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ADMINISTRATIVO I
PROFESOR:
SR. PATRICIO SABAG COUCHOT
ABOGADO
UNIVERSIDAD DE SALAMANCA
1
Administracin del Estado de Derecho.
Contenidos
1. La administracin del estado.
2. El estado de polica y la administracin del estado constitucional.
3. El polizeisstaat.
4. El estado liberal y sus caractersticas.
5. El estado social, sus perodos y caractersticas.
Objetivo Especfico:
Al trmino de la unidad los estudiantes sern capaces reconocer los elementos de la
administracin del estado.
Unidad N 2
Unidad N 3
Los sujetos de Derecho en el Derecho Administrativo.
Contenidos
1. La administracin del estado como sujeto de derecho.
2. Los particulares como sujetos de derecho.
3. Los funcionarios pblicos como sujetos de derecho.
Objetivo Especfico:
Al trmino de la unidad los estudiantes sern capaces de reconocer los sujetos de derecho
administrativo.
Unidad N 4
Los principios de derecho en el Derecho Administrativo.
Contenidos
1. Principios Clsicos.
2. Principios Modernos.
Objetivo Especfico:
Al trmino de la unidad los estudiantes sern capaces de reconocer los principios de
derecho.
Unidad N 5
Procedimiento Administrativo.
Contenidos
1. Principios e ideas matrices.
2.Regulacin positiva.
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Objetivo Especfico:
Al trmino de la unidad los estudiantes sern capaces de distinguir el procedimiento
administrativo.
Unidad N 6
Formas de actuacin de la administracin del estado.
Contenidos
1. Hechos administrativos.
2.Actos administrativos.
3.Contratos Administrativos
Objetivo Especfico:
Al trmino de la unidad los estudiantes sern capaces de distinguir las formas de actuacin
de la administracin estatal.
IX.- BIBLIOGRAFIA
Bsica:
Pantoja B., Rolando: Derecho Administrativo, Editorial Jurdica de Chile, 1996
Complementaria
3
DERECHO ADMINISTRATIVO I
LECCION N 1
TEMAS A DESARROLLAR
Para nadie es un secreto que la actividad del Estado se fue expandiendo de una
manera extraordinaria, llegando a ser considerado un verdadero monstruo de 7
cabezas. Ello por cuanto el administrado para actuar deba contar siempre con la
aprobacin del rgano administrativo, ya sea a travs de autorizaciones, licencia,
permisos, etc. Esta situacin provocaba que la autonoma de los particulares
prcticamente no existiera. Sin embargo, tal situacin se ha ido moderando con el
tiempo, principalmente a travs de lo que conocemos como Estado Subsidiario, lo
que no ha impedido ese gran intervencionismo.
Ah aparece el rol fundamental del jurista, que es, mantener el equilibrio entre la
libertad y la dignidad ciudadana frente a la autoridad administrativa, que busca
principalmente el bien social, es decir, debe buscarse el equilibrio entre la
actividad destinada al bien comn y el legtimo inters particular. El derecho que
va a regular tal situacin es el Derecho Administrativo, que se va a caracterizar por
lo siguiente:
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b) Va a ser el instrumento tcnico-operativo de los derechos y garantas de los
ciudadanos.
Las relaciones que van a unir al ciudadano con el Estado Administrador no van a
quedar regidas por el Derecho Privado, sino en forma subsidiaria, ya que la gran
mayora de ellas se van a someter a aquel derecho que va a tener en cuenta el
equilibrio entre el rgano que busca el Bien Comn y el particular que busca su
propio bien, y que va a ser el Derecho Administrativo.
El Art.5 de la Const. Establece el lmite al estado. Pero este lmite no bast. Hay
lmites ms precisos: derechos, garantas y libertades delArt.19 (sobre todo el
n26). Adems de esto, tenemos para defendernos los Art.20 y 21, cuando nos
afectan nuestras garantas, derechos y libertades. El sistema de la Constitucin es
un sistema operativo (unos hacen, otros tienen derecho a reclamar, etc.)
Existe un apego a lo concreto por cuanto hay una ausencia de criterios rectores
vlidos para la totalidad de su normativa jurdica. As se construyen sectores como
Derecho Procesal Administrativo, contratacin, Derecho Sancionador, Dominio
Pblico, etc.; cuyo nico dato comn es la presencia de la Administracin.
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B) Apego a circunstancias polticas e histricas: se da una conexin directa
entre las normas tcnicas y categoras jurdico-administrativas con la realidad
poltica de cada pas y con su historia; a diferencia del derecho privado, se
considera arriesgado utilizar soluciones jurdicas nacidas en sistemas diferentes.
Ejemplo para A) y B): caso en que se dictan normas administrativas: marea roja en
el sur, si desaparece la marea roja, desaparecen las normas.
Otra posicin sostiene que la diferencia entre ambas funciones consiste en que,
en lo jurisdiccional la ley es un fin esencial mientras que en lo administrativo la ley
slo se considerar un lmite de actuacin y que su trasgresin provocara la
nulidad de los actos.
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Por ltimo, con relacin a la funcin legislativa, porque sta no slo contiene
actos-regla, sino que tambin porque la Administracin dicta una serie de actos
que tienen este carcter, como son por ejemplo: los reglamentos.
Todas estas teoras surgieron para explicar una serie de casos en los cuales los
rganos del Poder Legislativo y Judicial desarrollaban actos o procedimientos
iguales a los de la Administracin, sin embargo, ninguno de estos actos se
considera parte del Derecho Administrativo por cuanto falta la figura fundamental
que es la Administracin Pblica.
LECCION N 2
TEMAS A DESARROLLAR
ESTADO DE POLICA
ESTADO DE DERECHO
LA FUNCIN ADMINISTRATIVA EN CHILE
FUNCIONES NORMATIVAS Y JURISDICCIONALES DE LA
ADMINISTRACIN
La palabra "polica" deriva del idioma francs y su uso data del siglo XVIII. De una
manera indirecta deriva del latn polita, y sta del griego polis, "ciudad", que
significa ciudad, o ciudad-estado. De ah deriv "politeia", palabra que define lo
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relativo a la constitucin de la ciudad, el ordenamiento jurdico del Estado,
conducta arreglada de los ciudadanos, gobierno, calidades cvicas del individuo.
En los inicios del Perodo helenstico, la polica fue el equivalente del gobierno del
Estado, cualquiera fuera su rgimen y se identificaba con el Estado.
En la Edad Media, la nocin de polica fue definida como "el buen orden de la
sociedad civil presidida por la autoridad estatal, quedando el buen orden moral y
religioso a cargo de la autoridad eclesistica".
Despus, durante el siglo XIV, apareci la palabra police con la que se design el
orden de los negocios pblicos en las doctrinas jurdicas de Francia. As, llegado
el Renacimiento, el trmino `polica' pas a entenderse como "el buen orden en la
cosa comn".
Este concepto se transform a mediados del siglo XVII: el monarca mantena bajo
su control lo relativo a la Polica propiamente dicha, mientras que las funciones del
Estado fueron divididas. As, dentro del mbito del derecho, la justicia pas a ser
una funcin especial.
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El fin de la polica: El mantenimiento del orden pblico interno es competencia de
la polica. Dicho orden resulta de la prevencin y la eliminacin de aquello que
pueda perturbar la tranquilidad, la seguridad, la salubridad, el urbanismo, la moral
pblica y algunos aspectos econmicos ligados al orden pblico.
Por lo tanto, se ha realizado en todos los Estados liberales de facto una situacin
que de hecho contrastaba con las proclamaciones de Derecho prevista por los
textos constitucionales vigentes. Estas deficiencias se subsanan con la
introduccin de los principios del Estado del bienestar y la democracia;
concretndose en el llamado Estado social y democrtico de Derecho.
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rgimen que la doctrina seala como el Estado de Polica, cuya caracterstica
esencial era la concentracin del poder en manos del Prncipe o Monarca.
Si bien es cierto que tanto en Francia como en otros pases exista abundante
legislacin dictada por el Prncipe para regular materias civiles y criminales, as
como tambin relativas a la organizacin de los servicios pblicos y de tributos, en
esa poca no poda considerarse que existiera una rama independiente de ese
derecho que mereciera llamarse Derecho Admirativo.
2. La divisin de poderes
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c) La Fiscalizacin de la actividad administrativa se lleva a cabo por los Tribunales
ordinarios.
h) La Administracin es descentralizada.
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normalmente espontnea desarrollan los rganos estatales para alcanzar el
Bien Comn, conforme a regmenes polticos de Derecho Pblico.
Las autoridades administrativas que tienen esta funcin son las siguientes:
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doctrina dice que no hay ningn reglamento de este tipo, la otra mitad dice que
hay uno, que es el Reglamento de Protocolo; Ejecucin: su funcin es ejecutar la
ley, ejemplo: Reglamento del Conservador de Bienes Races)
NOTA: no se incluyen los Reglamentos que se dictan por las autoridades para
organizar en forma interna sus servicios (Reglamento Internos)
Esta funcin ha sido discutida particularmente por aquellos que consideran que no
sera propiamente una actividad jurisdiccional, sino, una actividad administrativa.
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La Tendencia Legislativa es que en materias contenciosas administrativas su
conocimiento quede entregado a Tribunales Especiales, y que por regla general, la
jurisdiccin de los Tribunales Ordinarios se circunscriba a las causas civiles y
criminales.
Los miembros de estos Tribunales deben gozar de ciertas garantas para asegurar
la independencia de su juicio frente a la Administracin. Ejemplo: la Inamovilidad.
El control que debe realizar el Poder Ejecutivo frente a estos actos jurisdiccionales
debera ser mnimo, excepcional y limitarse slo a la legalidad.
Los Tribunales del Poder Judicial deben conservar la atribucin final de revisar las
decisiones de los Tribunales Administrativos.
Tribunales Tributarios
Tribunales Aduaneros
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NOTA: Diferencia entre Gobierno y Administracin: Gobierno: persona que dice lo
que hay que hacer. Administracin: el que lleva a cabo lo que hay que hacer (es
el ejecutor)
Las Municipalidades son los nicos rganos que NO tienen Gobierno, slo tienen
Administracin. No existe Gobierno Comunal, sino: Administracin Comunal.
Hay que recordar, que los principios fundamentales del derecho administrativo son
fijados por la Constitucin Poltica de la Republica. Entre ellos se encuentran no
slo los principios clsicos de legalidad y responsabilidad, sino tambin los de
publicidad y probidad, junto a los de "primaca de la persona" y del Estado al
servicio de las personas.
Todos los entes pblicos actan a travs del procedimiento administrativo, el cual
garantiza a los interesados oportunidades para rendir prueba y para realizar
impugnaciones.
LECCION N 3
SUJETOS DE DERECHO, EN DERECHO ADMINISTRATIVO
INTRODUCCIN
Las expresiones persona y sujeto de derecho se emplean como sinnimo, en
este caso el filsofo Hans Kelsen, define al sujeto de derecho como un centro de
imputacin de normas. Es decir, que todo ente sea humano o no, es titular de
derechos y obligaciones.
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Cabe destacar, que los sujetos en el derecho administrativo son las personas
naturales o jurdicas que deben tener capacidad de goce para asumir sus
responsabilidades dentro del Estado de Chile.
No obstante, para que existan los sujetos en el derecho administrativo, es
importante que exista una nacin constituida y consagrada por las leyes, que
midan la actuacin y responsabilidades de los mismos y que a su vez controle sus
deberes y derechos para con el Estado.
Dicha actuacin forma parte de la relacin jurdica representada por dos sujetos
de derecho, una por el sujeto activo y del sujeto pasivo de forma lcita, el activo
ser el acreedor que exige el cumplimiento de una obligacin y el pasivo ser el
deudor que est en el deber de cumplir con dicha obligacin.
Para el Estado Chileno legalmente constituido, se basa en cuatro leyes
fundamentales que resguardan la presencia de los sujetos de derecho o de las
personas naturales o jurdicas, como lo son:
1.- La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile,
2.- El Cdigo Civil
3.- La Ley Orgnica de Bases Generales de la Administracin del Estado
(LOCBGAE)
4.- El Estatuto Administrativo.
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rgano estatal, tambin pasan a serlo dentro del rgimen jurdico especial
que rige a ese rgano y a sus dependientes (prrafo 5).
Este rgimen jurdico, referido a la Administracin, toma el nombre de
Estatuto Administrativo, y, como dispone la LOCBGAE, su contenido abarca el
ingreso, los deberes, los derechos, la responsabilidad y la cesacin de
funciones de los empleados pblicos (arts. 15 y 43).
En Chile, rige el concepto jurisprudencial de Estatuto Administrativo
(prrafo 9.3), y dentro del campo o mbito por l regulado, los funcionarios
pblico-administrativos directivos, profesionales, tcnicos, administrativos y
auxiliares, tambin los fiscalizadores-, son sujetos activos de derecho en cuanto
son titulares de ciertos especiales derechos subjetivos relacionados con la funcin
que desempean, y en tanto son pasivos de deberes asimismo especiales,
derechos y deberes que por su origen se llaman derechos estatutarios y deberes
estatutarios, respectivamente.
El Estatuto, as, obliga por igual a la autoridad y a los dems
funcionarios de un rgano o servicio pblico. A la fecha, el Estatuto
Administrativo General est contenido en el DFL N 29, de 2005, del Ministerio
de Hacienda (prrafo 11).
El ejercicio efectivo de los derechos estatutarios o funcionarios est
subordinado a la aceptacin formal por acto administrativo- de la autoridad
competente, normalmente el jefe superior de servicio, en trminos que si no son
concedidos, ese ejercicio carece de validez (prrafo 17.1). De ellos, el ms
importante es el derecho a la carrera funcionaria, que abarca el derecho al
cargo y el derecho a la funcin, comprendiendo el ascenso y la promocin, las dos
formas de acceder a puestos superiores que consulta el Estatuto Administrativo
(art. 53 y 54).
Los deberes estatutarios o funcionarios son de carcter legal y pueden
consistir en obligaciones de hacer, de no hacer o prohibiciones, o en
incompatibilidades, subjetivas y objetivas (prrafo 18.1). El ms importante de
los deberes dentro del Estatuto es el de desempear personalmente el cargo
durante toda la jornada de trabajo, ordinaria o extraordinaria, con sanciones
especiales en caso de no hacerse as (arts. 72 y 125, a)).
El incumplimiento de los deberes puede originar una anotacin de demrito en la
hoja de vida del contraviniente o la instruccin de un procedimiento disciplinario,
investigacin sumaria o sumario administrativo, el que puede terminar con la
aplicacin de una las cuatro medidas disciplinarias que consulta el Estatuto
Administrativo (arts. 119 y 121).
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CONCEPTO DE FUNCIONARIOS PBLICOS
Concepto de funcionario pblico: constitucional y administrativo, funcional y
orgnico.
La regulacin del desempeo de los funcionarios pblicos: el Estatuto
Administrativo.
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4.1. La acepcin funcional ha sido acotada por la jurisprudencia administrativa,
inducida a ello por las caractersticas especiales que presentan ciertos
desempeos pblicos, los que por sus modalidades no son susceptibles de ser
encuadrados en la figura del empleado pblico propiamente tal.
Por eso, afirman estos oficios, los parlamentarios que han concurrido a la
Asamblea General de las Naciones Unidas en misin especial confiada por el
Presidente de la Repblica, desarrollan una funcin pblica, ya que empleo no
hay, evidentemente, y que los Consejeros de las instituciones cuyos personales
se sujetan a las normas del Estatuto Administrativo es decir, los miembros de los
rganos colegiados que administran dichas entidades-, se encuentran tambin
sometidos a las disposiciones de ese cuerpo legal, en la medida que sean
conciliables con la naturaleza especial que posee el ejercicio de esas funciones.
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De acuerdo con la misma jurisprudencia agreg este dictamen-, las personas
naturales que desempean una funcin pblica son funcionarios pblicos y en tal
carcter les son aplicables las disposiciones del respectivo Estatuto Administrativo
en lo que sean conciliables con las caractersticas propias de la actividad que
ejercen y de la investidura de que se hallan investidas. La calidad de funcionario
pblico lleva consigo la posibilidad de manifestar oficialmente una voluntad
orgnica, emitir o formar decisiones que son propias de la competencia pblico-
administrativa, acarreando la consiguiente responsabilidad administrativa por
sus actuaciones para quien ejerce esta funcin. De este modo, la persona
designada para servir el cargo de Cnsul Honorario de Chile en el extranjero, vale
decir, para desempear especfica e indefinidamente una funcin pblica en una
reparticin fiscal como es el Ministerio de Relaciones Exteriores-, est afecta a
responsabilidad administrativa.
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que el Estatuto Administrativo Municipal reconoce a los empleados de estas
corporaciones.
No obstante, las actuaciones que desarrollen en el ejercicio de sus cargos y en
representacin del concejo implican el cumplimiento de una funcin pblica y no
de un acto personal y voluntario del concejal, razn por la cual deben
reembolsrseles los gastos en que incurran con ocasin de esas actuaciones
una vez efectuados y debidamente acreditados, ya que de lo contrario se
producira un enriquecimiento sin causa para el municipio.
Las actuaciones que obligan al reembolso son aquellas de carcter oficial
encomendadas por acuerdo del concejo o por decisin alcaldicia, pues los gastos
que demande el ejercicio del cargo deben ser sufragados por los respectivos
concejales. As, los de traslado para asistir a sesiones no son reembolsables por
no hallarse en la situacin antes descrita.
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Cuando nos referimos a la funcin pblica nos referimos al conjunto de
acciones y ejercicios de empleos dentro de la administracin civil del
estado.
Se excluye lo relacionado con funcionarios de la parte militar.
Dentro de la funcin pblica vamos a ver el carcter civil de los empleos,
naturaleza, obligaciones, derechos, asimismo veremos las normas relativas a la
responsabilidad del agente pblico en el ejercicio de su cometido como tal.
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- Tener salud compatible en el desempeo del cargo: En el servicio de salud
se hace un examen
- Haber aprobado educacin bsica-media o ttulo profesional
- No haber cesado en un cargo pblico por ser ineficiente (lista 4) (se declara
vacancia) (A veces consecutivas lista 3) o medida disciplinaria.
- No estar inhabilitado o condenado por crimen o simple delito.
(Declaracin jurada y certificado)
En este concurso se requiere ser los ms imparciales.
CMO SE PROVEEN LOS CARGOS? ART 13
A travs de 2 mecanismos:
1. Por la va del nombramiento o promocin
2. Por la va del ascenso
El Art 14 seala desde cuando rige el nombramiento.
La regla general es desde que esta tramitado el correspondiente acto
administrativo.
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La ley de bases habla de una carrera funcionaria y tambin lo hace en el ttulo II
del estatuto pero este ltimo define lo que es.
En su Art.3 esta norma hace la diferencia de los trminos.
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La carrera funcionaria solo se establece a cargos de planta.
Otro de los derechos que establece el estatuto es la capacitacin Art. 21
El conjunto de actividades permanentes organizadas y sistemticas
destinadas a que los funcionarios desarrollen, complementen, perfeccionen
o actualicen los conocimientos y destrezas necesarios para el eficiente
desempeo de sus cargos o aptitudes funcionarias.
Hay capacitacin voluntaria y obligatoria
Objetivo: Desarrollo, complemento, perfeccionamiento, actualizacin del
desempeo de los funcionarios (Bien comn funcin pblica).
En el Art. 20 de la ley de bases dice que la administracin asegurara una
capacitacin.
La capacitacin debe dar eficiencia y eficacia en el desarrollo de la funcin
pblica.
El estatuto establece 3 clases de capacitacin.
1) Capacitacin para el ascenso
2) Capacitacin de perfeccionamiento
3) Capacitacin voluntaria.
CAPACITACION DEL ASCENSO
Habilita a los funcionarios a ocupar cargos superiores. La seleccin se hace en
base a un escalafn por orden de precedencia.
La capacitacin es voluntaria y su prerrogativa va a la hoja de vida.
CAPACITACION DE PERFECCIONAMIENTO
Tiene por objeto mejorar el desempeo del funcionario en el cargo que ocupa.
La seleccin para postular se hace por medio del concurso.
La capacitacin es a cargo de la administracin.
CAPACITACION VOLUNTARIA
Es aquella de inters de la administracin, no es para asumir cargos.
No est ligado a ningn cargo ni es habilitante para el ascenso.
Se da bastante.
ACTIVIDADES QUE NO CONSTITUYEN CAPACITACION
Art. 23
Los estudios de educacin bsica, media, superior o postgrado no se consideran
como materia de capacitacin.
Este articulo estableci que aquellas actividades que solo exijan asistencia y las
que tengan una extensin a 20 horas pedaggicas se tomaran en cuenta slo para
los efectos de la capacitacin voluntaria. (No est ligado al cargo o para ascender)
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El estatuto regula cuando un funcionario por ir a capacitacin le impide
cumplir jornada. Este funcionario sigue conservando el derecho a la
remuneracin y si esta capacitacin se realizara luego de las jornadas
tienen derecho a un descanso compensatorio complementario que es igual
al tiempo de asistencia clases.
TAMBIN TIENE DEBERES EL FUNCIONARIO:
Asistencia. A esta capacitacin se postula por curso, los resultados se
tienen en cuenta en la siguiente calificacin.
Permanencia. El hecho de esta capacitacin obliga a continuar
desempendose dentro de la administracin del estado a lo menos el 2ble del
tiempo de extensin del curso de capacitacin.
Si se va a otro empleo debe devolver los servicios en dinero, debe
rembolsar.
Se tiende al perfeccionamiento para la mejor prestacin de servicios.
OBJETIVOS DE LA CARRERA FUNCIONARIA
Estn en la ley de bases.
Art. 45
1) Proteger la dignidad de la funcin publica
2) Guardar conformidad con el carcter tcnico, profesional y jerarquizado.
3) Est basado en el:
- Merito va calificacin
- Antigedad o permanencia en el servicio.
Esto se traduce en un sistema de calificacin.
- Idoneidad, esto tiene importancia porque una calificacin mala lleva a
que el funcionario deba retirarse del cargo o sino vacancia de cargo.
Estos objetivos tienen como consecuencia que el estatuto establezca un sistema
de calificacin objetivo, profesional y tcnico.
El propio Art.38 C lo expresa.
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1) Evaluar las actitudes y desempeo de los funcionarios.
Para determinar el ascenso o movilidad de los funcionarios.
2) A mejor calificacin le permite al funcionario ser beneficiado del curso de
capacitacin
Para el otorgamiento de estmulo a los funcionarios.
3) 2 veces lista 3, una vez lista 4 Eliminacin del servicio. (Destitucin es una
medida disciplinaria).
PERIODO DE CALIFICACION
Art. 33 y 34
La calificacin evaluara los 12 meses del desempeo desde el 1 de septiembre
de un ao hasta el 31 de agosto del siguiente ao.
Este artculo 33 seala (fue modificado, se agrega un inciso) instituciones
con estatutos especiales pueden modificar el periodo (otras fechas).
INICIO DEL PROCESO
As como la ley seala un periodo, seala cuando empieza (1/sept 30/nov de
cada ao) se debe iniciar por la administracin a cargo del departamento de
personal. (Jefe, junta calificadora).
Como se seala un periodo de calificacin se regula que todos los
funcionarios deben calificarse salvo aquellos que no hubieran
desempeado sus funciones por un lapso superior de 6 meses.
En tal caso, si el funcionario es antiguo mantiene las calificaciones del ao
anterior.
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- Delegados del personal (que conservan la calificacin del ao anterior)
Si l quiere y lo solicita puede ser calificado, el Art. 29 lo indica.
JUNTA CALIFICADORA
A su vez se divide:
- Regional: Consecuencia de la desconcentracin (traslado de competencia)
- Central
En las municipalidades, cada una tiene su junta. No siempre existe la regional.
Art. 30 Estos funcionan en cada institucin, cada servicio de la regin y siempre
que el nmero de funcionarios sea igual o mayor a 15.
La calificacin central funciona en Santiago.
La componen:
Regional: 3 funcionarios de ms alto nivel jerrquico de la institucin en las
respectivas regiones
Representante delegado del personal
Central: Los 5 funcionarios de las alto nivel jerrquico con excepcin del jefe
superior de la Institucin
Un delegado de personal.
Art 30 Servicios descentralizados regional
Hace diferencia con ministerios o servicio de salud, existe una junta por cada
servicio de salud, hospitales que lo integran.
Pudiera suceder que dentro de lo jerrquico un funcionario excediera los 3, en ese
caso entra a valer la antigedad de los miembros.
Este delegado del personal tiene solamente derecho a voz.
La ley le reconoce a las asociaciones de funcionarios a elegir dentro de sus
socios a un delegado que solamente tiene derecho a voz.
La asociacin es la que tiene mayor nmero de socios en caso que existan
hartas asociaciones.
Cada funcionario (importante para la calificacin) tiene un documento que se
llama HOJA DE VIDA. Estos son documentos en que se anotan todas las
actuaciones del empleado que rinde cada conducta o desempeo
funcionario destacado o reprochable, anotaciones de mrito y desmerito.
Esto debe Notificarse.
El Art 37 habla de ello, tiene importancia porque para la calificacin o sumario se
pide la hoja de vida.
Esta hoja de vida la lleva el departamento de personal, est debidamente foliada y
se lleva a nivel regional, central, etc.
Esta debe mantenerse actualizada, en esta se deja constancia de la calificacin.
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Las anotaciones de mrito son aquellas destinadas a dejar constancia de
cualquier accin u omisin que implica una conducta destacada.
Anotacin de desmerito son aquellas destinadas a dejar constancia de
cualquier accin u omisin que implica una conducta reprochable.
Esto tiene su procedimiento.
Quien debe hacer anotaciones de mrito y desmerito es el jefe directo del
funcionario. Es el que jefe es que lo nombra segn la jerarqua a la cual pertenece,
en las unidades del servicio pblico. Es el nico habilitado para hacer anotaciones
por primera vez hechas debe notificarse al funcionario y esta notificacin debe
contener las circunstancias contenido y conducta que dan origen a la anotacin.
Esta notificacin de la anotacin debe efectuarse dentro de los 3 das
siguientes cuando lo haya practicado en su hoja de vida el jefe superior.
Notificado el funcionario puede dentro de los 5 das siguientes contados
desde la notificacin solicitar al jefe directo lo siguiente:
- Se deje sin efecto la anotacin de desmerito
- Deje constancia de las circunstancias atenuantes que concurran con cada
caso.
El jefe del servicio puede:
- Acoger la pretensin que se deje sin efecto las anotaciones rechazar el jefe
directo.( dejar
Constancia en la hoja de vida de los funcionarios.)
Esto est establecido en el decreto de calificacin DS 1825 del 98 Art. 38 .
Adquisicin de ttulos, cursos de capacitacin, trabajar periodos ms prolongados
etc.
Desmerito Art. 38 por el incumplimiento de obligaciones funcionarias.
Normalmente se dan estas anotaciones cuando se califique se ver cual es el
desempeo podra servir de atenuante no ha cumplido sus obligaciones.
FACTORES DE CALIFICACION
Sealados en el reglamento 1825 Art. 14 factores y subfactores que se van a
considerar para proceder a la calificacin del Art.14 para mritos correspondientes
la nota:
9 a 10 Desempeo optimo
7 a 8 Desempeo
5 a 6 Satisfactorio
4 a 3 Insuficiente
2 a 1 Deficiente
0 a 1 defectuoso.
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La calificacin va a evaluarse por los factores expresamente sealados en
el Art. 15 como se reubican los funcionarios en la lista de calificaron de
acuerdo a las notas.
Lista 1 90 a 100
Lista 2 46 a 89
Lista 3 30 a 45
Lista 4 10 a 29
Factores y subfactores de rendimiento comprende el trabajo realizado en el
periodo en que se haya realizado.
Cul es el trabajo realizado?
Los realizados con eficiencia, eficacia en el cumplimiento, calidad de la labor
realizada: Las caractersticas de la labor realizada.
- El factor igual condiciones personales tiene por objeto evaluar la actitud del
funcionario en sus personales vinculaciones con los dems, a su vez tiene
subfactores: internos y el trabajo realizado de posponer la realizacin de
actividades.
- Capacidad para haber trabajos en equipo.
- Comportamiento del funcionario se evala condiciones del funcionario en el
cumplimiento de su funcin.
- Cumplimiento de norma de instruccin.
Asistencia y puntualidad, presencia o ausencia del funcionario. Estos factores van
con las notas se suman y se sacan los puntajes.
Art. 17 Ej. Rendimiento.
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El jefe superior directo realiza la precalificacin y debe hacerlo en el plazo
de 10 das desde que se le entrega la hoja de vida de los funcionarios y
esta se entrega al jefe directo dentro de los 3 das del mes de septiembre.
Esta precalificacin debe notificarse personalmente al funcionario, pero si al
funcionario no es posible notificarlo en forma personal para ello se entiende
que no se ha habido, buscndole por das en su domicilio se le notifica por
carta certificada en tal caso se entiende notificado en el 3er da.
DERECHOS DEL FUNCIONARIO EN LA ETAPA DE CALIFICACION
Art. 20 inciso final hacer observaciones que le merece la precalificacin y debe
hacerlo dentro del plazo de 5 das.
Las observaciones se guardan en la oficina del personal y se remite a la junta
calificadora.
QU SE ENTIENDE POR JEFE DIRECTO?
Para estos efectos se entiende por jefe superior aquel de quien depende en forma
inmediata la persona a calificar.
Puede suceder que tenga ms de 1 jefe en tal caso el que notifica es el ltimo de
que le corresponde la evaluacin.
PROCESO DE CALIFICACION
Es el que se efecta con la evaluacin que realiza la junta calificadora central o
regional.
Esta junta se constituye el 21 de septiembre de cada ao al da siguiente hbil y
este proceso esta afinado, terminado antes del 5 de octubre de cada ao.
Todas las resoluciones de la junta deben ser fundadas. Se hace un acta por
cada unidad.
Art. 41 Los acuerdos de la junta debern ser siempre fundados y se anotarn en
los actos de calificacin que estn a cargo.
(Delegacin-desconcentracin) Competencia de ejercicio de atribuciones.
Las funciones la regla general es que son indelegables salvo que la ley lo exprese.
Hay funciones indelegables en esta materia.
Si hay delegacin seria nula y todo el acuerdo nulo de derecho pblico, la
administracin puede por: revocacin, invalidacin, nulidad.
LOS ACUERDOS DE LA JUNTA
Deben ser fundados y se anotan en los actos de calificacin y en caso de empate
el que preside la junta decide las votaciones de la junta son confidenciales.
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La junta calificadora central est constituida por los 5 funcionarios de ms
alto nivel jerrquico con excepcin del jefe superior, tambin por un
representante del delegado del personal (elegido).
Las juntas calificadora regional est compuesto por 5 funcionarios de mas
alto nivel jerrquico de la regin, respecto del servicio de salud con hospital
tiene su junta.
Si hubiere funcionarios de igual jerarqua aqu va a primar la antigedad.
El delegado del personal es elegido por los mismos funcionarios en junio de cada
ao dentro de los primeros 10 das, debe inscribirse a los funcionarios que sean
propuestos para integrar la junta calificadora, se hace por escrito.
Eleccin se hace dentro de los 10 primeros das de agosto. En caso de
empate dirime la antigedad y el 2do tiene la calidad de suplente.
Asociacin de funcionarios el que tenga mayor numero de asociados puede elegir
representante para la calificacin pero tiene solo derecho a voz, a dems del otro
delegado de la junta calificadora regional que hubiere.
El secretario de la junta es el jefe de la cuidad de personal a que haga sus
veces (subrogante)
Preside la junta el que dentro de sus 5 tenga el mayor nivel jerrquico.
Impedimento del funcionario va a ser representado por el que venga en el nivel
jerrquico.
Cuando toma resolucin sobre calificacin debe considerar la
precalificacin hecha por el jefe directo y las anotaciones de mrito y
desmerito.
La junta calificadora puede disponer diligencias para su mejor cometido.
Art. 28 (reglamento)
Se constituye el 21 de septiembre o al da siguiente hbil antes del 15 de octubre
debe estar terminada para que se proceda a la calificacin. Acuerdos se adoptan
por mayora de votos tanto las votaciones deliberativos son confidenciales.
RECURSOS QUE PROCEDEN EN SU CONTRA
Segn el Art. 32 el RECURSO DE APELACIN
El funcionario tiene el derecho de optar de la resolucin de la junta califica la del
jefe directivo es el caso del Art. 29.
Conoce de la apelacin el subsecretario si lo califica lo hace la central.
Regional Ante el jefe superior del servicio, ante el jefe directivo regional.
EN QUE MOMENTO SE PUEDE INTERPONER?
En el acto de notificacin.
32
Dentro del plazo de 5 das contados desde la fecha de la notificacin y debe ser
personal.
ANTE QUIEN SE PRESENTA LA APELACIN?
Ante la junta, ante la regional al estar se remite a la central.
La junta debe enviar los antecedentes ante la autoridad respectiva subsecretario o
jefe superior.
Este plazo puede ampliarse hasta por 10 das. Debe presentarse todos los
antecedentes, la hija de vida, precalificacin y todos los antecedentes.
Se puede modificar el puntaje que obtuvo en la calificacin elevarlo. La
prueba rebaja lo ya fijado por la junta.
Esta apelacin debe resolverse dentro del plazo de 15 das y debe ser fundada,
este fallo que resuelve la apelacin se notifica personalmente. Contra este fallo
procede el reclamo de ilegalidad cuyo conocimiento est radicado en la
contralora general de la republica Art. 154 del estatuto. La contralora tiene el
plazo de 10 das para solicitar el correspondiente informe.
El jefe superior tiene 10 das para evacuar el informe.
Este reclamo de ilegalidad es el medio que tienen los funcionarios para reclamar
ante la contralora cuando se le hayan producido vicios de ilegalidad.
SON TITULARES LEGTIMOS:
- Funcionario pblico de planta o a contrata.
- Las personas que postulan a los concursos pblicos para ingresar a un
cargo determinado cuando hay una ilegalidad en el procedimiento concursal.
Los plazos son de 10 das desde que el funcionario tuvo conocimiento de la
resolucin actual o reclamo por remuneracin, asignaciones, viticos o que
cree tienen derecho y la administracin.
Si la administracin se lo niega el plazo es de 60 das.
EFECTOS DE LA CALIFICACION
Eliminacin:
El funcionario que por resolucin ejecutoriada dentro de los 15 das siguientes
a la calificaron los primeros 5 das de diciembre, sino se retira se declara la
vacancia del cargo.
Cuando ha sido calificado 2 aos en lista 3 tambin se requiere sentencia
ejecutoriada.
Es una de las causales de cesacin en el cargo que establece el estatuto.
Hay una excepcin en el Art. 35 cuando no ha sido calificado el funcionario porque
no ha tenido el lapso mnimo de 6 meses.
33
CONFECCION DEL ESCALAFON
Es el ordenamiento de los funcionarios de cada una de las respectivas plantas en
orden decreciente. Este escalafn comienza a regir el 1 de enero de cada ao y
dura 12 meses (Art46)
El Art. 154 del estatuto establece el reclamo de ilegalidad ante la contralora
general de la repblica. Como objeto para revisar si hay algn vicio de ilegalidad.
Es un recurso extraordinario se ajusta tambin al particular.
El plazo de interposicin es de 10 das.
Cuando la materia que se reclama no es de escalafn sino de remuneracin tiene
60 das.
Una vez interpuesto da traslado, pone en conocimiento para que ste
evacue informe en 10 das. La contralora tiene 20 das de plazo fijo (plazo
hbil).
Este reclamo se ha visto pocas veces, normalmente se aplican en materias de
concurso.
PROMOCIONES
Quedando un cargo vacante la regla general es el ascenso y por excepcin
concurso.
Ascenso Derecho del funcionario de acceder a un cargo vacante de grado
superior de la lnea jerrquica de su planta.
PLANTA:
- Directivos
- Profesionales
- Tcnico
- Administrativo
- Auxiliar
No se podra por ejemplo que un auxiliar ascendiera a directivo, slo se puede
promover dentro de cada una de las plantas que tiene el servicio.
INHABILIDADES
Art. 50
SON INHBILES PARA ASCENDER LOS FUNCIONARIOS QUE:
No hubiere sido calificados en la lista de distincin o buena en el perodo
inmediatamente anterior.
No hubieren sido calificados durante 2 periodos.
Hubieren sido objeto de la medida disciplinaria de censura, mas de una vez,
en los 12 meses anteriores de producida la vacante.
34
Hubieren sido sancionados con la medida disciplinaria de multa en los 12
meses anteriores de producida la vacante. En la prctica se da bastante.
DESDE CUNDO RIGE EL ASCENSO?
A contar que se produce la vacante del cargo.
Ej. Lo promueven desde 6 meses. Se entiende desde la fecha en que se produzca
la vacante.
Si no se puede hacer ascenso (porque ningn funcionario cumple requisitos)
vamos a la va del concurso.
JORNADA DE TRABAJO
44 horas semanales
Distribuido de lunes a viernes (el sbado el inhbil)
Cada uno con mximo diario de 9 horas.
El estatuto permite al jefe superior del servicio para proveer empleo de planta de
jornada parcial.
Art. 60. Existen tambin los trabajos extraordinarios el legislador los clasifico
dentro de estas:
1) Trabajos realizados a continuacin de la jornada de trabajo
2) Trabajos nocturnos
3) Trabajos realizados das sbados, domingo y festivo.
Tambin en materia de trabajo extraordinario, no se le paga si no que se
compensa en descansos complementarios pero si no puede posible con un
recargo de las remuneraciones.
Qu es el trabajo nocturno? Aquel que se realiza entre las 21:00 y 07:00 hrs.
del da siguiente.
Los das sbados, domingos y festivos se remunera con un recargo del 50%.
CMO SE REMUNERA?
Cuando no se puede compensar con descansos, un 25% de las horas de jornada.
Otra obligacin de los funcionarios es el cumplimiento de la destinacin y comisin
de servicio.
Destinacin: Art. 67
Implica prestar servicios en cualquier empleo de la misma institucin o
jerarqua en una localidad distinta.
Se decretan a travs de un acto administrativo y como tal el funcionario
puede impugnar
recurso de reposicin,
superior jerrquico,
recurso de proteccin,
35
reclamo de ilegalidad.
Comisiones: Art. 69
Pueden ser destinados por el jefe superior del servicio para hacer trabajos
distintos, ajenos al cargo [no pueden ser de inferior jerarqua].
El legislador le puso un tope, no podrn durar ms de 3 meses en cada ao
calendario, tanto dentro del territorio como fuera de L, pero puede ser
renovado por iguales periodos pero no pueden ser ms de 1 ao. Pero por
excepcin el presidente de la repblica por decreto fundado lo puede
extender hasta por un mximo de 2 aos.
Este decreto es un acto administrativo. En este caso el funcionario no puede ser
designado hasta que transcurra mnimo 1 ao.
La excepcin es la comisin del servicio del extranjero para realizar estudios.
Hayan sido dados con beca salvo doctorado de hasta 5 aos.
COMETIDOS FUNCIONARIOS
Los funcionarios deben desplazarse fuera o dentro del lugar del empleo
(servicio de otra unidad). Tienen por objeto velar por un mejor servicio.
A LOS CARGOS DE PLANTA DE UN SERVICIO LAS PERSONAS QUE LO
DESEMPEAN PUEDEN SER:
- Titular
- Suplente
- Subrogante: Vacantes no desempeados por un titular.
36
En la suplencia el suplente gana el sueldo del subrogado.
PROHIBICIONES: ART. 78
Ej. Usar el cargo para cosa particular.
Pueden configurar la falta de probidad, puede ser hasta destituido.
No pueden ir contra los intereses del estado.
DERECHOS DE LOS FUNCIONARIOS ART 83
Derecho a la propiedad del empleo
Derecho a la inamovilidad
Derecho a la carrera funcionaria, ascenso
Derecho estipendios econmicos (sueldo, vitico, remuneracin)
Derecho al descanso
Derecho al feriado
Derecho a licencia medica
Derecho a asistencia
Derecho a rehabilitacin de salud
Derecho a ejercer actividades econmicas (salvo que la ley expresamente
lo prohba) Ej. Ley de alcoholes.
En materia de remuneracin el Art. 89 seala que las remuneraciones se
devengaran desde el da en que el funcionario asuma el cargo y se pagaran
por mensualidades iguales y vencidas. Las fechas de pago podrn ser
distintas para cada rgano, cuando as lo disponga el presidente de la
repblica.
La remuneracin es inembargable hasta 50%, no hay anticipos.
Tope descuentos personales 15% Art. 9
EN MATERIA DE FERIADOS
La persona tiene derecho a descanso a 15 das por cada ao de servicio en el o
en otro servicio.
Tienen derecho a 15 das hbiles hasta una antigedad de 15 aos.
15 o ms aos de servicio y menos de 20 tienen derecho a 20 das hbiles
Ms de 20 aos tienen derecho a 25 hbiles.
EN MATERIA DE PERMISO
Los funcionarios tienen derecho a solicitar permiso y ausencia transitoria en
aquellos casos expresamente sealados por la ley.
Puede ser con conservacin o sin conservacin de sueldo.
Hasta un mximo de 6 das por ao calendario, se puede fraccionar por das o
das (son optativos para el servicio) (das administrativos). En realidad no son
das administrativos sino facultativos.
37
No se descuenta pero tambin puede solicitarse permiso sin goce de
remuneracin.
- Motivos personales: 6 meses
- Permanecer en el extranjero hasta 2 das por razones personales.
Permiso: Esta justificada su inasistencia.
Licencias mdicas (El funcionario debe tener salud compatible con el servicio.
Se aplican las normas integras de maternidad del cdigo del trabajo.
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
Se entiende por tal, el deber que les asiste a los agentes del estado de
responder cuando infringen las obligaciones que les imponen las normas
estatutarias.
IMPORTANCIA
1) La forma del estado de transmitir esta responsabilidad, trae un dao,
responsabilidad del funcionario administrativo, civil, penal.
38
El sobreseimiento judicial no excluye la aplicacin de una medida
disciplinaria cuando esta responsabilidad administrativa pudiera configurar un
delito pero hay una excepcin Art. 11 del estatuto, si hay un sobreseimiento
definitivo ah tiene importancia porque el funcionario tiene derecho a ser
reincorporado (en el mismo cargo u otro de igual jerrquica). Sino fuera posible
reincorporarlo podra fijarse una indemnizacin y tiene derecho a una reapertura
del sumario a fin de que se alegue hasta un mximo de 3 aos.
Responsabilidad civil y penal son independientes.
Este cmulo de responsabilidad es independiente.
En materia de responsabilidad civil trasmite esta responsabilidad administrativa
que puede traer responsabilidad civil al rgano al cual depende.
Hay responsabilidad civil extracontractual.
Responsabilidad Art. 42 por falta de servicio. Derecho de repetir por parte del
estado, es una clase de responsabilidad subsidiaria.
La responsabilidad administrativa en los empleados del estado en sus
funciones.
Esta responsabilidad debe acreditarse y as se aplicara la medida disciplinaria.
La ley establece mecanismos mediante los cuales la administracin lleva a cabo
una investigacin para ver si el funcionario ha incumplido sus deberes.
La responsabilidad administrativa una vez acreditada por estos dos
procedimientos, el funcionario puede ser sancionado con alguna medida
disciplinaria que el estatuto establece.
ART. 116 MEDIDAS DISCIPLINARIAS (LAS NICAS QUE PUEDEN
APLICARSE)
Procedimientos:
1.- Investigacin sumaria
2.- Sumario.
Estos procedimientos tambin sirven para los efectos de dar de baja bienes que
se han extraviado o responder al reconcomiendo de derechos.
Todo bien del estado debe ser inventariado.
El propio estatuto sealo cuales son las MEDIDAS DISCIPLINARIAS cuando hay
incumplimiento.
1) CENSURA
Es la reprensin por escrito que se hace al funcionario y de la cual se deja
constancia en su hoja de vida mediante una anotacin de desmerito y que tiene 2
puntos negativos.
Se dicta un acto administrativo para censurar.
39
Tiene importancia para la pre-calificacin, ya que significa puntos negativos y
puede significar estar en una mala calificacin funcionaria.
La aplicacin de medida disciplinaria es indelegable.
2) MULTA
Es una privacin de un porcentaje de la remuneracin (de todos los haberes que
percibe, abonos etc) y esta no puede ser inferior al 5% ni superior al 20% tambin
se deja constancia en la hoja de vida con anotacin de demerito.
3) SUSPENSION DEL EMPLEO
El funcionario queda suspendido del ejercicio de sus funciones y con suspensin
de un 50% a 70% desde sus remuneraciones durante lapso de tiempo que dure la
suspensin.
4) DESTITUCION
Consiste en la decisin de la autoridad facultada para hacer el nombramiento de
ponerle trmino a los servicios de un funcionario.
El estatuto seala que la aplicacin de esta medida procediera cuando los hechos
constituidos vulneren gravemente los principios de la probidad (actuar incorrecto).
Tambin debe aplicarse esta medida POR:
- Ausentarse del pas por ms de 3 das consecutivos sin falta justificada.
- Infringi disposicin del Art 78 letra i, j y k
Organizar huelgas,
Interrumpir el servicio.
Atentar contra bienes de la institucin
- Condena por crimen o simple delito:
LOS PROCEDIMIENTOS ESTN REGULADOS
La regla general es que el fiscal propone pero quien aplica es el jefe superior del
servicio.
Los procedimientos administrativos estn en el Art 120-139 del estatuto
administrativo.
Investigacin sumaria
2 Procedimientos
Sumario
Se aplican o se distinguen, el elemento que deben ver para aplicar de una u otra lo
marca la gravedad y esa ponderacin la hace el jefe superior del servicio, seremi
o el director nacional de servicio desconcentrado.
Director regional Servicio desconcentrado.
40
El hecho que el proceso se inicie por una investigacin nada obsta que durante la
investigacin el investigador proponga que se siga por las normas del sumario
administrativo.
La investigacin sumaria es un proceso breve, el jefe superior del servicio
ordena y designa a un investigador y realiza toda la diligencia y determina quien
tiene o no responsabilidad y propone una sancin pero quien lo aplica son los
jefes superiores de servicio o en director del servicio etc.
Esta investigacin sumaria tiene un plazo de duracin que no puede exceder
de 5 das.
Las notificaciones deben hacerse personalmente y en el caso que no sean
habidos en el lugar del trabajo o domicilio se practicara con carta certificada.
Es un procedimiento verbal pero debe dejarse constancia en un acta de todo
lo declarado (practica siempre por escrito).
El investigador debe solicitar sumario cuando lo estime porque con la
investigacin sumaria no puede aplicar la medida mas grave:
DE DESTITUCIN, Es el alejamiento del servicio, es una medida expulsiva.
(Correctiva: multa, suspensin, censura)
La investigacin sumaria se inicia con la notificacin al investigador y tiene 5 das
(en la prctica no es as pero lo importante es que no vicia el procedimiento)
puede pedir todos los documentos que estime.
Puede ser que haya sobreseimiento, se han configurado los hechos pero no hay
funcionarios involucrados.
Ej. Robo, 3eros sin calidad funcionaria y proceder a formular cargos y esta se
notifica personalmente sino por carta certificada y se entiende notificado al 3er da
de despacho por correo (al 3er da comienza a contarse el plazo). Notificado
personalmente tiene 2 das para que constase tambin se puede solicitar un
trmino probatorio que no puede exceder de 3 das.
Vencido los 3 das debe hacer vista o informe del fiscal quien dir si se configura
y si corresponde propondr la sancin.
Esa vista se eleva al jefe superior del servicio y el aplica la sancin, el es quien
resuelve, el fiscal solo propone, el es quien tiene la autoridad (jefe superior del
servicio)
Una vez notificado (tiene 2 das para notificarle al afectado) y este tiene 2 dias
para interponer el recurso de reposicin, se debe interponer ante el jefe superior
del servicio o en subsidio el responsable de apelacin y esto es procedente
cuando es aplicado por otra autoridad.
41
Tanto la reposicin como la apelacin tienen un plazo para resolver de 2
das.
Todos los actos administrativos deben ser fundados aqu no es excepcin.
LAS PLANTAS
Son estructuras legales que establecen los cargos permanentes de un organismo
administrativo. Segn el Estatuto Administrativo estas plantas recogen y
formalizan en grados las cinco grandes especialidades que acepta el Derecho
Estatutario chileno:
la de los directivos,
la de los profesionales,
la de los tcnicos,
la de los administrativos y
la de los auxiliares (artculo 3, letra b), y 5 del Estatuto
Administrativo).
Los empleados que ocupan los empleos de planta pueden hacerlo en calidad de
TITULARES, SUPLENTES o SUBROGANTES (artculo 4 del mismo texto legal).
Los empleos a contrata, por su parte, son nombramientos o designaciones que
extiende el jefe superior de servicios, autorizados proveer por el Estatuto
Administrativo aunque no se encuentren fijados por ley, sino en el presupuesto
anual del correspondiente organismo, en el cual pueden contemplarse en forma
global o nominativa.
Su finalidad es permitir la colaboracin de personal externo no ms del
20% del personal de planta, dice el artculo 9 de la Ley N 18.834,- con los
empleados de planta, en labores profesionales, tcnicas, administrativas o
auxiliares, nunca directivas, para facilitar el cumplimiento de las funciones
del respectivo organismo.
Atendida su calidad, estos empleos son transitorios: su desempeo dura
mientras sean necesarios sus servicios. Si su nombramiento es indefinido,
de todas maneras ha de cesar en su desempeo al 31 de diciembre del ao
respectivo, por el solo ministerio de la ley, a menos que se disponga su
renovacin.
A su vez, como estos cargos pblicos no estn predeterminados por la ley
como ocurre con los cargos de planta, la autoridad que los designa debe
asimilarlos a un grado de la respectiva planta, segn la naturaleza e
importancia de la funcin para la cual se proveyeron, asimilacin que ha de
hacerse para efectos estrictamente remuneratorios, con la limitacin de que
42
no puede asignrseles un grado superior al ms alto que contenga la
respectiva lnea de especialidad en la planta respectiva.
No debe sobrepasar, dice el artculo 9 del Estatuto Administrativo, el tope
mximo que se contempla para el personal de las plantas de Profesionales, de
Tcnicos, de Administrativos y de Auxiliares en el respectivo rgano o servicio,
segn sea la funcin que se encomiende.
Haciendo suya esta acepcin orgnica de funcionario pblico, el Estatuto
Administrativo.
regula la carrera funcionaria y
las obligaciones de cada funcionario;
dice que El funcionario estar afecto a las siguientes prohibiciones,
indicndolas;
se ocupa De los derechos funcionarios;
prescribe que Los funcionarios incurrirn en responsabilidad
administrativa en los supuestos que contempla y
previene que El funcionario cesar en el cargo por las causales que
seala, como consta del artculo 3 letra f), del Ttulo II, de los artculos 55
y 78, del Ttulo IV y de los artculos 114 y 140 del Estatuto Administrativo.
De conformidad con este sentido de la expresin funcionario pblico, slo son
tales, entonces, quienes ocupan cargos pblicos de planta o a contrata en
un rgano de la Administracin.
Los de planta pueden ser directivos, profesionales, tcnicos, administrativos o
auxiliares. Para la LOCBGAE la expresin empleado pblico slo est referida
a quienes ejercer sus funciones en los Ministerios, Intendencias,
Gobernaciones y servicios pblicos, centralizados y descentralizados.
Ello implica, por lo tanto, excluir de tal calidad al Presidente de la Repblica y a
los Ministros de Estado, ya que estas autoridades no tienen ninguna de esas
calidades.
Los subsecretarios, en cambio, para la LOCBGAE, son jefes superiores de
Servicio, circunstancia que lleva a someterlos a toda la normativa estatutaria.
Como ha sealado la jurisprudencia anot el dictamen N 76.114, de 1972-,
entre otros en los dictmenes Nos 26.542 y 49.885, de 1968, los Subsecretarios
invisten el carcter de Jefes Superiores de Servicio de dichas reparticiones las
Subsecretaras- y por ende los funcionarios que integran sus dotaciones se
encuentran bajo su dependencia directa. Ejerce, sobre ellas, la plenitud de los
atributos que la autoridad jerrquica supone, correspondindoles, en
consecuencia, mandar, supervigilar y dirigir, disponer la instruccin de procesos
43
disciplinarios y aplicar las sanciones administrativas a que haya lugar. En alguno
de sus artculos la Ley N 18.834 reconoce esta calidad de los Subsecretarios. As,
el artculo 43, inciso 1, 1 parte, los menciona expresamente como autoridad de
apelacin en las calificaciones del personal de la Subsecretara, en lugar del Jefe
Superior del Servicio, que es la autoridad que normalmente conoce de estas
reclamaciones.
Artculo 21, inciso 1. En cada Ministerio habr una o ms Subsecretaras, cuyos
jefes superiores sern los Subsecretarios (...)
Artculo 43, inciso 1, 1 parte. El funcionario tendr derecho a apelar de la
resolucin de la Junta Calificadora (). De este recurso conocer el Subsecretario
o el Jefe Superior del Servicio, segn corresponda.
5. El concepto orgnico de funcionario pblico aparece as como una
acepcin de carcter genrico, y dentro de esa amplitud abarca a variados
tipos de empleados o servidores administrativos.
As, y desde luego, el artculo 3 letra a) del Estatuto Administrativo, en
concordancia con sus letras b) y c), al definir el cargo pblico, seala que ste
puede ser de planta o a contrata, lo que permite distinguir los funcionarios de
planta, que son los estn adscritos por nombramiento, por ascenso o por
promocin a la organizacin permanente del servicio, de los funcionarios a
contrata, que se caracterizan por su temporalidad de desempeo: slo hasta
el 31 de diciembre de cada ao dice el art. 11 del EA, a menor que se
resuelva la prrroga de su contrata
A su vez, el artculo 5 del Estatuto Administrativo caracteriza a los funcionarios
pblicos atendiendo a la funcin que ejercen. Para los efectos de la carrera
funcionaria prescribe este artculo-, cada institucin slo podr tener la
siguientes plantas de personal:
de Directivos,
de Profesionales,
de Tcnicos,
de Administrativos y
de Auxiliares.
44
la administrativa y
la auxiliar,
de lo cual se colige que hay funcionarios directivos, funcionarios profesionales,
profesionales tcnicos, funcionarios administrativos y funcionarios auxiliares.
El artculo 6 agrega que La carrera funcionaria se iniciar con el ingreso
en calidad de titular a un cargo de la planta, y se extender hasta los cargos
de jerarqua inmediatamente inferior a los de exclusiva confianza, lo que
lleva entonces a distinguir entre cargos servidos por funcionarios de
carrera, y cargos de confianza exclusiva, servidos por personal de la
confianza exclusiva del Presidente de la Repblica o de la autoridad
llamada a extender el nombramiento.
Los funcionarios de carrera son aquellos empleados de planta que adems
son inamovibles en sus empleos: una vez designados, permanecen en sus
funciones mientras no concurra una causa legal de cesacin de funciones. Los
funcionarios de confianza exclusiva, por su parte, son los empleados de planta
que pueden ser designados y removidos libremente por la autoridad facultada para
designarlos, como lo precisan los artculos 42 de la Ley N 18.575 y 142 del
Estatuto Administrativo.
El artculo 4 puntualiza que los funcionarios de carrera pueden tener la
calidad:
de titulares,
suplentes o
subrogantes, estableciendo as las tres formas de desempeo en los
cargos de planta que admite la Ley Estatutaria, y que configuran, asimismo,
tres tipos funcionarios diferentes: titulares, suplentes o subrogantes.
45
El ordenamiento jurdico establece una homologacin entre plantas y escala de
sueldos, en cuanto las estructura sobre la base del grado, lo que permite afirmar
que el grado, en el Derecho Estatutario chileno, es la nomenclatura identificadora
de las posiciones orgnicas que se dan en las plantas de la Administracin, y
remuneracionales dentro de ellas, determinando a su vez los sueldos que han de
percibir los empleados pblicos en al cargo que desempean.
De esta manera, el grado asignado a un empleo, juega, en la Ley
Estatutaria, un doble rol: por una parte determina la posicin jerrquica que
ocupa el funcionario dentro del servicio, y por la otra, fija el nivel de
remuneraciones que ha de percibir el empleado.
Dentro de este orden de ideas, cabe sealar, por ltimo, que el artculo 58 del DFL
N 29, de 2005, caracteriza tambin a los funcionarios pblicos por la posicin
jerrquica que ocupan dentro del Servicio, y habla, entonces, de autoridades y
jefaturas, que los directivos del servicio, bajo los cuales se desempean los dems
funcionarios o empleados, profesionales, tcnicos, administrativos, auxiliares y
fiscalizadores, que al no ocupar ninguna de esas dos posiciones toman el nombre
de subordinados o funcionarios subalternos.
Sern obligaciones especiales de las autoridades y jefaturas, dice este
artculo 58, en efecto, e indica enseguida cules son esas obligaciones
especiales, deberes que son distintos a los que contemplaba el anterior
artculo 55 para cada funcionario.
La estructura jerrquica del funcionariado pblico, caracterizada
esencialmente por el poder de mando del superior sobre los subalternos de
la unidad a su cargo, puede desplegarse, desde luego, a partir de los artculos
14, 24 y 29 de la LOCBGAE, en tanto y en cuanto estos preceptos consagran a la
jerarqua como un elemento caracterizador de la funcin pblica y sobre la base
de este elemento disponen que en los Ministerios se pueden establecer los niveles
de Divisin, Departamento, Seccin y Oficina, y en los Servicios pblicos, los de
Direccin Nacional, Direcciones Regionales, Departamento, Subdepartamento,
Seccin y Oficina.
46
considerando la importancia relativa y el volumen de trabajo que signifique
la respectiva funcin.
Artculo 29, inciso 1. En la organizacin interna de los servicios pblicos
slo podrn establecerse los niveles de Direccin Nacional, Direcciones
Regionales, Departamento, Subdepartamento, Seccin y Oficina
Artculo 28, incisos 1, primera parte, y 2. Los servicios pblicos estarn a
cargo de un jefe superior denominado Director, quien ser el funcionario de
ms alta jerarqua dentro del respectivo organismo.
A los jefes superiores- de servicio les corresponder dirigir, organizar, administrar
el correspondiente servicio; controlarlo y velar por el cumplimiento de sus
objetivos; responder de su gestin, y desempear las dems funciones que la ley
les asigne.
En los trminos expuestos, la acepcin orgnica de funcionario pblico
abarca, por consiguiente, diversos tipos o categoras de empleados pblicos:
funcionarios de planta o a contrata; funcionarios directivos, profesionales, tcnicos,
administrativos o auxiliares; funcionarios de carrera y funcionarios de confianza
exclusiva; funcionarios titulares, suplentes o subrogantes; funcionarios de mayor o
menor jerarqua: autoridades, jefaturas o simples funcionarios o empleados; jefes
de divisin, de departamento, seccin y oficina en los Ministerios, y jefes de
departamento, de seccin o de oficina, en los Servicios pblicos.
47
El sistema de la JOB POSITION o PUESTO DE TRABAJO es propio del mundo
anglo norteamericano y bsicamente consiste en concebir el desempeo pblico
en los mismos trminos que un empleo privado: la persona interesada accede a
un determinado cargo, atendida la idoneidad que la hace merecedora a esa plaza,
y permanece en ella en tanto mantenga su buen desempeo, sin pretender en su
vida de trabajo otra expectativa que no sea la de contar con aumentos de sueldo o
de una asignacin por antigedad, cuando corresponda.
Artculo 5. Para los efectos de la carrera funcionaria, cada institucin slo podr
tener las siguientes plantas de personal: de Directivos, de Profesionales, de
Tcnicos, de Administrativos y de Auxiliares.
48
concursadas ser designado como titular de un cargo del ltimo grado de la Planta
Profesional, desde all, har carrera por la va de la promocin dice el EA, hasta
alcanzar el empleo del grado ms alto de esa planta.
49
Repblica o de la autoridad facultada para disponer el nombramiento, precisa el
artculo 49, inciso 4 y ltimo, de la LOCBGAE.
LOCBGAE, artculo 40, inciso final. Los jefes superiores de servicio, con excepcin
de los rectores de las Instituciones de Educacin Superior de carcter estatal,
sern de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica (...)
El vnculo jurdico que une al funcionario con el Estado y que nace con el
nombramiento indic el dictamen N 67.095 de 1975-, no es de naturaleza
contractual, sino legal y reglamentaria, por lo que no cabe aplicarle las
disposiciones que se refieren a los contratos. Antes bien, el sistema estatutario se
caracteriza, agreg el dictamen N 31.386 de 1982, por ser un rgimen de
derecho pblico preestablecido unilateral y objetivamente por el Estado, lo que
significa que quien pasa a ocupar un empleo pblico, como seal el dictamen N
79.705 de 1966, debe someterse a una serie de deberes y obligaciones,
otorgndosele tambin diversos derechos o facultades, de manera que al
incorporarse a uno de los entes que conforman la Administracin del Estado, la
persona pasa a adscribirse en forma simultnea a un status jurdico especial, que
est configurado por el cuerpo regulador de sus relaciones con la institucin a que
pertenece.
50
Consiguientemente, agreg el dictamen N 8.415 de 1983, el sistema de
remuneraciones del sector pblico est establecido tambin- sobre bases
diferentes de las que rigen en el sector privado.
51
jerrquicos, hoy da, con la expansin del Estado de derecho, la unilateralidad
como caracterstica del empleo pblico ha cedido paso a la bilateralidad, en tanto
y en cuanto se reconoce que en la actualidad los funcionarios no estn bajo la
disponibilidad subjetiva de las autoridades, ya que unos y otras estn igualmente
sujetos a la ley, a la ley estatutaria.
Cabe sostener, por ello, que la relacin estatutaria surge de un acto bilateral de
Derecho pblico, en la medida que su fuente es el nombramiento extendido por
autoridad competente, perfeccionado por la aceptacin de la persona designada.
As se desprende del artculo 16 del Estatuto Administrativo, que en su inciso 3
dispone que la persona nombrada para ocupar un empleo pblico debe ser
notificada de la designacin que la favorece, indicndosele la oportunidad en que
debe asumir sus funciones o el hecho de que el decreto o resolucin de
nombramiento ha sido totalmente tramitado. Si el designado no asumiere su
cargo dentro de tercero da contado desde la fecha que correspondiere, el
nombramiento quedar sin efecto por el solo ministerio de la ley, debiendo la
autoridad comunicar esta circunstancia a la Contralora General de la Repblica,
para los efectos de registrar la situacin producida.
52
La existencia de normas estatutarias, de un Estatuto Administrativo, implica
reconocer, segn expresa la LOCBGAE, que las normas estatuidas, son reglas
preestablecidas que regulan las condiciones de al ingreso al cargo pblico, las
obligaciones, los derechos y la responsabilidad funcionaria, as como las causales
de cesacin de funciones (arts. .) , en trminos obligatorios para todos los
funcionarios pblicos, perspectiva que de por s se muestra ajena a una voluntad
constitutiva de derechos y obligaciones por parte de quienes intervienen en el
perfeccionamiento de la relacin jurdica.
53
jurisprudencial, que proviene de los dictmenes de la Contralora General de la
Repblica.
9.1. Desde el punto de vista positivo, Estatuto Administrativo es todo texto legal o
reglamentario que regule relaciones entre los empleados y el servicio pblico a
que ellos pertenecen.
7. Proveer los dems empleos civiles y militares que determinen las leyes,
conforme al Estatuto Administrativo, y conferir, con acuerdo del Senado, los
empleos o grados de coroneles, capitanes de navo y dems oficiales superiores
de Ejrcito y Armada. En el campo de batalla, podr conferir estos empleos
militares superiores por s solo.
54
Previsin de la Defensa Nacional a dar respuesta a la peticin de un ex jefe de
Maestranza del Ferrocarril Militar de Puente Alto a El Volcn, dependiente por
aquel entonces del Regimiento de Ingenieros con sede en esa ciudad, y en la cual
se reclamaban derechos jubilatorios.
Artculo 15. El personal de la Administracin del Estado se regir por las normas
estatutarias que establezca la ley, en las cuales se regular el ingreso, los deberes
y derechos, la responsabilidad y la cesacin de funciones.
Artculo 17. Las normas estatutarias del personal de la Administracin del Estado
debern proteger la dignidad de la funcin pblica y guardar conformidad con su
carcter tcnico, profesional y jerarquizado.
55
garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional
en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso
a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes.
56
Estas ideas, planteadas desde el primer momento por el Presidente Arturo
Alessandri Palma, fueron resistidas en la propia Comisin y en la prensa por
voceros de partidos polticos y de sectores de la opinin pblica, pero se
aceptaron finalmente por la Comisin Consultiva, siendo aprobadas en el
respectivo plebiscito y establecidas en la Constitucin.
57
Administrativo es el Decreto con Fuerza de ley 338, de 1960; otro, en el alcance
institucional que le ha atribuido la jurisprudencia administrativa, que ha
considerado a esa expresin comprensiva del rgimen integral al que estn
sometidos los funcionarios, empleados o servidores pblicos, cualquiera que sea
el nombre especfico que pudieran recibir los diversos cuerpo estatutarios que los
rijan y sea cual fuere la naturaleza del Servicio en que ellos se desempeen.
Basada en las facultades que le reconoce su ley orgnica para fijar el alcance de
las normas estatutarias y fiscalizar su cumplimiento, la Contralora General de la
Repblica ha reiterado el concepto de Estatuto Administrativo alcanzado en 1948,
an bajo el Cdigo Poltico de 1980, sin duda en atencin a lo dispuesto por la
58
LOCBGAE, en particular en sus artculos 12, 14 y 45, inciso 1 (dictmenes Nos
21.248, de 1993, 25.655, de 1994).
De esta manera, aquella idea matriz que contuvo la Constitucin Poltica de 1925
respecto de la naturaleza de la regulacin jurdica que habra de regir al
funcionariado chileno, aquel principio constitucional proclamado en 1925 por el
Presidente Alessandri, que se expresaba en el Estatuto Administrativo, fue
sublimada por la Contralora Geenral en una idea jurdica con consistencia propia,
en una expresin que pas a significar la regulacin de las garantas de
estabilidad, ascenso y haberes pasivos de los servidores del Estado, y a abarcar,
en calidad de concepto sustancial, al conjunto de los varios ordenamientos
parciales, ya civiles o militares sobre la materia, que no por eso dejaban de ser
Estatuto Administrativo: Por ello se ajustara mucho ms a la intencin y a la letra
de las disposiciones constitucionales adujo el Organismo Contralor- el
establecimiento legal de un solo cuerpo orgnico estatutario.
Segn esta doctrina jurisprudencial, todo texto legal que regule una relacin de
empleo pblico es Estatuto Administrativo en su sentido institucional, de lo cual se
colige, ante todo, que su interpretacin y control estn confiados a la Contralora
59
General, organismo que est facultado entonces para ejercer sus facultades
legales de interpretacin y fiscalizacin del Estatuto Administrativo respecto de
todo y cualquier cuerpo normativo que invista este carcter.
De aqu que la Contralora General afirme que es facultad privativa suya
fiscalizar la aplicacin del Cdigo del Trabajo a los servidores del Estado que se
sujetan a ese rgimen jurdico, ya que al aplicare en el sector pblico- constituye
el Estatuto Administrativo propio de tales servidores (dictamen N 27.438, de
1957), y que la Direccin del Trabajo, institucin encargada de interpretar y
fiscalizar la aplicacin de la ley laboral comn, no puede intervenir en los conflictos
del trabajo que se planteen en el sector pblico, por cuanto el Cdigo del Trabajo,
aplicado a los empleados del Estado, es Estatuto Administrativo, y los dictmenes
de la Direccin rigen exclusivamente para el sector privado (dictmenes Nos 14
de 1973 , 25.655 de 1994)).
60
administrativa sujeta al trmite de toma de razn, basada en la existencia de
dichas causales de terminacin del contrato, acreditadas mediante antecedentes
objetivos (dictamen N 9.367, de 1968), requiriendo, en todo caso, un
procedimiento sumarial cuando se trate de una exoneracin constitutiva de
destitucin, ya que nadie puede ser condenado si no es juzgado legalmente,
como lo ordenan las reglas generales de derecho (dictmenes Nos 48.844, de
1960, 15.036, de 1982), aun cuando el Cdigo del Trabajo no consulte estas
formalidades como requisito previo a una remocin.
61
correspondientes del presente Estatuto Administrativo. Por ser texto refundido, no
innovador en el ordenamiento jurdico, todos los efectos que produjo en su
oportunidad la Ley N 18.834 son reconducibles a su texto normativo.
62
-En primer lugar, porque rige a la gran mayora de los funcionarios de la
Administracin chilena, desde el instante que por mandato del artculo 43 inciso 1
de la LOCBGAE, materializado en el artculo 1 del Estatuto Administrativo, regula
el desempeo del personal de los Ministerios, Subsecretaras, SEREMIS,
Intendencias, Gobernaciones y servicios pblicos centralizados y descentralizados
de la Administracin del Estado.
Artculo 161. Los funcionarios que ejerzan las profesiones y actividades que,
conforme al inciso segundo del artculo 45 de la Ley N 18.575, se regirn por
estatutos de carcter especial, sern las siguientes:
63
d) Personal de la planta de oficiales y vigilantes penitenciarios de
Gendarmera de Chile;
e) Personal que cumpla funciones fiscalizadoras en la Fiscala Nacional
Econmica, el Servicio Nacional de Aduanas, el Servicio de Impuestos Internos, la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, la Superintendencia de
Valores y Seguros, la Superintendencia de Seguridad Social, la Superintendencia
de Administradoras de Fondos de Pensiones y la Direccin del Trabajo, y
f) El personal que desempea actividades directamente vinculadas a la
actividad televisiva en la Corporacin de Televisin de la Universidad de Chile.
Dichos funcionarios se sujetarn a las normas de este Estatuto Administrativo en
los aspectos o materias no regulados por sus estatutos especiales.
64
concepto de Estatuto Administrativo ha modelado una idea abstracta aunque
sustancial de Estatuto, que por lo mismo carece de contenido concreto, por lo que
se ve obligada a recurrir al contenido del Estatuto Administrativo General.
65
obstaba a que los jefes superiores de los servicios en que trabajaban se los
otorgaran sin goce de remuneraciones, porque no era sino aplicar, solamente, el
principio de la jerarqua a un caso particular en que es procedente hacerlo; el
dictamen N 73.748, de 1970, expres, a su vez, que caba aceptar dentro de la
Administracin el ejercicio de la potestad disciplinaria, aunque no mediara un texto
expreso de ley que la hiciera procedente, pero que en todo caso, por su
naturaleza, deba conformarse a las ritualidades mnimas de los procesos, tales
como or al inculpado, ponderar los hechos y resolver conforme a derecho y al
mrito de autos. Estas ritualidades mnimas que garantizan el legtimo proceso
emanan de la Constitucin Poltica del Estado y se aplican a todo acto de
naturaleza punitiva, aun cuando no tenga consultada especficamente una
regulacin o procedimiento propios. Es violatoria de tales normas toda decisin
sancionadora carente de esta ritualidad esencial.
66
Ttulo III, las Obligaciones Funcionarias; en el IV los Derechos Funcionarios; en el
V la Responsabilidad Administrativa; en el VI la Cesacin de Funciones. Agrega,
tambin, un Ttulo VII sobre Extincin de la Responsabilidad Administrativa, sin
perjuicio de incluir un Ttulo Final de Disposiciones Varias.
Las relaciones jurdicas, en cambio, son vnculos jurdicos directos que unen a dos
sujetos jurdicos situndolos en las respectivas posiciones de poder y deber, de
titular de un derecho o de pasivo de una obligacin. La solicitud de feriado, licencia
o permiso que presenta un empleado a su superior crea una relacin jurdica que
se concreta entre l y su jefatura, en la medida que el jefe respectivo se encuentra
obligado a recibirla, tramitarla y resolverla conforme a los parmetros que fija el
Estatuto Administrativo. Anlogo caso se presenta con el ejercicio de cualquiera
de los derechos que consagra el Estatuto en favor de los empleados pblicos,
cuyo ejercicio conlleva la exigibilidad del correspondiente comportamiento
recproco.
Sin embargo, siendo estas relaciones, como son, subjetivas, en el sentido de que
sus sujetos intervinientes, activos y pasivos, son personas naturales, uno el
funcionario, otra la autoridad, tienen, empero, una textura objetiva, en tanto y en
cuanto no admiten una libre decisin de las partes sobre el asunto de que se trate,
al estar regidas por el Estatuto Administrativo y no ser el empleado un
67
dependiente de su jefe en trminos laborales, sino slo en razn de los roles
funcionario y autoridad que inviste cada uno dentro de la respectiva organizacin,
que los sita a ambos como integrantes de un rgano del Estado nacin ante el
Derecho estatutario, obligatorio en iguales trminos para el superior y para el
subalterno.
15. Segn esta normativa estatutaria, los empleados pblicos son titulares de
derechos y pasivos de obligaciones funcionarias; los derechos se ejercen, las
obligaciones han de cumplirse.
68
Conforme a lo previsto en el artculo 14 de la LOCBGAE, las normas estatutarias
aplicables al personal de la Administracin del Estado debern guardar
conformidad con su carcter jerarquizado, tcnico y profesional.
Pues bien, sea por aplicacin del principio jerrquico en el esquema administrativo
del liberalismo, sea por la necesidad de velar por la regularidad del servicio
pblico, segn la escuela social, el hecho es que los funcionarios no pueden
declarar unilateralmente el goce de los derechos consagrados en el Ttulo IV del
Estatuto Administrativo, artculos 89 a 118, como ocurre con los derechos civiles,
sino que deben solicitarlos a su jefatura, y slo estn en condiciones de ejercerlos
una vez que cuentan con la respectiva autorizacin.
De acuerdo con las normas generales que regulan las relaciones de los
funcionarios con la Administracin, que se traducen en derechos y obligaciones
correlativos dijo el dictamen N 56.279, de 1970-, no es dable aceptar que los
empleados puedan ejercer unilateralmente un derecho estatutario. Por el contrario,
el ejercicio de tales derechos precisa ser sometido a la decisin de la autoridad
competente, pues corresponde a esta resolver acerca de su conveniencia y
oportunidad. En efecto, los funcionarios encuentran condicionado el goce de sus
derechos a la decisin de la autoridad.
69
funciones, admite como tal, no a la presentacin de la renuncia, sino a su
aceptacin por la autoridad competente, que es la que lo design en el empleo.
Artculo 146. El funcionario cesar en el cargo por las siguientes causales:
a) Aceptacin de renuncia.
El tenor y sentido de esta norma ha llevado a la jurisprudencia a confirmar que la
mera renuncia no constituye por s sola una causal de expiracin de funciones que
permite al empleado alejarse del servicio. Las normas administrativas prescriben,
para su eficacia, que la autoridad administrativa acepte formalmente esa renuncia
(dictamen N 47.761, de 1969). Por eso, la circunstancia de que el empleado fije
en su renuncia una fecha determinada para hacerla efectiva, este hecho no
determina necesariamente que sea esa la fecha en que operar la causal, ya que
es menester que la autoridad competente acepte la renuncia presentada en esas
condiciones (dictamen N 6.680, de 1962). Si el renunciante deja su cargo una
vez presentada la renuncia, pero sin esperar el asentimiento del servicio, se
configura un abandono de funciones, circunstancia que da lugar a responsabilidad
disciplinaria ya que en el intertanto se mantiene el vnculo estatutario-, de
conformidad a lo dispuesto en la letra a) del artculo (125) del Estatuto
Administrativo (dictamen N 75.821, de 1976), que sanciona con la medida
disciplinaria de destitucin el hecho de Ausentarse de la institucin por ms de
tres das consecutivos, sin causa justificada.
70
16. 1. En cuanto titulares de derechos, ocupan la posicin de poder dentro de la
relacin jurdica, y sitan a la autoridad administrativa en la posicin de deber, al
obligarla a abstenerse, bajo cualquier pretexto, de entorpecer su ejercicio, e
incluso a ampararlos y facilitar su ejercicio, bajo pena de incurrir en una actitud
contraria a Derecho, fuente de nulidad de lo actuado y de responsabilidad para su
autor.
71
actos de servicio y enfermedades profesionales de todos los trabajadores
chilenos, sean del sector pblico o del privado, son las previstas en la Ley N
16.744; y que las disposiciones que protegen a la madre trabajadora, y en su
caso, al padre, con igual alcance de aplicacin, las contenidas para este efecto en
el Cdigo del Trabajo.
72
Las modificaciones de 1962, 63 y 64, crearon, pues, una tensin: estando
prohibidos como lo estn hasta el da de hoy- los sindicatos en la Administracin
del Estado: puede una corporacin de empleados pblicos tener como finalidad
la representacin de los asociados ante la superioridad del Servicio, a travs de
sus rganos directivos?
El Consejo de Defensa del Estado, en su informe N 332 de 1981, estim que no,
argumentando que un objetivo de esa naturaleza no corresponde a los fines que
pueden proponerse las personas jurdicas regidas por el Ttulo XXXIII del Libro I
del Cdigo Civil, puesto que cae de lleno en el mbito sindical. Anlogo
predicamento haba adoptado el Servicio de Impuestos Internos en su oficio
reservado N 90 de 1981: la entidad de que se trata dijo informando la
presentacin formulada por el personal de ese organismo ante el Ministerio de
Justicia- se propone asumir la representacin de los intereses gremiales de sus
asociados ante la Superioridad del Servicio, finalidad que es inherente a otro tipo
de organizaciones que se rigen por un estatuto legal propio y fundamentalmente
est en pugna con la naturaleza jurdica de una corporacin de Derecho Privado
regida- por el Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil.
73
obtener el ejercicio efectivo de aquellos derechos que la ley reconoce a sus
miembros en su calidad de funcionarios pblicos (dictmenes Nos 82.373 de
1967, 38.655 de 1970, 26.615 de 1973, 37.709 de 1976 y 8.747 de 1977), de
manera que a las asociaciones de funcionarios de Servicios y Organismos de la
Administracin del Estado les corresponde cumplir objetivos de carcter gremial.
Naci, as, en y desde el campo jurdico administrativo, una persona jurdica con
caractersticas especiales: la asociacin de funcionarios de la Administracin del
Estado, corporacin privada con facultades, adems de las normales que asisten
a esas entidades, para representar a sus asociados ante las jefaturas superiores
de la Administracin Pblica, a fin de obtener el ejercicio efectivo de aquellos
derechos que la ley les- reconoce.
74
consiste el cargo, destino, empleo o plaza pblicos aparece consultado en forma
permanente en la planta de cada organismo administrativo;
Artculo 5. Para los efectos de la carrera funcionaria, cada institucin slo podr
tener las siguientes plantas de personal: de Directivos, de Profesionales, de
Tcnicos, de Administrativos y de Auxiliares.
75
anterior es sin perjuicio de la facultad que tiene el Presidente de la Repblica o la
autoridad llamada a hacer el nombramiento en relacin con el cargo de su
exclusiva confianza. Conforme al artculo 89, inciso 1, del EA, Todo funcionario
tendr derecho a gozar de estabilidad en el empleo (), salvo los cargos de
exclusiva confianza. En efecto, el derecho al cargo puede slo puede ser
invocado y ejercido por los empleados de carrera, puesto que los servidores
pblicos que ocupan plazas de confianza exclusiva, al ser de libre designacin y
libre remocin de la autoridad llamada a extender el nombramiento, autoriza a la
autoridad que los design para retirarle en cualquier momento esa confianza,
obligndole a presentar su renuncia dentro de 48 horas, bajo apercibimiento de
declararle vacante el cargo (artculo 148).
76
el derecho. En tal carcter est protegido por la Constitucin, que en su artculo
19, N 24, garantiza la propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales e incorporales.
Decimoctavo. La aseveracin genrica que hace el informe del Contralor
Regional, en el sentido de que en Derecho pblico no cabe hablar de derechos
adquiridos sino que de meras expectativas, no resiste ante lo que disponen los
artculos 48 de la Ley N 18.575 y 83 de la Ley N 18.834- sobre adquisicin del
derecho a gozar de la estabilidad en el empleo.
-Aceptacin de renuncia;
-Obtencin de jubilacin, pensin o renta vitalicia en un rgimen
previsional, en relacin al respectivo cargo pblico;
-Declaracin de vacancia;
-Destitucin;
-Supresin del empleo;
-Trmino del perodo legal por el cual se es designado, y
-Fallecimiento.
Los artculos 147 a 160 se ocupan, enseguida, de desarrollar cada una de ellas y
sus efectos.
77
Rol N 2.316-97, confirmado el 22 de enero de 1998 por la Corte Suprema de
Justicia, por ejemplo, la Corte de Apelaciones de Santiago consider ilegal la
destinacin de una funcionaria designada en el cargo de Abogado Jefe de la
Oficina Jurdica Regional Metropolitana Santiago Oriente, dependiente del Director
Regional, a Abogado del Tribunal Tributario de la Direccin Regional Metropolitana
Santiago-Sur, con dependencia del Juez Tributario, por no constituir para la
recurrente un cambio de funciones propias del cargo y de su jerarqua, principio
bsico dentro de la organizacin administrativa. La Corte Suprema de Justicia, al
confirmar la sentencia, lo hizo con declaracin de que se acoga el recurso y se
dejaban sin efecto todos los actos o resoluciones que se hayan dictado por los
recurridos el Director Regional Metropolitano de Santiago Oriente del Servicio de
Impuestos Internos y otros-, y que dispusieren el cambio de funciones de la
recurrente.
Las funciones propias del cargo derivan del nombre del empleo que se ocupa, y
consta del decreto o resolucin de nombramiento. El empleo se identifica por su
denominacin y grado, y corresponde a alguna de las cinco lneas de especialidad
que contempla el artculo 5 del Estatuto Administrativo: directiva, profesional,
tcnica, administrativa o auxiliar, pues, como se sabe, el artculo 8 de este cuerpo
legal dispone que Todo cargo necesariamente deber tener asignado un grado de
acuerdo con la importancia de la funcin que se desempee y, en consecuencia,
le corresponder el sueldo de ese grado y las dems remuneraciones a que tenga
derecho el funcionario. Esto quiere decir que un profesional, por ejemplo, no
puede ser obligado a desempear funciones administrativas, ni un auxiliar labores
tcnicas, ya que de procederse as se vulnera el orden de autoridad,
responsabilidad y consiguiente tratamiento econmico que conlleva el empleo que
se ocupa, y que se debe respetar el grado de su empleo.
78
acot el dictamen N 32.794, de 1979-, reconociendo por ende la naturaleza
propia del empleo de la persona destinada, que no puede verse modificada por
dicha circunstancia.
79
funciones ajenas al cargo, en el mismo rgano o servicio pblico o en otro
distinto.
80
-Primera, la comisin no puede significar el desempeo de funciones de inferior
jerarqua a las del cargo;
-Segunda, no puede importar el desarrollo de funciones ajenas a los
conocimientos que ste el cargo- requiere;
-Tercera, no puede significar el desempeo de funciones ajenas a la institucin
(artculo 69, inciso 1, segunda parte), y
-Cuarta, las comisiones no pueden durar ms de tres meses, en cada ao
calendario, tanto en el territorio nacional como en el extranjero (artculo 70).
81
LOCBGAE, artculo 10. Los actos administrativos sern impugnables mediante los
recursos que establezca la ley. Se podr siempre interponer el de reposicin ante
el mismo rgano del que hubiere emanando el acto respectivo y, cuando proceda,
el recurso jerrquico, ante el superior correspondiente, sin perjuicio de las
acciones jurisdiccionales a que haya lugar.
DFL N 29, de 2005, artculo 160, inciso 1 y 2. Los funcionarios tendrn derecho
a reclamar ante la Contralora General de la Repblica cuando se hubieren
producido vicios de legalidad que afectaren los derechos que les confiere el
presente Estatuto. Para este efecto, los funcionarios tendrn un plazo de diez das
hbiles, contado desde que tuvieren conocimiento de la situacin, resolucin o
actuacin que dio lugar al vicio que se reclama. Tratndose de beneficios o
derechos relacionados con remuneraciones, asignaciones o viticos plazo para
reclamar ser de sesenta das.
Igual derecho tendrn las personas que postulen a un concurso pblico para
ingresar a un cargo en la Administracin del Estado, debiendo ejercerlo dentro del
plazo de diez das contado en la forma indicada en el inciso anterior.
82
Si el asunto no es civil ni criminal, sino contencioso administrativo, el artculo 38
inciso 2 de la Carta Fundamental habilita para recurrir a estrados jurisdiccionales
a toda persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del
Estado, sus organismos o las Municipalidades, sin distinguir entre particulares y
funcionarios pblicos, legitimando a los empleados pblicos, por consiguiente,
para interponer las pretensiones procesales que estimen convenientes para
restaurar sus derechos lesionados. As fue reconocido explcitamente por el
Informe de la Comisin Conjunta de la Junta de Gobierno, emitido en relacin con
el proyecto inicial de Estatuto Administrativo, al eliminar del texto del actual
artculo 154 propuesto por el Presidente de la Repblica, toda referencia a los
tribunales contencioso administrativos para conocer de estas materias, por cuanto
aludir a estos tribunales era incluir en la ley una situacin futura e incierta, pues
no era determinable en el tiempo la poca de su posible creacin, de manera que
en el intertanto, mientras no se constituyeran los mencionados Tribunales, la
solucin de los conflictos derivados de actuaciones estatutarias ilegales de la
autoridad administrativa quedara entregada a la Contralora General de la
Repblica.
Artculo 38, inciso 2. Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la
Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr
reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.
83
Seplveda Tordecilla, Edgardo contra Alcalde de la Municipalidad de El Bosque,
Corte Suprema de Justicia, apelacin en recurso de proteccin, sentencia de 26
de mayo de 1998, Rol N 1.035-98.
84
Adems, ha sido un criterio estable de la jurisprudencia afirmar que en el silencio
de la ley administrativa procede aplicar las normas del Cdigo Civil, justamente
por reconocer que la regla general en el Derecho chileno es la prescripcin, por
las razones de seguridad jurdica que le sirven de fundamento.
85
declarar o reconocer la prescripcin que haya sido alejada o invocada respecto de
cualquier tipo de obligacin que sea de su competencia, sin intervencin de la
judicatura ordinaria (dictamen N 8.479, de 1998). En consecuencia conforme al
artculo 2.493 del Cdigo Civil- la Administracin no puede aplicarla sino en el
caso que el interesado la haya hecho valer expresamente (dictmenes Nos
23.480 de 1977, 6.371 de 1985). La Contralora General como ente
administrativo que es- puede declarar por s sola la prescripcin alegada por los
interesados, en todas aquellas materias que por ley estn sometidas a su
conocimiento, como lo ha hecho habitualmente en los asuntos de su
competencia (dictamen N 22.941, de 1987)
86
Tratndose de los crditos del Fisco contra los funcionarios por concepto de
remuneraciones mal percibidas aadi el dictamen N 1.347 de 1993-, ni el
Estatuto Administrativo, ni ningn otro precepto legal han alterado el rgimen de
prescripcin que rige esa materia y que es el del Cdigo Civil.
DFL N 29, de 2005, artculo 64. Sern obligaciones especiales de las autoridades
y jefaturas las siguientes:
87
los artculos 85 a 88, las incompatibilidades: subjetivas prohibicin de
desempeo simultneo de personas unidas por matrimonio o parentesco- y
objetivas prohibicin de desempeo simultneo de empleos pblicos-.
d) Sueldo:
Es la retribucin pecuniaria, de carcter fijo y por perodos iguales, asignada a un
empleo pblico de acuerdo con el nivel o grado en que se encuentre clasificado.
e) Remuneracin:
Es cualquier contraprestacin en dinero que el funcionario tenga derecho a
percibir en razn de su empleo o funcin, como, por ejemplo, sueldo, asignacin
de zona, asignacin profesional y otras.
Dice el artculo 61, letra a), en efecto, que la primera obligacin positiva que asiste
al empleado pblico es Desempear personalmente las funciones del cargo en
forma regular y continua, sin perjuicio de las normas sobre delegacin, y agrega
en la letra d) que todo funcionario Debe cumplir la jornada de trabajo y realizar los
trabajos extraordinarios que ordene el superior jerrquico.
88
viernes, no pudiendo exceder de nueve horas diarias. Con todo, el Estatuto
autoriza a la autoridad que nombra para proveer cargos de planta o a contrata a
jornada parcial de trabajo, cuando ello sea necesario por razones de buen
servicio, prohibiendo a estos empleados a jornada parcial desempear trabajos
extraordinarios remunerados y a percibir como remuneracin una cantidad
superior a la proporcional al tiempo trabajado.
a) Desde el siglo XIX, se cita al Senado Consulto de 1823, suscrito por don
Ramn Freire, como la pieza jurdica basal que hace del desempeo efectivo del
cargo la razn justificadora de la remuneracin que se paga al empleado pblico.
Incluso, sobre esa base, se ha acuado aquel adagio administrativo de que quien
no trabaja no gana. Aunque se ha cuestionado esta interpretacin, sosteniendo no
ser ese el alcance del Senado Consulto, sin embargo este parecer no ha
prosperado, haciendo as, de aquel Senado Consulto, el fundamento de una
aceptada tesis administrativa, doctrinal y jurisprudencial.
89
haciendo uso de feriado, licencia o permiso con goce de remuneraciones,
suspensin de funciones resuelta por autoridad competente o caso fortuito o
fuerza mayor.
As lo establece, por lo dems, el artculo 72 del DFL N 29, de 2005, al decir que
Mensualmente deber descontarse por los pagadores, a requerimiento escrito del
jefe inmediato, el tiempo no trabajado por los empleados; al sealar la forma de
practicar las deducciones: considerando que la remuneracin correspondiente a
un da, medio da o una hora de trabajo, ser el cociente que se obtenga de dividir
la remuneracin mensual por treinta, sesenta y ciento noventa, respectivamente;
y prever la sancin por incumplimiento de este deber: Los atrasos y ausencias
reiterados, sin causa justificada, sern sancionados con destitucin, previa
investigacin sumaria.
90
Con todo, en aquellas localidades que laboran en rgimen de jornada nica, debe
respetar las normas del Decreto supremo N 1.897 de 1965, que regula dicho
rgimen. El dictamen N 5.751 de 1995 puntualiz, en efecto, que segn lo
prescrito por los artculos 59 y 64 del Estatuto Administrativo los jefes superiores
de Servicio pueden fijar la distribucin de las 44 horas semanales de trabajo,
aunque en aquellas localidades incluidas en el Decreto N 1.897, de 1965, del
Ministerio del Interior, que implant la jornada nica, deber atenerse a esa
normativa.
91
de cumplirse () y las reclamaciones que pudieren suscitarse, se realicen durante
la jornada laboral, llevando a pensar que al fijar una jornada de lunes a viernes el
legislador entendi que declaraba al sbado como da administrativamente inhbil,
asimilado a un festivo.
92
-Deben disponerse por resolucin del jefe superior de Servicio, exenta
del trmite de toma de razn;
-Esta resolucin debe individualizar a los empleados que deben
cumplirlas;
-Debe precisar el nmero de horas que cada uno ha de cumplir, y
-Debe determinar el perodo por el cual se ordenan.
93
por no trabajo efectivo. La jurisprudencia administrativa ha precisado que la frase
las dems asignaciones que determine la ley, que contiene la parte final del
inciso 2 del artculo 68, alude a las que disponga la normativa aplicable en
cada Servicio (dictamen N 17.309, de 1990), y que ellas, en general conforme
al DL N 249, de 1973, son- las de antigedad y profesional (dictamen N 31.726,
de 1989).
94
Artculo 46, inciso 2. El desempeo deficiente y el incumplimiento de obligaciones
deber acreditarse en las calificaciones correspondientes o mediante
investigacin o sumario administrativo.
95
b) Las medidas disciplinarias son cuatro: censura por escrito, multa, suspensin
de funciones y destitucin (artculo 121) y slo pueden imponerse previa
investigacin sumaria o sumario administrativo (artculo 119).
96
- nombramiento de actuario, que es el ministro de fe (artculo 130);
- Una Fase investigatoria (artculo 141);
- Una Fase acusatoria: formulacin de cargos y recepcin de descargos
(artculos 138 y 139);
- Una Fase decisora (artculo 140) e
- Una Fase impugnatoria (artculo 141), que consulta, adems, al comenzar a
tramitarse,
- Una fase de formulacin de recusaciones y planteamiento de implicancias
(artculos 132y 133) y en que al Fiscal se le asignan facultades para
suspender preventivamente de sus funciones al inculpado o destinarlo
transitoriamente a otra oficina dentro la misma ciudad (artculo 130), lo que
no existe en la investigacin sumaria.
Por otra parte, slo a travs de un sumario administrativo puede hacerse
efectiva la medida disciplinaria de destitucin por la autoridad que ha
designado al funcionario en el cargo que ocupa (artculos 125 inciso 1 y 126
inciso 6).
Desde luego las hay de naturaleza propiamente estatutaria, que son todas
aquellas singulares regidas por el Estatuto Administrativo o que actan los
derechos y las obligaciones estatutarios, pero paralelamente a ellas concurre en el
campo administrativo, asimismo, otro tipo de situaciones y relaciones, que a veces
crean situaciones de difcil interpretacin, como son las de naturaleza patrimonial,
llamada tambin civil, y las de carcter penal.
97
quien ha servido para ella, y por consiguiente postula el pago, de oficio, de toda
prestacin que la haya favorecido; por la otra ha concluido que toda acreencia que
tenga la Administracin contra el funcionario, debe exigirse a travs de un proceso
jurisdiccional, estndole vedada la auto tutela: ordenar de oficio la deduccin de lo
presuntamente debido de las remuneraciones del empleado.
1) Son numerosos los dictmenes que aplican el principio del enriquecimiento sin
causa para justificar el pago de emolumentos a quien ha servido a la
Administracin sin tener un ttulo legal para hacerlo, lo que ha obstaculizado
enseguida el pago correspondiente a esos servicios. Dentro de este orden de
ideas, el dictamen N 19.052, de 1975, remitindose a los anteriores
pronunciamientos Nos 98.576 y 101.092 de 1975, manifest, v. gr., que siempre
que una persona, sin tener jurdicamente la calidad de funcionario pblico, ha
desempeado en el hecho las labores inherentes a un empleo, sin oposicin de la
autoridad administrativa, por causas que no le son imputables, si bien origina una
irregularidad, (...) obliga a pagar remuneraciones por el perodo de desempeo
efectivo, por cuanto ello supondra que el Fisco reportara beneficios de la labor
desarrollada por aqulla, sin desembolsar retribucin compensatoria alguna,
circunstancia que generara un enriquecimiento sin causa del patrimonio fiscal que
pugnara con los principios generales de Derecho.
98
La nulidad de un concurso expresaron los dictmenes Nos 25.517 de 1992 y
7.101 de 1993- no afecta el goce de las remuneraciones del funcionario mal
designado, por revestir la calidad de un funcionario de hecho.
En estos casos, los pagos deben hacerse con cargo al tem Imprevistos del
Servicio (dictamen N 34.761 de 1988), pues los servicios prestados sin que
medie- un decreto o resolucin legalmente tramitado, constituyen simples
situaciones de hecho que no pueden considerarse como prestados a la
Administracin (dictamen N 1.160 de 1967), y en consecuencia no pueden
imputarse al tem Remuneraciones del Presupuesto anual de ese organismo.
99
excusarse de una circunstancia que debi preverse en su oportunidad por la
autoridad, y por la otra, porque nada obsta a la imputacin del pago al
presupuesto vigente.
100
contado, en este caso, desde la notificacin de la resolucin que aplic la medida
disciplinaria.
101
comisin de todo hecho que revista caracteres de delito, autoriza a la autoridad
administrativa para aplicar la medida disciplinaria de destitucin por la causal de la
letra c) del artculo 125 del Estatuto Administrativo (dictmenes Nos 29.219 de
1989, 19. 245 de 1990, y 60 de 1996), para sancionar por la va sumarial la
comisin de hechos que revisten caracteres de delito sin esperar la dictacin de la
respectiva sentencia judicial (dictmenes Nos 8.133 de 1964, 80.066 de 1967,
4.158 de 1992).
3) Nos parece que esta diferente interpretacin de los artculos 125 del Estatuto
general y 129 del Estatuto municipal, ambos de igual contenido, han sido resuelta
al da de hoy por la Ley N 19.653, de 1999, sobre Probidad de los rganos de la
Administracin, que modific la redaccin del encabezamiento del inciso 2 de
esas disposiciones, con la finalidad expresa de superar la discrepancia que se
haba producido entre la jurisprudencia judicial y la administrativa. Despus de
analizar esta materia dice el Segundo Informe de la Comisin de Constitucin,
Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado (Boletn N 1.510-07, pginas 76 a
78)- la Comisin decidi dar a las causales que se enumeran el carcter de
taxativas, para lo cual reemplaz la voz siempre por slo. Con ello se elimina
todo grado de discrecionalidad en la aplicacin de la medida disciplinaria de
destitucin, la que slo proceder cuando haya causa legal expresa, con lo que se
superarn los problemas interpretativos (...), pues la autoridad administrativa
estar impedida de aplicar la destitucin por hechos que ella, por s, califique de
gravedad.
102
Asimismo, los senadores dejaron constancia en ese Informe que correspondera a
los Tribunales de Justicia, en definitiva, determinar la correcta aplicacin de la
norma modificada.
DERECHO ADMINISTRATIVO I
LECCION N 4
TEMAS A DESARROLLAR
LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO, EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO
103
1.- LA CONSTITUCIN.
Supremaca Constitucional: supone que las normas de inferior rango deben
adecuarse a ella, como tambin deben adecuarse a ella los rganos que producen
tales normas, en virtud de lo dispuesto en el artculo 6 CPE. Eficacia normativa
directa: la CPE es norma que puede ser utiizada directamente por el juez para la
resolucin del conflicto. Interpretacin conforme a la CPE. Entre dos o mas
interpretaciones de una norma jurdica debe preferirse aquella que est mas
conforme a la constitucin.
2.- LA LEY
Definicin Art. 1 C.C.
3.- NORMAS CON RANGO DE LEY:
Decretos con Fuerza de Ley. Sujecin de la ley a la Constitucin: Art. 6 inc. 1
CPE. Por tanto es posible que la ley pueda ser objeto de un examen de
constitucionalidad por parte del rgano competente (TC; CGR en caso de los DFL)
DIVERSAS TIPOLOGAS:
Leyes Ordinarias;
Leyes Interpretativas de la CPE.
Requieren los 3/5 de Diputados y Senadores en ejercicio. (Art 66 CPE)
Leyes Orgnicas Constitucionales.
Desarrollo de instituciones que la propia CPE le ha encomendado. 4/7 de
Diputados y Senadores en ejercicio. (Art 66 CPE)
Leyes de Qurum Calificado.
Mayora absoluta de Diputados y Senadores en ejercicio. (Art 66 CPE). Materias
que la CPE ha estimado importantes.
Tratados Internacionales.
Habiendo sido ratificados por Chile, tienen rango de ley, eso s, la ley no puede
modificar un tratado. D.F.L. Art. 64 CPE. D.L. Actos normativos propios de los
gobiernos de facto.
104
La potestad reglamentaria consiste, en la atribucin especial del Presidente de
la Repblica para dictar normas jurdicas generales o especiales destinadas al
gobierno y administracin del Estado o para la ejecucin de las leyes.
CLASES DE REGLAMENTOS:
AUTNOMO: Normas dictadas por el Presidente de la Repblica en todas
aquellas materias que no sean propias del dominio legal. Art. 32 N 6 CPE.
EJECUTIVO: Se trata de una norma de colaboracin de la ley, la cual solo fija los
elementos principales, las lneas directrices y permanentes para que sea el
reglamento quien regule los detalles y aquellos aspectos ms mutables y menos
permanentes.
Forma del Reglamento: Es promulgado mediante Decreto Supremo.
Lmites: No puede entrar en materias propias del dominio legal; No puede entrar
en materias que ya han sido reguladas por ley; no puede innovar en la regulacin
legal que ejecuta.
LA INDEROGABILIDAD SINGULAR DEL REGLAMENTO:
El supuesto es que una autoridad cuente con potestad para dictar actos
administrativos y actos reglamentarios. La autoridad podra confundir sus
facultades y derogar mediante acto administrativo la aplicacin del reglamento
para un caso en particular. Ello atenta contra el principio de igualdad y juridicidad.
CONTROL DEL REGLAMENTO:
Por la CGR: Puede ser preventivo, por la va de la Toma de Razn. (Art. 99 CPE)
o Represivo por medio de Dictmenes
Del Congreso Nacional: Por la va de acusacin constitucional de los Ministros
de Estado, por dejar sin aplicacin las leyes.
Por los Tribunales Ordinarios.
Por el TC. Art. 93 N 16 de la CPE. Pues le corresponde pronunciarse de la
constitucionalidad de los DS cualquiera sea el vicio invocado.
105
Ha sido especialmente la Constitucin donde se ha podido fundar la eficacia de los
principios generales del Derecho Administrativo como fuentes del mismo. A partir
de la Constitucin y de alguna de sus clusulas generales es posible deducir
muchos de los tradicionales principios generales del Derecho Administrativo.
Por ejemplo, a partir de los art. 4, 5, 6, y 7 es posible deducir los principios de:
- JURIDICIDAD,
- SEGURIDAD JURDICA Y
- DE PROTECCIN DE LA CONFIANZA LEGTIMA.
106
Este principio esta concretamente establecido en el art. 2 de la LOCBGAE,
cuando seala que la administracin del Estado no tiene ms atribuciones que las
que expresamente le haya conferido el ordenamiento jurdico.
TEMAS A DESARROLLAR
PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS.
ACTOS ADMINISTRATIVO
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
107
El Inc. 6 del mismo Artculo agrega: Constituyen, tambin, Actos
Administrativos los Dictmenes o Declaraciones de Juicio, Constancia o
Conocimiento que realicen los rganos de la Administracin en el ejercicio
de sus competencias.
LEY ORGNICA CONSTITUCIONAL DE MUNICIPALIDADES (Ley N 18695)
En su Artculo 12 Inc. 1 establece que: Las resoluciones que adopten las
municipalidades se denominarn ordenanzas, reglamentos municipales,
decretos alcaldicios o instrucciones.
ACTO ADMINISTRATIVO
DEFINICIONES
Consiste en una exteriorizacin unilateral de competencia de un rgano
administrativo en el ejercicio de sus potestades jurdico
administrativas, para alcanzar los fines pblicos, especficamente
cometidos al rgano.
108
2) Unilateral
Esta Exteriorizacin debe ser adems Unilateral.
Esto significa que el Acto se perfecciona sin necesidad de contar con la
voluntad del beneficiado; y esta caracterstica es una consecuencia inmediata y
directa de la Soberana y la Potestad de Imperio.
3) En el Ejercicio de una Competencia
Cuando el Acto est totalmente desprovisto de Competencia, entonces ste
est viciado de Antijuricidad y por ende, es nulo y trae consigo la
correspondiente Responsabilidad de la Autoridad que dict dicho Acto.
(Responsabilidad Administrativa, Penal o Civil)
Esta Competencia debe nacer de una habilitacin normativa expresa y previa;
la cual debe sujetarse a la Constitucin Poltica y a las normas dictadas en
conformidad a ella. (Art. 6 y 7 Constitucin Poltica)
4) Debe emanar de un rgano integrante de la Administracin del Estado
Se excluye a todos los rganos privados de la posibilidad de dictar dichos
Actos Administrativos. (Art. 6 DFL N 1/19653)
109
Son aquellos que se aplican a un indeterminado nmero de personas.
Ejemplo: Reglamento.
Concretos
Son aquellos aplicables a determinadas personas.
Ejemplo: Otorgamiento de un Beneficio.
4) Segn el Rol que desempean en el Proceso Administrativo
Actos de Iniciativa
Son aquellos que abren o dan impulso al Procedimiento Administrativo.
Ejemplo: Orden de Iniciacin de un Sumario Administrativo.
Actos de Instruccin
Son aquellos cuyo objetivo es reunir antecedentes para la emisin de un
Acto Terminal Posterior.
Actos de Decisin
Son aquellos que contienen la decisin de un Acto Terminal.
Ejemplo: Aplicacin de Medida. (En un Sumario)
Actos de Publicidad
Son aquellos que dan a conocer el contenido de otro Acto Administrativo
para hacerlo oponible u obligatorio a Terceros.
Ejemplo: Acto que ordena la Publicacin de un Reglamento.
Actos de Control
Son aquellos cuya finalidad es verificar el mrito o legalidad de otro Acto
Administrativo anterior.
Ejemplo: Toma de Razn.
5) Segn el Rol que desempean en la Decisin Administrativa
Actos Preparatorios
Son aquellos que constituyen una etapa previa en la dictacin de un Acto
Terminal.
Ejemplo: En el Sumario, la Designacin del Fiscal, la Formulacin del
Cargo, etc.
Actos Terminales
Son aquellos que constituyen la culminacin de la Decisin Administrativa.
Ejemplo: En el Sumario, el Sobreseimiento o la Aplicacin de una Medida
Disciplinaria.
Este Acto Terminal debe cumplir con todos los requisitos inherentes a todo
Acto Administrativo y por ende, debe cumplir con todas las Exigencias de
Fondo y de Forma.
Requisitos de Fondo
110
- El Acto debe ajustarse a la Constitucin y a las Leyes. (Art. 6 Constitucin
Poltica)
- Debe ajustarse al Control Interno (Control que tenga el Superior) y al Externo
(Contralora General de la Repblica)
Estos Requisitos de Fondo, son de gran importancia.
Requisitos de Forma
Se refiere a aquellas de carcter general.
As sealamos que el Acto debe ser:
- Escrito. (Principio de Escrituracin Ley de Procedimientos Administrativos)
- Numerado.
- Fechado por el Ministerio o Servicio Pblico que lo dict.
- Firmado por la Autoridad.
Dentro de estos, tambin encontramos las Formalidades Estructurales, que son:
- El Acto debe contener una Parte Expositiva, que contiene las
Consideraciones de Hecho por las cuales se dicta el Acto.
- El Acto debe contener una Parte Considerativa, que contiene las
Consideraciones de Derecho por las cuales la Autoridad est emitiendo el
Acto.
111
El Registro del Funcionario lo lleva Contralora General de la Repblica, y el de
Bienes el Ministerio de Bienes Nacionales.
Toma de Razn (Tmese Razn)
Trmite por el cual, el Acto Administrativo debe ser sometido, previo a su
cumplimiento, al examen de legalidad que hace Contralora General de la
Repblica.
Contralora puede tomar dos opciones:
- Cursar el Acto.
- Representar el Acto.
Cuando no le da el visto bueno al Acto sometido a control.
La Toma de Razn del Acto es un Requisito de Validez, pero no es absoluta,
puesto que Contralora General de la Repblica puede determinar cuales pueden
estar exentos del Control A priori, sujetando estos Actos slo a un Control A
POSTERIORI.
Comunicacin (Comunquese)
Esta palabra tiene dos acepciones:
- Notificacin del Acto.
- Informar al Servicio de Tesorera de la realizacin de un Acto que importa
un egreso o Gasto Fiscal.
Publicacin (Publquese)
El Acto debe ponerse en conocimiento de los Administrados mediante su insercin
en el Diario Oficial.
Segn la Funcin que cumple el Acto
La Doctrina los clasifica:
Actos Ejecutivos
Son aquellos que Resuelven un Asunto.
Ejemplo: Acto que aplica una Medida Disciplinaria.
Actos de Dictamen
Son aquellos que tienen por objeto Emitir un Juicio.
stos a su vez son Actos de Instruccin y Actos Preparatorios.
Actos de Control
Son aquellos que tienen por objeto Fiscalizar el Mrito o Legalidad de otro
Acto.
Ejemplo: Informe de Auditoria de Gestin (Mrito). Toma de Razn
(Legalidad).
6) Segn el Tipo de Declaracin que Formula el Acto
Actos de Juicio
112
Son aquellos que Contienen una Resolucin Especfica.
Ejemplo: Acto que concede una Jubilacin.
Actos de Razonamiento
Son aquellos que Analizan o Declaran una Situacin.
Ejemplo: Vista del Fiscal. (Dentro de un Sumario)
Actos de Conocimiento
Son aquellos que Constatan Hechos.
Ejemplo: Actos Registrables.
113
Ejemplo: Expropiacin que realiza el Ministerio de Obras Pblicas para
construir un camino
y as satisfacer necesidades colectivas.
Tambin puede actuar a Peticin de Parte, cuando el particular recurre al
Servicio, ya sea por Va de Peticin o Reclamo. (Caso contrario, puede haber
Responsabilidad por Falta de Servicio Art. 42 DFL N 1/19653)
Avisos
En este caso, la Administracin para celebrar Actos Administrativos
Unilaterales de Autoridad, tiene como necesidad llamar a los particulares
para que concurran a esta Determinacin de Voluntad.
Ejemplo: Concurso Pblico para postular a un cargo.
Ejemplo: La falta de ste puede llevar a que el Acto Administrativo de
Ejemplo: Nombramiento sea Nulo.
Subastas
Es el llamado que el Estado hace a terceros para que acudan a la
realizacin de un Acto en el que la Administracin resuelve enajenar.
Ejemplo: Enajenacin de Bienes Muebles o Inmuebles.
Denuncias
Es aquella que pueden formular los propios administrados, y en el fondo
cooperan con la Administracin.
Es el aviso o conocimiento que el Particular hace a la Administracin
respecto de una circunstancia que a sta le interesa.
Ejemplo: Denuncia de Herencia Vacante.
En este caso, es la Denuncia del Particular la que mueve a determinar la
voluntad de la Administracin.
Propuestas o Proposiciones
Hay situaciones en que se precisa que el Particular concurra y participe de
manera directa y vinculante para que la Administracin logre determinar su
voluntad.
Pese a que por regla general la Administracin acta de Oficio, lo anterior
sucede cuando el Particular concurre realizando Propuestas o
Proposiciones como sucede con los Contratos de Construccin de Obra
Pblica, Contratos de Suministro para Abastecimiento en Servicios
Pblicos, etc. En estos casos, el Acto Administrativo se forma como
consecuencia de la Proposicin o Propuesta del Particular, pero la
determinacin de la voluntad es siempre de la Administracin.
Consultas y Asesoras
114
El Acto Administrativo se forma a travs de Especialistas en una
determinada materia.
La determinacin de la voluntad es siempre de la Administracin.
2) DECLARACIN DE LA VOLUNTAD ADMINISTRATIVA
Esta etapa no es otra cosa que la Exteriorizacin materializada de este
Proceso que lleg a formar juicio en la mente que Administra el rgano.
Garca Altamira dice que el Acto Administrativo como toda declaracin de un
estado psicolgico que ha de superar su fase de gestacin o de propsitos
internos, necesita una forma externa de manifestacin para acceder al mundo
del Derecho.
Cuando ya se ha formado la voluntad para hacer nacer el Acto Administrativo,
la norma general es que deber ser declarada de manera expresa y escrita, ello
porque la Administracin es Formalista.
Pero esta Declaracin de Voluntad puede ser Formalista y No Formalista, y
para distinguir entre una y otra, habr que estarse a lo que seala la Ley.
En los casos en que la Ley seala los requisitos que deben cumplirse para que
la Voluntad Administrativa se declare, estamos en presencia de una
Declaracin de Voluntad Formalista, cuando la Ley nada seala es No
Formalista.
115
Ejemplo: Acto de Arriendo que no es un Acto Administrativo.
Debe ser Perfecto
El Acto debe ser Perfecto, y no estar Viciado.
Debe ser Legtimo y estar Terminado.
El Acto debe ser Exigible
Apto para exigir sus efectos.
116
Ante el mismo rgano que lo dict.
Ejemplo: Reclamo de Ilegalidad.
b) Va Jurisdiccional
Ejemplo: Corte de Apelaciones respectiva, por medio de una Orden de No
Innovar.
En nuestro sistema tambin hay Tribunales Administrativos Especiales.
Ejemplo: Tribunal Aduanero, Tribunal Tributario.
117
Desde un punto de vista amplio, sta se refiere a los atributos asignados a un
sujeto de manera especfica.
La Competencia se puede definir como el conjunto de poderes jurdicos
que la Ley otorga a un rgano Administrativo.
Esta Competencia como supuesto del Acto Administrativo significa que el Acto
que emita el rgano o Autoridad Administrativa debe estar inserto en el mbito
de la esfera de sus atribuciones, nica forma, de que el Acto que emita se
entienda resultante del legtimo ejercicio de sus poderes jurdicos.
Esta es una exigencia constitucional. (Art. 7 Constitucin Poltica)
Este elemento del Acto Administrativo nos permite conocer la Causa y Fin del
Acto Administrativo y tambin cual es el Derecho que legitima la decisin de
dicho Acto.
El Motivo debe ser siempre fundado. (de Derecho de Hecho)
MOTIVO DE HECHO.
Circunstancias materiales, fcticas que anteceden o justifican la emisin del
Acto (Deben existir). Deben estar jurdicamente calificadas.
Al hablar de existir, quiere decir que sea Real y Efectiva, Concretos y
Ciertos. Si no se cumple esto, slo sera de Hecho Falso, pudiendo pedirse
la Nulidad del Acto.
118
El Hecho debe estar Jurdicamente Bien Calificado, que las circunstancias
fcticas que sirven de fundamento, tipifiquen la causal contemplada en la
Ley para hacer procedente la dictacin del Acto.
Debe haber una armona y concordancia entre la Causal Legal invocada y
las Circunstancias de Hecho, que motivan el Acto.
Ejemplo: Decreto Constitucional de Emergencia que permite al Presidente
de la Repblica ordenar gastos no autorizados. (Art. 32 N 22 Constitucin
Poltica)
MOTIVO DE DERECHO.
Formas Jurdicas que anteceden y justifican la emisin del Acto
Administrativo.
La Constitucin Poltica es la Fuente Legal que fija la Competencia del
rgano emisor, y por ende, autoriza la emisin del Acto.
El Motivo adems debe ser Idneo, Concreto y Preciso.
Idneo Invocarse como Fundamento Legal con Normas Vigentes.
Concreto Debe individualizarse la Fuente Legal Especfica.
Preciso La Individualizacin de la Normas debe ser circunstanciada e
Identificada con exactitud, para que sirva de fundamento al Acto
Administrativo.
2) OBJETO
Se refiere al conjunto de Prestaciones que nacen del Acto Administrativo.
La Prestacin Concreta que se pretende alcanzar directamente con el Acto.
3) FIN
Cometido Especfico que la Ley ha conferido al rgano Administrativo.
Ejemplo: Bien Comn.
119
Imperatividad
Hace que el Acto Administrativo obligue de inmediato a su acatamiento, esto
es lo que se conoce como Imperatividad, reflejado en el Art. 6 Constitucin
Poltica.
Irretroactividad
Tambin es un efecto del Acto Administrativo y tiene su fuente en el Art. 9
Cdigo Civil, tambin en el Principio de Legalidad. (Art. 6 y 7 Constitucin
Poltica)
La regla general es que siempre los Actos Administrativos son Irretroactivos,
salvo que haya una habilitacin legal expresa y produzca Efecto Retroactivo.
Ejecutoriedad
Es la dinmica que hace que los efectos del Acto Administrativo tienen que
realizarse, por ello no se concibe que la Administracin para dictar Actos quede
entregada a la buena o mala voluntad de los Administrados.
Estabilidad
Se fundamenta en la Seguridad Jurdica y en el respeto a los derechos, es
decir, los efectos del Acto se mantienen y no quedan entregados al arbitrio de
la Autoridad que los emiti.
As, aquellas situaciones jurdicas declaradas, reconocidas o creadas por el
Acto Administrativo deben tener estabilidad y no pueden estar sujetas a
cambios de criterios.
Pero los Agentes de la Jurisdiccin en ciertos casos, tienen la Capacidad de
Revocar un Acto.
Insuspensabilidad
Impugnabilidad
La Insuspensabilidad e Impugnabilidad son Efectos Potenciales del Acto
Administrativo.
La Presuncin de Validez, Irretroactividad, Ejecutoriedad y Estabilidad siempre se
producen al momento de dictarse el Acto, y se conocen como Efectos Ordinarios.
PRESUNCIN DE VALIDEZ
El Acto Administrativo, cualquiera que sea su naturaleza, una vez que haya
cumplido con los trmites procedimentales que le son aplicables, queda revestido
de una Presuncin de Validez en atencin a que el acatamiento a los trmites que
regulan su gestacin, se infiere la Legalidad del Acto.
Esto no obsta a que el Acto pueda ser Impugnado por Va Jurisdiccional o
Administrativa.
120
En nuestro Ordenamiento, antes de la Ley N 19880, no haba Ley que
reglamentara el Procedimiento que deba aplicarse para la Elaboracin de los
Actos Administrativos. Con motivo de esta Ley, se establece una regulacin del
Procedimiento en la elaboracin de los Actos Administrativos.
El Art. 60 N 18 Constitucin Poltica dio origen a la Ley de Procedimientos
Administrativos (Ley N 19880) de Marzo de 2003.
La Presuncin de Validez ordena que el Acto tiene que ser tenido por Regular y
por ende, acatado; sin perjuicio de poder ser objeto de Impugnacin.
IMPERATIVIDAD
Significa que los Actos pueden imponerse a los Administrados en forma Unilateral
y Obligatoria.
Esto nos permite sealar que la Imperatividad del Acto Administrativo no es otra
cosa que una consecuencia del ejercicio de la Soberana ejercida por el Poder
Administrador, en conformidad a lo establecido en la Constitucin y las Leyes.
La Imperatividad est consagrada en el Art. 6 Constitucin Poltica, la cual puede
tener dos formas:
Imperatividad Propia
Significa que el Acto Administrativo produce sus efectos en forma directa e
inmediata, sin necesidad de ningn Acto material posterior.
Ejemplo: Un Acto de Certificacin.
Imperatividad Impropia
Para que el Acto Administrativo produzca sus efectos, se requiere de un Acto
Posterior que puede provenir de la Administracin como del Administrado.
Ejemplo: Decreto de Jubilacin, requiere posteriormente un Decreto de Pago.
IMPUGNABILIDAD
Este Efecto del Acto, significa que siempre los Actos Administrativos pueden ser
Impugnados por Causas de Legalidad. (Arte. 6 y 7 Constitucin Poltica y Art. 2 y
10 DFL N 1/19653)
La Nulidad de Derecho Pblico no es susceptible de Sancin.
121
Quines Pueden Impugnar un Acto Administrativo?
Los Administrados y adems el mismo rgano de Oficio puede hacerlo. (por el
Principio de Legalidad)
Por lo tanto, la Administracin tiene la Obligacin de Anularlo.
IRRETROACTIVIDAD
Art. 9 Cdigo Civil.
El Acto Administrativo slo puede regir para el futuro, a menos que una norma
expresa permita lo contrario.
Esta caracterstica tiene base en el carcter Irretroactivo de nuestras Leyes (Art. 9
Cdigo Civil) y en el Principio de Legalidad. (Art. 6 y 7 Constitucin Poltica)
ESTABILIDAD
Significa que los Efectos del Acto Administrativo no se alteran por el transcurso del
tiempo y se mantienen inmutables hasta la extincin del Acto que los origina.
Los Acto Administrativos tienen como propsito inmediato el crear o reconocer
situaciones o hechos relevantes en el mundo del Derecho; por lo tanto, es
indispensable que esta Situacin Jurdica o Derechos Reconocidos tengan un
cierto grado de permanencia en el tiempo, trayendo como consecuencia que esta
persistencia del Acto Administrativo es un elemento indispensable para la
Seguridad Jurdica.
Pero esta Estabilidad no significa en modo alguno que la Administracin no pueda
revocar sus propias decisiones, cuando en stas aparecen luego de discusiones,
como inadecuadas o inconvenientes.
La Estabilidad est relacionada diversamente con la Facultad Revocatoria de los
rganos de la Administracin del Estado.
Este efecto est contemplado en la Constitucin Poltica, en el Art. 19 N 24.
(Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre
que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio,
sino en virtud de ley general o especial...)
La Estabilidad, dicen algunos autores, es la regla general respecto de los
Actos que son Fuentes de Derecho en favor de los Administrados, pero sin
embargo, hay ciertos Actos Administrativos que confieren Derechos a los
Particulares, y a pesar de ello, son esencialmente Revocables, por razones de
conveniencia y oportunidad, an antes del trmino del Derecho conferido.
Ejemplo: Concesiones.
Esta apreciacin que hace la Administracin para revocar el Acto, es una Facultad
Discrecional, la que es racional y no arbitraria.
INSUSPENSABILIDAD
122
Una vez dictado el Acto Administrativo, los efectos de ste no se suspenden o
paralizan; ste solamente podr extinguir los efectos cuando la propia
Administracin, revisando la Legalidad, Juricidad, etc. lo revoque o invalide.
Tambin lo puede hace el Administrado por la Va Jurisdiccional, pero durante el
Proceso Impugnatorio, sea Administrativo o Contencioso Administrativo, el Acto
sigue produciendo sus efectos; no suspendindose.
As, este Efecto del Acto Administrativo es la regla general y slo si la Ley
expresamente determina suspender los Efectos, ello va a ocurrir.
Pero si el Acto que debe estar acorde al Principio de Legalidad, la Administracin
se da cuenta de que adolece de un Vicio o no est acorde con los Principios; es
obligacin de sta Revocar el Acto, caso contrario, podra generar
Responsabilidad.
IMPUGNABILIDAD
Los Actos Administrativos son Impugnables. Este Efecto puede ser examinado de
diversos aspectos.
Aspecto de Control Jurdico de la Administracin.
Aspecto que dice relacin con la Oportunidad o Conveniencia adoptada por el
Acto.
Esta Impugnabilidad puede deducirse por Va Administrativa (Recurso de
Reposicin y Recurso Superior Jerrquico) o ante rganos Jurisdiccionales.
(Tribunales)
Cuando se hace por la Administracin, normalmente es por la Falta de
Oportunidad del Acto, y esto trae como consecuencia el uso de la Facultad
Revocatoria que tiene la Administracin.
Cuando se invocan Vicios de Nulidad, puede ser por Va de:
Anulacin Ante rganos Jurisdiccionales, quienes declaran la Nulidad.
Invalidacin Ante la Administracin.
123
- Por causa provocada
CAUSA NATURAL
CAUSA PROVOCADA
CAUSALES PROVOCADAS
] Revocacin
Siempre son resueltas por
] Invalidacin la propia Administracin.
] Caducidad
124
] Anulacin Presupone siempre el ejercicio de una Facultad Jurisdiccional.
Estas son siempre resueltas por la administracin
REVOCACION
125
Existen actos no susceptibles de extinguir efectos porque los actos
administrativos se dictan para conseguir consecuencias jurdicas sea sobre
particulares o administrados.
La revocacin no proceder:
Cuando la propia administracin deja sin efecto un acto por causa de ilegalidad.
CADUCIDAD
126
Constituye una sancin que consiste en poner trmino a los efectos que estaba
produciendo un acto administrativo regular por incumplimiento de alguno de los
deberes que el acto impona al beneficiario de aquel.
NULIDAD
127
sucesin de actos, trmites vinculados entre si emanados de la administracin y
en su caso de particulares interesados que tuvieren por finalidad producir un acto
terminal.
Adems esta ley tiene desaciertos, seala cuales son los actos administrativos
Naturaleza anloga)
128
< Administrativa
< Jurisdiccional
Adems esta ley seala lo que se llama principios en lo cual descansa esta ley.
Escrituracin
Gratuidad
Celeridad
Compulsividad
Economa procesal
Contrarietoriedad
Imparcialidad
Abstencin
No formalizacin
Inexcusabilidad
Impugnabilidad
Transparencia y publicidad
ESCRITURACION
En el procedimiento administrativo, los actos administrativos a los cuales da
origen, se expresaran por escrito o por medios electrnicos, a menos que su
naturaleza exija o permita otra forma ms adecuada de expresin y constancia.
GRATUIDAD
Las actuaciones que deban practicarse son gratuitas para los interesados salvo
disposicin legal contraria como los pagos, las tasas, impuestos.
CELERIDAD
Significa que los procedimientos administrativos se deben impulsar de oficio por
iniciativa propia del rgano o unidad que deba ejecutarlo sin esperar solicitud por
parte del interesado en todas las etapas.
CONCUSIVIDAD
Este principio esta destinado, a que la administracin se pronuncie sobre la
cuestin de fondo, y exprese su voluntad a travs de una decisin que ponga fin.
129
Siempre debe decidir la materia y expresar su voluntad.
CONOMIA PROCEDIMENTAL
La administracin debe responder con la mxima economa de medios con
eficacia y evitando tramites innecesarios as deben decidirse en un solo acto
todos los tramites que por su naturaleza admitan un tratamiento secundario, que
admitan un procedimiento simultaneo (1 slo, no 2 o mas)
CONTRARICTORIEDAD
Los interesados podrn en cualquier momento del procedimiento presentar
nuevos argumentos y aportar documentos u otros elementos del juicio que
estimen conducentes a lograr un resultado mas favorable para ellos sea que
contradigan o no el curso del actual procedimiento.
IMPARCIALIDAD
Se debe actuar con objetividad y probidad tanto en la tramitacin como en la
decisin que adopten.
Se garantiza porque todos los actos que dicten deben expresar fundamentos de
hecho y de derecho de aquellos actos que puedan afectar a terceros.
ABSTENCION
Aquellas autoridades o funcionarios administrativos en quienes se configuren
ciertas circunstancias que la ley seala deben abstenerse de intervenir en el
procedimiento y lo comunicaran a su superior inmediato, quien resolver lo
procedente.
130
- Caso tpico del parentesco por consanguinidad o afinidad,
- Tener amistad intima o enemistad manifiesta.
El Art. 12 tambin seala dentro de la inhabilidad del parentesco un
trabajo: compartir despacho profesional.
Cuando la persona no se inhabilita debiendo hacerlo, sus actos son validos pero
la ley estableci una sancin, la responsabilidad administrativa, el fundamento
es la probidad administrativa, la conducta del funcionario.
PRINCIPIO DE NO FORMALIZACION
El vicio de forma anula la validez de ese acto que recaiga sobre un requisito
esencial del mismo y que genera perjuicio al interesado
PRINCIPIO DE INEXCUSABILIDAD
PRINCIPIO DE IMPUGNABILIDAD
Son pblicos los actos administrativos salvo excepciones expresas que
establezca la ley, reservados (confidenciales, secretos, reservados) Se dice que
serian inconstitucionales
El procedimiento se realiza con transparencia.
Es publico salvo las excepciones expresas que establezca la ley.
131
Aquellos necesarios para la determinacin, conocimiento y comprobacin
de los datos en virtud de los cuales debe pronunciarse el acto
El interesado debe rendir la prueba que estime pertinente y son todos los medios
de prueba que en derecho sean admisibles. (Testimonial, instrumental,
confesin, inspeccin personal del tribunal, informe de peritos) El Art. 35
expresamente lo seala y se aprecia en conciencia.
Cuando la administracin no le consten los hechos alegados por los interesados
o la naturaleza del procedimiento lo exija, el instructor del mismo ordenar la
apertura de un periodo de prueba, por un plazo no superior a 30 das ni inferior a
10, a fin de que pueda practicarse cuando las juzgue pertinentes.
Para aumentar el plazo se debe solicitar antes que el ste se cumpla.
Los actos administrativos son todos fundados, porque si no lo son como se
puede defender, fundamentar un recurso?
El Art. 35 dice que son nulas cuando sean manifiestamente improcedentes o
innecesario periodo de prueba no superior a 30 y menos de 10 das se rinde la
prueba (momento de la prueba) la ley dice que la administracin comunicara a
los interesados.
Los peritos los pueden solicitar, la regla general puede nombrarlo tanto el
instructor o alguno de los jueces o alguna de las partes dentro del procedimiento
administrativo, es importante pedir peritaje porque la testimonial es ms tcnica.
Esto opera en la prctica, la ley dice que puede nombrar peritos.
Principios de derecho administrativo, el interesado seala por escrito el perito
que le va a asistir, eso es lo normal, principio de escrituracin.
Art. 31: ANTECEDENTES ADICIONALES
Cuando la solicitud no rene los requisitos sealados en el Art. 30 la
administracin puede requerir al interesado para que en un plazo de 5 das,
subsane la falta o acompae los documentos respectivos, con indicacin de que,
si as no lo hiciere, se le tendr por desistido de su peticin. Esta institucin se
ve tambin en la apelacin.
132
Tambin regulan las medidas provisionales. El rgano podr dictar de oficio o
a peticin de parte por el interesado las medidas provisionales que estime
pertinentes y oportunas.
Para la eficacia de la decisin que pudiera recaer si existieren elementos
suficientes para ello (es como las medidas prejudiciales)
Se permite dentro del principio de economa procedimental la acumulacin o
desacimiento de procedimientos para resolver una solicitud terminal o una
resolucin.
Esta resolucin no admite ningn recurso.
Recursos normales en materia administrativa:
Recurso de reposicin
Recurso del superior jerrquico.
133
Identificacin de medio preferente o del lugar que seale para efectos de
notificaciones.
2. Hechos razonables y peticiones que debe contener la solicitud si los cumple
cabria la posibilidad de una excepcin por ineptitud del libelo.
3. Firma del solicitante
4. Autenticidad de su voluntad (firma por medios electrnicos)
5. El rgano administrativo a que se dirige
Es una demanda administrativa.
Tambin las pretensiones correspondientes a una pluralidad de personas podan
ser formuladas en una nica solicitud ello por economa.
(Es un derecho) cada vez que los interesados presenten solicitud, comunicaciones
o escritos sin este procedimiento administrativo puede pedir el correspondiente
certificado de recibo (que le timbren la presentacin)
Puede que se pierdan documentos, para ello es importante. Entonces le timbran la
presentacin y las copias.
No puede negarse el funcionario.
Art. 30
134
Ello antes del vencimiento del plazo.
Tambin fija un plazo de duracin de los actos administrativos ( Tope mximo es
de 6 meses.
Desde que se inicia hasta la resolucin final salvo caso fortuito o fuerza mayor.
135
En materia de plazo hay una novedad
Aqu se determina 1ero como se fijan de los plazos y como se computan los
plazos.
Estableci expresamente en materia de plazos que es obligacin de la autoridad
administrativa dar cumplimiento a los plazos que la ley de procedimiento
establece para dictar aquellas providencias.
El funcionario una vez que recibi una peticin tiene el plazo de 24hrs siguientes a
su recepcin para resolver
136
Esta ley habla de los informes. Para efectos de resolucin se necesitan informes
para resolverse.
El interesado lo puede solicitar sobre una materia atingente.
Debe citarse el precepto o fundamento, las razones al informe requerido (Es
bueno fundamentarlo porque si lo rechaza s puede ir por va de reclamo)
137
Fundada y deben llevar en la conclusin la determinacin final del rgano que
instruye este procedimiento. Respecto del interesado solo debe resolverse lo
pedido. Debe ajustarse a las peticiones sin embargo la administracin de oficio
puede operar.
El instructor debe sealar cuales son los recursos que son procedentes y plazos
para interponerlos
RENUNCIA Y DESISTIMIENTO
Slo opera cuando no este prohibida expresamente.
Si son varios los interesados el desistimiento es valido respecto de quienes lo
hubieran formulado. Esto esta ntimamente ligado con el principio de
escrituracin.
Se desiste del procedimiento
Se renuncia del derecho
ABANDONO
Cuando hay inactividad del interesado por mas de 30 das, la administracin
debe (cuando ve que esta paralizado) advertirle al interesado que si sigue as en
7 das se declarara el abandono.
Pero se declara solamente en procedimientos iniciados a peticin de parte no de
oficio.
En el caso del abandono no produce por si solo la prescripcin del derecho del
particular pero sin embargo no interrumpirn el periodo de prescripcin (el tiempo
se borra).
Estableci la ley una excepcin al abandono, cuando la cuestin debatida afecta
el inters general o para esclarecer la situacin conveniente que la
administracin se pronuncie.
Se debe dictar una resolucin fundada, se deben sealar las razones.
138
este caso requiere que un funcionario entere al rgano correspondiente dejando
copia del acto.
Tambin pueden hacerse en el oficio del servicio de la administracin cuando va
el interesado y debe firmar el debido antecedente,
Tiene derecho a solicitar copia del acto administrativo o resolucin que se
notifica.
Carta certificada: No siempre la carta llega el mismo da. Se entiende
practicada el 3ero da desde el despacho, desde que es enviada al correo
(importante conservar el sobre)
Notificacin tacita
Aun cuando no se practique notificacin alguna si el afectado ejecutara
gestin con posterioridad al acto se deduce que sabe la resolucin.
Las notificaciones se encuentran en un prrafo especial capitulo 3 de publicidad
y ejecutoriedad de los actos administrativos y lo divide en 3 prrafos.
El capitulo 1 hace una enumeracin de aquellos actos administrativos que deben
publicarse en el diario oficial.
Ej. Una ordenanza es un acto administrativo, resolucin de la municipalidad.
1) Aquellos que interesan a un numero indeterminado de personas
Ej. Una expropiacin, se debe publicar luego el acto puede hacerse
efectivo y se puede reclamar.
2) Los que afecten a personas cuyo paradero fuere ignorado de conformidad
con el Art. 45. Es un acto de efectos particulares.
Art. 45 Cuando se notifica un acto administrativo de efectos individuales
debe contener el texto ntegro. Puede notificarlo por aviso (Art. 52 CC)
3) Aquellos que ordenare expresamente el presidente Ej. decreto supremo.
4) Aquellos que ordenare la propia ley este trmite.
Hay una norma especial que se refiere que la fecha debe publicarse en da 1ero
o 15to da cuando la persona estuviere prdida, si ignora su paradero igual que
el CC.
Art. 49 Habla de que los actos que se publican en el diario oficial por el solo
hecho de su publicacin se tendrn estos como autnticos y oficialmente
notificados y adems si no se hubiera dicho se aplica la regla general obligacin
desde su publicacin seale otra fecha de entrada en vigencia, Art. 6 y 7 C.
Ej. Ley de matrimonio civil, rige meses despus, en noviembre comienza a regir.
El Art. 2 de la ley define lo que es acto administrativo y pueden tomar la forma de
decretos etc., el que lo dicto debe tener potestad publica (competencia).
139
Si la administracin arrienda un local es un acto administrativo, no es un acto
que realiza como cualquier particular que no esta ejerciendo una potestad
publica.
Estos actos se entienden autnticos y empiezan a regir de su publicidad a menos
que la propia ley diga otra forma, estos son los efectos de la publicacin.
EJECUCION
Es una manifestacin del principio del Art. 50.
Antes de toda ejecucin de un acto debe ser previamente notificado y as obligar
al particular autorizado... (Ver Art.) efectos de los actos administrativos
ejecutoriedad expresamente sealado aqu.
Los actos administrativos sujetos al derecho administrativo causan inmediata
ejecutoriedad (propia o impropia) salvo aquellos casos que se establezca lo
contrario o necesite autorizacin del superior.
Cuando el acto no lo seala, automticamente produce sus efectos salvo que
una disposicin establezca lo contrario, ocurre en sistemas centralizados.
Los efectos jurdicos desde su publicacin si es general o su ratificacin si es
individual. Si no lo hubiera dicho se sigue la regla general. Habla de la
retroactividad y dijo que jams la tienen salvo cuando produzcan situaciones
favorables a alguien pero no lesionen derechos de 3eros condiciones copulativas
para que puedan tener efecto retroactivo.
Uno de los efectos del acto administrativo es la irretroactividad, aqu
expresamente sealada regla general Art. 9 CC.
140
Invalidacin de actos contrarios a derecho, acto que nace viciado infringiendo el
principio de legalidad tiene facultad pero previa audiencia del interesado y
siempre que lo haga dentro de los 2 aos siguientes contados desde la
notificacin del acto, pero esto es peligroso.
Ej.: Concesin, postular, es un acto administrativo, se otorga, si dicho acto
concesin de bienes pblicos u obra publica el particular hace una inversin y
dentro de 2 aos la administracin se da cuenta que el acto esta viciado y le dice
voy a invalidar el acto ___ previa. N C Todo acto en contravencin a este Art.
es nulo y tiene efecto retroactivo pasado 2 aos es como si la nulidad se
saneara (la de derecho no se sanea pero es como si lo hiciera).
La revocacin nace valido, en la invalidacin nace viciado.
Esta invalidacin puede ser:
* Total
* Parcial
La parcial es aquella parte que deja ajustada a derecho, solo revoca lo que no
esta conectado, conexo en lo que se esta revocando, pero contra esta facultad
que tiene de oficio o a peticin de parte, pero esta siempre puede ser reclamada
ante los tribunales de justicia, procedimiento breve y sumario, Art. 680 y SS CPC
es una garanta, ley expresamente lo seala.
Interpuesta por un interesado una reclamacin ante la administracin no podr el
mismo reclamante deducir igual pretensin ante los tribunales de justicia,
mientras aquella no sea resuelta o no hayan trascurrido los plazos para tenerla
por desestimada.
Planteada la reclamacin se interrumpir el plazo para ejercer la accin
jurisdiccional. Este volver a contarse desde la fecha en que se notifique el acto
que la resuelve o, en su caso, desde que la reclamacin se entienda
desestimada por el transcurso del plazo.
Si respecto de un acto administrativo se deduce accin jurisdiccional por el
interesado, la administracin deber inhibirse de conocer cualquier reclamacin
que este interponga sobre la misma pretensin.
Publicidad La resolucin que acogiere recurso de interpretacin contra un acto
que halla sido publicado en el diario oficial deber ser publicado en extracto de
dicho periodo (1 15)
Transparencia para que cualquiera pueda reclamar y tenga conocimiento de
aquellos actos de aplicacin general.
Invalidacin de oficio o a peticin de parte.
RECURSO DE REPOSICION
141
Art. 9 L de bases, tiene carencia, porque no establece plazos para interponer el
recurso de reposicin, la ley de procedimiento sealo que debe interponerse
dentro del plazo de 5 das ante el mismo rgano que dicto el acto que se
impugna y en subsidio, el superior jerrquico (al sistema centralizado) si fuera
descentralizado solo reposicin.
Los plazos pueden ser corridos o hbiles, otros fatales y no fatales, hay que
requerirlos.
El plazo de 5 das es fatal, la ley no dice nada, el plazo se cuenta desde la
notificacin o publicacin.
La regla general dice que si no se seala como se cuentan los plazos deben ser
corridos.
En materia del recurso de reposicin y superior jerrquico, Art. 59 hace una
regulacin cuando se rechaza el plazo para cualquier de estos es de 5 das.
El recurso del superior jerrquico dentro de la administracin lo tiene el gobierno
y la administracin del estado lo tiene el presidente de la republica contra actos
de este.
No procede el recurso del superior jerrquico y de los ministros de estado y
alcaldes solo procede recurso de reposicin que agota toda la instancia
administrativa.
Ante el alcalde no debera haberla dicho, es obvio, no tiene un superior
jerrquico. Lo que si estableci, es que fija un plazo para resolver el recurso y
es de 30 das no as cuando no se cumple con las normas de procedimiento que
traen consigo responsabilidad administrativa e incluso producir tambin
responsabilidad civil, incurrira en falta de subordinacin.
Cuando se conoce por va recurso y sobre todo superior jerrquico, este cuando
se interponga recurso el rgano superior quiere oir al inferior, esta obligacin de
la materia de la cual se esta resolviendo. (Medio escrito o electrnico).
Recurso que expresamente lo seala la ley, el recurso extraordinario de revisin
(el recurso de revisin que conoce el superior jerrquico y que esta contra
institucin de cosa juzgada).
Sealo causales por las cuales procede, acto administrativo firmes ante el
superior jerrquico si lo hubiere o en su defecto ante la autoridad que lo hubiere
dictado y establece circunstancias, plazo de 1 ao para interponerlo (Art. 60)
Letra C y D hay un procedimiento judicial.
- Que por sentencia ejecutoriada se haya declarado que el acto se dicto
como consecuencia de prevaricacin, cohecho, violencia u otra
maquinacin fraudulenta.
142
- Que en la resolucin hayan influido de modo esencial documentos o
testimonios.
Declarados falsos por sentencia ejecutoriada posterior a aquella
resolucin, o que siendo anterior, no hubiese sido conocida
oportunamente por el interesado
REVOCACION
Art. 61
El acto nace valido pero esta revocacin no hay que hacerla cuando hay
derechos adquiridos por terceros por el rgano que lo hubiere dictado (son 3
casos)
La autoridad administrativa de oficio o a peticin de parte aclara los puntos
dudosos a traves del recurso de aclaracin y enmienda pero solo aspectos
formales no el fondo.
SILENCIO ADMINISTRATIVO
Se quiere una certeza por parte de los administrados para que no quede en la
incerteza de que va a resolver la administracin.
Es una presuncin en virtud de la cual transcurrido un plazo mximo legal
sin que el rgano de la administracin se haya pronunciado sobre una
solicitud de tramite de un inters requirindole un pronunciamiento de su
solicitud
Transcurrido el plazo, debe certificarse vencimiento del plazo. El silencio se tiene
como el rechazo.
Ej. Relamo de ilegalidad, transcurridos el plazo requiere este requerimiento que
se certifique que esta vencido luego opera el silencio.
SILENCIO POSITIVO
Art. 64
Transcurrido el plazo para resolver una solicitud que cree precedente el
interesado puede denunciar el vencimiento del plazo.
La autoridad tiene 5 das para resolver, pronunciarse, pasado este se entiende
aceptada la solicitud del interesado.
Se debe certificar este cumplimiento del plazo.
Es un plazo de 5 das hbiles (agrego como da inhbil el da sbado). El
cmputo es fatal, se hace de lunes a viernes.
Esta certificacin no es obligatoria pero por razn prctica se debe pedir porque
el plazo para que se pronuncie empieza a correr desde la fecha de solicitud.
En el silencio negativo se debe solicitar el no se resolvi.
143
EFECTOS
El ART 66 seala expresamente los efectos.
Tiene los mismos efectos que aquellos que terminan con resolucin
expresa.
Se entiende que produce efecto desde fecha de la certificacin de que no
se ha contestado el plazo.
PROCEDIMIENTOS DE URGENCIA
Cuando la materia que se resuelva tenga materia de inters pblico se podra de
oficio o por el interesado solicitar a la autoridad que se tramitara como urgente.
Contra esta resolucin no se admite recurso alguno.
CONTRATO ADMINISTRATIVO
Tambin hay ley expresa en materia de contrato administrativo.
Esto de la admisibilidad tiene mucha historia. Alemania, Italia, rechazaban esta
figura.
Alemania Decan que era de naturaleza privada, los tribunales civiles
tenan la competencia, solamente por excepcin admitan una categora especial
de contrato Actos unilaterales.
Italia Los contratos administrativos no existan sino que eran de carcter
civil.
Con el tiempo se empez a admitir la existencia de actos bilaterales, aparte de
que una parte es la administracin, recaen sobre objetos claramente pblicos
dentro de estos estn las concesiones administrativas. Algunos las llamaban
Contrato de objeto publico cuando estos comprenden el ejercicio de
potestades publicas y de contenido patrimonial por eso puede ser objeto de
disciplina negociando y regulando por obligacin que asumen las partes.
El derecho ingles por su parte deca que los contratos son resueltos por va civil
sea de orden administrativa.
144
En Espaa exista ley de contrato del estado y establece que los contratos
celebrados por el estado espaol pueden ser administrativos, privados y aquellos
negocios en que no se aplica el carcter negocio.
145
Puede dirigir.
PODER DE INTERPRETACION UNILATERAL
Mediante sta la administracin se reserva la facultad de fijar el sentido y
alcance de las clusulas contractuales.
Se atribuye solo un carcter de contencioso administrativo o del fuero
comn. (Si el particular no esta de acuerdo) Se puede ir hasta la contralora.
En la ley sobre contrato administrativo existe un tribunal de contratacin.
PODER DE ANULACION
Para dejar sin efecto un acto administrativo cuando se acredite su ilegalidad.
Si es contencioso administrativo o de fuero comn.
PODER DE MODIFICACION
Este ius variandi no solo comprende el aspecto procesal de disponer
unilateralmente la modificacin de las reglas sino el efecto sustantivo de
exhorbitar unilateralmente el fondo de la relacin contractual en cuanto a variar
las prestaciones asumidas por el contratista lo que marca la diferencia con los
contratos civiles que se rigen por la regla de la inalterabilidad de lo pactado por
la sola voluntad de una parte.
Se traduce en un aumento o disminucin de la prestacin o de una diferente.
PODER DE RESOLUCION
Dentro de esta caracterstica, hablamos de caractersticas de modificar el
contrato.
Facultad que tiene la administracin para poner termino de manera anticipada y
unilateral, fundada en razn del poder pblico.
Este ius variandi para ponerle trmino lo debe hacer solo cuando hay un inters
pblico comprometido.
Frente a este poder que establecen clusulas exorbitantes la doctrina le
reconoce al empresario el derecho a que se le respete el equilibrio econmico de
su contrato y se traduce en la opcin que tiene a que se le otorgue la
compensacin en dinero derivado de hechos imputables a la administracin o de
sucesos de fuerza mayor, imprevistos.
Decisin unilateral de la administracin
Hay una norma en la ley de bases que trata sobre contratos pero establece
principios y medios para contratarse.
Cules son las principales tcnicas de garanta de mantenimiento de este
equilibrio del contrato administrativo?
1. Compensacin por el ejercicio del ius variandi
146
Se refiere a modificaciones que puede introducir la administracin en el
contrato y nace
de este derecho.
2. Teora de la imprevisin del riesgo alea econmica
Es un hecho incierto
Viene del derecho romano otros de la edad media, significaba el respeto a la
palabra empeada clusula REBUS-SIC-STANTIBUS.
Caso conocido en Francia compaa de gas de Burdeos, el cambio de las
circunstancias produca onerosidad, provocaba alea econmica, contrato
aleatorio, haba una suerte econmica imprevisible y corresponda resarcir al
contratista.
Alea econmica es la falta de equilibrio.
Para que se configure deben concurrir las siguientes condiciones:
- Excesiva onerosidad en una presentacin del contrato. Sale demasiado
caro para la cual calculo el contratista.
- Sobreviviente
El acontecimiento que perturba el acuerdo surge con efecto despus de la
celebracin del contrato.
- Que se trate de una alea econmica y no administrativa, equilibrio
financiero por parte del contratista.
- Imprevisible u ajeno a la voluntad del contratista. Fuerza mayor
- Que opere un trastorno a la ecuacin econmica financiero del contrato,
un desequilibrio con motivo de ese hecho fundante.
- Revisin del precio
Es muy similar en los fundamentos de la teora de la imprevisin.
Ej. Es muy importador con X equipos de Alemania y en el transcurso la
4ta Mundial.
Son hechos que no se pueden prever
- Alza de IVA Quin asume el costo? Se puede revisar? si, por
enriquecimiento sin causa.
Recompensar al contratista por hecho ajeno a el, imprevisible.
147
Libre concurrencia de los oferentes.
Igualdad ante las bases que rigen el contrato
Segn la Doctrina, la expresin Licitacin privada, estara mal usado el
termino, porque la licitacin es un llamado publico debera decir propuesta.
Cuando la naturaleza es de trato directo se invita a participar (no todo el
mundo)
Diferencia entre licitacin y propuesta es la publicacin.
Esta regla esta repetida en la ley 18886 Ley de bases de suministro Contrato
administrativo se llama ChileCompra
Esta ley dice que el Art. 5, la administracin adjudicara los contratos que celebre
mediante:
- Licitacin publica
- Licitacin privada
- Propuesta directa.
Estos principios de igualdad tambin estn en la ley de contrato administrativo.
Contrato administrativo de mayor aplicacin:
- Consultorio, prestacin de servicio calificados
- Aprovisionamiento o suministro
- Concesin de servicio publico
- La administracin compra
- Obra publica puede ser: * Construccin de obra publica
* Concesin de obra publica.
148
Se pretende proveer al funcionamiento de un servicio pblico o a la
satisfaccin de una necesidad publica o la gestin de un servicio publico.
Y si celebra contrato para adquirir un inmueble? es un Contrato
administrativo? Podra ser, pero la regla general es que no, ahora se
construye algo, si.
Un contrato de arrendamiento? No, es un contrato comn y corriente.
4. Este contrato se someta a las reglas del derecho pblico que da derecho
a las clusulas exorbitantes que no son absolutas.
149
3) Que esta obra tienda a propender a una finalidad publica.
Cmo se sabe si es de finalidad publica?
Dependiendo si es de salud, educacin, se debe ir a la ley de cada servicio.
4) Debe actuar como parte de la administracin.
150
El Art. 1 seala los contratos celebrados por la administracin a titulo oneroso y
para el suministro de bienes muebles y el de prestacin de servicios. No estn
incluidos los contratos a honorarios.
Estos contratos se rigen en su normativa por esta ley y supletoriamente se le
aplican las normas de derecho pblico y en subsidio las normas de derecho
privado.
Esta est en el Art. 1
El Art. 2 seala tipos de contrato excluidos de esta ley.
A quienes se les aplica esta ley? Ley de bases seala cuales pero el Art. 2 dice
que se aplica a todos pero excluidas la empresas del estado.
Esta ley de contrato administrativo tiene algunas caractersticas del derecho
administrativo.
PROCEDIMIENTO
151
Cuando hablamos de contrato administrativo lo que establece la ley es un
procedimiento para la contratacin publica de ndole concursal por lo cual la
administracin busca encontrar a su co-contratante a travs de la licitacin, esto
no es otra cosa que un llamado publico (se relaciona con el formalismo)
Esta en el Art. 5 de la ley:
- Licitacin publica
- Propuesta publica
- Negociacin directa
La diferencia entre la licitacin pblica y la propuesta pblica es la publicacin, a
travs del diario oficial (los actos administrativos) deben ser de efectos generales
y se aplica la ley de procedimiento)
En la propuesta privada se invita gente, mnimo 3.
Este procedimiento concursal se puede sealar con caractersticas:
Regularidad
Existe una regulacin normativa, objetivo tracto obligatorio a travs de un
derecho sujeto a trmite de toma de razn.
Solemnidad
Actuaciones dentro del procedimiento que exige la ley. Puede producir que el
participante quede fuera.
Publicidad
Se pone en conocimiento de todo el mundo, no obsta colocar requisitos a los
participantes
Imparcialidad, objetividad
Responsabilidad
Se manifiesta en la garanta de seriedad de la propuesta.
La modalidad para ejercer contrato de obra pblica es el contrato de suma
alzada, cuando es de precio fijo y las obra son inamovibles.
Ej. Tengo planos y 50 millones, oferten!!
En un llamado a propuesta, cuando vimos la ley de bases y hablaba de contratos
administrativos dijeron que eran contrato administrativo y sealo procedimiento
de bases.
Slo fijo el procedimiento consursal y luego seala una norma que dice que el
procedimiento debe dirigirse por la libre concurrencia y el de igualdad ante las
bases que rigen al contrato. Siempre se deben tener presentes.
PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION
152
Cundo es pblico, privado, directo?
Cuando el manto de la obra supere 1000 UTM siempre es licitacin publica, es
obligatorio. (30 millones)
Qu pasa si es menor de 1000 UTM?
La contralora ha dicho que se rigen por la de 1000 UTM porque en el
reglamento va a salir. Se debe crear un reglamento.
Asimismo, la ley seala que deban las bases establecer condiciones de alcanzar
beneficios del servicio (mas barato).
Se usa presupuesto oficial es el que rige la normativa.
Antiguamente se tiraban abajo, hacan aumento de obra (Alessandri) despus
tope de aumento 50%.
Si en las bases no dice aumento ni disminucin, no se pueden hacer por el
principio de igualdad.
El Art. 7 define que se entiende por cada uno de estos procedimientos
concursales.
Licitacin pblica El procedimiento es de carcter concursal mediante un
llamado pblico
Propuesta privada El procedimiento administrativo de carcter concursal
previa resolucin fundada de que lo disponga mediante la cual la administracin
invita a diversas personas.
Este procedimiento se rige igual que la licitacin, el estado coloca las
condiciones pero esta licitacin privada cuando se llama debe ser por resolucin
fundada, es un acto administrativo, debe ser fundado de hecho con el principio
de impugnacin, presuncin de validez.
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Si las bases son modificadas debe procederse como dispone la regla general
(licitacin pblica).
2) Contratos que tienen por objeto la realizacin o terminacin de un contrato
vigente y que haya querido resolverse por falta de cumplimiento del
contratante u otra causa que no supere las 100 UTM, si es ms debe
llamarse a licitacin.
3) En este caso de emergencia calificado mediante resolucin fundada del jefe
superior del servicio. Si la emergencia no era este esta sujeto a una
sancin administrativa al jefe del servicio y la multa es de 10 a 50 UTM,
sin perjuicio de dems acciones.
Multa se aplica de inmediato o procede un procedimiento administrativo?
En materia administrativa requiere siempre procedimiento sumario o
investigacin sumaria.
En la ley de bases se establecen multas 1X1000 del valor de contrato, se
descuentan de los estados de pago.
La liquidacin del contrato de transcurrir es de 5-6 meses.
Ejecucin:
- Adjudicacin de la obra
- No concurre nadie
- Concurran, pero no sean convenientes a la administracin del estado, es un
rechazo,
Es una declaracin desierta.
Todos los actos administrativos son fundados (tanto en el hecho como en el
derecho).
La adjudicacin debe hacerse mediante un acto administrativo fundado.
GARANTIAS:
Es de 2 tipos:
Seriedad de la obra
Fiel y oportuno cumplimiento
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Comn acuerdo o resciliacin
Incumplimiento
Estado de notoria insolvencia del contratista.
Esta es una situacin de hecho (no es quiebra), se acredita con dicom,
protestos etc.
Exigencia de un inters pblico o seguridad nacional.
CESION Y SUBCONTROL
La regla general es que los derechos y obligaciones sern intransmisibles salvo
que alguna ley especial permita esta cesin y adems permita al subcontratista
contratar con terceros la ejecucin parcial.
No podr operar cuando la ley o el reglamento lo seale o el orden
administrativo.
Hay un registro de contratistas que lleva el chile compras Art. 8 bis.
Compra y contratacin por medios electrnicos:
- Cotizacin
- Licitar
- Contratar
- Adjudicar
- Solicitar despacho
COMPETENCIA
El Art. 24 lo seala.
Conocer de la accin de impugnacin contra actos u omisiones ilegales o
arbitrarias ocurridos en los procedimientos de contratacin publica (desde la
aprobacin de las bases hasta la adjudicacin)
Accin u omisin durante el procedimiento concursal Publica, privada, trato
directo.
Procede contra cualquier acto u omisin arbitraria e ilegal.
Quines pueden ejercerla?
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Tienen la accin legitima toda persona natural o jurdica con un inters
actualmente comprometido (este participando).
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El termino probatorio es de 10 das hbiles (se descuentan domingos y festivos),
es un termino probatorio comn, empieza a transcurrir el plazo desde la ultima
notificacin a las partes que se haya practicado.
La ley seala que en todo caso deben ser decretadas y cumplidas antes de
dictar sentencia (10 das)
El juez tiene 20 das para dar cumplimiento a las medidas de mejor resolver.
La sentencia esta regulada en el Art. 26, esta puede resolver 2 cosas si acoge:
- Legalidad o arbitrariedad del acto
- Ordenar medidas para restablecer el derecho.
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Orden de no innovar La ley no dice nada pero se desprende que si puede
decretarla en la apelacin.
El Art. 192 dice que hay que hacerse parte en la corte, si no se declara el trmino
por desercin del recurso. El plazo es de 5 das.
Los fallos de la corte apelaciones no admitirn recurso alguno. Pero hay uno
que si procede que es QUEJA, argumentado en el Art. 79
Existen 2 tipos de quejas:
- propiamente tal, es la administrativa
- Mal uso de facultades.
Las causas se ven en cuenta salvo que la corte la acuerde o a solicitud de parte
(ior alegatos)
Esta causa se agrega en forma extraordinaria a la tabla.
Art. 175 N5 con parte puede pedir la suspensin de la causa.
Esta orden de no innovar la puede entregar de oficio el tribunal por un plazo de
hasta 30 das renovables hasta que se falle.
La propuesta pblica nunca puede terminar por un arbitraje!
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