdica son extranjeros. Es decir no existe punto de contacto con el
ordenamiento jurdico del Foro. El juez del Foro no tiene competencia para
conocer sobre el asunto en virtud de que la relacin jurdica no est
incursa en su sistema del Derecho Internacional Privado.

2. LOS CONFLICTOS DEL SISTEMA.

a) Nocin de Conflicto de Sistemas.

Decimos que existe conflicto de leyes toda vez en que una relacin
jurdica se encuentra incursa en dos o ms legislaciones pertenecientes
a diferentes Estados.
Decamos igualmente, que esta vinculacin a ordenamientos jurdicos
extranjeros, se da gracias a la existencia de elementos extranjeros
dentro de la relacin jurdica.
Ahora bien, puede darse el caso en que el juez del foro encuentre que
todos los elementos de la relacin jurdica son extranjeros. En otras
palabras, el caso que tiene entre manos, no se encuentra vinculado al
ordenamiento jurdico peruano. Por ejemplo, tratndose de un divorcio, en
el que ambos cnyuges son extranjeros, tienen su domicilio en el
 extranjero y se han sometido expresamente a la competencia
jurisdiccional del juez de foro.
El juez del foro tiene aparentemente competencia para conocer del
asunto, pero la relacin jurdica se encuentra ubicada fuera de su sistema
de derecho internacional privado. Cmo deber actuar el Juez? Debe
el juez aplicar una regla de conflicto extranjera?
El conflicto de Sistemas es la aparente posibilidad que tiene el Juez del
foro de aplicar una regla de conflicto extranjera, dejando de lado su propia
regla de conflicto.
El conflicto de sistemas se debe q que en la relacin jurdica, todos los
elementos son extranjeros a la jurisdiccin del juez del foro. En otras
palabras, la relacin jurdica no presenta la relacin alguna con el foro.
Un caso que ilustra sobre los conflictos de sistemas es el caso del Banco
Otomano, resuelto por los tribunales franceses mediante decisin del 19
de marzo de 1965.

b) El caso del Banco Otomano.

Hechos: Despus de haber ingresado como accionistas, dos ciudadanos
libaneses demandaron al Banco Otomano ante los tribunales franceses,
solicitando la anulacin de las Asambleas Generales del Banco
retroactivamente desde el ao 1960 hasta 1953.
Los tribunales franceses constataron que el Banco Otomano tena la
nacionalidad turca, mientras que los demandantes tenan la nacionalidad
libanesa.
Algo que llama la atencin es que si bien, los tribunales franceses no
presentaban relacin alguna con el litigio, estos aceptaron conocer sobre
el caso, en razn de que ambas partes se sometieron a su jurisdiccin.
En la mencionada sentencia se argumenta que debido a esta situacin,
el juez del foro continua competente y est obligado a resolver sobre una
situacin que normalmente no le corresponde.
Adems, los tribunales franceses constataron que las Asambleas
Generales cuya anulacin se solicit en la demanda, se llevaron a cabo
en territorio extranjero, incluso mucho antes de que los demandantes
ingresaran como accionistas al Banco.
Antes tales situaciones, la corte de Apelacin de Paris declara
improcedente la demanda. Y uno de los argumentos dice que el derecho
internacional privado de cada pas solo tiene competencia para
pronunciarse sobre situaciones jurdicas que han afectado la esfera de
sus intereses. Otro de los argumentos dice que el sistema de conflicto
del foro no puede intervenir respecto a situaciones que ocurrieron en el
extranjero, se desarrollaron en el extranjero, se desarrollaron en el
extranjero y han producido efectos, mientras que estas no presentaban
ninguna relacin con el foro.

Anlisis:
Esta jurisprudencia ha sido muy comentada por la doctrina francesa y por
su contribucin al discernimiento del conflicto de sistemas.
Tratndose de un conflicto de leyes, el problema principal era buscar la
ley aplicable, y en el presente caso, se trataba de determinar la
nacionalidad del Banco.
Ahora bien, tratndose de Sociedades, la regla de conflicto francesa toma
como referencia, el establecimiento de la sede social real.
El referido Banco tena su sede social real en Inglaterra, pero su
nacionalidad era turca de acuerdo a la ley inglesa y a la ley turca.
Entonces, era posible para los tribunales franceses imponerle una
nacionalidad extranjera a una sociedad?
Frente a tal disyuntiva, los tribunales franceses establecieron que el
sistema de conflicto del foro solo tiene competencia para pronunciarse
sobre situaciones que han afectado la esfera de sus intereses. De este
modo, los tribunales franceses consideran que si su regla de conflicto no
puede aplicarse, entonces los tribunales franceses tampoco tienen
competencia.
Tal argumento, nos trae a la memoria a Niboyet, quien afirmaba que la
regla de conflicto de un Estado tiene por objetivo, el de proteger
nicamente sus intereses.
Por otro lado, los tribunales franceses constataron que las Asambleas
Generales cuya anulacin solicitaban los demandantes, haban ocurrido
en Inglaterra y ya haban producido efectos. Por lo que argumentan que
 el sistema de conflicto del foro no puede intervenir respecto a situaciones
que se han creado en el extranjero, se han desarrollado en el extranjero
y han generado efectos en el extranjero.
Existi en tal razonamiento, una suerte de prescripcin, sobre
acontecimientos creados en el extranjero, en el cual, adems, el factor
tiempo es importante. No es simplemente que se trata de hechos que han
sucedido en el pasado, adems que tales hechos han producido efectos
jurdicos. Y al factor tiempo, se agrega el factor espacio: pues, tales
hechos sucedieron en el extranjero.
Bajo este punto de vista, se ha llegado a pensar en una suerte de
derechos adquiridos, los mismos que el Juez del foro no puede ignorar,
Al contrario, en este caso se trata de reconocerlos y respetarlos.

c) El conflicto de Sistemas en el Per.

Luego de haber apreciado lo anteriormente expuesto, nos preguntamos
si existen posibilidades de que en el derecho internacional privado del
Per, aparezcan los conflictos de Sistemas.
Si tenemos en cuenta que el conflicto de sistemas ha sido proscrito por la
doctrina del derecho internacional privado, bajo el principio que cada
tribunal debe aplicar su propia regla de conflicto. En el Per, lo que se
trata es evitar su aparicin.
El art. 2047 del cdigo civil establece que a falta de tratado internacional,
los conflictos de leyes se resuelven conforme a la regla de conflicto
peruana.
Adems debemos analizar el art. 2062, inc. 2 del Cdigo Civil que dice
Los tribunales Peruanos son competentes para conocer de los juicios
originados por el ejercicio de acciones relativas al estado y la capacidad
de las personas naturales, o a las relaciones familiares, aun contra
personas domiciliadas en pas extranjero, en los casos siguientes: inc. 2.
Cuando las partes se sometan expresa o tcitamente a su jurisdiccin,
siempre que la causa tenga una efectiva vinculacin con el territorio de la
Republica.
Por su parte, el art. 2067, en la parte pertinente dice Salvo lo dispuesto
en este ttulo, los tribunales peruanos carecen de competencia
jurisdiccional para conocer: inc. 3 De las acciones relativas al estado y la
capacidad de las personas naturales o a las relaciones familiares, si la
causa no tiene ninguna vinculacin efectiva con el territorio de la
Repblica.
El legislador peruano trata de evitar la aparicin de los llamados conflictos
de Sistema, afectando la competencia jurisdiccional de los tribunales
peruanos. Pues tanto el art. 2062, como el art 2067 del cdigo civil se
refieren a la competencia jurisdiccional de nuestros tribunales.
En ambos textos legales, el legislador condiciona la competencia de los
tribunales peruanos a que la causa tenga una efectiva vinculacin con el
territorio de la Republica.
En realidad, cuando el legislador hace referencia al territorio de la
Republica, debemos pensar ms bien en el ordenamiento jurdico
peruano.
El ordenamiento jurdico peruano debe entenderse como el conjunto de
leyes y principios jurisprudenciales que en forma jerrquica rigen dentro
del territorio peruano.
Esta vinculacin efectiva con el ordenamiento jurdico, se produce cuando
por lo menos uno de los elementos de la relacin jurdica es peruano. Por
ejemplo, tratndose de un matrimonio de extranjeros, casados en el
extranjero y que tienen su domicilio en el Per, el vnculo seria el domicilio.
Y supongamos que en el mismo ejemplo introducimos la variante de que
el domicilio se encuentre en el extranjero, en ese caso no existira algn
vnculo con el ordenamiento peruano, por cuanto todos los elementos de
la relacin jurdica son extranjeros.
En otras palabras, el legislador se refiere a que la causa debe entrar
dentro del contexto del derecho internacional privado del Per, en caso
contrario, los tribunales peruanos carecern de competencia.
Cuando el legislador menciona el trmino vinculacin efectiva, se refiere
el legislador a que el establecimiento del vnculo no se hizo en forma
fraudulenta.
De esta manera, el legislador est tratando de evitar la aparicin de los
conflictos de sistemas dentro del derecho internacional privado del Per.
 La regla de conflicto peruana muestra dificultades, que ya hemos
sealado anteriormente.

GRECIAAAAAAAA

I.- EL PROBLEMA DEL METODO A ADOPTAR PARA LA SOLUCION DE

LOS CONFLICTOS DE LEYES

INTRODUCCION

Un acontecimiento que se ha dado a travs del tiempo, ha sido la internalizacin

de la regla de conflicto. Desde que la nocin de "conflictos de leyes" sedujo a los
juristas, la idea de adoptar un mtodo muy particular que lo distingue de
cualquier otra rama del derecho, fue tambin un objetivo que se logr. Dicho
mtodo se fue internacionalizando, es decir paulatinamente de los estados
fueron adoptndolo dentro de su ordenamiento jurdico, hasta constituir su
sistema de derecho internacional privado.

La difusin del mtodo se efectu a travs de la doctrina, la jurisprudencia, y

sobre todo en Amrica Latina y Europa, se debi al esfuerzo concertado de los
estados para resolver los diversos problemas que estaban afectados por los
conflictos de leyes. Producto de ese esfuerzo concertado tenemos los tratados
de Montevideo de 1889 modificado por el de 1939-40, el Cdigo de Bustamente,
las CIDIP que se llevaron a cabo en Amrica Latina, las convecciones de la Haya
en Europa, etc. Pues, los tratados como instrumentos de solucin de los
conflictos de leyes, jugaron tambin un rol importante para su difusin.

El rol de doctrinarios no se limit a la simple difusin de mtodo, pues

aparecieron verdaderos juristas que se dedicaron a efectuar un estudio serio de
los conflictos de leyes y a enunciar principios y teoras, enriqueciendo al
Derecho Internacional Privado. A medida que se difunda la nocin de los
conflictos de leyes, la polmica y los debates iban surgiendo. Apareciendo
diversas escuelas del Derecho Internacional Privado Y apareciendo diversas
tendencias. La polmica no se ha detenido en la actualidad. A pesar de haber
sido internacionalizado el mtodo de solucin de los conflictos de leyes, el
sistema de derecho internacional privado de cada pas es diferente a los dems.

En efecto, el sistema de derecho internacional privado de cada pas ha

tomado su propio camino. Pues, en una determinada poca, se pens que era
posible la adopcin de una regla de conflicto comn.

a) Influencia Del Mtodo De Los Estatutarios.-

Se le conoce como los estatutarios a aquellos juristas que entre el siglo X y el

siglo XVI aproximadamente, se ocupan de los conflictos de leyes, en base al
anlisis de los llamados estatutarios; estos se caracterizan por haber
descubierto muchos de los principios de derecho internacional privado que
hasta la fecha se encuentra vigentes. Es decir, pertenecen a esta escuela, los
llamados los post- glosadores, el jurista francs Dumoulin.

Los glosadores son los pioneros en el anlisis de los conflictos de leyes. Pues a
partir del siglo X analizan los Estatutos y hacen sus comentarios o glosas. Es
por ello que reciben el nombre de glosadores e igualmente, son ellos los
creadores del mtodo conflictual para la solucin de los conflictos de leyes, lo
cual fue evolucionando por los post-glosadores; quienes aparecieron en el siglo
XIII como continuadores de los glosadores. Entre los ms ilustres jurista de esta
escuela tenemos a Bartholo de Saxoferrato, a Rochius Curtius, quienes
establecieron ciertos principios que rigen hasta hoy en el Derecho Internacional
Privado.

En cuanto a Dumoulin ha sido transcendental, sobre todo en cuanto a la

calificacin y a sus contratos. Lo que era interesante en su mtodo, es que estos
se basaban en el anlisis de las relaciones jurdicas para luego buscar la ley
aplicable. Por ejemplo, si se trataba de un caso de sucesiones, estos juristas
trataban incluso de resolver el problema, aproximndolo a una solucin justa, y
luego buscaban entre los estatutos, aquel que ms se aproximar a la solucin
que ellos haban elegido. Como se ve, la solucin de los estatutos era en parte
analtica y e parte dogmtica. El mtodo era analtico por cuanto se analizaban
las relaciones jurdicas, se determinaba el tipo del problema para poder construir
una solucin. Al mismo tiempo, dicho mtodo era dogmtico, por cuanto una vez
elaborado la solucin del problema, los juristas buscaban la ley que ms se
aproximara a la solucin dada.

La influencia que ejerce esta escuela, es que comienza a internacionalizar el

mtodo, sus ideas que en un principio se aplicaban a la regin del norte de Italia,
comienzan a aplicarse en Francia, y en otros pases europeos.

b) La Influencia De La Escuela Territorialista

La escuela territorialista comienza con DArgentre, quien para l, el Estatuto Real

deban regir las leyes territoriales; mientras que para el Estatuto personal
deban regir las leyes extraterritoriales.

Este autor, de ideas regionalista, trata de elaborar un sistema que le permitir

aplicar en su mayor parte de ley local. El principio que propugnaba era que la ley
local tiene vocacin para regir todas las relaciones jurdicas que se encuentran
dentro de su territorio, y la aplicacin de la ley extranjera viene a ser la excepcin.

Muchos legisladores se dan cuenta de la enorme importancia que tienen las

leyes territoriales. Por ejemplo, tratndose del estatuto real, es decir de las
relaciones jurdicas concernientes a los bienes, DArgentre crea conveniente que
se aplicaran las leyes territoriales. Es as como la Ley de la situacin de los
bienes cobra vital importancia.

Tratndose de bienes, sobre todo de bienes inmuebles, se considera un

atentado a la soberana que se aplique la ley extranjera. No podramos concebir
que la ley argentina o la ley chilena se aplique a un predio situado en el Per.
Pues bien, la circunstancia de que se aplique la ley peruana a un inmueble
situado en el Per, no le quita a la relacin jurdica el valor de relacin jurdica
internacional.

En cuanto al Estatuto personal, DArgentr propugnaba que se aplique no la ley

territorial, sino la ley extraterritorial. En cierta forma, conceba que se aplique una
forma de ley de nacionalidad a las personas, a pesar de que en esa poca no
exista una concepcin clara de nacionalidad. En efecto, dicho jurista crea que
deba la ley del primer domicilio y que esta ley era inmutable, es as por ejemplo
que la ley francesa deba regir a los franceses incluso en el extranjero. Esta
tendencia no solo fue recogida por el cdigo Civil Francs, sino tambin por la
jurisprudencia inglesa que considera aplicable al Estatuto personal de la ley del
domicilio, ya que se trataba de una ley territorial.

Igualmente DArgentr tena una notable influencia sobre la doctrina holandesa

del siglo XVII. DArgentr trataba de aplicar la ley local en todas las situaciones
posibles, para ello deba construir una argumentacin jurdica que justifica tal
aplicacin.

La escuela Holandesa, tiene tambin cierto carcter territorialista. Sus juristas se

ocupan de la ley extranjera. La doctrina holandesa que estuvo sensible a los
argumentos de DArgentr comienza a formular el principio de que toda
aplicacin de la ley extranjera tiene su justificacin en que el estado que la acoge
lo permite por cortesa, principio que se le conoce como el comitas gentiun.

El comitas gentiun ocasiono polmicas entre los doctrinarios del Derecho

Internacional Privado, y dicho principio constituye un eslabon dentro de la
evolucin de conflicto de leyes. Pues dicho enunciado tuvo una notable
influencia, que se pensaba que el derecho internacional privado era una rama
dependiente del derecho internacional.

C) Influencia De Savigni

En medio del oscurantismo, resalta la personalidad y la inteligencia de Savigny,

quien formula el problema en sentido inverso a DArgentre. Mientras que
DArgentre buscaba argumentos para aplicar la ley local, Savigny busco ms bien
los argumentos para aplicar la ley local, Savigny busco ms bien los argumentos
para la aplicacin de la ley extranjera. Es as, como la nocin, de Comunidad
Internacional Jurdica permite al derecho internacional privado fortificarse
doctrinariamente.

Otros mritos de Savigny, consisti en sistematizar los elementos proporcionales

por las escuelas estatutarias y territorialistas, reformulando el mtodo clsico
para la solucin de los conflictos de leyes. Pues sirvi de orientacin tanto a la
doctrina como a la jurisprudencia.

A ello debemos agregar, que la fuerte personalidad de este jurista, se impuso

frente aquellos que despreciaban sus puntos de vista. En efecto hasta antes del
notable jurista Alemn, los doctrinarios consideran al derecho internacional
privado como un conflicto de soberanas.

Finalmente a Savigny le debemos el perfeccionamiento de la regla de conflicto,

tal como la concebimos en la actualidad. En efecto, anteriormente se trataba de
resolver los conflictos de leyes en base a objetivos del legislador. Para Savigny
se trataba de aplicar la ley conveniente a cada caso en concreto, segn su
naturaleza.

II.- LOS METODOS PROPUESTOS

Frente a este conflicto de leyes que se presente dentro de su ordenamiento

jurdico, el juez no puede ser arbitrario para resolverlo, pues aplicara el mtodo
que su legislacin haya adoptado.

En el siglo XVIII la doctrina inglesa haba propuesto la teora de los derechos

adquiridos como mtodo de solucin de los conflictos de leyes.

Dicha teora tuvo una relativa acogida por algunos doctrinarios franceses del
siglo XIX. Pero fue muy criticado por los juristas de la poca y los juristas
contemporneos

Los juristas se han dado cuenta que la teora de los derechos adquiridos como
mtodo de solucin de los conflictos de leyes carece de pragmatismo que tiene
la regla de conflicto. Ms bien dicha teora sirvi para fundamentar la aplicacin
de la ley extranjera a travs del reconocimiento de derechos subjetivos
otorgados en el extranjero.

Dentro de la doctrina, la jurisprudencia y las legislaciones, el mtodo que ms se

ha difundido es el de la regla de conflicto, que fue creado por los estatutarios y
perfeccionado por Savigny

A) El Sistema Clsico O El Sistema De La Regla De Conflicto

El sistema clsico es producto de la escuela de los denominados jurista
estatutarios cuando aparecen los glosadores sus mtodos de solucin de
conflicto de leyes, consista en analizar la naturaleza de las relaciones jurdicas.
Muchos de los principios que aplicamos en la actualidad en el derecho
internacional privado, han sido descubiertos por los post- glosadores.

Este sistema dirigido sobre una base de una regla de conflicto. Es decir frente a
un problema de conflicto de leyes el Juez no sabe cul de las leyes va aplicar
a priori, por lo que recurrir a su regla de conflicto. La importancia de la regla
conflicto como mtodo es su pragmatismo lo cual insidio para que la mayora de
pases lo adoptara dentro de su ordenamiento jurdico. La regla del conflicto
como metodologa de solucin de los conflictos de leyes, recibi una gran
acogida entre los juristas del siglo del XIX, que apareci la tendencia del
Universalismo. Pues los juristas pensaban en que los pases podan tener una
comn regla de conflicto en esta etapa, la regla de conflicto de difundi con
bastante fuerza. Entre los juristas de esta tendencia tenemos Savigny y a
Mancini. La influencia de ambos juristas la podemos apreciar en los tratados de
Montevideo de 1889 y el cdigo de Bustamante.

B) El Mtodo De La Proper Law

A este mtodo el profesor Loussuarn le da el nombre de impresionismo jurdico

por cuanto lo encuentra parecido a la escuela impresionista de la pintura. La
proper Law trata de solucionar los conflictos de leyes con pequeas pinceladas
jurdicas. El mtodo nace como una reaccin al mtodo clsico, pues se critica
una excesiva rigidez de la regla conflicto. Asimismo critica, al mtodo clsico por
contener principios muy generales y formular soluciones abstractas. La dificulta
que han encontrado los juristas respecto a este mtodo es que no hay
uniformidad de criterios doctrinarios ni jurisprudenciales, razn por la cual existe
de sistematizacin. El mtodo en s, consiste en que cada caso debe ser visto
de una manera personalidad y entre sus tcnicas tenemos a la agrupacin de
puntos de contactos.

El profesor Morris en su artculo The Proper Law of the tort, se refiere a los
conflictos de leyes en materia contractual. Segn el mencionado jurista la lex
loci delicti o ley de lugar del delito constituye una relacin dbil con la relacin
jurdica.

Para darnos cuenta del mtodo de Morris, a manera de ejemplo

supongamos que un peruano residente en Tacna cruza la frontera
registrado en Tacna, y en Arica atropella a otro peruano quien para
su atencin es llevado a un hospital de la ciudad de Tacna donde
fallece a consecuencia del accidente. Si nosotros aplicamos el
primer prrafo del artculo 2097 del Cdigo Civil, aplicamos la ley
chilena, por cuanto dicho prrafo establece que la responsabilidad
de extracontractual se regula por la ley del pas donde se realice la
principal actividad que origina el perjuicio siendo el atropello, la
actividad que origina el perjuicio y se ha realizado esta actividad en
chile, es por consecuencia jurdica que debe aplicarse la ley
Chilena.

La crtica de Morris a la regla de conflicto en el ejemplo dado, es el siguiente:

Por qu aplicar la Ley Chilena si el agente que cometi la falta fue peruano, si
la vctima es peruana si el automvil tiene matricula peruana?, pues el lugar
donde se ha producido el accidente es meramente circunstancial. En tal sentido,
el lugar del accidente presenta un vnculo dbil con la relacin jurdica y deber
aplicarse la ley del pas que por mayora abrumadora tenga ms puntos de
contactos con la relacin jurdica en cuestin.

TANGGGGGGG
 LA REGLA DEL CONFLICTO

1. GENERALIDADES:

La regla de conflicto es el conjunto de normas de origen legislativo o

jurisprudencial que estn destinadas a resolver los problemas sobre los
conflictos de leyes, designando la ley aplicable.

Ahora bien, un mtodo que precede a la aplicacin de las reglas de conflicto,

viene a darse mediante los tratados internacionales. Los tratados internacionales
relativos a los conflictos de leyes, vienen a ser la solucin comn que tienen los
estados firmantes para resolver sus conflictos de leyes. Mientras que la regla de
conflicto, viene a ser la solucin particular que tiene cada estado. En esta poca,
donde existan tendencias universalistas en el derecho privado, se pens en
una regla de conflicto comuna todos los pases.

A la regla de conflicto peruana, se le conoce como la norma peruana de derecho

internacional privado (art.2048 del c.c.) o normas peruanas de derecho
internacional privado (art 2049 y art 2050).

La regla de conflicto es la principal regla de nuestro sistema de derecho

internacional privado, tanto de fuente nacional como internacional. Puede
afirmarse que ms del 90% de las normas de esta rama del Derecho, tienen esa
estructura.

Como se sabe, la regla de conflicto intenta destrabar el conflicto que

(eventualmente) pueda presentarse al tener una relacin privada internacional
puntos de contacto con ms de un ordenamiento jurdico, lo cual la lleva a decidir
cul de esos ordenamientos conectados es al que le corresponde regular la
relacin y/o los tribunales de qu pas deben resolver los litigios que puedan
suscitarse al respecto.

Se trata por tanto, de una regla indirecta, ya que no establece directamente cul
es la solucin sustantiva sino que reenva la misma a un ordenamiento jurdico,
generalmente estatal. Pero lo que nos interesa en estos momentos, es destacar
la circunstancia de que la regla de conflicto clsica es esencialmente
localizadora.
Fiel a las enseanzas de su creador -Federico Carlos de Savigny- siempre habr
que buscar el lugar donde se asienta la relacin privada internacional y aplicarle
el Derecho de ese lugar. Para ir hacia ese Derecho sustantivo estatal, la regla
de conflicto se vale de un elemento que se llama punto de conexin, punto de
contacto o circunstancia de conexin.

La norma de conflicto recibe esta denominacin por el papel que se le atribuye:

dar una solucin al llamado conflicto de leyes. Con esta ltima expresin se
hace referencia tradicionalmente al problema de la determinacin de la ley
aplicable a aquellas situaciones o relaciones jurdicas de carcter privado que,
por estar en contacto con dos o ms ordenamientos, pueden calificarse como
internacionales. En la actualidad se considera poco preciso hablar de la
existencia de un conflicto para describir el mencionado problema, pero la
terminologa, al menos en lo que afecta a la denominacin de la norma, se puede
considerar asentada tanto en las legislaciones como en la doctrina y en la
prctica judicial. La propia Constitucin Espaola hace uso de la misma cuando
atribuye competencia exclusiva al Estado en lo relativo a la elaboracin de las
normas para resolver los conflictos de leyes (artculo 149.1.8.).

Las normas de conflicto pueden ser unilaterales o bilaterales. Son unilaterales

las que se limitan a determinar el mbito de aplicacin del propio ordenamiento
jurdico: precisan los supuestos en que se aplica el Derecho del foro; no
designan, para los dems casos, la ley extranjera aplicable. El artculo 9 del
Cdigo Civil espaol, en su primitiva redaccin, constituye un ejemplo destacado
de norma unilateral. Si las normas de conflicto contienen uno o varios criterios,
de acuerdo con los cuales se determina con carcter general la ley aplicable, sea
sta la del foro o una ley extranjera, se consideran bilaterales. A esta tcnica
responden las normas que recoge el vigente artculo 9 de nuestro Cdigo.

Los partidarios de la redaccin unilateral de las normas de conflicto entienden

que, en ausencia de normas de Derecho Internacional delimitadoras de las
competencias legislativas estatales, los legisladores no pueden hacer otra cosa
que definir el campo de aplicacin de su propio ordenamiento. De este modo, si
el Derecho del foro, de acuerdo con la norma de conflicto unilateral, no es
competente, la ley extranjera aplicable debe fijarse a travs de las normas de
conflicto, tambin unilaterales, de los restantes Estados. En la prctica, sin
embargo, los jueces que han tenido que aplicar normas de conflicto unilaterales
no han seguido tales planteamientos. Lejos de eso, han visto, en ellas, normas
bilaterales incompletas, y las han bilateralizado. Es decir, el criterio seguido por
el legislador para determinar el mbito de aplicacin del propio Derecho se ha
utilizado tambin para la designacin de la ley extranjera aplicable. Se evitan as,
por otro lado, los inconvenientes que podran presentarse si se recurre a las
normas extranjeras: que ningn ordenamiento se considere aplicable o, lo que
sera ms frecuente, que varios ordenamientos se consideren competentes.

Adems, el punto de vista al que responde el unilateralismo no es el que ha

prevalecido en el anlisis del conflicto de leyes. En el Derecho Internacional
privado actual, resultado de un proceso histrico en el que la figura de Savigny
ha tenido una influencia muy destacada, se pone el acento no en la ley, sino en
la relacin o situacin jurdica. No preocupa tanto la determinacin del mbito de
aplicacin de la ley en el espacio como la bsqueda de la localizacin ms
adecuada para dicha relacin o situacin. Esta localizacin supone fijar la ley
aplicable con carcter general: si la ley del foro no es aplicable, debe sealarse
la ley extranjera que lo es. Dicho de otro modo, de acuerdo con el criterio que
hoy se considera acertado, las normas de conflicto deben ser bilaterales.

En las legislaciones se siguen encontrando normas unilaterales, pero

predominan las bilaterales. La tendencia, adems, es favorable a la elaboracin
de normas de conflicto bilaterales, como ponen de manifiesto las reformas
efectuadas en distintos pases, entre ellos Espaa, en los que se ha pasado de
una redaccin unilateral a otra bilateral de las normas de conflicto.

La norma de conflicto bilateral es caracterizada usualmente como norma

indirecta frente a la norma material, norma directa. En esta ltima se contempla
un supuesto de hecho y se le atribuye, por la propia norma, una consecuencia
jurdica. En la norma de conflicto bilateral, en cambio, se contempla una relacin
o situacin jurdica, o algn aspecto de la misma, y para su regulacin la norma
se remite, por medio de una circunstancia o punto de conexin, al Derecho del
foro o al Derecho de otro Estado.

Destaca la norma de conflicto bilateral por no contemplar meros hechos, sino

relaciones o situaciones jurdicas que en unas ocasiones son consideradas en
su globalidad y en otras, cada vez ms numerosas, lo son fraccionadamente,
teniendo en cuenta sus diferentes aspectos. La regulacin de tales aspectos,
relaciones o situaciones no se encuentra, como se ha dicho, en la misma norma,
sino que debe buscarse en el Derecho designado. Si ste es un Derecho
extranjero, es necesario precisar, adems, si la remisin es a la ley material o al
ordenamiento en su conjunto. En el segundo caso, las normas de conflicto
extranjeras quedan comprendidas en la remisin, por lo que puede darse un
reenvo. Corresponde al Derecho de cada Estado establecer en qu supuestos
la remisin debe entenderse como remisin material o como remisin total.

Pero el elemento caracterstico de la norma de conflicto bilateral es,

indudablemente, el punto de conexin. La norma, para la designacin del
Derecho aplicable, toma en consideracin un determinado vnculo entre la
relacin o situacin y el ordenamiento de un pas. Este vnculo se denomina
punto de conexin. Si en algunas normas de conflicto se utilizan criterios
personales -nacionalidad, domicilio, residencia habitual-, o territoriales -lugar de
situacin de un bien, lugar de celebracin o ejecucin de un acto, lugar en el que
se produce un hecho, etc.-, en otras se efectan remisiones a la ley elegida por
las partes o a la ley con la que la relacin o situacin presenta los vnculos ms
estrechos. Mientras que, por otro lado, ciertas normas de conflicto contienen
puntos de conexin permanentes, otras recogen puntos de conexin temporales.
Si, por ltimo, las normas ms simples utilizan un solo punto de conexin, otras,
que pueden llegar a ser muy complejas, utilizan dos o ms. En el segundo caso
pueden combinarse, naturalmente, criterios de las distintas categoras ya
expuestas. La dificultad que plantean estas normas de conflicto que utilizan
varios puntos de conexin es la de determinar la relacin que existe entre los
mismos. Esta relacin ser de sustitucin cuando se establezca un punto de
conexin principal y uno o ms subsidiarios, como ocurre en el artculo 9.2 del
Cdigo Civil espaol. Se hablar, en cambio, de alternatividad en el caso en el
que cualquiera de las leyes designadas pueda ser aplicada, a condicin de que
se cumpla el objetivo que se pretende alcanzar a travs de la norma. A fin de
asegurar, en la medida de lo posible, que el acto sea vlido desde el punto de
vista formal, el Convenio de La Haya, de 5 de octubre de 1961, sobre los
conflictos de leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias,
recoge en su artculo 1 una norma de conflicto de conexin mltiple alternativa.
La relacin se considerar, por ltimo, de acumulacin siempre que todas las
leyes designadas deban ser aplicadas. Esto es lo que exige, por ejemplo, el
artculo 9.5 de nuestro Cdigo Civil.

La tcnica de la norma de conflicto bilateral, por otra parte, ha sido objeto de

crticas muy severas. En esta lnea, en la que han destacado los autores
norteamericanos, se ha sealado que las normas de conflicto suelen estar
formuladas en trminos muy generales y abstractos, que establecen soluciones
enormemente rgidas y que se remiten ciegamente al Derecho de un Estado sin
tener en cuenta su contenido, por lo que frecuentemente, mediante su aplicacin,
no se puede llegar a la solucin ms justa y adecuada para el caso concreto.
Esta doctrina ha contribuido, sin duda, al perfeccionamiento de la tcnica
conflictual. Las normas de conflicto, en este sentido, se especializan
progresivamente, como pone de manifiesto la elaboracin de normas sobre
contratos de seguro o sobre obligaciones civiles derivadas de los accidentes de
circulacin. Son cada vez ms frecuentes en ellas, en segundo lugar, criterios
flexibles como el ya citado de los vnculos ms estrechos, que se recoge, por
ejemplo, en el artculo 4 del Convenio de Roma, de 19 de junio de 1980, sobre
ley aplicable a las obligaciones contractuales. Tambin las consideraciones de
Derecho material, que nunca han faltado en las normas de conflicto, estn hoy
da ms presentes en aquellas normas que exigen tener en cuenta el contenido
de la ley a la que se remiten antes de considerarla como ley aplicable.
Manifestacin muy importante de este criterio se encuentra en las normas sobre
alimentos que contiene el Convenio de La Haya de 2 de octubre de 1973: si la
ley designada, en ciertos casos, no permite obtener alimentos al acreedor, se
debe acudir a otra ley.

Por significativas que sean estas matizaciones o modificaciones que se van

introduciendo, no se puede negar que la tcnica de la norma de conflicto bilateral
sigue prevaleciendo en el vigente Derecho Internacional privado sobre la tcnica
material. Esta ltima se hace imprescindible, no obstante, en dos supuestos. En
primer lugar, hay ocasiones en que se considera necesario, a la vista de las
peculiaridades de las situaciones o relaciones internacionales, establecer para
stas, de una manera directa, la reglamentacin que parece adecuada. Por
ejemplo, el Convenio de Viena de 11 de abril de 1980 regula la venta
internacional de mercaderas mediante normas materiales en parte distintas de
las que se aplican a la relacin interna. Se habla, entonces, de normas materiales
especiales. Por otro lado, ciertas normas materiales de los ordenamientos
estatales han sido elaboradas para el logro de objetivos de muy especial
relevancia, como la proteccin de la infancia, lo que puede justificar que tales
normas se apliquen con carcter general, tanto a las situaciones o relaciones
internas como a las internacionales. De este modo, se excluye la intervencin de
la norma de conflicto, porque esas normas materiales -conocidas como normas
materiales imperativas- se consideran de aplicacin necesaria o inmediata.

La utilizacin de la tcnica material, no obstante, es excepcional. En la mayora

de los casos, si se quiere dar respuesta a los problemas que suscita la situacin
o relacin internacional, deben aplicarse normas de conflicto.

2. CARACTERSTICAS DE LAS NORMAS DE REGLA DE CONFLICTO:

Las normas de conflicto son normas que se distinguen de cualquier otra norma
jurdica, y ello se debe a que stas tienen un mtodo diferente, tienen una
naturaleza distinta e inciden de una manera especial en la aplicacin del
derecho, mas propiamente en la solucin del conflicto de leyes: designan la ley
aplicable, por su naturaleza: con normas indirectas y de carcter bilateral y por
sus efectos: son normas de carcter neutro.

a. POR SU MTODO:

Designa la ley aplicable

A diferencia de las dems normas de derecho, la regla de conflicto se caracteriza

por utilizar un mtodo distintivo que consiste en la designacin de la ley aplicable.
Estas normas estn destinadas a resolver un conflicto de leyes, situacin a la
que existe una concurrencia entre leyes pertenecientes a diversos estados.

Este mtodo se contrapone al de la creacin de normas sustanciales utilizadas

para resolver los conflictos de leyes sin la designacin de una ley aplicable, tal
como lo propusiera el doctor quintn alfons.

b. POR SU NATURALEZA:

Se trata de normas indirectas

Ellos debe a que la regla de conflicto no resuelve directamente el problema, ms

bien, se limita a designar la ley aplicable. Esta ltima resolver el fondo del
asunto.

Son normas de carcter bilateral

La bilateralidad en los conflictos de leyes, debe entenderse como una funcin de

la regla de conflicto respecto a la posibilidad de aplicable una ley extranjera
dentro del ordenamiento jurdico del foro.

Un ejemplo, que nos permitir resaltar este aspecto de la regla de conflicto lo

tenemos en el tercer prrafo del art. 3 del cdigo civil francs que dice:

las leyes concernientes al estado y a la capacidad de la personas rigen para los

franceses, incluyendo a los residentes en pases extranjeros

c. POR SUS EFECTOS:

Son normas de carcter neutro:

El carcter neutro de la regla de conflicto se produce en razn de los factores
de conexin, que son vocablo realmente neutros como por ejemplo el
domicilio, la nacionalidad, la situacin del bien, etc. Estos vocablos se
refieren a circunstancias que se concretizan a cada caso. Por ejemplo,
podrn existir dos casos parecidos referentes al divorcio, pero la ley que se
aplicara en cada uno de los casos probablemente no sea la misma, ya que la
designacin de dicha ley se efectuara en funcin de cada caso.

Es decir, la regla de conflicto no efecta un anlisis valorativo de las primas

al frente. En consecuencia, no necesariamente, la ley elegida, por la regla de
conflicto va a ser norma tcnicamente mejor dotada. Ni tampoco significa que
la ley elegida, guarde necesariamente una relacin ms estrecha con el caso.

3. CRITICAS AL MTODO DE LA REGLA DE CONFLICTO:

El mtodo de la regla de congela de conflicto no estuvo excluida de crticas.

Explica uno de los defensores, e l profesor losaran: sostuvo que muchas de
las crticas estn dirigidas a desprestigiar a la regla de conflicto, o a quitarle
la supremaca que tiene como mtodo quiasiexclusivo en la mayora de
pases.

Igualmente el mtodo conflictual fue atacado por juristas especialistas en

arbitraje internacional, quies suean en la aplicaciones de una l ley
moratoria moderna.

Entre las mayores crticas que ha sufrido a la regla de conflicto

tenemos:

1) Rigidez excesiva:

Pues, segn sus crticos, las reglas de conflicto no responde necesariamente

a la solucin del fondo del asunto, por cuanto existe un dogmtico excesivo
que la hace propensa a buscar soluciones silogsticas, que no
necesariamente se ala solucin ms adecuada al asunto.

2) Imprevistos en cuanto a la ley aplicable

Los crticos de la regla de conflicto atacaron el carcter neutro de la regla de

conflicto, por cuanto afirman que no se trata de un mtodo jurdico, sino de
un sorteo. Segn ellos, la regla de conflicto no efecta una valoracin de cada
una de las leyes que tiene al frente, simplemente designacin la ley aplicable
en razn de las circunstancias y conforme a su estructura silogstica. La
posicin de los crticos se endurece al denominar a este fenmeno como
exceso de internacionalismo es decir que no protege al ordenamiento
jurdico del foro en aquellos sectores donde necesariamente debe aplicarse
la ley del foro.

4. DEFENSA DE LA REGLA DE CONLFICTO:

Uno de los ms vigorosos defensores del mtodo conflictual, es sin duda el

profesor loussurarn, quien afirma que se debe remarcar el pragmatismo de
la regla de conflicto y ver desde el punto de vista del derecho internacional
privado positivo. Agrega dicho jurista, que frente al pragmatismo del mtodo,
se debe prestar menos atencin a las argucias doctrinales de sus crticos.

Un argumento contundente es su pragmatismo, pues, no se puede decir

que la regla de conflicto est dotada de perfecciones, pero al menos, ella
permite a los tribunales estatales, resolver rpidamente los conflictos de
leyes, prueba de ello es su adopcin por la mayora de los estados
integrantes de la comunidad internacional.

5. ESTRUCTURA DE LA REGLA DE CONFLICTO:

Debemos poner nfasis en el principio de separacin de conflictos de leyes y

los conflictos de jurisdiccin. La regla de conflicto pertenece al campo de los
conflictos de leyes y tiene como funcin designar la ley aplicable; mientras
que las normas de competencia jurisdiccional pertenecen al terreno de los
conflictos de jurisdiccin y tiene como funcin pronunciarse sobre la
competencia o incompetencia del tribunal del foro.

Ahora bien, hablando especficamente de la regla de conflicto, la funcin

especial de designar a la ley aplicable la podemos apreciar en su estructura
silogstica que se encuentra compuesta de dos elementos: (A) las categoras
de rattchement, y (B) los factores de conexin.
a. Las categoras de rattachement

Las categoras de rattachement vienen a ser las instituciones del derecho

internacional privado que derivan de las instituciones del derecho interno.
Podemos mencionar como categoras de rattachement al estado y
capacidad de las personas naturales, a los bienes, a las obligaciones,
sucesiones, etc.

Los sistemas de derecho internacional privado que han adoptado el mtodo

conflictual y que pertenecen a la gran mayora de pases, estn obligados
necesriamente a elaborar categoras de rattachement como primer paso,
para solucionar los conflictos de leyes.

En cuanto a la elaboracin actual de las categoras de rattachement, existen

las categoras de origen legislativo y las categoras de origen jurisprudencial.
En un sistema de derecho internacional privado, le hecho de que predominen
las categoras de rattachement de origen legislativo no implica que se haya
legislado sobre todas las instituciones del derecho interno; razn por la cual,
los tribunales estn obligados a llenar los vacos legislativos, creando
categoras de rattachement como complemento de las categoras de origen
legislativo.

Las categoras de rattachemnet inciden en la calificacin. El juez del foro

debe identificar la relacin jurdica en relacin a ciertas categoras de
rattachement. Hipoteticaente, los conflictos de calificacin se presentan
cuandpo existe la posibilidad que el juez del foro utilice categoras de
rattchament extranjeras.

b. Los factores de conexin:

Los factores de conexin son elementos fijos de la regla de conflicto que

permiten localizar mentalmente la relacin jurdica en un pas determinado,
cuya ley va a aplicarse. El factor de conexin es el elemento de la regla de
conflicto que hace referencia a una circunstancia o hecho.

En consecuencia, en el funcionamiento de la regla de conflicto, existe un 2

elemento fijo que es el factor de conexin y un elemento circunstancial.
Aqu, el elemento circunstancial funciona a manera de un adjetivo
calificativo del elemento fijo.

Por ejemplo, cuando una regla de conflicto prescribe que tratndose de

estado y/o capacidad de las personas natrales se aplicar la ley de
nacionalidad, ahora bien, si dentro de la relacin jurdica se ha determinado
que se trata de nacionalidad chilena. Tenemos entonces, que el elemento
fijo del factor de conexin va a ser la nacionalidad y el elemento
circunstancial ser la nacionalidad chilena. En consecuencia, dicha regla
de conflicto ha designado como ley aplicable a la ley chilena.

Cada pas determina su sistema de derecho internacional privado, y en

consecuencia, cada pas elabora sus factores de conexin. Los factores de
conexin se elaboran en funcin de la naturaleza de la relacin jurdica, por
ejemplo en el caso del estatuto personal solo cabe como factores de
conexin, l la nacionalidad2 o el domicilio.

Los puntos de conexin jurdicos, en cambio, encierran aspectos que

necesitan ser interpretados, y aqu se presenta el problema de la bsqueda
de una interpretacin uniforme sobre el plano internacional de los puntos de
contacto jurdicos, entre los que figura el punto de conexin domicilio. La
aspiracin ltima es que los puntos de contacto jurdicos sean interpretados
de igual manera por todos los Estados que los utilizan, ya que de no lograrse
la uniformidad de interpretacin, el punto de contacto interpretado por cada
Estado a su manera, remitira a un Derecho diferente, lo que es nefasto para
un funcionamiento uniforme de la regla de conflicto.