UNIVERSIDADE FEDERAL DO CEAR Direito da Empresa

Professor: Joo Lus Nogueira Matias Monitor: Caio Henrique Alcntara

NOTA DE AULA 2
TEORIA DA EMPRESA

1. Teoria dos Atos de Comrcio x Teoria da Empresa

Enquanto o Cdigo Comercial de 1850 adotava a francesa teoria dos atos de

comrcio, o Cdigo Civil de 2002 adotou a italiana teoria da empresa.

A teoria dos atos de comrcio apontava quais atos seriam comerciais, sendo
os demais civis.

Para definir qual seria a regulao de uma atividade, dever-se-ia verificar,

portanto, se era ela uma daquelas presentes no rol das atividades comerciais
(como as atividades bancrias, de corretagem, cambiais, de espetculos pblicos,
etc), e caso no fosse, seria ela regida pela legislao civil.

A Teoria dos Atos de Comrcio se apresentou como fonte de inmeras

consistncias, no tendo a doutrina logrado sucesso em apresentar um motivo
que diferenciasse os atos de comrcio presentes no Regulamento 737 de vrias
outras atividades por ele negligenciadas.

A teoria da empresa define o que empresa (No cdigo civil de 2002, o Art.
966 define quem o Empresrio por meio de qual atividade ele pratica,
enquanto na legislao anterior, definia-se o Comerciante pelo fato de sua
atividade estar ou no indicada no rol do Regulamento 737).

ATENO: Apesar da definio ser SUBJETIVA, eis que se define QUEM

O EMPRESRIO e NO O QUE A ATIVIDADE EMPRESARIAL,
deve-se ressaltar que O PERFIL ADOTADO PELO CC/02 FOI O
FUNCIONAL, logo, via de regra, ao se ler Empresa, deve-se entender esse
termo em seu perfil funcional.

O Cdigo Civil de 2002, adotando a teoria da empresa, abrange o campo de

incidncia das normas do Direito Comercial, o que consiste no FATOR
CARACTERSTICO DA PASSAGEM DE UMA FASE HISTRICA A
OUTRA, corrigindo diversas inconsistncias do regramento anterior.

No regramento do CC/02, empresrio aquele quem exerce atividade

empresarial. Sendo assim, meramente declaratrio o registro deste (sendo,
contudo, obrigatrio, salvo excees), no sendo constitutivo de sua condio
de empresrio: EMPRESRIO QUEM EXERCE CERTA ATIVIDADE,
NO EXATAMENTE QUEM SE REGISTRA COMO EMPRESRIO.

ATENO: Os Agricultores so EXCEO, pois tm a opo de se

registrarem ou no, e s so tidos como empresrios se se registrarem. Nesse
caso, o registro CONSTITUTIVO da condio de empresrio.
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Empresrio x Comerciante.

Anteriormente, era tratado como comerciante aquele que realizava atos de

comrcio, ou seja, o que definia se certa atividade era regida pelas normas do
Direito Comercial ou do Direito Civil era o seu enquadramento ou no no rol
taxativo do Regulamento 737 que dispunha sobre quais eram os atos de
comrcio. Sendo assim, Comerciante era aquele que exercia uma atividade
disposta no Regulamento em Questo.

Por outro lado, no CC/02 no h um rol de quais so as atividades empresariais.

Define-se no Art. 966 quem o empresrio, sendo ele aquele que exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou
circulao de bens ou servios, ou seja, qualquer um que exera uma
atividade nesses moldes empresrio, diferenciando-se a figura do
Empresrio da do Comerciante.

Asquini destaca que, enquanto o Comerciante tinha funo iminentemente

de intermediao, tinha o Empresrio, alm desta funo, uma de
produo, de criao do novo.

ATENO: Mesmo no regramento anterior, admitia-se como comerciais atos

que no tinham ligao exatamente com a intermediao, por ex., as atividades
industriais eram tidas como comerciais. Segundo o Prof. Joo Lus, isso se
dava principalmente em funo de a burguesia comercial que disciplinou
um regime distinto para os comerciantes ter sido a mesma que, mais tarde,
passou a explorar a atividade industrial.

2. Teoria da Empresa

Atividade empresarial: Atividade econmica, profissionalmente exercida,

consistente na organizao dos fatores de produo trabalho, capital, insumos
e tecnologia para a produo e circulao de bens ou servios.

Os elementos da atividade empresarial so o seu carter Econmico,

Profissional, Organizador dos Fatores de Produo e Destinado Produo
e Circulao de Bens ou Servios.

ATENO: ESSA A DEFINIO ECONMICA, MAS NO

JURDICA, DE EMPRESA, SEGUNDO ASQUINI.
Atividade Econmica: Atividade que intenta o lucro, a gerao de riquezas, no
necessariamente o alcanando

Realizada profissionalmente: Atividade no realizada esporadicamente, mas

com carter duradouro.
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Organizador dos Fatores de Produo: A atividade econmica realizada

profissionalmente, para ser empresarial, deve organizar os fatores de produo,
isto , o empresrio aquele que tem o papel de organizar o trabalho alheio, o
capital prprio e alheio, os insumos e a tecnologia para alcanar o objetivo de
produzir e fazer circular bens e servios. As atividades essencialmente
intelectuais (dos profissionais liberais, por exemplo), salvo quando elementos de
empresa, no so tidas como empresariais exatamente por no haver o carter de
organizar o trabalho alheio, haja vista que esses profissionais organizariam o
trabalho prprio.

ATENO: O Prof. Joo Lus acredita que as atividades intelectuais no so

empresariais pois no haveria impessoalidade no seu exerccio.

Produo e Circulao de Bens ou Servios: Diferente da atividade comercial,

que consistia na intermediao (comprar mais barato e vender mais caro), a
atividade empresarial tem funo de criar riquezas, contemplando tambm
atividades de produo, alm daquelas comerciais (de circulao de bens ou
servios).

3. Perfis da Empresa

Teoria italiana de Asquini.

Contexto histrico: a Itlia, em meados da Dcada de 1940, sob o regime

fascista, havia acabado de lanar um novo Cdigo Civil, e a doutrina tinha
problemas em definir com exatido o que era empresa.

Asquini defende que ela um efeito economicamente uno (isto , a definio

econmica de empresa s uma, qual seja, a atividade econmica
profissionalmente realizada que consiste na organizao dos fatores de produo
com o objetivo de produzir e fazer circular bens ou servios), mas
juridicamente polidrico, com vrios perfis ou faces.

IMPORTANTE: Seriam 4 perfis: Subjetivo (Empresrio), Objetivo

(Estabelecimento Empresarial), Funcional (Atividade Empresarial, adotada
pelo CC/02) e Corporativo (Conjugao de esforos de empregadores e
empregados para alcanar a finalidade da empresa).

Perfil Subjetivo: Consiste naquele que exerce a atividade empresarial, o

empresrio, ou seja, o sujeito de direito (pessoa fsica, empresrio individual, ou
jurdica, sociedade empresria e EIRELI) que exerce a atividade empresarial.
Vale ressaltar que, assim como o Empresrio Individual a pessoa fsica que
exerce empresa, sendo considerado, portanto empresrio, no empresrio o
scio de sociedade empresria, haja vista que quem exerce a atividade
empresarial nesse caso a sociedade empresria, e no o scio dela.
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Ex: A empresa est contratando funcionrios.

Empresrio aquele quem exerce profissionalmente atividade econmica

consistente na organizao dos fatores de produo para a produo ou
circulao de bens ou servios.

Perfil Objetivo: Consiste no estabelecimento empresarial, nos bens materiais

(maquinrio, insumos, etc) e imateriais (marcas, patentes, etc) destinados ao
exerccio de empresa, isto , a universalidade destinada ao exerccio da atividade
empresarial.

Pode ser o estabelecimento alienado (contrato de trespasse), devendo ser a

alienao, o usufruto e o arrendamento averbados no Registro Pblico de
Empresas Mercantis, para que tenha eficcia em relao a terceiros, havendo
ainda certas regras a se observarem:

A menos que haja previso em contrrio no contrato, aquele que aliena no pode
fazer concorrncia direta com o adquirente pelo prazo de 5 anos. O CADE,
entretanto, tem entendimento no sentido de que essa clusula deve ter algumas
caractersticas: acessoriedade, instrumentalidade, limites material, territorial e
temporal em relao ao contrato principal de trespasse.

O adquirente s responde pelos dbitos regularmente contabilizados, e o

alienante responde solidariamente pelo prazo de 1 ano, a contar da publicao do
trespasse, no caso de crditos vencidos, e da data do vencimento, nos demais.
Lembrando que a regra vale apenas para as dvidas da EMPRESA (legislao
falimentar).

Sendo averbada a operao no registro do empresrio, tem-se como cedidos os

crditos do alienante ao adquirente (no necessrio notificar um a um os
devedores), todavia, o devedor que pagar de boa-f ao alienante fica exonerado.

O adquirente se sub-roga nos contratos do alienante relacionados ao exerccio da

empresa, menos naqueles que tinham carter pessoal, podendo os terceiros
rescindirem os contratos em caso de justa causa, e nessa hiptese, permanece
responsabilizado o alienante. O entendimento doutrinrio no restou pacificado
acerca dos contratos de locao.

O contrato de trespasse inclui no s a alienao do estabelecimento

empresarial, mas toda a funcionalidade dele.

Ex: A empresa foi vendida

Estabelecimento empresarial a universalidade destinada ao exerccio da

atividade econmica exercida pelo empresrio.
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Perfil Funcional: a atividade empresarial exercida pelo empresrio. Isto , a

atividade econmica profissionalmente exercida com organizao dos fatores de
produo objetivando a produo e circulao de bens ou servios.

Exs: Ele exerce empresa e Direito de Empresa.

Atividade empresarial a atividade econmica profissionalmente exercida

com organizao dos fatores de produo e objetivando a produo e
circulao de bens ou servios.

Perfil Corporativo: Consiste na cooperao existente entre o empresrio e seus

prestadores de servios, seus colaboradores, sendo portanto um ncleo
organizado para que seja alcanado um fim econmico comum, qual seja, o
exerccio da empresa. O perfil corporativo seria a estrutura hierrquica formada
por empresrio (empregador) e colaboradores (empregados, prestadores de
servios, etc) para que fosse possvel se alcanar o fim econmico comum
destes.