Complicidad secundaria en

ausencia de autor material?

Cuestionamientos en torno a la
presuncin de inocencia
En los supuestos de participacin que en materia penal se desarrollan, la complicidad
como medio de colaboracin para la realizacin del hecho delictivo suele comprenderse
como ligada directamente a la determinacin del autor de un delito debidamente tipificado;
es as, segn la relevancia de la contribucin para la realizacin del referido delito, que se
determinar si existe o no complicidad y a qu tipo responde la misma. Entendindose, si
fcticamente no existe delito cometido, y por ello, no existe autor; a su vez, no podramos
hablar de un supuesto de participacin al no haber ilcito penal.
Es la identificacin e imputacin del delito a un autor material, factor fundamental para
poder establecer la complicidad de un individuo?, o se puede determinar la complicidad
sin que se compruebe la culpabilidad del presunto autor?; acaso, resulta relevante la
naturaleza del hecho delictivo? Estas son las principales interrogantes surgidas a raz de la
sentencia emitida contra la actual congresista Cecilia Chacn, al habrsele declarado
cmplice secundaria en el delito de Enriquecimiento Ilcito en agravio del Estado,
presuntamente cometido por su padre, el General EP en retiro Walter Chacn; quien fue
excluido del proceso penal, al haberse determinado que su no juzgamiento dentro de un
plazo razonable, vulnero su derecho al debido proceso. Por ello, al no llevarse a trmino el
juicio en su contra, no pudo determinarse su culpabilidad. Es decir, segn las propias
declaraciones de la congresista Chacn, se procedi a establecerla como cmplice
secundaria, sin que se haya determinado, al autor principal de un delito, al que en su
calidad de cmplice, supuestamente asisti. Pero, realmente sta premisa goza de
sustento?
Dentro de todo este panorama, en el que no se ha definido el autor del delito y todo queda
en el campo de las suposiciones, Qu pasara con la presuncin de inocencia en vista a
lo establecido en el Cdigo Penal respecto a la complicidad secundaria?
La complicidad en la norma peruana
El Cdigo Penal, en la parte general, recoge en su artculo 25 la descripcin de los
supuestos de complicidad primaria y secundaria, de la siguiente manera:
El que dolosamente preste auxilio para la realizacin del hecho punible, sin el cual no se
hubiere perpetrado, ser reprimido con la pena prevista para el autor.
A los que, de cualquier otro modo, hubieran dolosamente prestado asistencia se les
disminuir prudencialmente la pena.
Concentrndonos en la parte del artculo que nos interesa, la complicidad secundaria,
tambin conocida como complicidad simple, implica la prestacin de asistencia no esencial
para la ejecucin del delito, ya que, an sin ella se hubiese podido perpetrar el ilcito.
Asimismo, sta tiene que darse de manera intencional por parte de un individuo al agente
dominante del hecho delictivo. Dichos actos de contribucin no deben formar parte de la
descripcin del tipo penal, sino nos encontraramos ante un caso de coautora[i].
Pese a la existencia de diversas teoras, la doctrina concuerda mayoritariamente en que la
complicidad se puede dar en cualquier fase del delito[ii], pero realmente adquiere la
relevancia debida cuando se llega a la ejecucin o consumacin del ilcito[iii]; pues ante la
inexistencia del hecho punible, no habra complicidad que imputar, la colaboracin
brindada no hubiese tenido finalidad ni consecuencia alguna.
Respecto a la penalidad, esta se establece en consideracin a la relevancia del aporte que
ha brindado el cmplice, utilizando como referencia, tal como se puede desprender del
Cdigo Penal, la pena establecida para el autor, disminuyndola prudencialmente.
En este punto, nos sumergimos dentro de una nueva interrogante: Si la pena impuesta al
autor del delito que oscila dentro de un nmero determinado de aos, segn el tipo penal,
resulta una suerte de referencia para la imposicin de la pena del cmplice secundario,
se podra establecer adecuadamente la pena de un cmplice secundario, sin que el autor
del delito sea determinado y debidamente condenado? Para autores como Bacigalupo, es
necesaria la existencia de un autor respecto del cual el colaborador se encuentra en
posicin secundaria[iv]; ya que finalmente, el participe tendr que adecuarse al mismo
ttulo de imputacin por el que el autor responde[v].
El derecho fundamental a la presuncin de inocencia
La Constitucin Poltica del Per recoge en el artculo 2 inciso 24, el derecho de toda
persona a la libertad y seguridad personal, especificando en el literal e) que toda persona
es considerada inocente mientras no se haya demostrado su culpabilidad.
El derecho a la presuncin de inocencia es considerado por Marcial Rubio como un
principio de sana convivencia, que resguarda la inocencia de la persona frente a
acusaciones que podran ser infundadas hasta que se emita una sentencia que compruebe
su culpabilidad[vi].
El nuevo Cdigo Procesal Penal, desarrolla mejor esta figura en el artculo II de su Ttulo
Preliminar, sealando:
1. Toda persona imputada de la comisin de un hecho punible es considerada inocente, y
debe ser tratada como tal, mientras no se demuestre lo contrario o se haya declarado su
responsabilidad mediante sentencia firme debidamente motivada.
Para estos efectos, se requiere de una suficiente actividad probatoria de cargo, obtenida y
actuada con las debidas garantas procesales.
En caso de dudas sobre la responsabilidad penal debe resolverse a favor del imputado.
2. Hasta antes de la sentencia firme, ningn funcionario o autoridad pblica puede
presentar a una persona como culpable o brindar informacin en ese sentido.
Es clara la relevancia de este derecho fundamental dentro de lo que respecta al proceso
penal. Ahora, relacionndolo con el supuesto de complicidad que desarrollamos
inicialmente, nos tocara preguntarnos, considerando lo sealado por el artculo 25 del
Cdigo Penal: respecto a la imposicin de la sancin dada al cmplice secundario,
utilizando de manera atenuada la pena del autor del delito, si el derecho a la presuncin
de inocencia se hace extensivo al cmplice secundario? o, ante la falta de determinacin
de culpabilidad del presunto autor material o la ausencia de juzgamiento, an se puede
determinar la culpabilidad del cmplice pese al estrecho nexo autor-cmplice que seala la
doctrina?
Alcances prcticos de la complicidad secundaria
En esta parte del anlisis se hace importante ver los alcances prcticos de la complicidad
secundaria analizando dos supuestos:
Supuesto 1: Si A es acusado como autor de un homicidio, y B, a su vez, es considerado
presunto cmplice secundario de A por brindarle de manera intencional colaboracin
suministrndole el arma utilizada para la perpetracin del hecho delictivo;. Conforme se
entiende comnmente la figura de la complicidad secundaria, si la pena por el delito
de click here homicidio oscila entre 6 y 20 aos, y A recibe 15 aos, B como cmplice
secundario comprobado debera recibir una pena menor a 15 aos de acuerdo al criterio
del juez.
Supuesto 2: Si A es acusado como autor de homicidio, y B a su vez es considerado
presunto cmplice secundario de A por brindarle de manera intencional colaboracin
suministrndole el arma utilizada para la perpetracin del hecho delictivo; sin embargo, por
un vicio procesal no se continua el juzgamiento de A, y B en cambio, continuando como
parte del proceso, es considerado de igual forma cmplice secundario y condenado a 10
aos de pena privativa de la libertad.
Como se puede observar en este primer supuesto, no hay mayores dificultades en
reconocer el nexo existente entre el acto de contribucin de parte de B, la comisin del
delito por parte de A y las penas correspondientes segn dispone la normativa. Situacin
distinta en el segundo supuesto, ya que al no haberse llevado a cabo un juicio en el cual
se llegara a sentencia firme respecto de la responsabilidad de A como autor material del
delito de homicidio, este se vera revestido por el principio de presuncin de inocencia,
pues fcticamente no se ha demostrado su culpabilidad.
Tan solo guindonos de las premisas plasmadas en las normas que recogen la presuncin
de inocencia, resultara constitucionalmente peligroso afirmar que B es cmplice de A,
porque directa o indirectamente nos sumergimos en un crculo vicioso en el cual afirmar la
complicidad de B respecto de la comisin de un delito por parte de A sin ser juzgado y
sentenciado, vulnerara su derecho a la presuncin de inocencia; y asimismo, afirmar la
inocencia de A, por su falta de juzgamiento, complicara el escenario para la probanza de
la complicidad de B, pues no se podra determinar una conducta accesoria para la
comisin de un delito al no haberse fijado un autor bajo un ttulo de imputacin.
Es as que, terminamos frente a diversas interrogantes, ante la falta de claridad que se da
en los casos en que convergen el principio de presuncin de inocencia y la figura de la
complicidad secundaria: A quin se supone que brind colaboracin el cmplice
secundario, si el presunto autor es considerado inocente? Cul es el criterio para
determinar la pena ms adecuada para el presunto cmplice secundario, si la pena del
cmplice depende directamente de la del autor?
Conclusin
Hablar de complicidad secundaria sin determinar la culpabilidad del autor se puede volver
un tema sumamente delicado, pues se podra terminar en una seria confrontacin con un
derecho fundamental de suma relevancia. La premisa de inocente hasta que se
demuestre a lo contrario y la necesidad de una sentencia firme para poder afirmar la
culpabilidad de un sujeto, representara una suerte de traba para poder determinar si la
conducta accesoria del cmplice realmente se configura conforme lo requiere el Cdigo
Penal, pues sin autor ni ilcito, tampoco debera existir la presunta colaboracin. Sin
embargo, qu sucedera con el agente pasivo que clama por justicia?
Quizs, en esta oportunidad nos hemos sumergido en una de las muchas zonas oscuras
del Derecho, en la que con una interpretacin liberal, podemos terminar avalando la
impunidad. Por ello, en situaciones como esta, se hace necesario el buen criterio del Juez
y la aplicacin de los principios ms elementales del Derecho, tal como se hizo en el caso
Chacn con la aplicacin del principio de proporcionalidad y razonabilidad.
La existencia de indicios razonables, fcticamente pueden llevar a la conclusin de un
proceso en un caso de complicidad secundaria. Por lo que podemos concluir, que el
condicionante del artculo 25, que seala la necesidad de la pena del autor para que la del
cmplice reciba una pena disminuida, sera realmente intil, siendo nicamente necesaria
la evaluacin del caso concreto.
Sobre el autor *
Imagen extrada de Devianart
[i] VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho Penal. Parte General Editorial Grijley.
Lima, 2006. Pg. 521.
[ii] HURTADO POZO, Jos. Manual de Derecho Penal Parte General. 3ra edicin.
Editorial Grijley. Lima, 2005. Pg. 544.
[iii] CASTILLO ALVA, Jos Luis. La complicidad como forma de participacin criminal
Revista Peruana de Ciencias Penales N9. 1997 Pg. 689.
[iv] BACIGALUPO, Enrique. Derecho Penal. Parte General Presentacin y anotaciones
de Percy Garca Cavero. Ara editores. Lima, 2004. Pg. 485.
[v] BERDUGO GOMEZ DE LA TORRE, Ignacio, et al Lecciones de Derecho Penal. Parte
General Editorial Praxis. Barcelona, 1999. Pg. 294.
[vi] RUBIO CORREA, Marcial. Para conocer la Constitucin de 1993 Fondo editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2008. Pg., 46.
* Alumna del noveno (9no) ciclo de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
Catlica del Per. Actual Directora de la Comisin de Investigaciones de la Asociacin Civil
Foro Acadmico.