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AO LXXXI N 199 EDICIN ESPECIAL

EL DERECHO
EN TRANSFORMACIN
BUENOS AIRES, ARGENTINA - JUEVES 19 DE OCTUBRE DE 2017

ISSN 0024-1636

Acceso a la informacin y al empleo web conduce de manera sencilla a estadsticas oficiales


confiables al respecto. Pero esa posibilidad de conocer
promedios de tiempo de vida, tiene algn equivalente

de datos en las decisiones judiciales


en cuanto al valor de la capacidad de las personas?

Era claro que, acreditadas la lesin a la integridad fsi-


ca y a la consiguiente incapacidad, tal como lo estaban, el
juez deba fijar un importe indemnizatorio (1). La norma
del Cdigo Procesal era concluyente. Una salida, enton-
ces, consista en buscar algunas sentencias anlogas, e
interpolar un resultado ms o menos similar. Muchos de
sus colegas actuaban as. Pero el art. 1746 no deca que
esa fuera la regla a cumplir (la bsqueda de alguna simi-
litud con otros casos). El Cd. Civ. y Com. prescribe, en
su art. 1, que los casos que rige deben resolverse segn
las leyes que resulten aplicables, y no que deba cederse
a la mera comodidad de los hbitos judiciales, cultivados
al amparo de otro cdigo, ya derogado. Los usos, la prc-
tica o las costumbres slo rigen por remisin de normas
legales o en situaciones no regladas. Pero en el caso, hay
una norma clara y evidente que indica cmo se debe pro-
ceder. Sencillamente, se debe encontrar un capital, de
Andrea Barbero Gonzalo Ramrez tal modo que sus rentas cubran la disminucin de la ap-
Hugo Acciarri Muoz de Toro titud del damnificado para realizar actividades produc-
tivas o econmicamente valorables, y que se agote al tr-
Universidad Nacional del Sur, Universidad Nacional del Sur, Investigador y desarrollador de mino del plazo en que razonablemente pudo continuar
realizndolas, tal como lo dice el art. 1746 del Cd. Civ. y
Baha Blanca, Departamento Baha Blanca, Departamento proyectos de Big Data. Integrante Com., que es la ley (la norma legal) aplicable al caso (2).
de Derecho. de Economa. del Programa de Derecho,
Economa y Comportamiento, UNS. Los momentos de renovacin son buenos para recor-

L
dar los fundamentos, para volver a las fuentes. En una
a demanda era trgicamente usual. La actora re- do a la cultura normal de un determinado crculo social en repblica, algunos funcionarios electivos sancionan las
clamaba una indemnizacin por incapacidad total el momento de la decisin, deca Alsina. Respecto de tal leyes, otros las promulgan y otros, los jueces, resuelven
y permanente causada por un hecho acontecido, clase de hechos, esa posibilidad de acudir a las fuentes los casos, aplicndolas. En sistemas como los continen-
exactamente, el da de su vigsimo quinto cumpleaos. para confirmar su certeza est al alcance de cualquiera, tales no se trata de hacer justicia del caso, juzgando
Lo llamativo era la defensa de la demandada. No discuta afirmaba Eisner. La verificacin del hecho es fcilmente segn conciencia lo que parezca ms justo, como si las
las peculiaridades del hecho, ni la responsabilidad de su realizable por los medios con que cuenta el grupo, reite- directivas legales no existieran y pudieran soslayarse.
parte, ni la magnitud y permanencia de la capacidad. Al raba Enrique Falcn, casi con idnticas palabras. El juez no es un chamn ni un soberano, sino una pieza
contrario, reconoca que se trataba de una incapacidad (importante y humilde) de un sistema que procura crear
total y permanente, y que esa consecuencia daosa pa- Est en nuestra cultura que hoy, en nuestro pas, las contrapesos y controles para no depender de la voluntad
trimonial, causada por su parte, deba indemnizarse. Ad- personas no tienen una expectativa de vida de veinticinco personal de nadie. En el caso, era muy claro para el juez
mita tambin que esa indemnizacin deba compensar aos y un segundo, sino una ms cercana a los setenta y y para cualquier persona que lo piense de buena fe
toda potencialidad de la vctima para realizar actividades cinco aos. Los medios con los que contamos nos permi- que fijar una indemnizacin basndose en otros casos
productivas o econmicamente valorables, como lo indica ten acceder fcilmente a datos confiables sobre la espe- parecidos no sera cumplir con la ley y que, invocar la
el art. 1746 del Cd. Civ. y Com., y que la prdida de esa ranza de vida en Argentina, la expectativa de vida al nacer discrecionalidad o cosas por el estilo, no pasara de po-
potencialidad se proyectaba hacia el futuro, hacia todo el y tambin a las tablas de mortalidad, que indican el re- ner excusas para incumplirla. No es bueno vivir en una
futuro que esperaba a la damnificada. manente estadstico de vida de las personas, dada la edad sociedad en la que sus jueces, por la va o pretexto que
que ya han alcanzado. Todo eso parece muy sencillo, pero sea, esquiven cumplir la ley, se pretendan ms sabios y
Ah, precisamente, estaba la clave de su estrategia. superado el punto, quedan otros aspectos por decidir. La superiores a los sistemas y a la Repblica misma, pen-
Sostena que la actora deba probar la magnitud de ese argumentacin de la parte demandada era persistente. saba el juez. No es bueno, con el pretexto de hacer justi-
futuro esperable para dar algn valor a esa capacidad Tampoco puede saberse deca cul es el valor de cia, promover una sociedad al margen de la ley.
perdida: para comenzar, deba acreditarse cunto tiem- esa capacidad implicada y, por eso, aunque estimemos
po le quedaba por vivir. El juez no puede suplir esa car- razonablemente bien cul habra sido su duracin, no Quedaba por explorar otra posibilidad. Ni ms ni me-
ga probatoria, haciendo el demandado pretenda ser se puede conceder ninguna suma indemnizatoria. No se nos que operar con el valor de la capacidad de sus
ingenioso futurologa. Enfticamente, sostena que no puede saber cunto valdra, en el futuro, esa capacidad manifestaciones de modo similar a como lo hizo con la
hay mejores razones para decidir si la damnificada iba o siquiera algunas de sus manifestaciones parciales (in- duracin de la vida de la vctima. Tambin para el caso
a vivir otros cincuenta aos o si asumir que le quedaba gresos, es decir, actividades productivas o precios som-
slo un minuto de vida. Y el proceso judicial no admite bra de actividades econmicamente valorables). Cual- (1) Pose c. Chubut, CS, 1/12/92; Ontiveros c. Mendoza, CS,
especulaciones. quier nmero que se compute es igualmente conjetural. 05/08/2017.

El juez lea extraado. No le fue difcil decidir esa pri- El juez dud ms en este aspecto. Era obvio que los (2) Es sabido que la primera fuente de interpretacin de la ley es su
mera cuestin. Para fundar, record algunas sentencias y promedios de duracin de vida podan conocerse fcil- letra (...), en A., M. G. c. Obra Social del Poder Judicial de la Nacin s/ co-
varias citas. El hecho notorio es el conocimiento integra- mente, a travs de los canales disponibles. Un buscador bro de pesos/sumas de dinero, CS, 05/09/2017.
2 LA LEY El Derecho en transformacin

o probables (7). Estas posibilidades de cmputo evitan


incurrir en las descalificaciones efectuadas por la Corte
Suprema nacional al uso, que se haba vuelto mecnico
e irreflexivo en algunas instancias, de frmulas de valor
presente de rentas constantes (denominadas Vuoto,
Marshall, Las Heras Requena, etc). Evitan, en snte-
sis, la subvaluacin de la capacidad de los jvenes, en la
que se incurre si se cristaliza el valor de su capacidad en
el ingreso que perciban a una edad temprana, alejada de
su mxima productividad (8). Adems, tambin evitan
las dificultades del empleo de Mndez (sobrevaluacin),
que sealramos en otros textos (9).

No obstante, el aspecto sobre el que venamos discurrien-


do es la facilidad no ya de acceso, sino de empleo. En esto, hay
implicados dos aspectos. Uno es comprender qu implica
emplear estos instrumentos. Decir una frmula, por s sola,
no puede dar resultados justos o una frmula es un elemento
ms puede ser muy correcto o muy desatinado. Sin exten-
dernos aqu sobre el tema, las frmulas sirven para exponer
razonamientos de modo preciso, transparente y controla-
ble. El procedimiento para dar valores a sus variables no
est determinado por esos razonamientos relacionales que
esa clase de frmulas exhiben, sino por estrategias norma-
les para el razonamiento judicial. Si en el incendio de una
cochera asumimos que hay diez autos de idntico valor que
se destruyeron y que slo esos valores deben indemnizarse,
podemos usar una frmula a.n = I, donde a es el valor
de un auto, n el nmero de autos e I la indemnizacin.
Si acordamos sobre las premisas, luego no tiene sentido
hay estadsticas pblicas confiables. Medias de ingre- argentinos todava no se sumaron a aquella tendencia decir que la discrecionalidad o la virtud judicial que fueran
sos, de incrementos de esos ingresos segn edad y de que hoy ya parece anticuada. habilitan apartarnos del resultado. Por otro lado, la frmu-
precios sombra, es decir, de aquellos que deberamos la en cuestin, no nos dice nada sobre cul es el valor de
pagar si no pudiramos realizar, por nosotros mismos, Esto quiere decir que son preferibles las mucho ms cada auto o cuntos autos hay involucrados, ya que esas son
ciertas actividades (autotransporte, autohigiene, etc.). antiguas estrategias de rules of thumb (ojo de buen cu- determinaciones de hecho. Por supuesto que los autos po-
Recordaba nuevamente a Eisner: La verificacin de bero) o invocar discrecin para eludir explicar las razo- dran tener valor diverso, pero una vez que asumimos que
esos hechos, esos datos, es fcilmente realizable por los nes reales de las decisiones o recurrir a analogas para poseen uno idntico para todos, que son tantos o cuantos,
medios disponibles. resolver cuestiones que la ley prescribe decidir de otro que slo eso debe indemnizarse y, adems, lo plasmamos en
modo? No es as, seguramente. Al contrario, lo que se una frmula para que quede claro, no es razonable volver
Un poco laboriosamente acudi, ahora, a la fuente co- impone no es un retroceso, sino avances ms profundos. atrs y contradecirnos. Si diferimos en las relaciones (por
rrespondiente de datos abiertos: los microdatos de la Se requiere contar con datos abiertos pero tambin con ejemplo, pensamos que los valores de los autos son diferen-
Encuesta Permanente de Hogares (EPH) del INDEC (3). instrumentos, estrategias y conocimientos que permitan tes), podemos usar una frmula que lo capte. Y si diferimos
All se encontr con muchsima informacin, en una pla- que, a la facilidad de acceso, se adicione una similar faci- sobre los valores individuales, eso no ser, en modo alguno,
nilla de clculo con casi 60.000 filas y varias decenas de lidad de uso significativo. problema de frmulas.
columnas para cada relevamiento, que exponan datos
obtenidos a travs de encuestas peridicas realizadas a La decisin judicial y las polticas pblicas no pueden Comprender estos rudimentos necesarios para usar
una muestra representativa de familias argentinas. Al darse el lujo de prescindir del empleo de datos, ya que frmulas e instrumentos de clculo es una funcin de
igual que en el caso de la duracin de la vida, los datos su uso impone, adems, avances integrales. Por una par- la educacin jurdica de grado, de posgrado y de la ex-
estaban ah. Eran completamente transparentes. No ha- te, cambios en la educacin jurdica que permitan a los tensin permanente en su caso (10). Proveer esos instru-
ba ninguna dificultad para acceder a ellos. Su uso, en operadores del Derecho, para comenzar, comprender el mentos y sus insumos (datos fcilmente utilizables) es
cambio, no era tan sencillo. Eisner y Falcn no hacan problema y poder evaluar por qu algunas estrategias tarea de la investigacin jurdico-econmica, y de la tc-
ninguna distincin entre acceso y uso de la informa- son peores y otras mejores para enfrentarlo. Y, a partir nica. La facilidad de empleo de esos instrumentos y, por
cin que daba cuenta de hechos notorios (4). de all, interactuar con los rudimentos de estas estrate- lo tanto, de los datos que conjugan, es un objetivo desea-
gias y con sus expertos, as como tambin emplear los ble y lo que se logre al respecto, siempre es perfectible.
Y es completamente justificable que no la hicieran. Las instrumentos tcnicos ms adecuados. No se trata de
posibilidades, necesidades y utilidad del empleo de datos volver al enciclopedismo renacentista y aconsejar que En cuanto a los instrumentos de clculo, esa deseable
para tomar decisiones difcilmente puedan compararse todos o, al menos, los abogados o los jueces sepan facilidad de empleo perseguida, orienta a intentar reali-
en dos momentos tan cercanos como el presente y algu- todo, sino que sepan cmo desempearse mejor en este zar interfaces cada vez ms amigables y ms sencillas de
no situado unas pocas dcadas atrs. Aquellas facilida- mundo que no es del futuro, sino del presente, pero que utilizar. Y en cuanto a los datos, tambin es posible siste-
des son dinmicas y dependientes de la tecnologa. Las sigue cambiando. No exigimos que los mdicos posean matizarlos de modo tal que simplifique no slo su acceso,
decisiones judiciales, no obstante, vienen incorporando doctorados en estadstica ni en electrnica para diag- sino su empleo, sea que se los use como insumos de aquellos
estos nuevos aires demasiado lento. nosticar por imgenes, ni para interpretar scorings de instrumentos o de la manera que sea. En la misma lnea de
riesgos, pero consideraramos injustificable que prefi- investigacin referida, a estos fines, procuramos disear
Hace pocos das, un brillante periodista de divulgacin rieran actuar como clnicos decimonnicos y se resis- un instrumento de clculo an ms sencillo y online. Y, en
cientfica, Sebastin Campanario, se refera a un tuit tieran a usar mejores medios, materiales y conceptos relacin con los datos, hemos desarrollado un programa
de uno de los expertos argentinos ms importantes en disponibles. En nuestros poderes judiciales, no obstante, informtico en el lenguaje y entorno de computacin esta-
el campo del Big Data. El investigador afirmaba que la encontramos, a veces, ese mismo tipo de renuencias, sin dstica y grficos denominado R (11), que permite captar y
tendencia a abrir datos (open data) porque s ya muri, advertir que resultan tan graves en estos campos como devolver de cada Encuesta Permanente de Hogares (EPH)
que los fondos globales que la promovan estn conge- en el de la medicina. las medias y medianas de ingresos de la poblacin por blo-
lados y que ahora hay que demostrar que esa apertura ques etarios. Tales resultados, a su vez, se integran como
sirve para algo (5). Lo interesante es que los tribunales En la educacin jurdica, afortunadamente, se advier- opciones por defecto a aquellos instrumentos (12).
ten lneas de avance. La convocatoria a reas de vacan-
cia del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la El razonamiento judicial, decamos en la pequea historia
(3) La Encuesta Permanente de Hogares (EPH) es un programa nacio- Nacin (6) va en ese sentido. Tambin se observan es- con la que inicibamos estas lneas, debe apelar adecuada-
nal de produccin sistemtica y permanente de indicadores sociales que lleva fuerzos, a veces coordinados y otras aislados, tendientes
a cabo el Instituto Nacional de Estadsticas y Censos (INDEC), para conocer a mejorar el estado de las cosas vigentes. (7) http://www.derechouns.com.ar/formula-y-planilla-de-calculo-de-
las caractersticas sociodemogrficas y socioeconmicas de la poblacin.
indemnizacion-por-incapacidad-art-1746-ccyc/
(4) El mundo cambi y sigue cambiando, aceleradamente, en estas En cuanto a la elaboracin de instrumentos materiales
cuestiones. El trfico por IP global exceder el umbral del zettabyte ([ZB];
y conceptuales que permitan acortar la distancia entre (8) Arostegui, Pablo M. c. Omega Aseguradora de Riesgos de Trabajo
1.000 exabytes [EB]) para finales del 2016, y alcanzar los 2,3 ZB anuales
facilidad de acceso y facilidad de empleo de los datos, tam- SA, CS, 08/04/2008, Fallos 331:570.
bin hay novedades. En particular, en el rea de datos
hacia el ao 2020. Para fin de 2016, el trfico por IP global alcanzar 1,1 ZB al
relacionados con la cuantificacin de incapacidades, (9) Acciarri, Hugo, Elementos de Anlisis Econmico del Derecho de
ao, u 88,7 EB por mes, y para 2020 el trfico global por IP llegar a 2,3 ZB Daos, La Ley Thomson Reuters, 2015, ps. 282 y ss. y tambin en Aplica-
al ao, o 194 EB por mes (Annual global IP traffic will pass the zettabyte
algunos investigadores del Programa de Anlisis Eco-
cin de frmulas de rentas variables para cuantificar indemnizaciones por
([ZB]; 1000 exabytes [EB]) threshold by the end of 2016, and will reach 2.3
nmico del Derecho de la UNS, Baha Blanca, estamos
incapacidad segn el Cdigo Civil y Comercial, en Jurisprudencia Argentina,
ZB per year by 2020. By the end of 2016, global IP traffic will reach 1.1 ZB per
trabajando en tales instrumentos. Hace ya un par de
Buenos Aires, 2016-IV, 14/12/2016, p. 1, entre otros textos.
year, or 88.7 EB per month, and by 2020 global IP traffic will reach 2.3 ZB
aos procuramos poner a disposicin, de manera libre
per year, or 194 EB per month), http://www.cisco.com/c/en/us/solutions/
y online, una planilla de clculo para computar rentas (10) Es muy grfico el ttulo de la nota a Jaime Arellano, Director del
collateral/service-provider/visual-networking-index-vni/vni-hyperconnec-
(el equivalente, para cada perodo, al valor de las activi- Centro de Estudios de Justicia de las Amricas (CEJA): El abogado o juez
tivity-wp.html.
dades productivas o econmicamente valorables, que el que no se capacita se convierte en verdugo, en Diario Judicial, http://www.
art. 1746 del Cd. Civ. y Com. prescribe como base de la diariojudicial.com/nota/78859
(5) Campanario, Sebastin, La frmula del guin de Lost y lo que cuantificacin de incapacidades) fijas o variables, ciertas
pasa de moda muy rpido, en La Nacin, domingo 3 de septiembre de 2017, (11) https://www.r-project.org/about.html
http://www.lanacion.com.ar/2058893-la-formula-del-guion-de-lost-y-lo- (12) Todo, esperanzadamente, estar disponible en poco tiempo onli-
que-pasa-de-moda-muy-rapido. (6) http://www.jus.gob.ar/convocatoriapfava.aspx ne, libremente.
El Derecho en transformacin LA LEY 3

no es lo habitual eo quod plerumque fit que la poblacin y con el manejo de la informacin en general, de modo tal
La cuantificacin de incapacidades es real disponga de un excedente para ahorrar, y decidir en
consecuencia es mejor que conjeturar, apriorsticamente,
que tome en cuenta el avance de la tecnologa, tienen an
un amplsimo campo de desarrollo (15).
slo una de las situaciones que integran sobre si eso es as o no (13). Y pueden revelar, tambin, si
es razonable concluir que una persona concreta puede aho- La cuantificacin de incapacidades es slo una de las
el enorme universo de casos en los que rrar, dado su particular nivel de ingresos, comparado con
promedios de consumo u otras circunstancias. Mientras
situaciones que integran el enorme universo de casos
en los que el decisor pblico enfrenta este tipo particu-
el decisor pblico enfrenta este tipo que el primer tipo de informacin puede entenderse como
un hecho notorio, la informacin de la clase de la segunda,
lar de problemas de informacin. Los datos, su acceso
y su empleo son un insumo insustituible de las decisio-
particular de problemas de informacin. puede ser objeto de prueba y revelar si la situacin en juz-
gamiento est dentro o fuera del dominio de aquellos pro-
nes pblicas de una sociedad moderna y razonable (16).
Aunque el horizonte nunca est fijo, es posible consen-
Los datos, su acceso y empleo son un medios. Los datos no siempre se emplearn como la mera
expresin de hechos notorios, sino que muchas veces sern
tir, al menos, qu caminos son valiosos transitar en el
Derecho y en otras disciplinas afines y cules abando-
insumo insustituible de las decisiones un componente necesario de actividades probatorias com-
plejas, objeto de cargas usuales. Discernir uno y otro cam-
nar por perimidos.

pblicas de una sociedad moderna y po ser un desafo relevante para la investigacin jurdica.
Las cuestiones relacionadas con la prueba estadstica (14)
razonable. Aunque el horizonte nunca
est fijo, es posible consentir, al menos, (13) En YPF c. Corrientes (CS, 1992/03/03) el mximo tribunal sos-
tena: ...la circunstancia de acudir el acreedor al circuito financiero no apa-
(15) En el Departamento de Derecho de la Universidad Nacional del
Sur, Baha Blanca, se est trabajando en algunas lneas de investigacin en
qu caminos son valiosos transitar en el rece como una consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento....
Recordemos que las consecuencias inmediatas en el CC (art. 902) eran las
este sentido. En particular, y como parte de una proyecto ms extenso que
ver la luz prximamente, Gonzalo Ramrez Muoz de Toro desarroll un
Derecho y en otras disciplinas afines. Y consecuencias de un hecho que acostumbra suceder, segn el curso natural
y ordinario de las cosas. Lo que acostumbraba a suceder en ese entonces,
bot informtico en la red social Twitter para la difusin de datos de juris-
prudencia de cuantificacin de daos de la Cmara Nacional de Apelaciones
cules abandonar por perimidos. si la poblacin argentina deba gastar ahorros de los que dispona o pedir un
prstamo ante eventualidades imprevisibles, era una cuestin de datos, no
en lo Civil. Este ha sido denominado Un fallo por hora (@unfalloporhora)
y publica, con carcter horario, pequeas series de tuits a modo de fichas
de sabidura derivada de principios. tcnicas de cada sentencia. A la fecha de conclusin de este artculo el bot ha
publicado ms de 13.400 mensajes.
mente a valores promedios cuando se trata de informacin (14) La cuestin de la prueba estadstica, con excepciones, es una materia
fcilmente accesible y razonablemente utilizable. No obs- en pleno desenvolvimiento en el Derecho de diversas naciones. En Gran Bre- (16) A este respecto, puede mencionarse el proyecto interdisciplina-
tante, en cada caso individual a resolver, puede probarse taa, por ejemplo, se reconoce un insuficiente desarrollo de la materia http:// rio IPCOnline (ndice de Precios al Consumidor Online de Baha Blanca),
que la situacin implicada se aparta de esos valores pro- www.rss.org.uk/Images/PDF/influencing-change/rss-fundamentals-proba- llevado a cabo en el Departamento de Economa de la Universidad del Sur
medios. Si se probara que la actora sufra una enfermedad bility-statistical-evidence.pdf. Al contrario, los Estados Unidos cuentan con el por Juan Manuel Larrosa, Juan Ignacio Uriarte y Gonzalo Ramrez Muoz
terminal previa al hecho, su esperanza de vida disminuira mayor desarrollo comparado, y con protocolos consensuados al respecto, desde de Toro. En el marco del mencionado proyecto, se desarroll un software
notablemente respecto de esos valores. Y si pasaba los 75 hace dcadas. Se puede ver el US Federal Judicial Centers Reference Manual propietario para el relevamiento de millones de precios online de sitios web
aos, no podra apelarse a la expectativa de vida general, on Scientific Evidence (2nd edn, 2000) (http://199.107.17.13/ public/pdf.nsf/loo- pertenecientes a superficies comerciales de diverso tamao de la ciudad de
sino a otro valor. Pero los valores medios de los datos nos kup/sciman00.pdf/$file/sciman00.pdf). En la literatura en espaol, se puede Baha Blanca, a efectos de producir y publicar automticamente diversos in-
auxilian cuando sabemos poco de un hecho individual, a la ver un interesante, muy comprensible y ameno trabajo al respecto de Satorra, dicadores econmicos de coyuntura local inflacin e ndice de costo de la
par que coadyuvan a saber ms de las particularidades de Albert y Salvador-Coderch, Pablo, Probabilidad, estadstica, grandes bases de construccin, entre otros. Los mismos son de acceso pblico a travs de la
ese hecho. Los datos nos ayudan a saber, por ejemplo, que datos y abogaca (Probability, Statistics, Big Data Base and Law), en https:// pgina web del proyecto (http://ipconlinebb.wordpress.com) y la red social
papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2773697. Twitter (@ipconlinebb).

Qu hacer ante las decisiones


El contenido de todas ellas presupone la existencia de
un consumidor que, en base a informacin adecuada-
mente suministrada, est en condiciones de tomar deci-
siones racionales. As, las normas obligan al proveedor,

no racionales de los consumidores? por ejemplo, a suministrar informacin adecuada, veraz,


cierta, clara, detallada y gratuita sobre las caractersti-
cas esenciales de los bienes y servicios, sus condiciones
de comercializacin y toda otra circunstancia relevante
para el contrato.

El deber de informacin, tal como se encuentra regu-


lado actualmente, apunta entonces a lograr una especie
de consentimiento informado, otorgado por un sujeto
que se supone que toma decisiones de manera racional
La problemtica tratada en este breve trabajo (homo economicus).
de divulgacin forma parte de un abordaje ms amplio Es decir, las normas parten del supuesto de que el
contenido en la tesis doctoral del autor deber de informacin (correctamente cumplido por los
(actualmente en elaboracin), a presentarse en la proveedores) garantiza, en cierta manera, decisiones
acertadas de los consumidores.
Universidad de Buenos Aires (UBA).
No obstante, la realidad cotidiana muestra lo contra-
Demetrio Alejandro rio, pues, aun cuando se encuentren debidamente infor-
madas, las personas toman a diario numerosas decisio-
Chamatropulos nes de consumo incorrectas, apartndose, por lo tanto,
de lo que se conoce como racionalidad.
Profesor UBA, Univ. Austral, Univ. Este fenmeno comenz a ser advertido en las dca-
Torcuato Di Tella y ESEADE. Jefe de das de los 60 y los 70 del siglo pasado. En aquel momen-
Redaccin de Thomson Reuters La Ley. to, autores provenientes de la psicologa cognitiva como
Daniel Kahneman y Amos Tversky (1) comenzaron a
influir en la economa a travs de la produccin de evi-
dencia cientfica (mediante distintos estudios de campo

E
y trabajos sobre encuestas) que apuntaba directamente
l deber de informacin que tienen que cumplir los Para lograr este fin, el ordenamiento jurdico se ocupa a cuestionar esa racionalidad en la toma de decisiones
proveedores de bienes y servicios frente a los con- de la regulacin de dicho deber en distintas disposiciones. de los consumidores.
sumidores constituye uno de los pilares fundamen- As se lo puede encontrar desarrollado, por ejemplo, en:
tales sobre los cuales se apoya el rgimen jurdico que
tutela a estos ltimos. 1.- El art. 42, primer prrafo, de la Constitucin Nacional. (1) Entre los numerosos estudios conjuntos de estos autores se desta-
2.- Los arts. 4 y concordantes de la ley 24.240 (Ley de can, entre otros: TVERSKY, Amos- KAHNEMAN, Daniel, (1974) Judgment
Esa obligacin de informar tiene como objetivo bsico Defensa del Consumidor LDC). under uncertainty: Heuristics and biases, Science, 185, 1124-1131; (1979),
disminuir la asimetra negocial existente entre provee- 3.- En las normas pertinentes del Cdigo Civil y Co- Prospect theory: An analysis of decision under risk, Econometrica, 47, 263-
dor y consumidor, derivada del conocimiento detallado mercial de la Nacin (Cd. Civ. y Com.), que se ocupan 291 y (1981), The framing of decisions and the psychology of choice, Science,
del bien o servicio que posee el primero, y del que carece del contrato de consumo (aqu se pueden ver los arts. 211, 453-458. En el ao 2011, KAHNEMAN resumi sus aportes en un libro des-
total o, parcialmente, el segundo. 1100 y concordantes). tinado al pblico en general con finalidad de divulgacin. Ver KAHNEMAN,
Daniel, Thinking Fast and Slow, Farrar, Straus and Giroux, 2011.
4 LA LEY El Derecho en transformacin

Las investigaciones de los dos autores citados demues- Estos autores escribieron en el ao 2008 un libro que En cambio, en la actualidad, se es donante, salvo que
tran que las personas toman decisiones a travs de dos constituy una suerte de antes y despus para la Econo- se exprese lo contrario.
sistemas. El primero es veloz, intuitivo y emocional, ma del Comportamiento. Me refiero a Nudge (5).
mientras que el segundo es lento, reflexivo y lgico. Esta sutil modificacin tuvo como resultado un au-
En esta obra, ambos autores (que antes de ello haban mento espectacular de los porcentajes de personas que
Explican que la mayora de las decisiones diarias de adquirido una gran fama) resaltan que las normas jur- deseaban donar sus rganos.
las personas se toman en base al primer sistema, que dicas podan lograr que los sujetos tomen determinadas
funciona sobre la base de atajos heursticos o procesos decisiones o lleven adelante determinados comporta- Lo interesante de esto es que el objetivo se ha logrado
mentales de carcter intuitivo que llevan, con frecuen- mientos deseables por el legislador, pero sin afectar de sin establecer prohibiciones absolutas ni deberes rgidos
cia, a cometer errores sistemticos que se apartan de lo un modo rotundo su mbito de libertad. que se encuentren basados en la nocin de orden pblico
que se suele identificar como racionalidad. ni instituto similar.

Al encontrarnos ante un sistema de toma de decisiones


que predominantemente deja a un lado la racionalidad, Se pueden generar cambios Naturalmente y, como era de esperar, todos estos
hallazgos interesaron tambin desde el inicio a los estu-
los errores sistemticos a cometer se independizan, in-
cluso, del grado de instruccin o del nivel de informacin
en las preferencias de las diosos del marketing y de la publicidad, pues la identi-
ficacin y cierta manipulacin de determinados sesgos
al cual puede acceder en concreto el sujeto que toma la
decisin, ya que esto ltimo slo importa o gana trascen-
personas sin tener que recurrir al cognitivos en los consumidores le permite obtener a los
proveedores el consentimiento de estos ltimos en ope-
dencia cuando se est frente a elecciones racionales. establecimiento de prohibiciones raciones o contratos a celebrar, aun cuando bajo condi-
ciones de racionalidad la respuesta negativa del con-
Los errores sistemticos en las tomas de decisiones absolutas. sumidor es la que se debera imponer. En paralelo, existe
tienen su explicacin en la existencia de sesgos cogniti- (o debera existir) una preocupacin creciente estatal
vos que tanto estos autores como otros posteriores fue- para contrarrestar dicha influencia de los proveedores
ron identificando a travs de distintos estudios de campo Fcilmente podr advertir el lector que este tipo de en el poder de decisin de los consumidores.
y trabajos sobre muestras poblacionales. Haciendo una soluciones seran ampliamente ms tiles o ventajosas
rpida enumeracin, se puede citar aqu la tendencia de que las prohibiciones rgidas y expresas que, basndose Las distintas normas vigentes que regulan el deber de
las personas a ver eventos del pasado como fcilmente en la nocin de orden pblico, afectan a la libertad del informacin en Argentina no le han prestado atencin
predecibles, la inclinacin a investigar aquello que con- sujeto y que muchas veces, justamente por dicha razn, al tema hasta el momento, lo cual lgicamente genera
firma nuestras ideas previas y a permanecer indiferen- no son bien recibidas. como consecuencia negativa, un incremento del des-
tes o dejar de lado a aquellas que las contradicen, el ex- equilibrio negocial en la relacin proveedor-consumidor,
ceso de optimismo sobre el futuro, etctera. Nace as el concepto de paternalismo libertario. To- en perjuicio del ltimo, afectando el ncleo mismo de sus
mando nota de la conducta efectiva y real de las perso- intereses que el ordenamiento jurdico busca tutelar a
El hallazgo de Tversky y Kahneman fue tan importan- nas (objeto de precisos seguimientos mediante trabajos travs de normas de marcado perfil protectorio.
te que el segundo de ellos gan en el ao 2002 el Premio de campo) es posible que el legislador, mediante peque-
Nobel de Economa (2) por sus aportes cientficos refe- os empujones incida en sus cambios de conducta, co- Dentro de este esquema, resulta imperioso contribuir
ridos a la toma de decisiones bajo contextos de incerti- rrigiendo y acercando comportamientos hacia determi- al acercamiento interdisciplinario del Derecho del Con-
dumbre, aun cuando su profesin era la psicologa (3). nadas finalidades ms beneficiosas para aquellas. sumidor con saberes provenientes de otras ciencias que
puedan ayudar a obtener un mejor abordaje de las pro-
Con posterioridad, otros cientficos han realizado tra- Dentro del abanico de estrategias ideado, quizs, la so- blemticas que aquel plantea.
bajos significativos que refuerzan la idea de que gran lucin ms conocida que emerge de las ideas de Thaler
parte de las decisiones de las personas no responden al y Sunstein est relacionada con las denominadas reglas De esta manera, se incrementan los niveles actuales
esquema tradicional de racionalidad. por default u opciones por omisin. de proteccin de los consumidores, buscando mayor efi-
cacia en las soluciones normativas. Ms concretamente,
Se destacan especialmente aqu Richard Thaler junto Los autores citados plantean ac que las personas, por es de toda necesidad analizar, verbigracia, los aportes de
a Cass Sunstein, quienes han trascendido incluso las ba- inercia, tienden a no apartarse de la solucin por default, la psicologa cognitiva y de la economa conductual en el
rreras de sus propios mbitos de actuacin, instalndose pues llevarlo a cabo implica un esfuerzo cognitivo espe- estudio de las decisiones de los consumidores, para una
como figuras de referencia tambin para el pblico en ge- cial que, en general, las personas tratan de evitar. regulacin legal ms adecuada del deber de informacin.
neral (4).
Quizs el ejemplo ms conocido referido a la aplicacin Esto debiera complementarse con mecanismos con-
de estas ideas (fuera del mbito del Derecho del Consu- cretos (polticas pblicas, verbigracia) que permitan, de
(2) Muy posiblemente Amos Tversky hubiese obtenido el mismo ga- midor) est relacionado con la donacin de rganos. En algn modo, proteger a los consumidores de sus propias
lardn si no hubiese fallecido en 1996. este tema es posible observar cmo la legislacin de mu- decisiones irracionales.
chos pases ha virado estratgicamente de enfoque.
(3) Un dato muy significativo a destacar es que Kahneman fue el pri- Sobre la base de lo expuesto en este breve aporte, es
mer cientfico ganador del premio que no provino de las Ciencias Econmi- En efecto, en esquemas clsicos, donante era quien posible concluir que contrarrestar la explotacin de ses-
cas. manifestaba expresamente su voluntad en tal sentido. gos de los consumidores constituye un mecanismo de
(4) No resulta casual que Sunstein haya sido elegido en su momento tutela que se encuentra en lnea con el principio protec-
por Barack Obama como Director de la Oficina de Informacin y Asuntos torio y con los distintos derechos presentes en el art. 42
Regulatorios (OIRA) para poder poner en prctica las ideas que enseguida de la Constitucin Nacional.
se vern. Y tampoco que el gobierno britnico haya confiado en Thaler para (5) THALER, Richard H. y SUNSTEIN, Cass R., Nudge: Improving
prestar asesoramiento en la implementacin de ciertas polticas pblicas. Decisions about Health, Wealth, and Happiness, Yale University Press, 2008.
El Derecho en transformacin LA LEY 5

Hacia una ptima Si bien no es sencillo


Administracin digital e inteligente* que las burocracias se adapten a
una nueva revolucin industrial,
la clave viene dada por una
reconfiguracin de
la Administracin Pblica a
partir del concepto de innovacin
La revolucin digital y de la inteligencia artificial implica un
inclusiva.
profundo cambio de las transformaciones jurdicas e invita pocas. Si se consagra un sistema digital para vincular a
a pensar un desarrollo sostenible e inclusivo. la Administracin con los ciudadanos, como regla no es
plausible hablar de una desconcentracin fsica territo-
Juan Gustavo Corvaln rial o espacial en donde se producen desplazamientos de
infraestructura y de recursos humanos. Una mutacin
similar se da con las respuestas e interacciones a travs
de las redes sociales y la teora del rgano.
Profesor de Derecho Administrativo de la En segundo lugar, no se trata slo de adaptar los procedi-
Universidad de Buenos Aires (Argentina), mientos clsicos a la tecnologa, como si se tratara de susti- Es decir, en forma creciente se va consolidando un
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, Argentina tuir una mquina de escribir por un ordenador bsico en las paradigma que no necesariamente involucra una ofici-
oficinas estatales. Tampoco resulta plausible continuar de- na o una mesa de entradas que debe abrirse, sino que la
(Doctor en Ciencias Jurdicas, Universidad sarrollando o intentar adecuar un concepto que se adapt relacin ciudadanos-administracin se entrelaza a la luz
del Salvador. Profesor visitante de la Maestra en Europa esencialmente ajeno a la transformacin digital del concepto de portal nico digital o por la denominada
en Derecho Digital de la Universidad de Pars 1 de los ltimos aos (la llamada buena Administracin). ventanilla nica digital. Este es un fenmeno que en
Panthen-Sorbonne y Postdoctorando La tarea que nos espera es similar o mucho ms disruptiva Argentina se agrupa bajo la denominacin de enfoque
por esa misma universidad. Juez Contencioso que la que tuvieron que atravesar las sociedades con el sur- de gobierno integrado en donde los servicios digitales
gimiento de la electricidad y la cadena de montaje a fines de van hacia el ordenador o hacia el dispositivo mvil de
Administrativo y Tributario de la Ciudad los siglos XIX y XX. El cambio radical que atravesamos al- los ciudadanos. Por eso es tan importante reconocer el
Autnoma de Buenos Aires y actualmente tera sustancialmente las relaciones y sistemas intra-admi- derecho fundamental a relacionarse digitalmente con
se desempea como Fiscal General Adjunto nistracin (relaciones interorgnicas e interadministrativas) la Administracin. En este aspecto, es til destacar un
en lo Contencioso Administrativo y Tributario y las vinculaciones e interacciones entre los ciudadanos y ejemplo bastante reciente y novedoso que se da en el m-
ante el Tribunal Superior de Justicia de la la Administracin. As como la escritura y los procesos es- bito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
critos moldearon organizaciones y procedimientos, la era
Ciudad Autnoma de Buenos Aires. digital y las TIC transforman estas interacciones tornando La reciente sancin de la ley N 5.629 constituye un hito

L
obsoletos o inaplicables muchos de los principios y reglas en relacin a una de las TIC ms usadas por los ciudada-
as primeras revoluciones industriales modificaron que se justificaban ante la existencia de un sistema susten- nos: nos referimos a las redes sociales. A travs de esta
radicalmente las sociedades de los ltimos tres si- tado en el papel y en las imprentas. norma, el legislador local crea el Sistema de Transparen-
glos. Actualmente, estamos atravesando la Cuarta cia, Publicacin e Informacin Comunal, por el cual pre-
Revolucin Industrial, la cual se vincula con el desarro- En tercer lugar, y como consecuencia de lo anterior, la tende facilitar la participacin de la ciudadana en el pro-
llo de tecnologas disruptivas que transformarn como organizacin administrativa, y sus categoras clsicas ceso de toma de decisiones y en el control de los asuntos
nunca antes el mundo en el que vivimos (biotecnologa, como la jerarqua, avocacin, concentracin, descentra- pblicos (art. 2). En este sentido, se prev expresamente
nanotecnologa, robtica, entre otras). En una sntesis lizacin, desconcentracin, etc., al igual que los procedi- que el Rgimen de Publicacin e Informacin Comunal
extrema, la revolucin digital y de la inteligencia artifi- mientos, se concibieron bajo una concepcin del espacio est constituido por la pgina web (2) y las redes sociales
cial ya no sita a los ordenadores, mquinas y progra- y tiempo radicalmente diferente. Actualmente, asisti- de la Comuna. De este modo, legalmente se obliga a la au-
mas informticos en el rol de meros instrumentos para mos a un autntico universo de inmediatos, ya que el tiem- toridad pblica comunal a crear cuentas en las principales
mejorar nuestras capacidades fsicas. po secuencial o cronolgico comienza a diluirse. Algo si- redes sociales y, si ya se usaban, obliga a mantenerlas (art.
milar ocurre con el espacio, puesto que en muchos casos 16). Incluso, se exige que la informacin proporcionada a
La Cuarta Revolucin Industrial producir grandes es irrelevante un lugar fsico concreto o hablar de pre- travs de la pgina web de la comuna se adapte a las redes
transformaciones sobre los Estados constitucionales, lo sencia y ausencia en los mismos trminos que en otras sociales y se difunda a travs de ellas (art. 17).
que incluye repensar la forma en que se organizan los po-
deres de los Estados y el modo en que se debe asegurar En Latinoamrica en general, y en Argentina en particu-
un desarrollo sostenible e inclusivo. Aunque los sistemas lar, existen mltiples diferencias entre las personas, los dis-
jurdicos tienden a lograr la efectividad de los derechos tritos y las reas vulnerables. No se puede tratar del mismo
intentando desarrollar mecanismos tiles y eficientes modo a los ciudadanos que estn conectados a Internet y a
para su proteccin, se requiere un profundo cambio de los que no (aqu nos referimos a la reduccin de la brecha
enfoque acerca de las transformaciones jurdicas que se digital). Y tampoco todas las Administraciones son simtri-
producen por la irrupcin de tecnologas que estn mo- cas en cuanto a infraestructura y desarrollo. Sin embargo,
dificando a los seres humanos y a sus relaciones con el esto no impide que el Estado avance sobre varios frentes al
entorno de manera radical. Desde nuestra ptica, el dere- mismo tiempo y acelere la transicin para adaptarse a esta
cho, en general, y el derecho administrativo, en particular, nueva revolucin de espacio y de tiempo.
deben impulsar mutaciones en considerar cuatro grandes
aspectos vinculados con la era digital y con el desarrollo Si bien no es sencillo que las burocracias se adapten a
exponencial de la inteligencia artificial. una nueva revolucin industrial, la clave viene dada por
una reconfiguracin de la Administracin Pblica a par-
En primer lugar, la digitalizacin de la Administracin tir del concepto de innovacin inclusiva y del impulso de
se produce por la utilizacin de nuevas tecnologas, des- nuevas tecnologas desde la ptica de las personas y sus
de la ptica de las personas y sus derechos (1). El desafo derechos. Se trata de transformar gobiernos y adminis-
principal es asegurar que la ciudadana en su conjunto ac- traciones para hacerlos digitales e inteligentes a partir
ceda a todos los servicios que proporcionan los gobiernos de un desarrollo tecnolgico inclusivo.
a travs de la implementacin de las TIC. Ya no se trata
solamente de asegurar la vigencia de los principios clsi-
cos (legalidad, transparencia, proporcionalidad, etc.), o
de analizar la reconfiguracin y transformacin de ciertas
nociones o postulados que adquieren otra dinmica a par- (2) En dicho contexto, el art. 8 de la ley N 5.629 establece: La Comu-
tir del desarrollo de las TIC (por ejemplo, como acontece na deber tener una pgina web configurada con el dominio comuna X.gob.
con los principios de cooperacin, colaboracin, coordina- ar, siendo X el nmero de la Comuna correspondiente, que ser administra-
cin, progresividad, igualdad y adaptacin). da exclusivamente por la Junta Comunal. a) El registro del dominio deber
ser efectuado por el Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y la
renovacin del dominio estar a cargo de ste. b) El diseo y el manteni-
miento de la pgina web estar a cargo de cada Junta Comunal, siempre
(1) Centro Latinoamericano de Administracin para el Desarrollo,
respetando el cumplimiento de esta Ley.
Carta Iberoamericana de Gobierno Electrnico, p. 4.

* Para ampliar, ver: Corvaln, Juan G., Hacia una administracin digital e inteligente. Transformaciones en la era de la inteligencia artificial, Carta de Noticias de la Procuracin General de la CABA, informacin jurdica, Actualidad
en doctrina, p. 90, http://www.buenosaires.gob.ar/sites/gcaba/files/cn_pgcaba_septiembre2017.pdf
6 LA LEY El Derecho en transformacin

El impacto de la inteligencia al abogado si existe algo nuevo que no tuvo en cuenta y


que sirva para complementar o modificar su respuesta
anterior. Asimismo, el software Ross es capaz de apren-

artificial en el derecho
der de las preguntas anteriores, por lo que sus respues-
tas mejoran con el paso del tiempo y del uso.

Otro ejemplo similar es el del software Premonition,


que analiza datos de los tribunales judiciales en Estados
Unidos. Entre otras cosas, puede ser utilizado para pre-
decir cmo resolveran un determinado caso distintos
tribunales, buscar tendencias en los fallos de los distin-
tos jueces o identificar qu abogado sera el ms idneo
para litigar un caso en particular. Todo ello a travs del
anlisis de grandes volmenes de informacin que nor-
malmente se conoce como big data.
Ms all de los beneficios y riesgos, estas nuevas
Otro software interesante es MarginMatrix, desarro-
tecnologas son una realidad del mercado globalizado y llado por el estudio jurdico Allen & Overy con el apoyo
muchos de los clientes a quienes los abogados asesoran ya de la consultora Deloitte. MarginMatrix es un sistema
capaz de colaborar en temas regulatorios, haciendo un
las han implementado en sus negocios. anlisis legal automatizado y redactando documentos
que se adaptan a las necesidades del caso y a las leyes de
Diego Fernndez distintas jurisdicciones. De esta manera, reduce un tra-
bajo que en promedio le demandara tres horas a un abo-
gado a un proceso automatizado de unos cinco minutos.
Abogado de Marval, OFarrell & Mairal desde Tambin es conocido el caso del software Verifi desarro-
2004, se desempea en el rea de Propiedad llado por el estudio jurdico Linklaters. Verifi es utilizado
Intelectual y de Tecnologas de la Informacin para revisar diferentes registros pblicos y comparar la
y Privacidad. informacin de esos registros con los datos en poder del
abogado. Este tipo de tarea suele insumir mucho tiempo
de revisin manual. Verifi es capaz de procesar una gran
cantidad de datos en muy poco tiempo.

Introduccin El uso de la I.A. en el derecho En Argentina, el uso de I.A. se encuentra an en un

M
estado muy embrionario. Hace poco tiempo que los abo-
ucho se dice y escribe en estos das sobre la inte- El uso para la prestacin de los servicios legales gados hemos empezado a dar espacio a las necesarias
ligencia artificial (I.A.), y los beneficios y riesgos discusiones sobre los beneficios y riesgos de la adopcin
que su adopcin implica en relacin a industrias La aplicacin de I.A. a la industria legal no es algo del de este tipo de tecnologa. Ms all de las discusiones
diversas. Pese a que la I.A. an se encuentra en una eta- futuro. Las firmas de abogados ms reconocidas de los que podamos dar, lo cierto e indudable es que, con el
pa de desarrollo, los importantes avances realizados Estados Unidos y de la Unin Europea ya han comenza- avance de la tecnologa, la I.A. comenzar a ser parte de
combinados con su gran potencial disruptivo han do a aplicar soluciones de I.A. para la prestacin de sus la mayora de las industrias y servicios. Y poco se podr
generado un muy fructfero debate acerca de su impacto servicios jurdicos. La principal caracterstica de la I.A. hacer para detener su avance. Ms bien, lo que habr
tanto positivo como negativo. se relaciona con su capacidad de analizar y aprender de que analizar profundamente es cmo la I.A. se transfor-
grandes volmenes de datos. En consecuencia, su ven- mar, como ya ha pasado con tecnologas anteriores, en
Las definiciones sobre qu constituye la I.A. varan. No taja radica en la considerable reduccin de tiempo y de una nueva herramienta de colaboracin del abogado que
existe una definicin establecida y unnimemente acep- costos que puede implicar para los estudios jurdicos. nos permita ser ms eficientes y ofrezca an mejores so-
tada de I.A. La I.A. es un concepto que engloba muchas luciones.
otras (sub)reas como la informtica cognitiva (cognitive Hoy por hoy, la aplicacin de I.A. se relaciona princi-
computing: algoritmos capaces de razonamiento y com- palmente a tareas que requieren una mayor automati-
prensin de nivel superiorhumano), el aprendizaje zacin o repeticin rutinaria y una menor capacidad de El rol del abogado
automtico (machine learning: algoritmos capaces de en- toma de decisiones, como por ejemplo la realizacin de
searse a s mismos tareas), la inteligencia aumentada bsquedas de doctrina y jurisprudencia aplicable a un La discusin acerca del uso de I.A. en el derecho nece-
(augmented intelligence: colaboracin entre humanos y caso especfico, la revisin automatizada de datos pbli- sariamente lleva al anlisis sobre el impacto que tendr
mquinas) y la robtica con I.A. (I.A. integrada en ro- cos, la revisin de grandes cantidades de documentos en el trabajo del abogado, y resulta razonable que exista
bots). Sin embargo, el objetivo fundamental de la inves- (en procesos de due diligence, por ejemplo) y la prepara- cierto temor de que la tecnologa pueda reemplazar su
tigacin y el desarrollo en materia de I.A. es la automa- cin de documentos y contratos a partir de adecuacin rol. Este temor nace como respuesta a las recientes apli-
tizacin de comportamientos inteligentes como razonar, de modelos estandarizados. caciones de I.A. al derecho, cuyos resultados han sido
recabar informacin, planificar, aprender, comunicar, muy auspiciosos como hemos visto en el caso de Ross,
manipular, observar e incluso crear, soar y percibir (1). Uno de los casos ms conocidos a nivel mundial sobre lo que de alguna manera ha llevado a los abogados a re-
En ese sentido, existe cierto consenso en que el concepto el uso de I.A. aplicada al derecho es el del software Ross, pensar qu parte de nuestro trabajo es verdaderamente
se refiere a sistemas que cuentan con una inteligencia desarrollado por la empresa Ross Intelligence sobre la irremplazable por la tecnologa.
que intenta asemejarse a la que poseen los seres huma- plataforma Watson de IBM. Watson es un sistema infor-
nos, lo que implica ir ms all del mero procesamiento de mtico que puede aprender y ser entrenado para distin- En este contexto, las posturas ms fatalistas creen que
datos. La I.A. trae un cambio de paradigma que incluye tas industrias. Ross, aplicacin de Watson para el dere- la profesin del abogado tender a desaparecer a medi-
la capacidad de responder a problemas complejos y de cho, realiza bsquedas legales y responde a preguntas da que la tecnologa avance con mayor intensidad. Hay
aprender constantemente de los datos disponibles y de de una manera similar a como lo hara un abogado. Para quienes piensan que los avances en la I.A. pronto harn
las experiencias pasadas. Por lo tanto, el potencial de la poder hacer esto, analiza su base de datos y llega a una que el trabajo del abogado resulte obsoleto y que, dentro
I.A. aparece como virtualmente ilimitado. conclusin basada en la ley, la jurisprudencia y en otras de un tiempo relativamente corto, habr programas que
fuentes secundarias. Es capaz de generar distintas hip- podrn brindar todos los servicios legales actuales ms
Esto por supuesto plantea el interrogante acerca de tesis y buscar respuestas, adaptando sus conclusiones al rpido y a un costo menor.
cmo la I.A. impacta hoy y cmo impactar en el futuro caso en particular. Prepara su respuesta en un lenguaje
en el derecho. Esto se traduce normalmente en pregun- simple y claro, y adems contina monitoreando la infor- Del otro lado estn quienes destacan que la I.A. no es
tas acerca de cmo cambiar la forma de prestar servi- macin disponible, luego de su respuesta, para avisarle el primer caso de aparicin de una tecnologa disruptiva
cios legales en cuanto a su modalidad, costos y calidad, en la industria legal. A lo largo del tiempo, el modo en el
lo que tambin lleva a preguntarnos cul ser el rol del cual los abogados han prestado sus servicios se ha visto
abogado en este nuevo escenario y qu nuevos desafos impactado por diversos avances tecnolgicos. Mientras
podra plantear el uso I.A. en el derecho. Con el avance de la tecnologa, la que al comienzo estos avances eran ms lentos, en los
ltimos aos se han acelerado. La computadora, el fax, la
No podemos tampoco perder de vista que estas nuevas I.A. comenzar a ser parte de la impresora, el scanner, el email, los documentos digitales
tecnologas son una realidad del mercado cada vez ms y la posibilidad de realizar presentaciones electrnicas,
globalizado y que, en muchos casos, los clientes a quie- mayora de las industrias y servicios, y ms recientemente la aparicin del cloud compu-
nes los abogados deben asesorar ya las han implementa- ting, fueron todos desarrollos que alteraron de manera
do en sus propios negocios. por lo que habr que analizar sustancial la forma de trabajar de los abogados. Sin em-
bargo, a fin de cuentas, todas estas tecnologas son hoy
A continuacin analizamos algunas de estas cuestiones. profundamente cmo transformarla herramientas que facilitan nuestro trabajo profesional.
en una nueva herramienta de En consecuencia, muchos destacan que la I.A. al
(1) Dictamen del Comit Econmico y Social Europeo sobre la Inteli- colaboracin del abogado que nos igual que las tecnologas disruptivas que la han prece-
dido viene a complementar el trabajo del abogado y
gencia artificial: las consecuencias de la inteligencia artificial para el merca-
do nico (digital), la produccin, el consumo, el empleo y la sociedad, del 31
permita ser ms eficientes. que ellos debern encontrar la mejor manera de utilizar
esta nueva tecnologa en la prestacin de sus servicios.
de mayo de 2017.
El Derecho en transformacin LA LEY 7

De hecho, muchos creen que existe una oportunidad de y cdigos de tica existentes y (iii) el anlisis de cules nos en reas desconocidas y fuera de nuestra zona de
evolucionar y transformarse a la par de la I.A. debieran ser las tareas del abogado que provea servicios confort.
legales utilizando sistemas de I.A.
En aquellos estudios de abogados en los que ya se han De todos modos, parece innegable que la tecnologa
implementado soluciones de I.A., se ha logrado reducir seguir avanzando y que su utilidad o no depender casi
tiempos y costos en tareas rutinarias, dndole la posi- Conclusin exclusivamente de lo que nosotros sepamos hacer con
bilidad al abogado de concentrarse en tareas ms com- ella. Podemos dejarnos apabullar o bien incorporarla
plejas, que requieran mayor capacidad crtica y de an- Con fundamento en nuestra formacin y principal- como una herramienta ms y utilizarla en nuestro be-
lisis y que aporten mayor valor. La I.A., al aumentar la mente porque somos capacitados para identificar ries- neficio y en el de los clientes a quienes asesoremos. No
eficiencia de los estudios jurdicos, podra hacer que los gos e intentar mitigarlos, siendo naturalmente adversos tengo dudas de que los abogados tenemos mucho para
profesionales cuenten con ms tiempo para dedicarle a a estos, los abogados somos conservadores y ello hace ofrecer, tal vez mucho ms si nos dejamos acompaar
las tareas legales desafiantes y a sus relaciones con los que por momentos nos cueste ms adoptar los cambios. por la tecnologa.
clientes y, por qu no, para tener ms tiempo libre, au- Por esto y como regla general, podemos ser renuentes
mentando de ese modo su productividad. a los avances tecnolgicos, ya que implican introducir-

Adicionalmente, un argumento interesante a favor


del uso de I.A. en el derecho es que esta permitir a los
abogados responder de manera ms eficiente al aumen-
to exponencial en la cantidad de informacin disponible.
Hace varios aos que la cantidad de datos e informacin
a los que los abogados tenemos acceso se encuentra en
constante aumento. La disponibilidad masiva de datos
sin dudas es til, pero un anlisis relevante tambin re-
quiere de mucho tiempo. En estos supuestos, soluciones
de I.A. aparecen como una excelente herramienta.

En resumen, no creo que sea posible responder si la


I.A. podra reemplazar a los abogados. Me inclino por
pensar, con fundamento en experiencias pasadas y en
las capacidades nicas del ser humano, que muchas de
las actividades que realizamos los abogados requieren
de habilidades que van ms all de lo que la tecnologa
puede ofrecer. Una gran parte de nuestro trabajo es en-
tender qu necesita un cliente y cmo ayudarlo a conse-
guir ese fin, negociar, presentarse en audiencias, evaluar
escenarios y saber redactar e interpretar textos legales.
Estas tareas frecuentemente requieren una cuota de
empata y subjetividad, y en la actualidad estn fuera
del alcance de la tecnologa. Todo nos hace pensar que
la I.A. ser una gran herramienta para los abogados y
que depender de nosotros encontrar la mejor manera
de ponerla a nuestro servicio.

Sin embargo, sera muy aventurado afirmar de mane-


ra terminante que la tecnologa no podra evolucionar
ms all de lo que podemos imaginar hoy.

Las tareas del abogado


requieren una cuota de empata y
subjetividad que en la actualidad
estn fuera del alcance de la
tecnologa.
Algunos desafos que plantea el uso de la I.A.

Mientras que el uso de la I.A. en el derecho podra


traer grandes beneficios en reduccin de costos y tiem-
pos, tambin plantea nuevos interrogantes.

Por ejemplo, frente a la ventaja de procesar grandes


cantidades de informacin, aparecen cuestiones relacio-
nadas con la privacidad, la proteccin de datos y la ciber-
seguridad que tambin debern ser tenidas en cuenta.

Asimismo, la I.A. no cuenta hoy por hoy con un mar-


co regulatorio especfico que gue su desarrollo, lo
que traer aparejado la necesidad de desarrollar nor-
mas, estndares y jurisprudencia que respondan a sus
particularidades como, por ejemplo, la posibilidad de
que el sistema de I.A. pudiera causar daos.

Adicionalmente, tambin existe un debate que invo-


lucra a la I.A. y a la tica, como por ejemplo en lo que
hace a los vehculos autnomos y cmo estos deberan
responder frente a situaciones que impliquen un dilema
tico. Muchos sostienen que brindarle a los vehculos au-
tnomos un mtodo para responder a situaciones com-
plejas de antemano requiere suscribir definitivamente a
una manera de resolver dilemas ticos.

En el campo del derecho, estos desafos tambin apa-


recen relacionados con (i) asegurar que los sistemas in-
formticos respeten los cdigos de tica profesionales
aplicables, (ii) la posible necesidad de adaptar las leyes
8 LA LEY El Derecho en transformacin

desde clubes hasta cmaras empresarias, pasando por

Gua bsica de marketing jurdico


los medios de prensa.

En relacin a ellos, conviene distinguir los pblicos


masivos de los de nicho, de los tcnicos y, fundamen-
talmente, no perder de vista la estrategia inicial y en la
mente de quin se busca posicionar.

Las profesionales de zona este leen, escuchan o miran


tal o cual cosa? Si s, bien. Si no, no es marketing, es ego.

Tambin hay que tener en cuenta qu vnculo se quie-


re tener con otros colegas, si de complementariedad o de
competencia y, en ambos casos, en qu grado.

Aqu aparecen como variantes la participacin en pu-


Lo que todo abogado y estudio jurdico debera blicaciones, eventos, rankings, guas, congresos y una
contemplar para diferenciarse y posicionarse larga lista de etcteras.
en el mercado. Tambin, siempre en el mundo real, est en juego la
relacin que se quiera tener con la comunidad, ya sea
Ariel Alberto Neuman mediante el desarrollo de polticas de tica y transpa-
rencia, de sustentabilidad, responsabilidad social o pro
bono, siempre teniendo como marco la ley de ejercicio
profesional del lugar en el que se ejerza y el cdigo de
Director de Artculo Uno (www.articulouno.com), tica que aplique.
empresa de comunicacin y marketing jurdico,
fundada en 2004. Director de AUNO Abogados Por su parte, en lo que refiere a marketing jurdico
(www.aunoabogados.com), multimedio sobre online, vedette en los tiempos que corren, lo primero a
gestin de la abogaca, fundado en 2011. considerar es el sitio web: su dominio, contenidos, admi-
nistracin y posicionamiento.

C
En lo que refiere a generacin de contenidos (un tra-
ien mil matriculados en Capital Federal y 68,7 mi- Para posicionarse, en tanto, habr que tener muy, bajo realmente demandante), hacerlos de manera alea-
llones de resultados para el trmino abogado en muy, muy en cuenta en la mente de quines se pretende toria, sin el norte de la estrategia, sin considerar a los
Google. Entre esos nmeros, el profesional inde- estar. De todos? De las empresas? De las empresas pblicos, es un esfuerzo doble. Con todo lo anterior, en
pendiente (el 90% de la matrcula), el que trabaja con nacionales? De las empresas nacionales que producen cambio, suele rendir buenos frutos.
un grupo de colegas o en una firma importante tiene que bujas? De las mujeres? De las mujeres de zona oeste
distinguirse para sobrevivir. del conurbano? De las mujeres profesionales de zona Esos contenidos se pueden canalizar a travs de un
oeste del conurbano? blog, perfiles en redes sociales (desde Facebook, Linke-
Cmo? Diferenciacin y posicionamiento son dos ejes dIn y Twitter, hasta Instragram, YouTube y otras redes
fundamentales en lo que hace al marketing jurdico. Con De las respuestas que se den dependern los niveles an ms disruptivas con la profesin).
el primero, se detectan diferenciales del profesional. Con de lenguaje a utilizar, el tipo de mensaje y el canal a em-
el segundo, se trabaja para que los interesados en ese plear. Por cierto: entre lo que se haga en el online y el offline
diferencial lo tengan (siempre) presente. debera haber armona y complementariedad.
En general, un error comn de la abogaca es hablarle
Cuando se encara una estrategia de marketing, a mu- al mundo en trminos jurdicos. Es comprensible: aos Por ltimo, y transversal a todo lo anterior, la poltica
chos todava se les viene a la cabeza la idea de mediati- estudiando, leyendo textos jurdicos, interactuando con de honorarios de la firma deber estar en consonancia
zacin de la abogaca. En realidad, para ser ms estric- colegas, yendo a tribunales, leyendo nuevas normas, con el tipo de cliente, actividad y trabajo que se pretenda
tos, su farandulizacin. Pero muy lejos de esto est el doctrina, jurisprudencia, todo en un lenguaje tcnico tener.
marketing jurdico a menos que por una cuestin estra- que se termina naturalizando, ritualizando, pero que no
tgica ese sea el camino a seguir. es ni de cerca el que utiliza el resto de la humanidad. Bonus track: el costeo de la organizacin, algo que po-
cos abogados hacen antes de empezar con su estudio
Justamente, para definir una estrategia hay que tener Hace falta en una estrategia de marketing jurdico, jurdico, es mandatorio para que el ejercicio profesional
en claro quin se es, quin se quiere ser y qu se tiene contemplar la necesidad de adaptacin del lenguaje, in- sea una actividad racionalmente sustentable.
para ir de un lugar a otro. Sin estas definiciones previas, cluso de traduccin, en funcin de los potenciales clien-
sin conocer los diferenciales, sin visualizar cules otros tes que se quieran captar.
se quieren y pueden sumar, sin tener en cuenta qu pre-
cisan los potenciales clientes, todo lo que se haga caer a Dicho lo anterior, el posicionamiento corre por dos
la larga en el ms estrepitoso de los fracasos. grandes vas: el mundo real, fsico u offline y el mundo
virtual u online.
En el qu se tiene, no est dems decirlo, lo que se
juega no son solamente contactos, estructuras, nombre, En ambos planos conviene arrancar con una definicin
gente, recursos econmicos, sino capacidad tcnico-jur- sencilla de fortalezas, oportunidades, debilidades y ame-
dica, combinada con calidad de servicio. nazas (FODA) en lo que hace al marketing.

El que sabe mucho pero desatiende o destrata al clien- Si aplica, adems, habra que tener muy aceitada la co-
te, no es en trminos de marketing jurdico tanto mejor municacin interna, ligada a la cultura organizacional, al
que el que tiene un apellido resonante, pero de derecho clima dentro de la firma y a los objetivos de productivi-
poco y nada. dad que se establezcan.

En esta instancia es que hay que definir el perfil pro- En el plano externo, habr que trabajar inicialmente
fesional que se tiene (y aqu, no importa si se es abogado sobre la marca (nombre, isologo, branding).
desde ayer o desde la dcada del veinte, si la firma se fun-
d la semana pasada o hace doscientos aos); recorrer la A diferencia de lo que deca la publicidad, un buen
historia; fijar una misin, visin y valores; establecer el nombre no es lo ms importante que uno puede tener,
perfil actual de clientes y los objetivos estratgicos de la pero definitivamente ayuda mucho a la recordacin, al
firma en el corto, mediano y largo plazo. posicionamiento y a la diferenciacin.

As las cosas, para diferenciarse aparecer el conoci- En este plano offline hay que trabajar la relacin con
miento en tal o cual rama o actividad, el tipo de atencin, clientes y potenciales clientes, sea a travs de contactos
de servicio, de calidez, de accesibilidad, disponibilidad, directos o indirectos. En este segundo plano aparecen
de perfil, de gustos.

El costeo de la organizacin, algo que pocos abogados hacen antes


de empezar con su estudio jurdico, es mandatorio para que el ejercicio
profesional sea una actividad racionalmente sustentable.
El Derecho en transformacin LA LEY 9

Un sistema de justicia
2025. El Banco Mundial prev que el uso del crowdfun-
ding para la compra de acciones alcanzar un mercado
de 96 mil millones de dlares anuales slo en los pases
en desarrollo hacia 2025.

para la era de Internet Los sistemas judiciales de la era de los estados nacio-
nales fueron exitosos en la creacin de un marco institu-
cional para el crecimiento econmico y la prosperidad
social. Frente a la revolucin digital, sin embargo, estn
alcanzando sus lmites de complejidad.

En los ltimos aos, distintos gobiernos promovieron


el uso de mecanismos alternativos de resolucin de con-
flictos con el objetivo de resolver disputas por montos
pequeos y evitar la saturacin de los sistemas estatales
A medida que el mundo atraviesa un acelerado proceso de justicia. Sin embargo, estos mtodos nunca llegaron a
instalarse definitivamente.
de globalizacin y digitalizacin, las nuevas tecnologas
democratizan el acceso a la justicia e integran a millones Avances recientes en tecnologas de inteligencia co-
lectiva, inteligencia artificial y una nueva tecnologa de
de personas a la economa global. redes llamada blockchain dan nuevos aires a un viejo mo-
vimiento. Muchos casos de demandas por errores de fac-
Federico Ast turacin con tarjeta de crdito y reclamos de consumo
se decidirn en lnea a travs de una nueva generacin
de mecanismos de arbitraje.
Economista (UBA) y Lic. en Filosofa (UBA). Doctor
Estas tecnologas democratizarn el acceso a la justi-
en Direccin de Empresas por IAE Business School. cia e integrarn a millones de personas a la economa
Fundador de Crowdjury y Kleros, dos proyectos global. Especialmente, a los que se encuentran en pases
que aplican la tecnologa para la construccin con marcos jurdicos dbiles. Un cliente de Alemania o
de mecanismos de resolucin de disputas online. Estados Unidos podr contratar servicios de trabaja-
dores de pases emergentes, con la garanta de que, en
caso de conflicto, estar cubierto por un mecanismo

G
global de resolucin de disputas. Para los trabajadores
iselle, una emprendedora de Argentina, contrata entre un grupo de casi 3.000 candidatos. Aunque nunca de economas emergentes, es una oportunidad de con-
a Miguel, un programador de sitios web de Guate- se conocern, trabajarn juntos en el arbitraje de la dis- seguir clientes en el mundo y mejorar sus perspectivas
mala, en una plataforma de trabajadores indepen- puta entre Giselle y Miguel. laborales.
dientes. Acuerdan las especificaciones del producto y
Miguel empieza a trabajar. Algunas semanas ms tarde, Los jurados analizan las pruebas (el acuerdo entre las Son tecnologas nuevas, sin duda. Y tardarn un tiem-
entrega el sitio web. Pero Giselle no est satisfecha. Ale- partes y el producto entregado) y emiten un veredicto. po en imponerse. Sin embargo, se basan en una lgica
ga que la calidad del trabajo es considerablemente in- Dos das despus, Giselle recibe un email: que ya conocan los antiguos griegos, que hacan juicios
ferior a lo esperado. Miguel responde: Slo hice lo que populares con tribunales compuestos por decenas de
acordamos. Giselle est frustrada. No puede contratar Estimada Giselle: ciudadanos. Muchas disputas no requieren de jueces
a un abogado para una disputa de unos cientos de dla- Te informamos que has sido elegida ganadora en tu profesionales. Pueden ser resueltas por jurados com-
res. Mucho menos con alguien de otro pas. disputa contra Miguel. Como se especifica en el contra- puestos por colegas, por personas que conocen el tra-
to, sers reembolsada por los $500 que pagaste ms $50 bajo. Las nuevas tecnologas slo habilitan un principio
Casos como este son cada vez ms frecuentes. A me- por daos. bsico de la justicia en Atenas: la justicia puede ser he-
dida que el mundo atraviesa un acelerado proceso de cha entre pares.
globalizacin y digitalizacin, un nmero creciente de Miguel debe cumplir con la sentencia del arbitraje al
transacciones se realiza en lnea entre personas de to- que se someti voluntariamente. Si no lo hace, sufrir
dos los pases. Los mercados de trabajo mutan de las re- una prdida de reputacin, lo que perjudicar sus posi-
laciones tradicionales empleador-empleado a contratos bilidades de encontrar clientes en el futuro. Los jurados Las nuevas tecnologas se basan
flexibles con proveedores independientes. Las campa- son recompensados por su trabajo y el caso est cerrado.
as de crowdfunding (financiamiento colectivo) generan en una lgica que ya conocan los
cambios en la forma de financiamiento de proyectos.
La justicia del futuro antiguos griegos, quienes hacan
La nueva economa genera nuevos conflictos. Se es-
tima que entre el 3 y el 5% de las transacciones online El comercio electrnico crece a un ritmo de dos dgi- juicios populares con tribunales
termina en una disputa, un total de ms de 700 millones tos. Se espera que alcance un mercado de dos billones de
slo en 2015 (Katsh y Rabinovich-Einy 2017: 67). dlares en 2020. Se estima que la economa colaborati- compuestos por ciudadanos.
va alcanzar un valor de 335 mil millones de dlares en
Algunos son compradores en eBay que afirman que el
vendedor no envi el producto tal como se especificaba
en el acuerdo. Otros son usuarios de Airbnb que protes-
tan porque la casa que alquilaron no era como la de las
imgenes. Otros son patrocinadores en campaas de
financiamiento colectivo que reclaman porque el equipo
emprendedor fall en entregar los resultados prometidos.

Los sistemas de justicia convencionales y otros mtodos


alternativos de resolucin de disputas son excesivamente
lentos, costosos y poco confiables para un mundo en lnea y
en tiempo real. Puede la tecnologa ofrecernos mtodos de
adjudicacin acordes a los tiempos que corren?

Nuevas disputas, nuevos mecanismos de resolucin


Imaginemos que, al momento del acuerdo, Giselle y
Miguel hubiesen designado a una plataforma web como
sistema de arbitraje en caso de surgir una disputa.
Cuando Miguel deja de responder a sus correos electr-
nicos, Giselle pulsa el botn enviar a arbitraje y completa
un simple formulario explicando su reclamo.

Minutos ms tarde, en Guayaquil, Antonio recibe un


email mientras est en el autobs rumbo a su trabajo.

Usted ha sido seleccionado como jurado de una disputa


por un sitio web. Puede acceder a la evidencia aqu. Tiene
tres das para analizar la evidencia y enviar su decisin.

Benito, un programador de Cusco, y Alicia, de Monte-


video, reciben correos similares. Fueron elegidos al azar
10 LA LEY El Derecho en transformacin

Abogados y contadores en la
asistente virtual avisa a los abogados de la firma para
que modifiquen la estrategia en la cual estn trabajando.

Ross aprende de su interaccin con los seres huma-

era del conocimiento nos. Por eso, cuanto ms se le habla, mejor y ms rpi-
do entiende el lenguaje natural. En concreto, se ve que
los letrados deben desarrollar habilidades vinculadas al
anlisis de datos para poder tomar mejores decisiones.

Otro caso: el blockchain


Adems de los ejemplos mencionados, el blockchain
tambin promete modificar en el corto plazo la forma
de trabajar de abogados, contadores y afines. Se trata
La era del conocimiento est cambiando nuestro de una tecnologa que ya est brindando sustento a la
contexto notablemente. Y ante estos avances ya criptomoneda bitcoin. Por sus cualidades, fue nombra-
da por el Foro Econmico Mundial como una de las seis
existen varias investigaciones que analizan cmo se grandes tendencias informticas que se desarrollarn
modificarn las tareas pertinentes a los durante la dcada de 2020, estimndose que hacia 2027
podra canalizar hasta un 10% del PBI mundial.
abogados y contadores.
En esencia, el blockchain (o cadena de bloques) es un
Mariano Wechsler sistema de registro pblico de todas las transacciones
que se ejecutan con bitcoins. Los bloques se aaden a la
cadena de manera lineal y cronolgica. De este modo,
Cofundador y Director Acadmico se conforma una base de datos que es compartida por
de Digital House. todos los nodos que participan del sistema. Y, por su po-
tencial para registrar toda clase de informacin estruc-
turada de modo veraz e inmutable, aparece como una
solucin ideal para verificar pagos y ejecutar contratos
en el mundo digital.

E stamos viviendo una nueva revolucin industrial


conocida como la era del conocimiento, que se
caracteriza porque el conocimiento es un nuevo
factor que marca la diferencia tanto para la produccin
de bienes como para la provisin de servicios. En este
Los abogados de los pases
tecnolgicamente ms avanzados,
Como base de datos de cdigo abierto y peer to peer,
este sistema no requiere de intermediarios. Por este mo-
tivo, seguramente cambiarn las funciones tradicionales
de ciertos profesionales como los recin mencionados.
Trasladado a distintas actividades, funcionara como un
sentido, si bien saber siempre fue una virtud, hoy se libro digital para el registro de todo tipo de operaciones,
presenta con otras particularidades, entre ellas, que se complementan su trabajo cada vez que emplea criptografa de vanguardia y es capaz de
intensifica la automatizacin de tareas y, por ende, cier- registrar cualquier informacin estructurada. De esta
tas habilidades de los profesionales pierden importan- ms con soluciones tecnolgicas manera traer, sin dudas, consecuencias para quienes
cia. Por otro lado, gracias a las soluciones de Big Data, es
posible acceder y analizar inmensos volmenes de datos de forma tal que tienen que trabajan en contabilidad, el control interno y auditora.
Incluso ya existen contratos inteligentes que tienen la
de todo tipo en tiempo real. Esto es novedoso porque
hasta hace poco no exista semejante caudal de estos ni redefinir las tareas que realizan. capacidad de cumplirse de forma automtica una vez
que las partes han acordado los trminos. Entre sus ca-
se contaba con la capacidad de cmputo capaz de proce- ractersticas, provee de autonoma a las partes y es ms
sar en cantidad y velocidad para llegar a acceder a data econmico de concretar porque ya no resulta necesario
que hasta el momento no podamos visualizar. and Other Professionals, llevado a cabo por el equipo de recurrir a un tercero, como un abogado o un notario.
research de la prestigiosa publicacin Harvard Business
Dado este contexto, est cambiando notablemente la Review, concluy que estos perfiles no son inmunes a
manera en la cual se trabaja y esto tiene consecuencias la nueva revolucin por varios motivos, entre ellos, que Nuevas habilidades
en todas las profesiones. Adems de los factores recin cuando se desmenuzan sus tareas cotidianas no usan
mencionados, se pueden sumar otros como la incorpo- demasiadas habilidades vinculadas con la creatividad o Con los casos mencionados queda en claro que los
racin de inteligencia artificial e Internet de las Cosas la empata, que son algunas de las que diferencian a los profesionales deben rever qu habilidades requieren en
(IoT), que son dispositivos que se conectan a internet. humanos de las mquinas. este nuevo contexto para seguir siendo productivos y
competitivos: mientras que tener rapidez para buscar y
Al respecto, ya hay varias investigaciones que analizan analizar jurisprudencia carecer de sentido, otros skills
cmo se modificarn las tareas pertinentes a abogados Qu est sucediendo ahora toman mayor relevancia, entre ellos, saber cmo trans-
y contadores ante el avance tecnolgico. Por ejemplo, el formar datos digitales en informacin de valor y traducir
estudio Technology Will Replace Many Doctors, Lawyers, Si observamos cmo trabajan los abogados de los pa- grandes volmenes de datos en decisiones que hacen al
ses que estn ms avanzados en la adopcin de nuevas CORE del trabajo financiero para poder acceder a mode-
tecnologas, se observa que ellos se complementan cada los predictivos que permitan echar un vistazo a posibles
vez ms con las soluciones tecnolgicas de forma tal que escenarios futuros.
tienen que redefinir las tareas que realizan.
Las llamadas habilidades blandas, que se vinculan a
Por ejemplo, para optimizar la productividad y dismi- la comunicacin interpersonal, la creatividad y la buena
nuir los errores humanos de sus plantillas, numerosos predisposicin para el trabajo en equipo, tambin tende-
bufetes de Estados Unidos apelan a Ross, una propues- rn a ser cada vez ms valoradas porque, a medida que
ta basada en Watson, la solucin de inteligencia cog- la automatizacin y ciertas tareas cognitivas descansen
nitiva de IBM, que puede buscar jurisprudencia en in- en la tecnologa, las relacionadas con el trato con clien-
mensas bases de datos en cuestin de segundos. Segn tes y con la capacidad de generar innovacin para la or-
se ha comparado, lo que a un hombre le toma veinte ganizacin, cobrarn relevancia.
das, Ross lo resuelve en veinte minutos. Adems, esta
solucin es capaz de analizar el perfil de los jueces en Ante este desafo, los contadores y abogados no de-
funcin de cmo han sentenciado en el pasado para que beran tener miedo, sino simplemente considerar que
los abogados planteen la estrategia ms adecuada para dejarn de hacer ciertas tareas porque estas sern reali-
sus clientes. zadas por software y, por este motivo, necesitarn desa-
rrollar nuevas habilidades que tienen que ver tanto con
Ross est programada para reconocer el lenguaje na- lo digital como con las relaciones humanas. Por ello, en
tural y responder en los mismos trminos. El sistema esta era del conocimiento, una de las claves es dejar
formula posibles hiptesis relacionadas con una pregun- de pensar de forma analgica para ver cmo lo digital
ta concreta y las documenta analizando todo el cuerpo impacta en su puesto de trabajo y pensar en la capaci-
de legislacin existente sobre el tema. A diferencia de tacin continua como la manera ms idnea de mante-
un buscador convencional, como Google, que ofrece res- nerse vigente.
puestas posibles, la solucin de IBM brinda la respuesta
estructurada que considera ms acertada segn los tex-
tos legales existentes. Por otra parte, rastrea en tiempo
real los resultados de nuevas sentencias y juicios que
han sentado jurisprudencia y los incorpora a su docu-
mentacin legal para que sean considerados en el futuro.
Si los nuevos datos afectan a un caso en proceso, este
El Derecho en transformacin LA LEY 11

Tecnologa y Derecho del Trabajo.


manera sustancial la viabilidad del control o de cualquier
medida disciplinaria a su respecto.

Una mirada analtica Monitoreo del correo electrnico


A pesar de la existencia de facultades de control por
parte del empleador establecidas por la LCT, existen
limitaciones respecto de la interferencia en las comuni-
caciones personales. En este sentido, la Constitucin Na-
cional, en su artculo 18, otorga una proteccin especial a
la correspondencia epistolar y a los papeles privados al
considerarlos inviolables.

A mayor abundamiento, la Sala VI de la Cmara del


Crimen equipar, por primera vez en el fallo Lanata, la
privacidad del correo electrnico (e-mail) con la corres-
pondencia epistolar tradicional, penalizando la viola-
cin de los e-mails por interpretar que el correo electr-
nico gozaba de la misma proteccin que los arts. 153 y 155
del Cdigo Penal entonces vigente otorgan a la corres-
Diego S. Kelly M. Vernica de Jorge pondencia epistolar. Estos artculos que fueron luego
efectivamente modificados, y a partir de la modificacin
instaurada por la ley 26.388, expresamente incluyen den-
Especialista en el asesoramiento integral a Abogada en Marval OFarrell & Mairal desde 2011 y tro de su proteccin a la comunicacin electrnica.
empresas en temas de derecho laboral. actualmente se desempea en el departamento de
Es socio de Marval, OFarrell & Mairal. Derecho Laboral. En el marco de lo dicho precedentemente, es dable
analizar si dicha proteccin constitucional tambin apli-
ca a las cuentas de e-mail provistas especialmente a los

L
empleados para sus tareas, en el marco de una relacin
a tecnologa transforma da a da nuestras vidas con contrara deberes del trabajador contemplados en nues- de trabajo y con restricciones especficas inherentes a
cada novedad a la que nos introduce. Independien- tro ordenamiento, tales como el de realizar el trabajo (art. dicha condicin (por ejemplo, la prohibicin de uso per-
temente de las ventajas y desventajas que puedan 2, Ley de contrato de trabajo); el de diligencia (art. 84) en sonal y la falta de expectativa de privacidad).
mencionarse desde las distintas perspectivas, no puede especial con dedicacin adecuada a las caractersticas de
soslayarse que las comunicaciones y la ejecucin del tra- su empleo y a los medios instrumentales que se le provean, A diferencia del fuero penal, que se enrola en una pos-
bajo cambiaron a partir de las tecnologas desarrolladas el cual se integra con las directivas genricas de los arts. tura ms restrictiva, tal como lo indicado anteriormen-
en los ltimos 20 aos, con particular nfasis en los lti- 62 y 63 de la Ley de contrato de trabajo: el dependiente te, existe un criterio generalizado en la jurisprudencia
mos 10, y es as que la digitalizacin, la interactividad e debe cumplir su prestacin de buena fe, como un buen del fuero laboral en cuanto a interpretar que el correo
interconexin permanentes son tendencias actuales a las trabajador y obrar con criterios de colaboracin y solida- electrnico proporcionado por el empleador es una he-
cuales el mbito del trabajo no es ajeno. ridad (1), entre muchos otros casos en los que expresa- rramienta de trabajo, ponderando en cada caso la fa-
mente se afirma el carcter de herramienta de trabajo del cultad de monitoreo, la existencia (o no) de polticas o
Analizamos en esta ocasin algunos aspectos en los correo electrnico corporativo (2). reglamentos internos y los trminos y condiciones para
que la tecnologa ha impactado en el Derecho del Tra- el control, el consentimiento previo del trabajador, cons-
bajo desde una mirada analtica, es decir, considerando tituyendo todos ellos factores relevantes.
no solamente los aspectos formales y los criterios de la La facultad de direccin
jurisprudencia aplicables, sino teniendo en cuenta tam- En cuanto a la articulacin entre las facultades del em-
bin la prctica real que no puede ser desconocida en Este criterio en cuanto a la naturaleza jurdica del pleador en particular y las normas constitucionales en
una materia como el Derecho del Trabajo, que tiene por correo tiene su consecuencia prctica en la facultad de general, la jurisprudencia laboral ha interpretado que el
objeto regular relaciones humanas, tanto individuales control con fundamento en que la Ley de Contrato de empleador () no actu en contravencin a los derechos
como colectivas. Trabajo 20.744 (LCT) otorga a los empleadores la facul- de inviolabilidad de la correspondencia personal (art. 18
tad de direccin de las empresas. Asimismo, tambin CN) y a la intimidad (art. 19 CN) ya que actu de confor-
determina que los empleados deben cumplir con las r- midad con una poltica de uso claramente establecida y
Los medios electrnicos como herramientas de trabajo denes e instrucciones que se le impartan sobre el modo conocida por el actor con anterioridad ().
de ejecucin del trabajo. Estas rdenes e instrucciones
Tal como mencionamos en nuestra breve introduccin, pueden ser otorgadas a travs de diversos instrumen- Del mismo modo, en un fallo muy reciente el Tribunal
las nuevas tecnologas facilitan y redefinen el desarrollo tos, siendo uno de ellos las polticas o los reglamentos Europeo de Derechos Humanos sent un importante
del trabajo. Poder coordinar comunicaciones con otras internos. Estos documentos otorgan un marco de re- precedente internacional que profundiza lo manifestado
personas alrededor del mundo a travs de distintos sis- gulacin a diversos aspectos especficos de la relacin hasta ahora. Si bien lo resuelto por el Tribunal Europeo
temas de videoconferencias digitales, tener la posibilidad laboral permitiendo remediar la falta de la legislacin no es vinculante para los jueces argentinos, sus linea-
de realizar teletrabajo, contar con sistemas de conexin expresa y estableciendo pautas para el desarrollo de la mientos son siempre observados y abren el camino del
remota, recibir correos electrnicos en un celular y po- relacin. anlisis. En lo que respecta al caso en particular, el tri-
der estar online, son todos meros ejemplos de cmo la bunal resolvi que, a travs del monitoreo efectuado por
tecnologa ha modificado la forma en s misma del traba- Una poltica o reglamento interno que regule el uso y el el empleador en ese caso, se vulneraron los derechos a la
jo y su desarrollo. control de los medios y las comunicaciones electrnicas privacidad e intimidad del trabajador. Sin embargo, en el
debe ser razonablemente considerado una instruccin anlisis del caso el tribunal confirm la razonabilidad del
En este contexto, surgen nuevos interrogantes a los del empleador que el empleado debe cumplir en el marco control del uso de los equipos provistos por el empleador
que el Derecho del Trabajo debe dar respuesta: el co- de su deber de diligencia y colaboracin. en el horario de trabajo y estableci parmetros respecto
rreo electrnico corporativo es una herramienta de tra- de las condiciones de dicho monitoreo. De ese modo, pue-
bajo o es asimilable a la correspondencia privada?, pue- De hecho, uno de los aspectos ms importantes que de observarse una instancia ms en la que un tribunal
de el empleador monitorear la informacin de los medios analizan los jueces, en particular para la evaluacin de (en este caso uno por dems reputado y con la debida
electrnicos?, qu consecuencias pueden desprenderse la justificacin de un despido dispuesto por el empleador sofisticacin y especializacin para el asunto) ratifica la
de los comentarios, tweets u otras expresiones realizadas o la mera posibilidad de revisin de correos electrni- postura acerca de la viabilidad del control y simplemen-
por los empleados a travs de las redes sociales? cos corporativos, es la existencia o no de polticas que te ha enfatizado las condiciones para que se realice ese
establezcan las pautas para el uso y control de los me- control.
Estos interrogantes no tienen una respuesta en la le- dios electrnicos y, en caso de haberlas, los trminos y
gislacin vigente, ya que actualmente no existe una nor- condiciones establecidos y la notificacin de estas a los Entre otras cuestiones analizadas, el tribunal tuvo en
ma especfica en Argentina que regule el uso y el con- empleados. En sentido contrario, la ausencia de una pol- consideracin que en ese caso concreto si bien el emplea-
trol de los medios electrnicos en el mbito laboral. En tica o reglamento sobre el uso de herramientas inform- do haba sido informado previamente acerca del moni-
este contexto, ha sido la jurisprudencia la que a partir ticas debidamente notificada a los empleados debilita de toreo de sus comunicaciones, no resultaba claro que el
de la sana crtica estableci parmetros y criterios que, empleado hubiera sido informado con anterioridad del
sin perjuicio de ser aplicados en cada caso en concreto, alcance y la naturaleza del control ni de la posibilidad de
constituyen una fuente del derecho. que el empleador accediera al contenido de sus comuni-
(1) CNAT, Sala X, 13/8/2003, Garca, Delia Mara del Rosario c/YPF caciones (3). Tambin se tuvo en cuenta si poda infe-
En cuanto a la naturaleza jurdica de los medios electr- s/Despido rirse de la normativa interna algn grado de expectativa
nicos, la doctrina y la jurisprudencia del fuero laboral son de privacidad y que las instrucciones del empleador no
consistentes en que los medios electrnicos, entre ellos el (2) Sala I, 21/07/2006 Rastelli, Jorge O. v. Daimler Chrysler Argen- pueden reducir la vida privada social en el mbito laboral
tina S.A., RDLSS 2007-3-251; Sala II, 15/10/2013 , BPI c. Empresa Dis-
e-mail corporativo, son herramientas de trabajo, por lo que a cero. Todo ello resulta por dems atendible cuando se
tribuidora y Comercializadora Norte S.A. (EDENOR SA) s/despido, DT
forman parte de los medios instrumentales que se proveen observa que el empleador accedi a una cuenta Yahoo!
2014,324; Sala IV, 31/03/2009, Lodigiani, Roberto Horacio c. Central Mul-
al empleado, y por ejemplo, la Sala X de la Cmara Nacio-
tiservicios S.R.L., La Ley Online, Cita Online: AR/JUR/6703/2009; Sala V,
nal de Apelaciones del Trabajo ha sostenido que () el
16/04/2009 C., M.J. c. Price Waterhouse & Co S.R.L., DT 2009, 1036; Sala
hecho de utilizar las herramientas de trabajo para fines (3) Case of Brbulescu v. Romania (Application no. 61496/08) Euro-
VIII 08/06/2011, Turic, Alberto Maximiliano c. Tema 2000 S.A. s/ Despido,
personales (y durante el tiempo de trabajo, cabe acotar) pean Court of Human Rights, Grand Chamber, September 5, 2017 (la traduc-
LA LEY 03/10/2011, 8, entre otros.
cin de la cita pertenece a los autores de este artculo).
12 LA LEY El Derecho en transformacin

(que, si bien estaba dedicada a las tareas laborales, me- mas digitales; sin embargo, tambin es innegable que di- internas de la compaa debidamente notificadas y con-
rece un anlisis totalmente diferente de cuentas corpora- chas ideas o comentarios no deberan colisionar con sus sentidas por los empleados.
tivas estndar con dominio y servidores del empleador), responsabilidades laborales (por ejemplo, no debera di-
revis comunicaciones claramente ajenas a la relacin vulgarse informacin confidencial, ni afectarse derechos Ello no significa que el empleador pueda efectuar
laboral (ntimas, segn se indica) y no se indicaba con de otros empleados, ni afectar el normal desenvolvimien- cualquier tipo de control, sino que dicha facultad debe
claridad absoluta la no expectativa de privacidad. to del trabajo, etctera). cumplir con ciertos requisitos, entre ellos, que su finali-
dad sea el resguardo de la empresa y sus bienes, que se
Pretender mantener hoy una estructura rgida, en la Frente a este panorama, nos encontramos nuevamente efecte respecto de todos los trabajadores sin distincin
cual, el empleado no interrumpa en ningn momento sin respuestas desde el punto de vista legislativo, por lo o que existan razones suficientes para un control ms di-
su jornada y en la que fuera de esta ninguna gestin se que deber apelarse a los principios generales de buena reccionado, y de forma tal que no se afecte la dignidad
realice sera irrisorio y no podra adaptarse a la realidad. fe, diligencia y colaboracin antes mencionados, y al an- de los trabajadores ni resulte discriminatoria, y que sea
Ello sin desconocer que deben existir lmites para ambas lisis de estos en cada caso en concreto. precedida de una poltica recibida y expresamente acep-
cuestiones que deben respetarse y que cualquier postu- tada por el trabajador.
ra extrema (tanto del trabajador como del empleador), En este contexto, al igual que con el correo electrnico
como la ilustrada por el Tribunal en el caso Brbulescu, corporativo, resulta fundamental la instrumentacin de A modo de resumen, conforme los criterios de la doc-
deber morigerarse para adaptarse a los nuevos tiem- polticas internas, o revisin y actualizacin de las exis- trina y jurisprudencia reciente, entendemos que el em-
pos, redactando polticas o revisando las existentes para tentes, de forma tal de regular el uso de las redes sociales pleador podr controlar el uso de los medios electrnicos
verificar que se adecuen a la evolucin de los criterios en el mbito del trabajo e informar respecto de los siste- provistos en la medida en que:
jurisprudenciales. mas de control que utilizar el empleador, de manera que
cada empleado (nuevo o activo) sea notificado y preste (i) exista una norma interna en la que se informe a los
consentimiento a los trminos y condiciones, y de ese empleados acerca de las conductas que deben observar y
Redes Sociales y uso de Internet modo, al igual que con el correo electrnico, tener ms los controles a los que pueden estar sometidos;
argumentos para su control. (ii) dicha norma interna haya sido previamente notifi-
Conforme la definicin de la RAE, una red social es una cada y los empleados hayan prestado su consentimiento;
[p]lataforma digital de comunicacin global que pone en (iii) se respete la privacidad y dignidad del trabajador
contacto a gran nmero de usuarios (4). Es decir que la Comentario final en el ejercicio del monitoreo; y
finalidad de participar en una red social es bsicamente (iv) los controles no sean discriminatorios.
comunicarse, en el sentido ms amplio de la expresin. En virtud de todo lo dicho, entendemos, y as lo ha con-
En virtud de ello, entendemos que resultan aplicables las firmado la jurisprudencia, que el empleador se encuentra Como marca la tendencia actual y todo pronstico y
normas relativas a la libertad de expresin de las per- facultado a establecer reglas que razonablemente pre- evaluacin rigurosos, las tareas laborales estarn, cada
sonas (entre ellas, art.14 de la CN y conc., y art. 73 de la vean los trminos y condiciones para el uso de las herra- vez ms, vinculadas y dependientes de una interaccin
LCT y conc.). mientas y medios electrnicos provistos. Tambin se en- muy cercana del hombre con la mquina (aun ante el
cuentra habilitado para controlar el uso de esos medios, avance de la inteligencia artificial) y, por ello, creemos
Es innegable que, como personas, los empleados tienen en su carcter de herramientas de trabajo, conforme las que la debida regulacin interna sobre el uso de los re-
derecho a ejercer la libertad de expresin en las platafor- facultades de direccin y organizacin otorgadas por la cursos informticos y su control tomar un rol cada vez
LCT e incluso por el derecho de propiedad que ostenta el ms protagnico, central y crucial en las relaciones del
empleador respecto de estos elementos que son provis- trabajo. Quienes atiendan esta necesidad primero, adap-
(4) Diccionario de la lengua espaola, 23a edicin (2014) http://dle.rae.
tos para facilitar el trabajo, siendo conveniente que dicho tando sus prcticas y polticas, corrern con una invalo-
es/srv/fetch?id=VXs6SD8.
uso y control estn claramente establecidos en polticas rable ventaja de cara al futuro.

Hacia la modernizacin Una de las claves de la actualidad reside en la incorpo-


racin inteligente de tecnologa que permita a los estudios
y a sus profesionales trabajar con xito en este escena-

de la justicia argentina
rio. Desde hace unos aos el Derecho no es slo los C-
digos. La sistematizacin de la informacin es el valor
agregado en Argentina, un pas que tiene constantes
cambios, como tambin sucede en la regin.

Un sondeo de opinin sobre hbitos de lectura y de


bsqueda jurdica que realizamos en Thomson Reuters
en 2016, en el que participaron abogados de los principa-
les estudios de la Argentina, reflej que un 92% de los en-
cuestados consideraba a la tecnologa como una aliada
para realizar pesquisa jurdica rpida y precisa. Sobre
las ventajas ms relevantes de consultar una plataforma
El Ministerio de Justicia de la Nacin puso en marcha el de informacin legal digital, los profesionales considera-
ban que usar buscadores ms simples e intuitivos faci-
proceso hacia la modernizacin de la justicia nacional. litan la bsqueda de resultados (46%), que pueden con-
La importancia de aggiornarse a este nuevo contexto. sultar sobre un tema ms rpidamente, filtrando resul-
tados y en varias publicaciones simultneamente (52%).
Carlos Gaona Hoy, adems de trabajar con plataformas de informa-
cin legal digital que renan en un nico lugar doctrina,
Country Manager de Thomson Reuters Argentina. jurisprudencia y legislacin respaldadas por importan-
tes editoriales, los estudios empiezan a tener que pensar
en que van a tener que trabajar con soluciones digitales
que integren esta informacin, sumndole herramientas

E
y gestin, dando un vuelco radical en la forma de traba-
l proceso hacia la modernizacin de la justicia na- jar actual de los estudios jurdicos con el objetivo de ser
cional ya est en marcha y todos los protagonistas ms eficientes, rentables y sostenibles.
del mundo del Derecho debern sumarse a esta
nueva revolucin.
Un sondeo de opinin realizado La tecnologa avanza a su propio ritmo modificando la

El Ministerio de Justicia de la Nacin dio un impulso


por Thomson Reuters, reflej vida de los profesionales, la lgica de las empresas y las
organizaciones y, por supuesto, el funcionamiento de las
al incluirlo dentro del Plan Justicia 2020 que trabaja, en- que un 92% de los encuestados reas del Estado y de las profesiones ms tradicionales.
tre otras cosas, en la promocin del uso del expediente
digital y su gestin electrnica, con el objetivo de despa- considera a la tecnologa como La Justicia con el Plan 2020, y otras iniciativas ante-
pelizar la administracin pblica, agilizar los trmites, riores, empez el inevitable y muy necesario camino ha-
mejorar el acceso a la informacin y, al mismo tiempo, una aliada para realizar pesquisa cia su transformacin. Con aciertos y algunas reformu-
tener prcticas de mayor transparencia. laciones, el proceso hacia la modernizacin de la Justicia
jurdica rpida y precisa. ya est en macha. Todos los protagonistas del mundo
En este contexto, donde los clientes tambin piden del Derecho debern ms temprano que tarde sumarse
respuestas ms rpidas, los abogados y sus estudios a esta nueva revolucin. Los estudios jurdicos y sus pro-
jurdicos tienen que reinventarse, evolucionar, aggior- fesionales tienen que dar este salto hacia un proceso de
narse e incorporar la tecnologa como una herramienta Ya no slo alcanza con tener equipos de abogados alta- transformacin digital que genere un valor agregado al
diaria de trabajo. Tienen que cambiar sus dinmicas y mente capacitados, ni gestionar una cartera de clientes cliente y que potencie la inteligencia organizacional.
procesos tradicionales para poder ser eficientes en un diversificada y fidelizada. Tampoco parece ser suficiente
escenario caracterizado por la automatizacin de ta- seguir ofreciendo los mismos servicios o utilizando los
reas, el aumento de la interconectividad y la movilidad. mismos procesos tradicionales de gestin jurdica.

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