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Sumilla
Introduccin
1. La libertad de pensamiento y expresin
1.1. Contenido y alcance del derecho
1.2. La posibilidad de establecer restricciones a la libertad de expresin y la regla de
la responsabilidad ulterior: la proporcionalidad de la sancin
1.3. La prohibicin de toda censura previa
1.4. La prohibicin de censura previa y la excepcin contemplada en el artculo 13. 4
de la Convencin
1.5. La prohibicin de la censura indirecta
1.6. La autocensura
1.7. La prohibicin del discurso del odio y la incitacin o la apologa de la violencia
2. La libertad de asociacin
2.1. La libertad sindical
2.2. El carcter individual de la vulneracin del derecho de la vctima
3. La libertad de reunin
A manera de conclusiones
Referencias
ISSN 1027-6769
88 Pensamiento Constitucional Ao XVI N 16 / ISSN 1027-6769
Introduccin
1
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la sentencia del Caso Manuel Cepeda con-
tra Colombia, citando a la Corte Constitucional colombiana (Sentencia C-265 de 2 de junio de
1994) ha establecido que en la medida en que las personas gozan de la libertad de pensamiento,
deben tambin poder expresarlo, reunirse para manifestar sus convicciones (libertad de reunin) o
asociarse para compartir sus creencias y difundirlas (libertad de asociacin). As, en el constitucio-
nalismo y en la doctrina de los derechos humanos, las libertades de expresin, reunin y asociacin
forman una triloga de libertades personales que se constituye, adems, en prerrequisito de los
derechos de participacin poltica.
2
Caso Manuel Cepeda. Sentencia de 26 de mayo de 2010, prrafo 171.
Francisco Jos Eguiguren Praeli. Las libertades de pensamiento y expresin, de asociacin y reunin 89
3
Opinin Consultiva OC-5/85, de 13 de noviembre de 1985, La colegiacin obligatoria de
periodistas (artculos 13 y 29, Convencin Americana sobre Derechos Humanos), prrafo 30.
4
Vase tambin: Olmedo Bustos y otros vs. Chile (caso La ltima tentacin de Cristo), Corte
IDH, 5 de febrero de 2001, apartado VIII, prrafo 65; Ivcher Bronstein vs. Per, Corte IDH, 6 de
febrero de 2001, apartado XIV, prrafo 147; entre otros pronunciamientos de la Corte IDH.
5
Opinin Consultiva OC-5/85, La colegiacin obligatoria de periodistas, prrafo 31.
6
Opinin Consultiva OC-5/85, La colegiacin obligatoria de periodistas, prrafo 32.
7
Opinin Consultiva OC-5/85, La colegiacin obligatoria de periodistas, prrafo 32.
90 Pensamiento Constitucional Ao XVI N 16 / ISSN 1027-6769
c omunicacin para intentar moldear la opinin pblica segn un solo punto de vista8.
Del mismo modo, no sera lcito invocar el derecho de la sociedad a estar infor-
mada verazmente para fundamentar un rgimen de censura previa supuestamente
destinado a eliminar las informaciones que seran falsas a criterio del censor9.
La primera vez que la Corte IDH tuvo ocasin de pronunciarse sobre el contenido
y alcance del derecho a la libertad de pensamiento y expresin, fue con motivo de
la Opinin Consultiva OC-5/85, con relacin a la colegiacin obligatoria de los
periodistas solicitada por el Gobierno de Costa Rica. En su pronunciamiento, de
fecha 13 de noviembre de 1985, adems de aludir a la doble dimensin (indivi-
dual y social) de la libertad de expresin, la Corte se refiri a este derecho como
un elemento central para la existencia de una sociedad democrtica, por hacer
posible la formacin de la opinin pblica y ser una condicin indispensable para
que los partidos polticos, sindicatos, sociedades, etctera; puedan desarrollarse
plenamente en la sociedad. En palabras de la Corte, una sociedad que no est
bien informada no es plenamente libre10.
En este orden de ideas, la Corte IDH evidenci que una ley de colegiacin obli-
gatoria de los periodistas planteaba un problema fundamental, pues el artculo
13 de la Convencin protege expresamente la libertad de buscar, recibir y di-
fundir informaciones e ideas de toda ndole; y la profesin de periodista implica
necesariamente el desarrollo de dichas actividades. El ejercicio profesional del
periodismo, por tanto, no puede ser diferenciado de la libertad de expresin,
por el contrario, ambas cosas estn evidentemente imbricadas, pues el periodista
profesional no es, ni puede ser, otra cosa que una persona que ha decidido ejercer
la libertad de expresin de modo continuo, estable y remunerado11. Entonces,
si bien en otras profesiones (como la abogaca y la medicina) la colegiacin
obligatoria podra justificarse por razones de orden pblico, no ocurre lo mismo
en el caso del periodismo, pues este implica el desarrollo de actividades espe-
cficamente garantizadas por la Convencin, las cuales podran verse limitadas
de modo permanente en perjuicio de los no colegiados. El siguiente fragmento
sintetiza la conclusin a la que arrib la Corte:
[...] no es compatible con la Convencin una ley de colegiacin de periodistas que
impida el ejercicio del periodismo a quienes no sean miembros del colegio y limite
8
Opinin Consultiva OC-5/85, La colegiacin obligatoria de periodistas, prrafo 33.
9
Opinin Consultiva OC-5/85, La colegiacin obligatoria de periodistas, prrafo 33.
10
Opinin Consultiva OC-5/85, La colegiacin obligatoria de periodistas, prrafo 70.
11
Opinin Consultiva OC-5/85, La colegiacin obligatoria de periodistas, prrafo 74.
Francisco Jos Eguiguren Praeli. Las libertades de pensamiento y expresin, de asociacin y reunin 91
el acceso a ste a los graduados en una determinada carrera universitaria. Una ley
semejante contendra restricciones a la libertad de expresin no autorizadas por
el artculo 13.2 de la Convencin y sera, en consecuencia, violatoria tanto del
derecho de toda persona a buscar y difundir informaciones e ideas por cualquier
medio de su eleccin, como del derecho de la colectividad en general a recibir
informacin sin trabas12.
Como puede apreciarse, la Corte IDH consider que la colegiacin obligatoria
de los periodistas no era compatible con la Convencin, si con ella se pretenda
impedir que cualquier persona pudiera emplear los medios de comunicacin
social para expresarse o transmitir informaciones e ideas.
Otro pronunciamiento relevante, desde el punto de vista del contenido y alcance
de este derecho, fue el caso Claude Reyes y otros vs. Chile, resuelto el 19 de se-
tiembre de 2006. En l, la Corte reconoci que el acceso a la informacin pblica
es un derecho humano que forma parte del derecho a la libertad de expresin:
[...] la Corte estima que el artculo 13 de la Convencin, al estipular expresamente
los derechos a buscar y a recibir informaciones, protege el derecho que tiene
toda persona a solicitar el acceso a la informacin bajo el control del Estado, con
las salvedades permitidas bajo el rgimen de restricciones de la Convencin. Con-
secuentemente, dicho artculo ampara el derecho de las personas a recibir dicha
informacin y la obligacin positiva del Estado de suministrarla, de forma tal que
la persona pueda tener acceso a conocer esa informacin o reciba una respuesta
fundamentada cuando por algn motivo permitido por la Convencin el Estado
pueda limitar el acceso a la misma para el caso concreto13.
Este pronunciamiento es importante porque se trata de la primera vez que un
tribunal internacional reconoce el carcter fundamental del derecho de acceso
a la informacin bajo el control del Estado (vase CIDH 2007a: 31). La Corte
IDH precis, adems, que la informacin debe ser entregada sin necesidad de
acreditar un inters directo para su obtencin o una afectacin personal, salvo
en los casos en que se aplique una legtima restriccin. Su entrega a una persona
puede permitir a su vez que sta circule en la sociedad de manera que pueda
conocerla, acceder a ella y valorarla14.
12
Opinin Consultiva OC-5/85, La colegiacin obligatoria de periodistas, prrafo 81.
13
Claude Reyes y otros vs. Chile, Corte IDH, 19 de setiembre de 2006, apartado VII, prrafo 77.
14
Claude Reyes y otros vs. Chile, Corte IDH, 19 de setiembre de 2006, apartado VII, prrafo 77.
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15
Herrera Ulloa vs. Costa Rica, Corte IDH, sentencia del 2 de julio de 2004, apartado X, prrafo
120.
94 Pensamiento Constitucional Ao XVI N 16 / ISSN 1027-6769
16
Herrera Ulloa vs. Costa Rica, Corte IDH, sentencia del 2 de julio de 2004, apartado X, prrafo
121. En este mismo sentido, vase tambin: La colegiacin obligatoria de periodistas (artculos
13 y 29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13
de noviembre de 1985, prrafo 46.
17
La colegiacin obligatoria de periodistas (artculos 13 y 29 Convencin Americana sobre De-
rechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985, prrafo 46.
18
Herrera Ulloa vs. Costa Rica, Corte IDH, 2 de julio de 2004, apartado X, prrafo 123.
Francisco Jos Eguiguren Praeli. Las libertades de pensamiento y expresin, de asociacin y reunin 95
19
Herrera Ulloa vs. Costa Rica, Corte IDH, 2 de julio de 2004, apartado X, prrafo 133.
20
Lpez lvarez vs. Honduras, Corte IDH, sentencia del 1 de febrero de 2006.
21
Vase Lpez lvarez vs. Honduras, Corte IDH, sentencia del 1 de febrero de 2006, apartado XI,
prrafo 164.
22
Vase Lpez lvarez vs. Honduras, Corte IDH, sentencia del 1 de febrero de 2006, prrafo 166.
23
Lpez lvarez vs. Honduras, Corte IDH, sentencia del 1 de febrero de 2006, prrafo 168.
24
Cabe sealar que la Corte tambin consider que se haba practicado un acto discriminatorio
en contra del seor Lpez lvarez, puesto que su idioma materno representaba un elemento de su
identidad como miembro de la comunidad garfuna.
96 Pensamiento Constitucional Ao XVI N 16 / ISSN 1027-6769
Asimismo, el Tribunal Militar seal que este delito atentaba contra la seguridad
de la Nacin. Las acciones judiciales impugnatorias contra esta condena fueron
desestimadas; sin embargo, dos aos despus, en el ao 2007, los abogados de
la vctima consiguieron que el tribunal militar sustituya la condena de prisin
por libertad condicional, sujeta a abstenerse de dar declaraciones a medios de
comunicacin o de participar en manifestaciones.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en sentencia de noviembre de
2009, evalu la necesidad de asegurar la proteccin del derecho al honor y repu-
tacin de las Fuerzas Armadas mediante la determinacin de responsabilidades
ulteriores al ejercicio del derecho a la libertad de expresin. Advirti que el tipo
penal correspondiente al delito de injuria contras las Fuerzas Armadas no se co-
rresponda con las exigencias de legalidad contenidas en el artculo 9 y 13.2 de la
Convencin, pues se trataba de un tipo penal vago y ambiguo en su formulacin.
Seguidamente, la Corte analiz la proporcionalidad de la medida y seal que si
bien no era su objetivo determinar si, efectivamente, las Fuerzas Armadas tenan
o no un derecho al honor o reputacin; al margen de ello, la finalidad de la
restriccin s era legtima pues pretenda proteger un derecho que la normativa
venezolana reconoca a las Fuerzas Armadas y que, en trminos generales, la
Convencin Americana reconoca a las personas naturales. No obstante, no se
trataba de una medida idnea puesto que, como ya se ha mencionado, la norma
penal militar era excesivamente vaga y ambigua.
Respecto de la necesidad de la medida, la Corte consider que, en este caso, al
no haberse establecido claramente qu conductas implicaban una grave lesin
al derecho al honor de las Fuerzas Armadas, el ejercicio del poder punitivo
del Estado resultaba ser abusivo e innecesario. Finalmente, la Corte evalu la
estricta proporcionalidad de la medida y estim que la restriccin a la libertad
de expresin en este caso resultaba exagerada o desmedida, sobre todo teniendo
en consideracin que el seor Usn Ramrez se haba limitado a expresar una
opinin, pues no afirm que se hubiera cometido un delito premeditado, sino
que se habra cometido tal delito en el caso que resultara cierta la hiptesis sobre
el uso de un lanzallamas. Para la Corte, una opinin condicionada de esa manera
no poda ser sometida a requisitos de veracidad.
25
La colegiacin obligatoria de periodistas (artculos 13 y 29, Convencin Americana sobre De-
rechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985, prrafo 38 (nfasis
aadido).
26
Entre las medidas adoptadas se cuenta: a) la prohibicin de publicacin de dicho libro en apli-
cacin del artculo 89 de la Ordenanza de la Armada 487; b) la orden de retirar todos sus ante-
cedentes, de modo que se realizaron incautaciones tanto en la imprenta como en el domicilio de
Palamara; c) la supresin de la informacin electrnica de las computadoras de la imprenta y del
seor Palamara; c) las diligencias realizadas con el objeto de recuperar los ejemplares del libro que
se encontraban en poder de terceras personas; d) la prohibicin al seor Palamara de hacer comen-
tarios crticos sobre el proceso al cual estaba siendo sometido o sobre la imagen de la Armada.
27
La colegiacin obligatoria de periodistas (artculos 13 y 29, Convencin Americana sobre
Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985, prrafo 76.
28
La colegiacin obligatoria de periodistas (artculos 13 y 29, Convencin Americana sobre
Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985, prrafo 75.
29
La colegiacin obligatoria de periodistas (artculos 13 y 29, Convencin Americana sobre
Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985, prrafo 75.
100 Pensamiento Constitucional Ao XVI N 16 / ISSN 1027-6769
30
La colegiacin obligatoria de periodistas (artculos 13 y 29, Convencin Americana sobre
erechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985, prrafo 78
D
(nfasis aadido).
31
Olmedo Bustos y otros vs. Chile (caso La ltima tentacin de Cristo), Corte IDH, 5 de febrero
de 2001, apartado VIII, prrafo 70.
Francisco Jos Eguiguren Praeli. Las libertades de pensamiento y expresin, de asociacin y reunin 101
32
Olmedo Bustos y otros vs. Chile (caso La ltima tentacin de Cristo), prrafo 71.
33
La sentencia seala:
Esta Corte entiende que la responsabilidad internacional del Estado puede generarse por actos
u omisiones de cualquier poder u rgano de ste, independientemente de su jerarqua, que vio-
len la Convencin Americana. Es decir, todo acto u omisin, imputable al Estado, en violacin
de las normas del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, compromete la responsa-
bilidad internacional del Estado. En el presente caso esta se gener en virtud de que el artculo 19
nmero 12 de la Constitucin establece la censura previa en la produccin cinematogrfica y, por
lo tanto, determina los actos de los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial (prrafo 72).
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La colegiacin obligatoria de periodistas (artculos 13 y 29, Convencin Americana sobre
Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985, prrafo 48.
Francisco Jos Eguiguren Praeli. Las libertades de pensamiento y expresin, de asociacin y reunin 103
1.6. La autocensura
Si bien la Convencin Americana no hace referencia expresa a la autocensura,
consideramos que esta prctica tambin resulta contraria al ejercicio de la libertad
de expresin e informacin. Entendemos por autocensura la decisin de quienes
35
Ivcher Bronstein vs. Per, Corte Interamericana de Derechos Humanos, 6 de febrero de 2001,
apartado XIV, prrafo 162.
36
Ivcher Bronstein vs. Per, prrafo 163.
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As, por ejemplo, durante el gobierno de Fujimori en el Per, el conductor del Servicio de Inte-
ligencia Nacional, Vladimiro Montesinos, entreg a los propietarios y directivos de los principales
canales de televisin grandes sumas de dinero o favores judiciales, a cambio de controlar su lnea
informativa y de que esta se oriente segn los intereses polticos del rgimen.
38
La colegiacin obligatoria de periodistas (artculos 13 y 29, Convencin Americana sobre
Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985, prrafo 34.
Francisco Jos Eguiguren Praeli. Las libertades de pensamiento y expresin, de asociacin y reunin 105
Mundial, pues fue a partir de ese momento que se evidenci la existencia de vn-
culos entre la propaganda racista y el Holocausto en Europa, o la discriminacin
contra personas de raza negra en los Estados Unidos de Norteamrica. Este hecho
llev a que en algunos pases se excluyera el discurso del odio y de incentivo a la
violencia del contenido de la libertad de expresin protegida constitucionalmente
(Rosenfeld 2005: 153).
La Convencin aborda esta cuestin y opta explcitamente por la prohibicin
del discurso que incentive o promueve el odio y la violencia. As, en su artculo
13.5 estableciendo que: Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor
de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan
incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier
persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza, color,
religin, idioma u origen nacional.
El artculo citado contiene una prohibicin que cada Estado parte de la Con-
vencin est obligado a plasmar en una ley. Pero no queda del todo claro si ello
tambin facultara a recurrir vlidamente a la censura previa para impedir la
publicacin o difusin de mensajes con contenido que incita al odio, la guerra o
la violencia. Si bien este delicado tema no ha tenido an ocasin de ser analizado
por la Corte Interamericana, consideremos que si sera compatible con la Conven-
cin que se adoptara hasta la censura previa para evitar la publicacin o difusin
de mensajes que correspondan al discurso del odio o incentiven la violencia. La
ubicacin del inciso que contempla esta prohibicin, inmediatamente despus
del numeral 4 del artculo 13 de la Convencin, que establece una excepcin
a la prohibicin de censura previa, nos permite inferir que, aunque la norma
no lo diga expresamente, nos encontraramos ante otro supuesto excepcional
frente a la regla general, donde la censura previa tambin estara justificada para
proteger derechos y valores superiores, como la dignidad e igualdad de todos los
seres humanos, la proscripcin de toda forma de incentivo a la discriminacin,
al odio o la violencia.
2. La libertad de asociacin
39
Artculo 16:
1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines ideolgicos, religiosos,
polticos, econmicos, laborales, sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole.
Francisco Jos Eguiguren Praeli. Las libertades de pensamiento y expresin, de asociacin y reunin 107
2. El ejercicio de tal derecho slo puede estar sujeto a las restricciones previstas por la ley que
sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la se-
guridad o del orden pblicos, o para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos y
libertades de los dems.
3. Lo dispuesto en este artculo no impide la imposicin de restricciones legales, y aun la pri-
vacin del ejercicio del derecho de asociacin, a los miembros de las fuerzas armadas y de la
polica.
40
Caso Manuel Cepeda Vargas. Sentencia de 26 de mayo de 2010, prrafo 172.
108 Pensamiento Constitucional Ao XVI N 16 / ISSN 1027-6769
del caso o por la necesaria interrelacin que guardan, se hace necesario analizarlos
en conjunto para dimensionar apropiadamente las posibles violaciones y sus conse-
cuencias. En el presente caso, la Corte analizar la controversia subsistente por las
alegadas violaciones de los derechos polticos, la libertad de expresin y la libertad
de asociacin conjuntamente, en el entendido que estos derechos son de impor-
tancia fundamental dentro del Sistema Interamericano por estar estrechamente
interrelacionados para posibilitar, en conjunto, el juego democrtico41. Adems,
el Senador Cepeda Vargas era, a la vez, dirigente de la UP y del PCC, comuni-
cador social y parlamentario, por lo que no es necesario escindir sus actividades
para determinar cul de ellas fue origen o causa de cada una de estas violaciones
alegadas, pues ejerca esos derechos en un mismo perodo, contexto y situacin de
desproteccin ya sealada.
Ahora bien, en el numeral 16.1 se otorga una dimensin bastante amplia e
integral a los alcances y aplicacin de la libertad de asociacin, estableciendo
que el ejercicio de esta puede responder a fines ideolgicos, religiosos, polticos,
econmicos, sociales, laborales, culturales, deportivos, o de cualquier otra n-
dole. En el numeral 16.2 se autoriza expresamente a que la ley nacional pueda
establecer restricciones al ejercicio de esta libertad, pero se imponen dos lmites:
En primer lugar, tales restricciones deben responder a los fines y necesidades
de una sociedad democrtica; las causales de estas restricciones deben obedecer
nicamente a razones de seguridad nacional, seguridad y orden pblico, salud
y moral pblicas, o la proteccin de los derechos de los dems. En el numeral
16.3 se autoriza a imponer restricciones legales y hasta la privacin del derecho
de asociacin a los miembros de las fuerzas armadas o policiales.
Aunque resultara de mucho inters conocer la evaluacin e interpretacin de
la Corte acerca de la razonabilidad y compatibilidad convencional de las res-
tricciones a la libertad de asociacin contempladas en la legislacin nacional de
algunos pases de la regin, ello no es posible ante la ausencia de casos donde se
haya tratado esta problemtica. De all que a continuacin nos centraremos en lo
expuesto por la Corte en las materias que ha tenido ocasin de analizar respecto
al ejercicio y proteccin de este derecho.
41
Vase Caso Castaeda Gutman vs. Mxico, supra nota 28, prrafo 140. En similar sentido, la
Corte Constitucional de Colombia, en el constitucionalismo y en la doctrina de los derechos hu-
manos, las libertades de expresin, reunin y asociacin forman una triloga de libertades personales
que se constituye adems, en prerrequisito de los derechos de participacin poltica. Sentencia
C-265 de la Corte Constitucional, M.P. Alejandro Martnez Caballero de 2 de junio de 1994 (ex-
pediente de prueba, tomo XXII, anexo 9 a los alegatos finales de los representantes, folio 9145).
Francisco Jos Eguiguren Praeli. Las libertades de pensamiento y expresin, de asociacin y reunin 109
42
Vase Caso Baena Ricardo y otros. Sentencia de 2 de febrero de 2001, prrafo 156.
43
Caso Huilca Tecse. Sentencia de 3 de marzo de 2005, prrafo 69.
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3. La libertad de reunin
44
Caso Huilca Tecse. Sentencia de 3 de marzo de 2005, prrafo 71.
45
Caso Huilca Tecse. Sentencia de 3 de marzo de 2005, prrafo 72.
46
Artculo 15:
Se reconoce el derecho de reunin pacfica y sin armas. El ejercicio de tal derecho slo
puede estar sujeto a las restricciones previstas por la ley, que sean necesarias en una sociedad
Francisco Jos Eguiguren Praeli. Las libertades de pensamiento y expresin, de asociacin y reunin 111
48
Caso Montero Aranguren y otros (Retn de Catia). Sentencia de 5 de julio de 2006, prrafo
78. Vale aclarar que en esta sentencia no se discuta el derecho de reunin. nicamente se discuta
Francisco Jos Eguiguren Praeli. Las libertades de pensamiento y expresin, de asociacin y reunin 113
A manera de conclusiones
Referencias