La evolución del contrato entre complejidad y justicia

EL CONTRATO HOY EN DA: ENTRE COMPLEJIDAD DE LA
OPERACIN Y JUSTICIA CONTRACTUAL

Sheraldine Pinto Oliveros*
resumen: El contrato ha indudablemente evolucionado respecto al arquetipo
mecanismo de intercambio de bienes y servicios. Las transformaciones del co-

mercio, de hecho, han conducido a la despersonalizacin de las relaciones con-
tractuales, al frecuente empleo de contratos tipos y, en particular, del contrato
de adhesin y a la proliferacin de contratos atpicos y contratos conexos, que
respondan a los desafos impuestos por las cada vez ms complejas prestaciones,
objeto del contrato. Estos fenmenos han repercutido en el presupuesto del prin-
cipio de la autonoma de la voluntad es decir, la igualdad de las partes y/o en
sus corolarios, especialmente, en la libertad contractual y en la relatividad de los
contratos. El presente trabajo examina la evolucin del contrato y su complejidad
-
tractual, que ha adquirido gran relevancia en pocas recientes tanto en el derecho
venezolano como en el derecho comparado.
I. IntroduccIn
El contrato ha indudablemente evolucionado respecto al arquetipo que inspir

-
gaciones y de la teora general del contrato1. De hecho, hoy en da, el contrato
* Presidente del captulo venezolano de la Association Henri Capitant des Amis de la Culture
Juridique Franaise. Profesora Asociado de la Escuela de Derecho de la Facultad de Estudios
Jurdicos y Polticos, y Profesora de Contratos petroleros y negociacin en el Diplomado de
Estudios Avanzados en Derecho de Hidrocarburos, Universidad Metropolitana. Profesora de la
Escuela de Derecho de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, y Profesora de la Maestra de
Derecho Internacional Privado y Comparado, Universidad Central de Venezuela. Doctor en Dere-
Summa cum laude, por la Scuola Superiore di Studi Universitari
e di Perfezionamento SantAnna (Pisa). Especialista en Diritto dei Consumi e della Responsa-
bilit Civile por la Universit degli Studi di Roma I La Sapienza. Magster en Derecho por la
Universit degli Studi di Roma II Tor Vergata Cum laude, por la
Universidad Catlica Andrs Bello.
1
-
mente, en el derecho de las obligaciones y del contrato, se permita el reenvo a PINTO OLIVE-
ROS, S. Culture et Droit Civil au Vnzuela, en Droit et Culture (Journes Louisianaises, tome
LVIII, anne 2008), Collection des Travaux de lAssociation Henri Capitant des Amis de la Culture
modello italiano nel diritto civile venezuelano, en

italiano fuori dallEuropa. Atti del Secondo Congresso Nazionale della SIRDC, a cura di LANNI,
257
EL CONTRATO HOY EN DA:
ENTRE COMPLEJIDAD DE LA OPERACIN Y JUSTICIA CONTRACTUAL
igualdad, incluso de tipo informativo, negocian las condiciones contractuales y

el precio hasta llegar a un acuerdo justo.
Esa ideologa del contrato se encuentra a la base del principio de autonoma de la

voluntad; el cual, en efecto, se fundamenta en la justicia de cualquier acuerdo que
fuera el producto de la libre determinacin de las partes. Por ello, nadie ni siquie-
ra el Estado puede sustituirse a los contratantes en la apreciacin de la justicia
contractual, ya que dicha estimacin se efectuara inevitablemente a posteriori y
fuera del contexto en el cual fue realizada la negociacin.
De esta manera, se consolid una actitud laica2 del ordenamiento jurdico dirigida
a asegurar exclusivamente las condiciones de la contratacin correcta, sin preo-
cuparse del resultado obtenido por el encuentro de las voluntades; a menos que
subsistieran patologas como la incapacidad, los vicios del consentimiento o la
lesin que afectaran la libre determinacin del consentimiento, o que sucesiva-
mente perturbaran el equilibrio originario del contrato3.
En el desarrollo del derecho contractual, sin embargo, mltiples factores han inci-
dido en el presupuesto del principio de la autonoma de la voluntad es decir, la
igualdad de las partes y tambin en sus corolarios, especialmente, en la libertad
contractual y en la relatividad de los contratos; poniendo, de esta forma, (aparen-
temente) en crisis al contrato. Entre estos factores, los ms evidentes han sido la
desigualdad de las partes en el contrato y el fenmeno de la estandarizacin de
los contratos, que parecieran poner en tela de juicio a la libertad contractual. Sin
embargo, el presente trabajo prestar tambin atencin a otros factores, como la
complejidad de la operacin y, especialmente, el fenmeno de los contratos cone-
2
La expresin es de PERFETTI (U., La giustizia contrattuale nel Draft Common Frame of
Reference del diritto privato europeo, en Rivista di diritto civile, n. 6, 2009, p. 669); quien, en el
dilema de base de la justicia contractual, opone a la actitud laica del ordenamiento la actitud tica,
dirigida a garantizar la equidad en el intercambio.
3
La referencia es a la aplicabilidad de la denominada teora de la imprevisin al contrato. Sobre
este tema en el derecho privado venezolano, vase, entre otros, URBANEJA, L. F., Concepto sobre
la teora de la imprevisin en los contratos privados, Academia de Ciencias Polticas y Sociales,
discurso de incorporacin, Caracas, 1972; MELICH ORSINI, J., La revisin judicial del contrato
por excesiva onerosidad, en Revista de derecho de la Universidad Catlica de Valparaso, XX,
excesiva onerosidad), en El Cdigo Civil Venezolano en los Inicios del Siglo XXI, DE VALERA I.
(coord), Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Caracas, 2005, pp. 401-449; LUPINI BIANCHI,
L., Notas sobre la teora de la imprevisin en derecho civil, en Homenaje a Anbal Dominici, DE
VALERA, I., y SALAVERRA, J.G., Ediciones Liber, Caracas, 2008, pp. 265-322; y, PINTO OLI-
VEROS, S., Contratos petroleros y clusula rebus sic stantibus en el derecho venezolano, en Pacta
Sunt Servanda y Rebus Sic Stantibus. Desarrollos actuales y perspectivas histricas, SORIANO, C.
(coord), Universidad Panamericana, Ciudad de Mxico, 2014, pp. 369-391.
258
SHERALDINE PINTO OLIVEROS
xos; que, en cambio, parece incidir en la relatividad de los contratos. El examen de

-
tractual en el derecho venezolano.
II. el prIncIpIo de autonoma de la voluntad: gnesIs

y vIgencIa del prIncIpIo rector del contrato
Tradicionalmente, el derecho de los contratos se caracteriza por las tenden-

cias jurdicas incorporadas en las primeras codificaciones; y, especialmente,
por la denominada teora de la autonoma de la voluntad o, lo que es lo mis-
mo, por el poder de la voluntad de darse su propia ley4.
En este sentido, la nocin de contrato consagrada en el Code Napolen5

y en las codificaciones que siguieron sus huellas se encuentra fundamen-
tada en la voluntad del individuo6. De all que la principal caracterstica de
numerosas codificaciones, incluyendo la venezolana, reside en la consagra-
cin del principio de la autonoma de la voluntad, mediante la proclamacin
normativa de sus corolarios: la libertad contractual7, la fuerza obligatoria del
4
O, en otros trminos, por la autodeterminacin del individuo.
Cfr., BIANCA, C. M., Diritto civile. Il contratto, Vol. 3, Giuffr editore, Milano, 1998, p. 26. Al-
gunos autores como Josserand, Ripert y Cornu sostienen que los redactores del Cdigo francs
convinieron en una concepcin que haca de la voluntad de los sujetos la esencia del acto. Para ma-
yores detalles, vase, SAVAUX, ., La thoria gnrale du contrat. Mythe ou ralit?, LGDJ, Paris,
1997, p. 167. Para una comparacin entre los postulados de la teora de la autonoma de la voluntad
y la posicin del Code civil, vase, TERR, F., SIMLER, P., y LEQUETTE, Y., Droit civil. Les
obligations, Dalloz, Paris, 2005, pp. 32-37.
6
Inicialmente, la voluntad del individuo se relacion con la voluntad del deudor o del sujeto pa-
sivo, quien se obliga porque lo ha querido y en la medida que ha querido obligarse. Sin embargo,
fuerza obligatoria del contrato en el encuentro de las voluntades de las partes dirigido a crear (reglar,
-
cularse, tambin deba serlo para desvincularse. Con base a este razonamiento, la voluntad anterior
de comprometerse no deba prevalecer sobre la posterior voluntad de incumplir. En consecuencia, la
fuerza obligatoria del contrato no poda radicar en la sola voluntad de quien se obliga. Para mayores
detalles, vase, FABRE-MAGNAN, M., Les obligations, Presses Universitaires de France, Paris,
de darse un reglamento contractual en el reconocimiento que, de esta potestad, realiza el ordenamien-

to jurdico. Para mayores detalles, BETTI, E., Teoria generale del negozio giuridico, UTET, Torino,
1960, pp. 60 ss.; FERRI, L., Lautonomia privata, Giuffr, Milano, 1970, p. 1959; BENEDETTI, G.,
Dal contratto al negozio unitalerale, Giuffr editore, Milano, 1969, p. 12 ss; AA.VV., Diritto Priva-
to, Parte Prima, UTET, Torino, 2005, p. 191; y, MELICH-ORSINI, J., Doctrina general del contrato,
Editorial Jurdica venezolana, Caracas y Marcial Pons, Madrid, 1997, p. 33.
7
contractual. En Venezuela, en todo caso, la libertad contractual resulta del artculo 6 del Cdigo civil
259
contrato8 y la relatividad del contrato9.
En el contrato, la supremaca de la voluntad se cimentaba en la justicia

de cualquier acuerdo que fuera el producto de la libre determinacin de
las partes10; en cuanto, si stas se encuentran en un plano de igualdad, y
pueden establecer libremente sus obligaciones, no puede ser injusto lo que
hayan decidido. Por ello, la normativa en materia contractual prevista en las
distintas codificaciones es supletoria de la voluntad de las partes, quienes
establecen una relacin jurdica cuyo contenido se ajusta a sus necesidades;
y, por esa misma razn, nadie ni siquiera el Estado puede sustituirse a
las partes en la apreciacin de la justicia contractual, pues, dicha estimacin
inevitablemente se efectuara a posteriori y fuera del contexto en el cual fue
realizada la negociacin.
Se evidencia entonces que el principio de la autonoma de la voluntad pre-

supone la libertad de las partes y el acogimiento de la idea filosfica de la
igualdad11 que, en mbito jurdico, encuentra su mejor expresin en la pari-
dad de los contratantes.
Adems, el principio de la autonoma de la voluntad y sus corolarios es-

pecialmente la libertad contractual12 expresaban la transposicin jurdica
de la ideologa13 que sustentaba el liberalismo econmico y el capitalismo
por argumento en contrario.

8
Cfr., artculo 1159 del Cdigo civil venezolano.
9
Cfr., artculo 1166 del Cdigo civil venezolano.
10
Como recuerda FABRE-MAGNAN (M., Op. cit., p. 57), se consideraba que el contrato no poda
que ser justo si se dejaba a la libre determinacin de las partes. En el mismo sentido, GOUNOT
(E., Le principe de lautonomie de la volont en droit priv; Contribution ltude critique de
lindividualisme, th. Dijon, 1912, p. 76; citado por, GHESTIN, J., Trait de Droit Civil. Les
Obligations. Le contrat: Formation, LGDJ, Paris, 1988, p. 20) seala: la seule tche du droit est
dassurer lgalit des liberts en prsence; tout contrat libre est un contrat juste, quel quen soit
par ailleurs le contenu.
11
En este orden de ideas, BOURRIER (C., La faiblesse dune partie au contrat, Academia Bruylant,
Louvain-La-Neuve, 2003, p. 15) destaca que le droit des contrats a exig la reconnaisance dune
galit thorique et abstraite entre tous les contractants.
12
trabajo y libertad en los intercambios comerciales; que, a su vez, constituan las premisas necesarias
de la revolucin industrial.
13
En tal sentido, KUMMEROW (G., Algunos problemas fundamentales del contrato por adhesin
en el derecho privado, UCV, Facultad de derecho, seccin publicaciones, vol. XVI, Caracas, 1956,
pp. 41 y 42 respectivamente) recuerda cuando el individualismo surge con renovada fuerza de ese
momento supremo para una clase social, como lo fue la Revolucin francesa de 1789, el nuevo
hombre, defensor de los principios de la soberana y la libertad, se propuso librar de los restos de
feudalismo y del antiguo rgimen las instituciones del derecho privado. La obra del Enciclopedismo,
260
industrial14. De all que, inicialmente, la crtica al principio de la autono-

ma de la voluntad y tambin a su corolario, la libertad contractual se
relaciona con el cuestionamiento de los pilares15 en los que se erigi , y la
puesta en duda de sus presupuestos; especialmente, la igualdad formal de
los contratantes.
III. la desIgualdad de las partes en el contrato
A pesar de que algunos autores percibieron tempranamente que la completa

igualdad no existe, en cuanto la connatural diversidad del ser humano conlleva
a la presencia de sujetos con mayor o menor posibilidad de defender convenien-
temente sus derechos e intereses en el momento de la negociacin y de la cele-
bracin del contrato16; nicamente, cuando se evidencia que la igualdad frente
a la ley esconde una desigualdad (econmica17) tan profunda que pone en duda
del iusnaturalismo racionalista y la revisin completa de la actitud fundamentales del hombre frente
a los estmulos sociales, representaban las claves ms importantes para dar comienzo a la obra
regeneradora. El comercio, la circulacin de los bienes y el control de los medios e instrumentos de
produccin por un grupo, hicieron sentir la necesidad de imprimir al contrato una forma distinta, que
partiera de la base del respeto hacia la propiedad privada y apoyara en el libre querer del individuo
su principal punto de sustentacin. () Los particulares son libres para elegir los medios ms
comportamiento contrario a los intereses privativos de otros individuos.

14
Cfr., BIANCA, C. M., Op. cit., p. 25.
15
En tal sentido, vase, TERR, F., SIMLER, P., y LEQUETTE, Y., Op. cit., p. 37; y, BIANCA,
C. M., Op. cit., p. 26.
16
Algunos estudiosos percibieron que los seres humanos somos fundamentalmente distintos; por lo
que, no puede existir una completa igualdad. De hecho, las diferencias de experiencia, edad, sexo,
clase social y educacin, entre otras, llevan en la prctica a que algunos sujetos puedan defender
mejor o peor sus derechos e intereses cuando celebran un contrato. En este orden de ideas, pareciera
colocarse la clebre posicin de GOUNOT (E., Op. cit., citado por IZORCHE, M. L., La libert
contractuelle, en Liberts et Droits Fondamentaux sous la direction de CABRILLAC, R., FRISON-
ROCHE, M. A., et REVET, T., Dalloz, Paris, 2000, p. 551); quien, al proponer una sistematizacin
crtica de los principios de la teora de la autonoma de la voluntad, reconoce una cierta desigualdad
entre los contratantes resultante de las diferencias individuales.
17
LARRIBAU-TERNEYRE (V., La rception des principes de libert et dgalit en droit civil, du
Code Civil aujourdhui: un tableau impressionniste, en AA. VV.,
du XXe sicle. tudes offertes Pierre Catala, di-Litec, Paris, 2001, p. 92) recuerda que lgalit
formelle des volonts ne correspond pas une galit relle. Les dsquilibres conomiques entre
les contractants prexistaient au Code civil: la protection du peuple contre les marchands avait
dj t ralise au XVIIe sicle, laide ddits royaux; et si le commerce est libr au XVIIIe
sicle, la premire Rpublique est dja tmoin des premiers affrontements entre commercants et
non-commerants, anctres des consommateurs, ces derniers rclamant une politique dirigiste et la
diffrente et la rvolution industrielle acclrera les ingalits. En el mismo sentido, MATTEI, U.,
e coercitive, en Rivista critica del diritto privato, n. 4, 1999, p. 614.
261
la justicia del sistema contractual, se considera el problema de la igualdad con

mayor atencin, incluso respecto al contrato18.
Es as que la toma de conciencia de las desigualdades relevantes en la contrata-

cin se produce con el surgimiento de dos fenmenos: de un lado, los abusos en
la contratacin de mano de obra; y, del otro lado, el problema de (las clusulas
abusivas incorporadas en) los contratos de adhesin.
En la contratacin de mano de obra, la desigualdad entre las partes fue paten-

te desde sus orgenes. De hecho, los trabajadores inicialmente no gozaban de
proteccin especial (ni siquiera en la hiptesis de accidentes de trabajo) y, ade-
ms, la demanda de puestos de trabajo superaba ampliamente la oferta, como
consecuencia de algunos factores como la sustitucin de personas por mquinas
producto de la revolucin industrial y la gran depresin. Por lo tanto, el
trabajador difcilmente poda negociar las condiciones contractuales y, espe-
cialmente, su remuneracin19; o, lo que es lo mismo, el patrn poda imponer las
condiciones contractuales.
De esta manera, en la contratacin laboral, se evidencia la existencia de una

disparidad de poder contractual entre las partes, originada por la ausencia de
alternativas en el mercado20. De hecho, la ausencia de ofertas de trabajo, o su
limitada presencia, en el mercado propiciaron la imposicin de condiciones
contractuales por parte del patrn; las cuales, irremediablemente, deba ser
aceptadas por el trabajador, si deseaba obtener el puesto de trabajo21.
18
Se parafrasea a RAISER, L., Il compito del diritto privato, Giuffr editore, Milano, 1990, p. 78.
19
Adems, numerosos sistemas haban prohibido la huelga y la asociacin de los trabajadores
de trabajadores comporta un cierto reequilibrio en la contratacin laboral que se plasmara, a partir

del inicio del Siglo XX, en diferentes leyes especiales. Ntese que, por esta va, surge un derecho
aplicable a ciertas relaciones contractuales los contratos de trabajo que involucran sujetos
pertenecientes a un grupo considerado jurdicamente dbil y que, adems, es casi totalmente de orden
pblico. Respecto a la relevancia de la contratacin laboral en la percepcin de las desigualdades
entre las partes, vase, IZORCHE, M.L., La libert contractuelle, cit., p. 551.
20
21
En la contratacin de la mano de obra, los factores que disminuyen el poder contractual de una
de las partes, ocasionando una situacin de desigualdad estructural entre stas, no eran inherentes al
trabajador (o a su estatus de trabajador), es decir, no derivaban de una debilidad que le era connatural,
sino que resultaban de factores extrnsecos a l y/o al contrato. En otros trminos, eran el producto
de la ausencia de alternativas en el mercado. En este sentido, pareciera colocarse la posicin de
JOSSERAND (L., La protection des faibles par le droit, en Evolution et actualis, Sirey, Paris,
1936, p. 167; citado por BOURRIER, C., Op. cit.
de una nueva clase (trabajadores, (pequeos) empresarios o comerciantes, consumidores), que no
es inherente a los sujetos sino que resulta de la vida en sociedad.
262
Una similar situacin de disparidad de poder contractual caracteriz la contra-

tacin entre arrendador y arrendatario, donde la ausencia o la limitada presencia
de viviendas en el mercado colocaba al primero en una situacin de supremaca
de poder contractual; la cual le permita imponer al arrendatario las condiciones
contractuales, incluyendo el monto del canon de arrendamiento.
De all que, en el derecho comparado y en el derecho venezolano, la atencin

del legislador se dirigiera a proteger ciertas categoras de contratantes, no en
razn de su estatus sino en consideracin a la asimetra de poder contractual que
caracteriza los contratos de los que son parte; y que, por lo tanto, podra dar lugar
a que el contratante en situacin de supremaca se aproveche de su mayor poder
contractual e imponga condiciones inicuas a su cocontratante. De esta manera,
proliferan leyes o disposiciones de orden pblico de proteccin orientadas a tute-
lar a estas categoras de contratantes, considerados jurdicamente dbiles; espe-
cialmente, mediante la imposicin de obligaciones a la parte fuerte del contrato
y/o de un contenido mnimo contractual22.
A estos tradicionales dbiles jurdicos (trabajador y arrendatario) se sumara suce-

sivamente el consumidor; cuya debilidad, sin embargo, no deriva de la ausencia
de alternativas en el mercado sino que es, principalmente, producto de la asime-
tra informativa de la que adolece, respecto a su cocontratante, y de la disparidad
de poder contractual, que resulta de la imposicin del contenido contractual por
su cocontratante en los contratos de adhesin.
Iv. el fenmeno de la estandarIzacIn de los contratos
La toma de conciencia de las desigualdades relevantes en la contratacin tambin

tuvo lugar con el problema de (las clusulas abusivas incorporadas en) los contratos
de adhesin23; que afecta especialmente, pero no exclusivamente, a los consumidores.
22
A pesar de que la imposicin de un contenido mnimo contractual, o de obligaciones y/o deberes
moderna, autonoma contractual.

23
Fue Raymond SALEILLES (De la dclaration de volont. Contribution a letude de lacte
juridique dans le code civil allemand (art. 116 144), F. Pichon, Successeur, diteur (Librairie
Cotillon / Libraire du conseil dtat et de la socit de lgislation compare) Paris, 1901, pp. 229
y sgte.) el primero en evidenciar que Il y a des prtendus contrats qui nont de contrat que le nom
et dont la construction juridique reste faire; pour lesquels en tous cas les rgles dinterprtation
ne serait-ce que pour ce que lon pourrait appeler, faute de mieux les contrats dadhsion, dans
lesquels il y a prdominance exclusive dune seule volont, agissant comme volont unilatrale, qui
dicte sa loi, non plus un individu, mais une collectivit indetermine, et qui sengage dj par
avance, unilatralement, suf adhsion de ceux qui voudront accepter la loi du contrat, et semparer
de cet engagement dj cr sur soi-mme. Sobre las teoras contractualista y anticontractualista
263
En general, el contrato de adhesin es un contrato que carece de negociacin24 o,

lo que es lo mismo, del perodo que precede a su perfeccionamiento; en el cual,
las partes discuten y predisponen el contenido del contrato que estn por celebrar,
tratando cada una de ellas de obtener las condiciones que ms le favorezcan25. Sin
embargo, el contrato de adhesin no es el nico contrato que adolece de dicha
etapa26. Por ello, la ausencia de negociacin debida a que el contenido del contrato
es predispuesto por una de las partes (predisponente) y, por lo tanto, la otra parte
-
tractual es el elemento caracterstico del contrato de adhesin27.
En consecuencia, en el contrato de adhesin, la libertad contractual del adherente

queda reducida a la libertad de contratar o no contratar28 o, lo que es lo mismo, le
queda la nica opcin de tomar o dejar el contrato predispuesto y propuesto por
el predisponente; mientras que, este ltimo puede establecer un contenido contrac-
tual que se ajusta a sus necesidades, e incluso aprovechndose de su posicin de
(cuyo principal exponente fue SALEILLES) de la naturaleza del contrato de adhesin; y, respecto
a la prevalencia de la teora contractualista, vase TERR, F., SIMLER, P., y LEQUETTE, Y., Op.
cit., pp. 203 y sgtes.
24
En tal sentido, FABRE-MAGNAN (M., Op. cit. un contrat dadhesion est un
contrat non ngociable, et donc non ngoci. Por su parte, MELICH-ORSINI (J., Doctrina general
del contrato, Op. cit, p. 71) seala la caracterstica fundamental de este tipo de contrato es la falta de
negociacin o conversaciones preliminares y la imposicin del contenido contractual. En el mismo
sentido, se haba pronunciado KUMMEROW (G., Op. cit., p. 66) al esquematizar la posicin tradi-
cional respecto a los contratos de adhesin.
25
No debe olvidarse que, frecuentemente, las partes poseen intereses antagnicos (por ejemplo, el
vendedor tratar de obtener un precio mayor y mejores condiciones para l, mientras que el com-
prador buscar un menor precio y mejores condiciones para si mismo); los cuales se contraponen
en la negociacin es decir, en aquella etapa, precedente al perfeccionamiento del contrato, donde
las partes discuten y predisponen el contenido del futuro contrato; intentando obtener, cada una de
ellas, las mejores condiciones para s misma hasta que las partes llegan a un acuerdo que satisface
los intereses de ambas. De all que, la anulacin de la negociacin despoja a la parte adherente de la
posibilidad de defender apropiadamente sus intereses.
26
Son numerosos, de hecho, los contratos que se forman instantneamente o sin que exista nego-
tiendas, supermercado, etc.; o, al goce de ciertos servicios, como el transporte pblico.

27
En este sentido, en Venezuela, se han pronunciado KUMMEROW, G., Op. cit., pp. 92 y sgtes;
MELICH ORSINI, J., Doctrina general del contrato, Op. cit, p. 71; y, Las particularidades del
contrato con el consumidor, en Revista de la Facultad de Ciencia Jurdicas y Polticas, UCV, 111,
pp. 90 y 95; MADURO LUYANDO, E., y PITTIER SUCRE, E., Curso de obligaciones. Derecho
civil III, Tomo II, UCAB, Caracas, 2004, p. 569; ACEDO SUCRE, C. E., Contratos de adhesin,
en Bicentenario del Cdigo de Comercio francs, MORLES HERNNDEZ, A., y DE VALERA, I.,
(coord), Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Caracas, 2008, p. 423; y, PINTO OLIVEROS,
S., La proteccin del consumidor en el derecho venezolano en Revista de Direito do Consumidor,
21, vol. 81, 2012 , p. 207.
28
La libertad contractual comprende la libertad de contratar o no contratar y la libertad de determi-
nar el contenido contractual.
264
supremaca de poder contractual podra imponer clusulas inicuas o abusivas a

su contraparte. De all que los distintos ordenamientos jurdicos hayan establecidos
mecanismos dirigidos a contrastar ese riesgo; especialmente, a travs del control
previo de las clusulas contractuales y de las condiciones generales de contrata-
cin, y de la nulidad de las clusulas abusivas en los contratos con el consumidor29.
El contrato de adhesin constituye una manifestacin de la denominada estan-

darizacin de los contratos, es decir, aquel fenmeno por el cual los contratos se
celebran con base a esquemas o modelos contractuales predispuestos30.
Este fenmeno se ha patentizado en las distintas modalidades de contratos tipos31

empleados en la actualidad; entre estos, indudablemente, el contrato de adhesin se
ha destacado por relevancia prctica. Sin embargo, no es posible asimilar las nocio-
nes de contrato tipo y de contrato de adhesin; en cuanto, no existe identidad
entre las mismas32 y, por lo tanto, no es correcto aplicar indiscriminadamente el
remedio de la nulidad de las clusulas abusivas a todos los contratos tipos.
29
Con relacin al sistema venezolano de proteccin del consumidor contra las clusulas abusivas
bajo la vigencia de la Ley para la defensa de las personas en el acceso a los bienes y servicios (que,
mutatis mutandis, es reproducido en el proyecto de Ley de comercio electrnico) y, especialmente,
sobre las crticas a la interpretacin jurisprudencial en materia, se permita la remisin a PINTO OLI-
VEROS, S., La proteccin del consumidor en el derecho venezolano, cit., pp. 209 y sgtes; y, con
relacin al mismo tema en el derecho comunitario europeo y en los distintos ordenamientos jurdicos
suramericanos, vase, Notas sobre la proteccin (contractual) del consumidor en Amrica del Sur
en Sistema jurdico romanista y sub-sistema jurdico latinoamericano. Liber discipulorum para el
Profesor Sandro Schipani, CORTS, E., ESBORRAZ, D.F., MORALES, R., PINTO OLIVEROS,
S., y PRIORI, G. (coord), Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2013, pp. 455 y sgtes.
30
Los orgenes de la contratacin estandarizada (o de masa) se encuentra en las postrimeras
del siglo XVIII, casi sincrnicamente con la revolucin industrial. Posteriormente, el fenmeno se
muchos sectores econmicos. Para mayores detalles, vase, ROPPO, E., Contratti standard, autono-
mia e controlli nella disciplina delle attivit negoziali di impresa, Giuffr editore, Milano, 1989, pp.
2 y 4; y, BASEDOW, J., Il controllo delle condizioni generali di contratto nella Repubbica federale
tedesca, en Contratti e impresa, n. 2, 1993, p. 436.
31
FABRE-MAGNAN (M., Op. cit., p. 207) recuerda que un contrat-type est un modle de contrat.
Ces modles sont en gnral tablis lorsque le contrat est destin a tre propos de multiples
cocontractants.
32
En este sentido, FABRE-MAGNAN (M., Ibidem, p. 208) seala Les contrats-types tant r-
digs lavance, leur contenu ne sera souvent pas ngociable par lautre partie; ils sont ainsi en
gnral, mais pas ncssairement, des contrats dadhesion. Rciproquement, la plupart des contrats
dadhesion sont des contrats-types (...) Mais il ny a pas identit entre le deux notions. Le terme con-
trat-type insiste uniquement sur le fait que le contrat utilis est un modle de contrat, mais certaines
clause pourraient tre ngocies. Un contrat est en revanche dit d adhesion lorsque lune des deux
parties na que la possibilit soit den admettre sans discussion toutes les clauses, soit de refuser de
le conclure, et un tel contrat pourrait avoir t rdig sur mesure pour le cocontractant considr.
265
En los contratos tipos, de hecho, es posible diferenciar dos macro-categoras, segn

quien haya predispuesto el contrato o el modelo contractual: de un lado, los contratos
predispuestos por las partes y, del otro lado, los contratos predispuestos por terce-
-
dispuestos por una de las partes y los contratos predispuestos convencionalmente.
En los contratos predispuestos por una de las partes, efectivamente, existe el ci-
tado riesgo de que la parte predisponente se valga de su posicin de supremaca
de poder contractual e imponga clusulas inicuas o abusivas a su cocontratante.
clusulas y el control previo de las clusulas contractuales y de las condiciones

generales de contratacin.
Los contratos de adhesin y las condiciones generales de contratacin33 predis-

puestas por una de las partes pertenecen a esta sub-categora de contratos tipos
-
lidad de los citados remedios dirigidos a restablecer el equilibrio de poder con-
tractual entre las partes.
En cambio, en los contratos predispuestos convencionalmente no pareciera jus-
clusulas del contrato que sucesivamente integrarn una serie de contratos. Por
lo tanto, stas disponen de la oportunidad para defender apropiadamente sus in-
tereses en la contratacin, o para llegar a un acuerdo que satisfaga los intereses
-
principio de autonoma contractual.
En general, los contratos predispuestos convencionalmente cumplen la funcin

de armonizar los contratos relativos a una determinada actividad o sector. Este
es el caso de los contratos (o acuerdos) marco34 o cuadro o base, cuyo contenido
33
Es inexacto, sin embargo, asimilar las categoras de contrato de adhesin y de condiciones
generales de contratacin como ha realizado la jurisprudencia venezolana. Sobre este aspecto, per-
-
recho venezolano, en The Global Financial Crisis and the need for Consumer Regulation: the Inter-
national Dimension, MARQUES, C. L., FERNNDEZ ARROYO, D., RAMSAY, I., y PEARSON,
G. (editors), ASADIP/CEDEP, Serie: Biblioteca de Derecho de la Globalizacin, Asuncin, 2012, pp.
457-492; La proteccin del consumidor en el derecho venezolano, cit., p. 208; y, La informacin
como instrumento de proteccin al consumidor en el contrato, en Revista de la Facultad de Ciencia
Jurdicas y Polticas, UCV, 126, Caracas, 2006, p. 106. En sentido contrario, pareciera pronunciarse,
ACEDO SUCRE, C. E., cit., p. 420.
34
En el derecho comparado, la expresin contrato o acuerdo marco tambin conocido como
-
rogado) Reglamento de la Ley de Contrataciones Pblicas del 2010; la cual, mutatis mutandis, fue
266
modalidades concretas; las cuales sern determinadas en los respectivos con-

tratos de implementacin. Por lo tanto, las estipulaciones del contrato cuadro
integran los respectivos contratos de implementacin; como sucede, de forma
similar, con las clusulas de las convenciones colectivas de trabajo que integran
los contratos de trabajo.
aplicabilidad de remedios como la nulidad de las clusulas y el control previo de

las clusulas contractuales y de las condiciones generales de contratacin; debi-
do a que, en ellos, ninguna de las partes goza de mayor poder contractual, ya que
el contrato es predispuesto por un tercero. En consecuencia, ninguna de las partes
se estara valiendo de su posicin de supremaca para imponer las clusulas o el
el desconocimiento del principio de autonoma contractual.
Paradigmtico de estos contratos predispuestos por terceros son los contratos o

las condiciones generales de contratacin predispuestos por la administracin
pblica, y los modelos contractuales predispuestos por colegios profesionales,
federaciones, asociaciones, etc. En el primer caso, las estipulaciones contractua-
35
y/o tienen fundamento normati-
vo; mientras que, en el segundo caso, dichos modelos contractuales son frecuen-
temente equilibrados, o no necesariamente son favorables a la parte econmica-
mente fuerte; pues, entre otros aspectos, involucran la neutralidad y credibilidad
del ente que los haya predispuesto. Adems, estos modelos contractuales usual-
mente se emplean como base para ser adaptados a las exigencias de las partes
en la negociacin. Por lo tanto, stas disponen de la oportunidad para defender
-
miento del principio de autonoma contractual.
Ciertamente, en las distintas tipologas de contratos tipos, incluyendo aque-

llas en las que no se justifica el desconocimiento del principio de autonoma
contractual, alguna de las partes puede violar su obligacin de actuar de
recogida en el artculo 6, n. 33 del vigente Decreto con rango, valor y fuerza de Ley de Contratacio-
nes Pblicas (publicado en G.O. n 6.154 Extraordinario del 19 de noviembre de 2014). Este ltimo
35
En este orden de ideas, LUPINI BIANCHI y RUAN SANTOS (Consideraciones sobre las con-
diciones generales de contratacin para la ejecucin de obras de la Administracin Pblica, en Re-
vista de derecho pblico
contratos entre la Administracin Pblica y los particulares, la utilizacin de condiciones generales
la Administracin de uniformar su actividad, suministrndole a los funcionarios encargados de la
267
buena fe en el contrato que abarca tambin la fase precontractual y, por

lo tanto, podra comprometer su responsabilidad36; o pudiera configurarse
una situacin de asimetra de poder contractual, resultante de la ausencia de
alternativas en el mercado para una de las partes.
v. la compleJIdad de la operacIn que Involucra

el contrato
La relevancia del contrato como mecanismo de intercambio de bienes y servicios en

nuestra sociedad y, por ende, la relacin que subsiste entre el contrato y el mercado
se encuentra a la base de la complejidad del contrato en la actualidad. De all que las
transformaciones del comercio de uno reducido a uno de masa, incluso de carcter
internacional o transnacional37 no slo han conducido a la despersonalizacin38 de
36
De hecho, la violacin de la buena fe conduce a la responsabilidad, y no a la nulidad del contrato;
en consideracin a la fundamental diferencia entre reglas de validez y reglas de comportamiento. So-
bre esta diferenciacin, DAMICO (G., Regole di validit e regole di comportamento nella forma-
zione del contratto, en Rivista di diritto civile, 2002, I, pp. 43 y 44) recuerda Regole di validit e
regole di buona fede si presentano con uno statuto normativo e con una funzione alquanto diversi
fattispecie del contratto (alla sua struttura), e stabiliscono le condizioni alle quali latto deve corris-
pondere per essere vincolante per entrambe le parti; le regole di comportamento (o di buona
fede) sono dirette invece ad assicurare la correttezza e la moralit delle contrattazioni. Ne conse-
di carattere logico-formale, perch esse operano su un piano riservato alla valutazione esclusiva
dellordinamento. Le regole di comportamento (ricavate/ricavabili dal principio di correttezza),
per contro, sono (o dovrebbero essere) regole elastiche perch risultanti dalla concretizzazione
(giudiziale) di una clausola generale dal contenuto (com proprio di tutte le clausole generali)
impone) come si appena osservato la necessit di una rigorosa formalizzazione, si verrebbe

-
zione di un comportamento alla stregua dei (mutevoli) criteri valutativi extralegali, cui rimanda la
regola di buona fede. Con ci non vuol dirsi che valutazioni di ordine equitativo o di tipo etico siano
affatto estranee al mondo delle regole di validit (i vizi del consenso ad es., soprattutto il dolo
e la violenza, reprimono delle tipiche condotte scorrette di uno dei contraenti); vuol sottolinearsi,
per, che questo tipo di valutazioni rileva (solo) in quanto (e nella misura in cui) sia stato esplici-
di invalidit.
37
En el incremento de las relaciones contractuales de carcter internacional y/o transnacional ha
jugado un papel importante la aparicin de la comunicacin instantnea, la cual ha permitido la
negociacin y perfeccionamiento de contrato desde distintos puntos del planeta. De esta manera, se
han multiplicado las relaciones que rebasan las fronteras nacionales y tambin se ha contribuido a la
inexorable difusin de modelos contractuales estandarizados.
38
Sobre la despersonalizacin de las relaciones contractuales, consecuente a la transformacin de
las tcnicas de intercambio comercial, es imperioso el reenvo al clebre ensayo de IRTI, N., Scambi
senza accordo, en Rivista trimestrale di diritto di procedura civile, 1998, pp. 347 y sgtes; as como,
a la rplica de OPPO, G., Disumanizzazione del contratto?, en Rivista di diritto civile, 1998, 5, pp.
525 y sgtes; y a la sucesiva contrarrplica de IRTI, N., vero, ma... (Replica a Giorgio Oppo), en
Rivista di diritto civile, 1999, 2, pp. 273 y sgtes.
268
los contratos tipos, sino tambin al uso de contratos que, aunque no posean una regu-
de las partes, en atencin especialmente al desarrollo de las relaciones comerciales.
Entre otros efectos, los avances en las relaciones comerciales y el desarrollo de la

ciencia y la tecnologa han dado origen a prestaciones objeto del contrato cada
vez ms complejas; las cuales frecuentemente requieren la predisposicin de un
contrato que se aleja de los tipos tradicionales regulados por las leyes, o incluso
que persiguen dichos contratos. En consecuencia, la complejidad de la operacin

(econmica) que el contrato involucra en la actualidad ha determinado la prolifera-
cin de contratos atpicos y de contratos conexos.
Los contratos atpicos son expresin de la autonoma contractual, y ms espec-

-
blecer cuantas convenciones se les ocurra, incluso derogando las disposiciones
normativas en materia con el lmite del orden pblico y las buenas costumbres39
En ejercicio de dicha libertad, las partes han predispuesto contratos que respon-
den a las transformaciones en el mercado, en las relaciones comerciales y en las
prestaciones, incluso mediante la adopcin de modelos contractuales nacionales
y/o extranjeros40; apartndose, entonces, de los tipos regulados por las leyes y,
39
La clebre sentencia de los crditos indexados (TSJ, SC, 24 de enero de 2002, Asociacin Civil
Deudores Hipotecarios de Vivienda Principal (ASODEVIPRILARA) vs. Superintendencia de Ban-
consumidor y el usuario (INDECU) intenta incidir en dichos lmites con base al Estado Social de
Derecho. Para un anlisis crtico de dicha sentencia, vase, PINTO OLIVEROS, S., La proteccin
del consumidor en el derecho venezolano, cit., pp. 200-204; y, Dal Buon Selvaggio al Buon Rivo-
luzionario: Populismo, modelli di sviluppo e ricadute nel diritto privato, en Crisi, Equit e Modelli
di Sviluppo. Atti del I Seminario dei ricercatori della Classe di Scienze Sociali della Scuola Superiore
SantAnna, Aracne Editrice, Roma, 2012, pp. 129-145. Asimismo, vase, MADRID MARTNEZ,
C., Las limitaciones a la autonoma de la voluntad, el estado social de derecho y la sentencia sobre
los crditos indexados, en Temas de derecho civil. Homenaje a ndrs Aguilar Mawdsley, TSJ,
Caracas, 2004, pp. 757-814.
40
De all que a algunos de estos contratos se les reconozca tipicidad social. En este sentido, ROD-
NER (J-O., La transferencia del contrato, Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Caracas, 2014,
p. 44) recuerda que en un sentido ms amplio, la doctrina contempornea reconoce que la tipicidad
no es slo una referencia de los contratos nominados incluidos en la ley (tipicidad legal), sino que se
extiende a los tipos (frmulas contractuales) que se utilizan con frecuencia en la prctica y que tiene
MORLES HERNNDEZ (A., Curso de derecho mercantil. Los contratos mercantiles, Tomo IV,
UCAB, Caracas, 2005, p. 2224) seala la doctrina suele distinguir entre contratos con tipicidad
legal y contratos con tipicidad consuetudinaria o social. Esta ltima categora corresponde a aque-
llos contratos que aun siendo legalmente atpicos adquieren tipicidad con los usos, antes de que el
269
especialmente, por los Cdigos civil y de comercio, los cuales se haban demos-
Es as que, en la prctica, han proliferado numerosos contratos atpicos que, en

todo caso, son referibles a dos macro-categoras: de un lado, aquellos que com-
binan elementos propios de dos o ms contratos tpicos (o con tipicidad legal y/o
social), es decir, los contratos atpicos o innominados (en sentido estricto); y, del
otro lado, aquellos que son expresin de la creatividad de las partes en ejercicio de
la autonoma contractual, en cuanto no poseen o combinan elementos propios de
contratos tpicos, es decir, los contratos sui generis41.
Ambas categoras de contratos colocan una serie de problemticas novedosas,

-
cin e interpretacin del contrato42.
Por otra parte, las transformaciones en el mercado, en las relaciones comercia-

les y, especialmente, en las prestaciones objeto del contrato han contribuido
a la proliferacin de contratos subordinados recprocamente o, lo que es lo
mismo, contratos conexos43, es decir, contratos que, aunque posean una causa
legislador los recoja y los regule.

En este orden de ideas, COLLART DUTILLEUL y DELEBECQUE (Contrats civils et commer-
ciaux, Dalloz, Paris, 2011, p. 13) sealan la distinction entre les contrats nomms et les contrats
innomms est aujourdhui descriptive. Le principe de la libert contractuelle permet de crer tout
les modles de contrats. Tout au plus, pourrait-on sparer les contrats innoms des contrats sui
generis; les premiers constitueraient une combinaison de plusieurs contrats nomms, alors quel les
seconds ne relveraient daucun contrat spcial. En el mismo sentido, TERR, F., SIMLER, P.,
y LEQUETTE, Y., Op. cit., p. 71; y, MALAURIE, P., AYNS, L., y GAUTIER, P-Y., Les contrats
spciaux, Defrnois, Lextenso ditions, Paris, 2011, p. 5. En Venezuela, GORRN FALCN (G.,
aplicable), en V Jornadas Anbal Dominici. Ttulos valores, contratos mercantiles, SALAVERRIA,

-
llos cuyos elementos no se corresponden, no tengan parentesco alguno, con los contratos que gozan
mismo, aquellos que resultan de la combinacin no contemplada por el legislador de dos o ms

elementos, disciplinados en la ley y fusionados en una causa.
42
Sobre el tema, vase, GORRN FALCN, G., cit., pp. 57- 149.
43
En el derecho venezolano, el problema de los contratos conexos ha sido tratado por AGUILAR
GORRONDONA (J. L., Contratos y garantas. Derecho civil IV, UCAB, Caracas, 22, pp. 168-169),
quien usa la expresin uniones de contratos; y, por RODNER (J-O., Los contratos enlazados.
El subcontrato, Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Caracas, 2013, p. 35), quien emplea la
expresin contratos enlazados. Sin embargo, esta ltima nocin pareciera ser ms amplia, respecto
a la que proponemos de contrato conexo. De hecho, para RODNER los contratos enlazados o
por s mismos, tienen una conexin sustancial, de modo que la vigencia, el cumplimiento o la
interpretacin de un contrato tiene efectos sobre otro contrato.
270
u objetivo nico o comn44. No se trata de contratos accesorios que dependen

de uno principal; en cuanto, cada uno de los contratos conexos posee existencia
propia y autnoma. Por lo tanto, todos se encuentran en el mismo plano. Sin
embargo, cada uno de dichos contratos se encuentra recprocamente condicio-
nado o subordinado a los dems contratos conexos, es decir, ninguno de ellos
habra sido celebrado sino se hubiesen perfeccionado los dems45.
En la actualidad, son numerosos los ejemplos de contratos conexos. En tal sentido,
inmueble, e incluso de algunos bienes muebles; la cual, adems del contrato de

venta, frecuentemente exige la estipulacin de contratos de mutuo y de seguro, as
como, de distintas garantas que, en cambio, constituyen contratos accesorios46.
En el caso de los contratos conexos, las vicisitudes que pudieran afectar a uno de
dichos contratos se repercuten en los dems contratos conexos, en razn de la inter-
dependencia existente entre ellos. En consecuencia, las problemticas que afecten
a dichos contratos no pueden ser consideradas aisladamente como en el arquetipo
tradicional de contrato sino que deben analizarse a la luz de la interdependencia
entre los distintos contratos conexos que, aunque posean una causa distinta y aut-
noma, se encuentran orientados a la consecucin de un objetivo unitario.
De all que los contratos conexos parecieran poner en discusin otro

corolario del principio de autonoma de la voluntad, es decir, el principio de la re-
latividad de los contratos. De hecho, las problemticas que afectan a los contratos
conexos47 (como la interpretacin del contrato, la responsabilidad por incumpli-
miento, la nulidad del contrato, la terminacin del contrato, la justicia del contrato,
44
SACCO (R., Contratto collegato en Digesto delle Discipline Privatistiche, Sezione civile - VI
aggiornamento, 2011, p. 2 (versin digital) explica que ogni contratto ha una sua individualit (se
la perdesse, e i due contratti si fondessero in uno, avremmo un contratto unico complesso): ogni
contratto ha pertanto unautonoma funzione, una causa distinta e autonoma; ognuno appartiene
al tipo contrattuale che gli compete, e il tipo porta con s lapplicazione delle norme (cogenti o
dispositive che lo riguardano). I contratti sono collegati in quanto funzionalmente connessi luno
allaltro, e la connessione prodotta dalla loro reciproca dipendenza. En el mismo sentido,
TERR, SIMLER y LEQUETTE (Op. cit., p. 92) sostienen que lensemble contractuel dsigne des
contrats qui sont uni par une identit de cause, au sens de but commun.
45
ognuno di quei singoli contratti non sarebbe
stato concluso se non fossero stati conclusi gli altri. En el mismo sentido, MALAURIE, AYNS y
GAUTIER (Op. cit., p. 9) sostienen les groupes de contrats associent plusieurs contrats distincts sans
la question, diffrente, est de savoir sil y a divisibilit ou indivisibilit entre les contrats associs. Le
principe est que chaque contrat est indpendant de lautre; sauf sil est prouv que les deux contrats
sont intimement lis et que lexistence de lun est subordonne la ralisation de lautre.
46
Respecto a los contratos accesorios rige la mxima de que lo accesorio sigue lo principal.
47
Sobre el tema, vase, RODNER, J-O., Los contratos enlazados, Op. cit., pp. 123-178.
271
sea en el momento de su formacin sea por la sobreveniencia de circunstancias
de los contratos conexos, es decir, tanto en el caso de la lesin como en el supuesto

de la imprevisin48, etc.) deben ser analizadas a la luz de la interrelacin, o interde-
pendencia, entre los distintos contratos conexos.
De esta forma, se evidencia la necesidad de tomar conciencia de la evolucin del

contrato y de su complejidad en la actualidad; en particular, para analizar adecuada-
mente el problema de la justicia contractual, el cual ha adquirido especial relevancia
en pocas recientes tanto en el derecho venezolano como en el derecho comparado.
vI. la JustIcIa contractual frente a la evolucIn y a la

compleJIdad del contrato hoy en da.
En pocas recientes, la aspiracin de que las contrataciones se caractericen por el

equilibrio en el intercambio o, lo que es lo mismo, la justicia contractual49 ha re-
tomado relevancia; especialmente, en atencin a la normativa dirigida a proteger
al contratante dbil y, en particular, al consumidor. No obstante, la justicia con-
tractual encuentra su antecedente en la idea de justicia correctiva o conmutativa,
desarrollada por Aristteles en su clebre tica a Nicmaco ; que, segn un
sector de la doctrina50, se aplica al sinalagma entendida como justo correctivo
de los equilibrios en el orden social.
Los juristas romanos, que hicieron coincidir synalagma con el trmino latino
contractus51, conservaron el imperativo de la justicia en el contrato mediante
la tutela de la reciprocidad e interdependencia de las obligaciones contrac-
tuales52 y de la proporcionalidad o del equilibrio de las prestaciones tanto
48
Con relacin a la aplicabilidad de la denominada teora de la imprevisin a los contratos conexos,
permtase el reenvo a PINTO OLIVEROS, S., Contratos petroleros y clusula rebus sic stantibus
en el derecho venezolano, cit, pp. 369-391.
-
cin de que las contrataciones se caractericen por el equilibrio en el intercambio y, al mismo tiempo,
alude a los instrumentos predispuestos por el ordenamiento jurdico para garantizar dicho resultado.
50
Cfr., GALLO, F., Synallagma e conventio nel contratto. Ricerca degli archetipi della categoria
contrattuale e spunti per la revisione di impostazioni moderne. Corso di diritto romano, G. Giappi-
chelli Editore, Torino, 1995, II, pp. 103 y sgtes.
51
Como es notorio, Laben funda su concepcin en la reciprocidad de las obligaciones; mientras
que, Aristn subraya el equilibrio en las prestaciones. Para mayores detalles acerca de las concep-
ciones del sinalagma de Laben y Aristn, vase, GROSSO, G., Il sistema romano dei contratti, G.
Giappichelli Editore, Torino, 1963, pp. 48 y sgtes; y, GALLO, F., Op. cit., pp. 102 y sgtes.
52
La reciprocidad e interdependencia de las obligaciones contractuales resultaba de que las obli-
gaciones adquiridas por cada una de las partes constituan la causa de aquellas asumidas por la
otra parte.
272
en la celebracin53 como en la ejecucin54 del contrato conforme a la buena

fe55. Sin embargo, en ausencia de elementos que pudieran poner en entredicho
la igualdad entre los contratantes56 o que autorizaran (el restablecimiento del
equilibrio contractual, especialmente, a travs de) la rescisin del contrato por
(lo que, actualmente, denominaramos) lesin enorme57, la justicia contractual
quedo reducida al respeto de la voluntad de las partes, aunque no se tratara de
una libertad ilimitada58.
Esta ideologa del contrato fue acogida por numerosos estudiosos (especial-
mente, por aquellos pertenecientes a la Escuela del derecho natural59), incorpo-
60
que, siguiendo el modelo del Code civil,
contemplaron una nocin de contrato fundada en la voluntad del individuo y
53
En su formacin, la atencin hacia la justicia del contrato se manifest, esencialmente, en el
problema de la ruptura del equilibrio originario o inicial del contrato a causa de lesin y del aprove-
chamiento de estados de debilidad.
54
En su ejecucin, la consideracin de la justicia del contrato bsicamente se evidenci respecto a la
condiciones existentes en el momento de la celebracin; o, en otros trminos, con relacin al deno-

minado desequilibrio sobrevenido y a la eventual aplicabilidad de la clusula rebus sic stantibus que,
como recuerda, NEME VILLAREAL (M. L., La buena fe en el derecho romano, Universidad Exter-
nado de Colombia, Bogot, 2010, p. 337) fuera desarrollada por el derecho medieval con base en
las fuentes romanas y exaltada por los civilistas, por la escolstica, as como retomada por Grocio.
55
En opinin de GALLO (F., Op. cit., p. 6), el sinalagma obtena su disciplina de la buena fe,
inspiradora y reguladora del acuerdo celebrado entre las partes y de las relaciones que del mismo
derivaban Sobre el tema, vase, NEME VILLAREAL, M. L., Op. cit., pp. 207 y sgtes.
56
Principalmente, mediante el aprovechamiento de estados de debilidad por incapacidad, dolo, mie-
do o fuerza de alguno de los contratantes.
57
Como es notorio, las reglas relativas a la lesin enorme se encuentran contenidas en el rescripto
imperial de los emperadores Diocleciano y Maximiano, que fuera recogido en el Cdigo de Justinia-
no en C. 4.44.2. Para mayores detalles, vase, NEME VILLAREAL, M. L., Op. cit., pp. 228 y sgtes;
y, para una visin crtica del origen de dicho instituto, CHAMIE, J. L., Rescisin por lesin enorme:
el problema del origen, en Revista de derecho privado, n 19, 2010, pp. 5 y sgtes.
58
En tal sentido, es relevante la distincin entre actos jurdicos (o contratos) de derecho estricto y
de buena fe. Los primeros, recuerda ARTILES (S., Derecho romano, EJV, Caracas, 1978, p. 277),
deben cumplirse en la forma pactada, a la letra misma de lo convenido, sin que el magistrado pueda
hacer intervenir en su interpretacin razones de equidad, de buena fe, o tomar en cuenta las razones
contingentes del caso concreto. Los de buena fe, son por el contrario aquellos en los cuales el ma-
gistrado, en especial el pretor, puede interpretar el acto tomando en cuenta razones de equidad y de
justicia y analizando todas las circunstancias de cada caso concreto.
59
La referencia es a Domat, Pothier, Grocio y Pufendorf, entre otros.
60
Code civil
de Portalis, segn la cual, La libert de contracter ne peut tre limits que par la justice, par les
bonnes murs, par lutilit publique. Cfr., PORTALIS, J.-E., Discours prliminaire en Naissance
du Code civil. La raison du lgislateur, Travaux prparatoires du Code Civil rassembls par FENET,
P.A., Flamarion, Paris, 1989, pp. 35 y sgtes.
273
sintetizada en la clebre frmula de Fouile Qui dit contractuel dit juste61.
De esta forma, se consolid una actitud laica62 del ordenamiento jurdico diri-
gida a asegurar las condiciones de la contratacin correcta, sin preocuparse del
resultado obtenido por el encuentro de las voluntades, a menos que subsistieran
patologas que afecten la libre determinacin del consentimiento, o que sucesi-
vamente perturbaran el equilibrio originario.
Esta actitud laica del ordenamiento es corroborada por diversos ndices normati-
vos que autorizan a negarle relevancia autnoma a la falta de equivalencia entre
las prestaciones, es decir, a la injusticia contractual. En tal sentido, es posible
63
que requieren,
adicionalmente a la falta de equivalencia entre las prestaciones, el cumplimiento
de ciertos extremos cuantitativos para autorizar la intromisin del juez en los
trminos del intercambio; conduciendo, por lo tanto, a negar relevancia per se a
la injusticia contractual en el ordenamiento jurdico venezolano.
En Venezuela, de hecho, la rescisin por lesin64 no puede intentarse sino en los

casos y bajo las condiciones especialmente expresadas por la ley65, de conformi-
dad con el artculo 1350 del Cdigo civil. En la actualidad, los casos de lesin66
en materia contractual establecidos en la ley se reducen, de un lado, a los precios
mximos y mnimos de algunas prestaciones; y, del otro lado, a la usura.
61
Formula a la que LACORDAIRE responde Entre le fort et le faible, cest la libert qui asservit,
la loi qui affranchit. Cfr., TERR, F., SIMLER, P., y LEQUETTE, Y., Op. cit., p. 38.
62
Cfr., PERFETTI, U., cit., p. 669.
63
Asimismo, para activar los remedios especiales en caso de no conformidad entre la cabida prome-
cuantitativo. En el ordenamiento venezolano, de acuerdo con los artculos 1496 y 1497 del Cdigo
civil, si el excedente del precio es superior a la veinteava parte de la cantidad declarada, en la venta
de inmuebles con expresin de la cabida a razn de tanto por medida; y, si la diferencia entre la me-
dida real y la indicada es de una veinteava parte, en el caso de venta de inmuebles que sean cuerpos
determinados y limitados, o fundos distintos y separados.
64
RODNER (J-O.,
extranjera, Academia de ciencias polticas y sociales, Caracas, 2005, p. 612) sostiene que la resci-
la terminacin del contrato (que en un todo es perfecto) cuando ha convenido en una contraprestacin
que produce una lesin, o sea, una contraprestacin desproporcionada al valor de la prestacin de la
otra parte.
65
Se trata, entonces, de una regulacin de carcter restrictivo.
66
RODNER (J-O., El dinero, Op. cit.
en un contrato cuando la prestacin que recibe no representa adecuadamente el valor de la contra-
prestacin de la otra parte.
274
La regulacin de precios mximos y mnimos de ciertas prestaciones o pro-

ductos se ha ampliado en tiempos recientes en nuestro pas. Inicialmente, la
regulacin de precios se reduca a los denominados bienes de primera nece-
sidad; sin embargo, el establecimiento de precios mximos para bienes y/o
servicios se ha ampliado mediante diversas regulaciones y leyes especial-
mente, dirigidas a determinar el denominado precio justo hasta la ms
reciente regulacin de la Ley orgnica de precios justos67, que tambin
consagra el supuesto de la usura68.
La Ley orgnica de precios justos establece sanciones de tipo administrativo y/o

penales tanto en el caso de exceder los precios que resultan de dicha normativa
como en el supuesto de la usura; sin embargo, dichas sanciones no excluyen la
procedencia de los remedios civiles.
lmites legales al precio, sta no da lugar a la terminacin del contrato69 sino a
67
Decreto con rango, valor y fuerza de Ley orgnica de precios justos, publicado en G.O. n 40.340,
del 23 de enero de 2014; sucesivamente, reformado por el Decreto con rango, valor y fuerza de Ley
de reforma parcial del Decreto con rango, valor y fuerza de Ley orgnica de precios justos orgnica
de precios justos, publicado en G.O. n 6.156 Extraordinario, del 19 de noviembre de 2014. Induda-
blemente, la Ley orgnica de precios justos debe ser objeto de mayor anlisis; entre otras razones,
porque colocaba en estado terminal la proteccin del consumidor en Venezuela cuya complejidad
e incidencia en las distintas reas del derecho, especialmente en el derecho contractual y en materia
de responsabilidad, no pareciera haber sido plenamente comprendida en Venezuela; debido a que la
misma ha sido principalmente empleada para que el Estado intervenga en la economa al haber
derogado la Ley para la defensa de las personas en el acceso a los bienes y servicios. En realidad, en
el ordenamiento jurdico venezolano, la proteccin del consumidor haba sido gravemente herida en
los distintos Decretos Leyes y, sucesivamente, en la Ley para la defensa de las personas en el acceso a
los bienes y servicios; los cuales disminuan sensiblemente el nivel de proteccin del consumidor en
distintos mbitos, incluyendo el contractual y el de la responsabilidad. A pesar de ello, con su dero-
gatoria, la proteccin del consumidor fue puesta en terapia intensiva; en virtud de la supresin de los
derechos de los consumidores (mal llamados por dicha normativa personas) y de las disciplinas del
contrato de adhesin, de la proteccin contra las clusulas abusivas, de los deberes de informacin,
incluso en materia de crdito al consumo, de las garantas de los bienes de consumo, de las prcti-
cas abusivas, de la proteccin contra la publicidad falsa o engaosa y no obstante su defectuosa
consagracin de la responsabilidad, entre otros aspectos. Sin embargo, la Ley orgnica de precios
justos (de enero de 2014) dejaba abierta una pequea posibilidad de reanimacin para la proteccin
del consumidor en Venezuela en el implcito reconocimiento de algunos derechos del consumidor
aunque con escandalosas omisiones como el ms fundamental derecho del consumidor, es decir, la
proteccin de su salud y de la seguridad de los producto en su artculo 49, y en algunas disposicio-
nes dispersas en dicha ley. Esa posibilidad de reanimacin se incrementa en la vigente Ley orgnica
de precios justos (de noviembre de 2014) que expresamente reconoce, en su artculo 10, derechos al
consumidor; y, si se aprobara el proyecto de ley de comercio electrnico (actualmente, en segundo
discusin), entraran por la ventana algunas disciplinas referibles a la proteccin del consumidor;
que, a pesar de mltiples aspectos criticables, la haran resurgir de sus cenizas.
68
Cfr., artculo 65 de la Ley orgnica de precios justos.
69
En tal sentido, RODNER (J-O., El dinero, Op. cit., p. 612) recuerda que tradicionalmente, el
275
; en cambio, en el caso de
70
la usura, el remedio es la rescisin del contrato . Sin embargo, para que proce-
71
da dicha rescisin por lesin, es necesario que exista un desequilibrio entre las
prestaciones de las partes del contrato72 y, adems, que dicho desequilibrio sea
notoriamente desproporcionado73, es decir, enorme.
No se trata entonces de cualquier desproporcin, o de un simple desequilibrio

entre las prestaciones, sino que es necesario que la desproporcin entre estas
ltimas sea grosera o exagerada. En otros trminos, la parte afectada por la lesin
debe probar que la desproporcin entre las prestaciones de las partes es excesiva.
En consecuencia, en el caso de la usura, la lesin es objetiva74 y, sobre todo, cali-
autorizar la intromisin del juez en los trminos del intercambio; conduciendo,

por lo tanto, a negar relevancia autnoma a la injusticia contractual en el ordena-
miento jurdico venezolano.
En Venezuela, adems, se pueden reconocer disciplinas en las cuales el ordenamiento

se desentiende de la desproporcin o de la falta de equivalencia objetiva entre las pres-
taciones de las partes, como en la clusula penal75; incluso, cuando dicha desproporcin
o la falta de equivalencia es acompaada del aprovechamiento de uno de los contra-
tantes de la situacin de su cocontratante, como en la disciplina de la cesin de crdito.
remedio para la lesin en un contrato era la rescisin del mismo. Sin embargo, en muchos casos, la
lesin no produce la terminacin del contrato sino la revisin del mismo.
70
por ley por ejemplo, el salario mnimo el remedio aplicable sera la revisin del contrato a los
71
En la prctica, sin embargo, la rescisin no siempre se ha demostrado el remedio ms idneo en
atencin especialmente a sus efectos. Sobre estos ltimos, vase, RODNER, J-O., El dinero, Op. cit.,
pp. 636 y sgtes.
72
Adicionalmente, debe tratarse de un contrato bilateral y conmutativo; y, adems, el desequilibrio
entre las prestaciones debe ser originario.
73
En este sentido, el artculo 65 de la Ley orgnica de precios justos establece expresamente
quien obtenga una prestacin que implique una ventaja notoriamente desproporcionada a la
contraprestacin.
74
RODNER (J-O., El dinero, Op. cit., p. 625) recuerda que existe lesin objetiva cuando
independientemente de la condicin particular (individual) de las partes en un contrato, se produce
un desequilibrio en las prestaciones recprocas del contrato.
75
De hecho, en el ordenamiento venezolano, el juez nicamente puede moderar el monto de la
clusula penal en caso de incumplimiento parcial, de conformidad con el artculo 1260 del Cdigo
civil. Sin embargo, debe recordarse que el problema de la eventual desproporcin de la clusula
penal, respecto al dao, depender de la naturaleza (autnoma o accidental) que se le reconozca a la
misma. Sobre la inmutabilidad de la clusula penal en el derecho venezolano, vase, URDANETA
FONTIVEROS, E., La clusula penal en el Cdigo civil venezolano, Academia de Ciencias Polticas
y Sociales, Caracas, 2011, pp. 88-110.
276
De hecho, la cesin de crdito frecuentemente constituye una operacin de tipo

especulativo; en la cual, el cesionario adquiere el crdito por un precio menor, res-
pecto a su extensin o monto, con la expectativa de obtener el pago total del crdito
por parte del deudor cedido. En cambio, las razones por las que el cedente vende
su crdito a menor precio pudieran ser mltiples; aunque, con frecuencia, son re-
conducibles a un estado de necesidad (exigencia de liquidez inmediata, imposibi-
lidad de aguardar el vencimiento del plazo para el cumplimiento, imposibilidad
en la cesin de crdito, no slo podra existir falta de equivalencia objetiva o des-

proporcin entre las prestaciones de los contratantes (cedente y cesionario), sino
tambin podra haber aprovechamiento del estado de necesidad del cedente por
parte del cesionario. Sin embargo, la validez de dicha operacin no es puesta en
tela de juicio por el ordenamiento jurdico76. Por lo que, la disciplina de la cesin de
ordenamiento77; en cuanto, la misma se obtiene por el libre y consciente acuerdo

entre las partes.
No obstante, el problema de la justicia contractual ha retomado vigor en tiempos

recientes en atencin a la asimetra de poder contractual entre las partes; especial-
mente, cuando una de ellas es considerada legalmente como un contratante dbil78
-
nominado, en algunos ordenamientos, empresario dbil o microempresario79). Sin
embargo, la situacin de estos contratantes dbiles no puede ser (completamente)
asimilada; en cuanto las razones de sus respectivas debilidades son distintas y, en
consecuencia, tambin es diverso el alcance de los mecanismos dirigidos a reequi-
librar el desequilibrio contractual.
De hecho, el consumidor adolece de dos tipos de debilidades respecto a su cocon-

tratante: la primera de tipo informativo, en consideracin a la asimetra informativa
existente entre estos, sea respecto al contrato que el consumidor, generalmente,
estipula de forma espordica o no profesional; mientras que, el proveedor celebra
76
actuacin del cesionario.
77
Salvo que se renan ciertas condiciones o que subsistan patologas que afecten la libre y consciente
determinacin del consentimiento.
78
De all que, pareciera abrirse paso una tendencia dirigida a considerar el contrato como instrumento
de justicia distributiva.
79
La referencia es al Cdigo del consumidor peruano que, en su artculo IV.1.1.2, incluye cual
categora de consumidor al microempresario que evidencie una situacin de asimetra informativa
con el proveedor respecto de aquellos productos o servicios que no formen parte del giro propio del
negocio. Con esta asimilacin, el legislador peruano demuestra desconocer las distintas problemti-
277
habitualmente sea con relacin al producto, que ha sido creado o comercializado

(profesionalmente) por el proveedor; y, por lo tanto, puede presumirse que este
ltimo posee mayor informacin sobre el bien y/o servicio objeto de la contrata-
cin respecto al consumidor80.
De all que, en el derecho comunitario europeo, se adopten mecanismos dirigidos

a contrastar la asimetra informativa entre el consumidor y su cocontratante81,
como la imposicin de deberes y obligaciones de informacin, la prescripcin de
requisitos de forma, cuya funcin a diferencia de las que tradicionalmente se
le asignan a la forma en el contrato es meramente informativa82; y, la previsin
del derecho de retractarse83.
En Venezuela, en cambio, es necesario conceder mayor atencin al problema de las

asimetras informativas y al papel de la informacin, cual instrumento de protec-
cin del consumidor dirigido a reducir la disparidad informativa entre el consumi-
dor y el proveedor84 y, en consecuencia, orientado a reforzar su posicin frente a su
cocontratante85, especialmente, con relacin al problema del eventual desequilibrio
-
sumidor se encontrar en capacidad de confrontar las distintas ofertas presentes en
80
Sobre el tema, permtase el reenvo a PINTO OLIVEROS, S., El consumidor en el derecho
comparado, ARA Editores, Lima, 2011, pp. 55 y sgtes.
81
Para una panormica del tema en mbito europeo, vase PINTO OLIVEROS, S., Eguaglianza
sostanziale e riduzione delle asimmetrie informative nel diritto contrattuale europeo del consuma-
tore, en Diritti fondamentali e diritto privato europeo a cura di COMAND, G., G. Giappichelli
Editore, Torino, 2004, pp. 149-180.
82
83
Para comprender como ste instrumento contrasta la asimetra informativa que caracteriza algunas
modalidades de contratacin con el consumidor, se permita el reenvo a PINTO OLIVEROS, S., El
consumidor en el derecho comparado, Op. cit., pp. 139 y sgtes.
84
Si bien es cierto que la imposicin de un contenido mnimo contractual, o de la forma escrita, puede
ser considerada como una mnima compresin de la libertad contractual del proveedor; no es menos
cierto que, la intervencin del juez dirigida a asegurar la equidad en la relacin especialmente,
prescindiendo de los presupuesto que autorizan el control sobre el contenido del contrato limita
severamente la autonoma contractual y, su corolario, la libertad contractual.
85
De hecho, los mecanismos dirigidos a contrastar la asimetra informativa entre consumidor y
proveedor respecto al contrato tambin podran coadyuvar a enfrentar el segundo tipo de debilidad del
consumidor, es decir, en la debilidad de poder contractual, a travs del mayor y mejor conocimiento
del contenido contractual; ya que, como fuera subrayado en otra sede (PINTO OLIVEROS, S.,
La informacin como instrumento de proteccin, cit., pp. 109 y sgte), La posesin de mayor
informacin crea las condiciones necesarias para que la parte que la detenta asuma una posicin de
supremaca, respecto a su cocontratante; lo cual, le pudiera permitir imponer sus decisiones aun sin
el concurso de la voluntad de la otra parte.
278
el mercado y, por lo tanto, elegir aquella que (ms) se ajuste a su conveniencia86.
El segundo tipo de debilidad de la cual adolece el consumidor es la debilidad

de poder contractual. En tal sentido, es necesario recordar que el contrato entre
consumidor y proveedor es habitualmente un contrato de adhesin, donde el pre-
disponente/proveedor puede establecer un reglamento contractual que se ajuste a
sus necesidades e incluso, aprovechando de su posicin de supremaca (de poder
contractual), podra imponer clusulas abusivas al consumidor.
Para enfrentar este ltimo riesgo, la Directiva comunitaria 93/13/CEE sobre las
clusulas abusivas en los contratos celebrados con los consumidores establece
un cuadro normativo orientado a proteger al consumidor contra aquellas clusu-
las que, de un lado, no hayan sido objeto de negociacin individual87 y que, del
otro lado, ocasionen un desequilibrio normativo88, es decir, un desequilibrio
86
Excepto cuando subsista la falla del mercado de la restriccin de la competencia.
87
Cfr., Art. 3.1 y considerando n 12 de la Directiva 93/13/CEE sobre las clusulas abusivas en los
de que, si las clusulas fueron objeto de negociacin individual, el consumidor tuvo la oportunidad
de defender sus intereses. Por lo tanto, stas clusulas seran producto del libre y conciente encuentro
de voluntades; y, en consecuencia, el consumidor es auto-responsable de su decisin, pues, las partes
se encontraban en situacin de paridad de poder contractual.
88
En los ordenamientos jurdicos suramericanos, la situacin es ms compleja. En efecto,
prescindiendo del hecho que los legisladores del sub-continente no parecieran haber comprendido
plenamente la complementariedad entre los instrumentos de proteccin del consumidor (y,
especialmente, entre las disciplinas de la informacin y de las clusulas abusivas), es posible
conceden nicamente relevancia al desequilibrio normativo. En este grupo, puede incluirse la Ley n
17.250 de relaciones de consumo uruguaya que, en su artculo 30, contiene una nocin de clusulas
abusivas, la cual es completada por una lista negra enunciativa, contenida en el artculo 31 de la
abusiva o, lo que es lo mismo, en la nocin que implcitamente incorporaran (en una de las clusulas
incluidas) en la lista de clusulas abusivas, conceden relevancia al desequilibrio normativo. En este
grupo, puede comprenderse la Ley sobre proteccin de los derechos de los consumidores chilena
que prev una lista negra de clusulas abusivas y, dentro de esta (artculo 16.g), contempla una
podra incluirse algunos ordenamientos que, aunque pudieran suscitar dudas sobre el desequilibrio
jurdicamente relevante, parecieran orientarse por la sola relevancia del desequilibrio normativo.
Entre estos, el Cdigo de proteo e defesa do consumidor brasileo que establece, de conformidad
en su artculo 51.IV, la nulidad de pleno derecho de las clusulas que establezcan condiciones
inicuas, abusivas, que coloque al consumidor en desventaja exagerada, o que sean incompatibles
referirse al desequilibrio normativo. De hecho, ninguno de los supuestos en los que se presume la
desventaja exagerada, de acuerdo con la lista enunciativa contenida en el artculo 51 1 del mismo
Cdigo, es reconducible al desequilibrio econmico, sino al desequilibrio normativo. En el mismo
sentido, puede interpretarse el artculo 28 h de Ley n 1.334 de defensa del consumidor y del usuario
de clusula abusiva. No obstante, su contenido pareciera orientarse hacia el equilibrio normativo;
279
importante entre derechos y obligaciones en perjuicio del consumidor, en contra-

diccin con los dictmenes de la buena fe89.
En este sentido, el sistema comunitario europeo de proteccin del consumidor con-

tra las clusulas abusivas se erige a travs de dos instrumentos: de un lado, una
clusula general que requiere la evaluacin global de los intereses en juego90 y que,
al mismo tiempo, excluye de la apreciacin del carcter abusivo de las clusulas
relativas al objeto del contrato y a la relacin calidad/precio de la prestacin91, sal-
o exageradamente gravosas para el consumidor. En el mismo sentido, deba interpretarse la nulidad

de las clusulas que establezcan condiciones injustas de contratacin o gravosas para las personas
(consumidor), le causen indefensin o sean contrarias al orden pblico y la buena fe prevista por el
artculo 74.7 de la derogada Ley para la defensa de las personas en el acceso a los bienes y servicios
relevancia al desequilibrio en general; por lo que, pareciera poder incluirse no slo el desequibrio
normativo sino tambin el desequilibrio econmico. En este grupo, pueden comprenderse la nocin
de clusulas abusivas contenida en el artculo 42 del Estatuto del consumidor colombiano, que
prescinde de la contrariedad a la buena fe y que, adems, es completada por una lista negra taxativa
prevista en el artculo 43 ejusdem
defensa del consumidor peruano que, en cambio, si requiere la contrariedad a la buena fe que es
completada por una lista negra taxativa y una lista gris enunciativa, establecidas respectivamente en
los artculos 50 y 51 del mismo Cdigo. En cuarto lugar, un grupo de ordenamientos que no contienen
a la luz de sus funciones en el derecho contractual y a su carcter bilateral; as como, en atencin

a la experiencia comunitaria europea debera referirse al desequilibrio normativo. No obstante,
en todos estos ordenamientos, la forma en que fue prevista la contrariedad a la buena fe pudiera
ocasionar problemas interpretativos. De hecho, en algunos ordenamientos, se sanciona la violacin
de la buena fe, especialmente, en la fase pre-contractual, con los remedios del derecho contractual
As, el artculo 37 de la Ley n 24.240 Ley de defensa del consumidor argentina sanciona, con
nulidad (relativa) del contrato o de la(s) clusula(s), la violacin de la buena fe y de los deberes de
informacin en la etapa pre-contractual y en la celebracin del contrato. De forma similar, el artculo
32 de la Ley n 17.250 de relaciones de consumo uruguaya establece que la violacin de la buena
fe o del deber de informacin (durante todas las fases del contrato) permite al consumidor elegir
entre la reparacin, la resolucin o el cumplimiento del contrato, en todos los casos ms los daos
toda aquella (clusula) que viole la obligacin de actuar de buena fe. Otros ordenamientos, en
cambio, aludieron a la buena fe para considerar abusiva la clusula, prescindiendo del desequilibrio.
En este ltimo (sub-)grupo, pueden incluirse los previamente estudiados artculo 51.IV del Cdigo de
proteo e defesa do consumidor brasileo y artculo 74.7 de la derogada Ley para la defensa de las
personas en el acceso a los bienes y servicios venezolana. Para completar el cuadro, aunque no aluda
a la buena fe sino a la contrariedad al orden pblico y a las buenas costumbres, se puede citar en este
ltimo grupo el artculo 43.9 de la Ley Orgnica de defensa del consumidor ecuadorea.
89
Cfr., Art. 3.1 de la Directiva 93/13/CEE sobre las clusulas abusivas en los contratos celebrados
con los consumidores.
90
Cfr., considerando n 16 de la Directiva 93/13/CEE sobre las clusulas abusivas.
91
Cfr., Art. 4.2 y considerando n 19 de la Directiva 93/13/CEE sobre las clusulas abusivas.
280
vo que no hayan sido redactadas de manera clara y comprensible92; y, del otro lado,
una lista gris de clusulas presuntamente abusivas, salvo prueba en contrario93.
Se trata, entonces, de una tutela de tipo material dirigida a impedir que el predis-
ponente pueda aprovecharse de su posicin de supremaca e imponga clusulas
abusivas a su cocontratante, en contradiccin a los dictmenes de la buena fe; o,
si se quiere, un control orientado a salvaguardar la justicia contractual que, sin
94
; el cual, en realidad,
se encuentra protegido por la tutela preventiva que ofrecen otros mecanismos de
proteccin del consumidor especialmente, por aquellos orientados a reducir la
asimetra informativa entre las partes y, por lo tanto, dirigidos tambin a garanti-
zarle la (libertad de) eleccin de la oferta que ms se ajuste a sus intereses y con-
veniencia y por la proteccin que ofrecen los remedios del derecho contractual,
en particular, la precitada rescisin por lesin.
Diversamente al consumidor, la debilidad del denominado empresario dbil no se

origina ni en la asimetra informativa entre las partes ni en la imposicin del conte-
nido contractual mediante un contrato de adhesin, sino que proviene de la ausen-
cia de alternativas en el mercado. De hecho, el empresario dbil ofrece un bien y/o
servicio a otro eslabn de la cadena produccin, distribucin y comercializacin95,
respecto al cual pudiera encontrarse en situacin de dependencia (incluso econ-
mica) por un vnculo contractual o, simplemente, por ausencia de alternativas en
el mercado. En consecuencia, el empresario dbil difcilmente podra negociar las
condiciones contractuales y, especialmente, el precio de su prestacin. De all que,
en el derecho comparado, la proteccin ofrecida al empresario dbil no slo com-
prenda el desequilibrio normativo sino que se extienda al desequilibrio econmico
del contrato; en cuanto, el empresario dbil a diferencia del consumidor no
tiene la posibilidad de encontrar un precio alternativo en el mercado.
En ambos casos, sin embargo, el presupuesto para activar el control sobre el

contenido del contrato es la asimetra de poder contractual entre las partes: entre
el consumidor y el proveedor, (especialmente) por la imposibilidad de aquel de
92
Cfr., Art. 4.2 de la Directiva 93/13/CEE sobre las clusulas abusivas.
93
Cfr., Art. 3.3 y considerando n 12 de la Directiva 93/13/CEE sobre las clusulas abusivas.
94
En cambio, la jurisprudencia de la Corte Segunda en lo Contencioso Administrativo con
argumentaciones discutibles se ha orientado por el control del equilibrio econmico del contrato,
en lugar del equilibrio normativo. Para mayores detalles, se permita el reenvo a PINTO OLIVEROS,
S., La proteccin del consumidor en el derecho venezolano, cit., pp. 211 y sgtes.
95
Por ello, el empresario dbil es la parte que se compromete a cumplir la prestacin caracterstica
del contrato en favor de su cocontratante; en cambio, el consumidor es acreedor de la prestacin ca-
racterstica del contrato que celebra con el proveedor. Adems, el consumidor recibe el bien y/o ser-
vicio del proveedor; mientras que, el empresario dbil ofrece el bien y/o servicio a su cocontratante.
281
incidir en la determinacin del contenido del contrato (por ello, es relevante el

denominado desequilibrio normativo); y, entre el empresario dbil y su cocontra-
tante, en razn de la ausencia de alternativas en el mercado del primero96 (por lo
que, son relevantes tanto el desequilibrio econmico como el normativo).
Se puede concluir entonces que, en atencin al desequilibrio jurdicamente

relevante, es que debe ser valorada la justicia contractual en el contrato con
el consumidor97 y, en general, con los denominados dbiles jurdicos; no
slo para evitar que la sombra del paternalismo se cierna sobre la normativa
de proteccin sino tambin para prevenir que la exclusiva, o prevalente,
atencin hacia el aspecto econmico se transforme en condiciones inicuas
a bajo precio.
Por ello, es necesario prestar mayor atencin al problema de la asimetra de

poder contractual entre las partes, cual presupuesto necesario para el con-
trol del equilibrio contractual en el derecho venezolano. En este sentido,
es necesario recordar que el desequilibrio entre las prestaciones no es rele-
vante per se en nuestro ordenamiento jurdico. De hecho, existen suficien-
tes ndices normativos que autoriza a negarle relevancia autnoma a la
injusticia contractual. No obstante, cuando falten los presupuestos de una
contratacin correcta, o cuando no exista igualdad material en el ejercicio
de la autonoma contractual, el ordenamiento debe entrar en el mrito del
reglamento de intereses de las partes, al fin de determinar si la mayor fuerza
contractual fue utilizada, en forma desleal, para imponer un reglamento de
intereses gravemente desventajoso para el cocontratante98. Lo anterior no
implica prescindir de la asimetra de poder entre las partes o, en general,
de los presupuestos que activan el control sobre el contenido del contrato.
Por el contrario, significa verificar la subsistencia de dichos presupuestos,
incluso para no despojar de significado a los valores fundamentales del or-
denamiento jurdico venezolano.
96
Ntese que la situacin del empresario dbil se asemeja a aquella que sufra el trabajador frente al
fenmeno de los abusos en la contratacin de mano de obra.
97
De la misma manera, el problema de la justicia contractual en el contrato con el empresario dbil
debe ser enfrentado en atencin al desequilibrio jurdicamente relevante.
98
Cfr., NAVARRETTA, E., Causa e giustizia contrattuale a confronto: prospettive di riforme, en
Studi in onore di Giorgio Cian, Tomo II, CEDAM, Padova, 2010, p. 1762.
282

La evolución del contrato entre complejidad y justicia

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La evolución del contrato entre complejidad y justicia

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EL CONTRATO HOY EN DA: ENTRE COMPLEJIDAD DE LA

OPERACIN Y JUSTICIA CONTRACTUAL

resumen: El contrato ha indudablemente evolucionado respecto al arquetipo

mecanismo de intercambio de bienes y servicios. Las transformaciones del co-

El contrato ha indudablemente evolucionado respecto al arquetipo que inspir

modello italiano nel diritto civile venezuelano, en

igualdad, incluso de tipo informativo, negocian las condiciones contractuales y

Esa ideologa del contrato se encuentra a la base del principio de autonoma de la

xos; que, en cambio, parece incidir en la relatividad de los contratos. El examen de

II. el prIncIpIo de autonoma de la voluntad: gnesIs

Tradicionalmente, el derecho de los contratos se caracteriza por las tenden-

En este sentido, la nocin de contrato consagrada en el Code Napolen5

de darse un reglamento contractual en el reconocimiento que, de esta potestad, realiza el ordenamien-

contrato8 y la relatividad del contrato9.

En el contrato, la supremaca de la voluntad se cimentaba en la justicia

Se evidencia entonces que el principio de la autonoma de la voluntad pre-

Adems, el principio de la autonoma de la voluntad y sus corolarios es-

por argumento en contrario.

industrial14. De all que, inicialmente, la crtica al principio de la autono-

III. la desIgualdad de las partes en el contrato

A pesar de que algunos autores percibieron tempranamente que la completa

comportamiento contrario a los intereses privativos de otros individuos.

e coercitive, en Rivista critica del diritto privato, n. 4, 1999, p. 614.

la justicia del sistema contractual, se considera el problema de la igualdad con

Es as que la toma de conciencia de las desigualdades relevantes en la contrata-

En la contratacin de mano de obra, la desigualdad entre las partes fue paten-

De esta manera, en la contratacin laboral, se evidencia la existencia de una

de trabajadores comporta un cierto reequilibrio en la contratacin laboral que se plasmara, a partir

Una similar situacin de disparidad de poder contractual caracteriz la contra-

De all que, en el derecho comparado y en el derecho venezolano, la atencin

A estos tradicionales dbiles jurdicos (trabajador y arrendatario) se sumara suce-

Iv. el fenmeno de la estandarIzacIn de los contratos

La toma de conciencia de las desigualdades relevantes en la contratacin tambin

moderna, autonoma contractual.

En general, el contrato de adhesin es un contrato que carece de negociacin24 o,

En consecuencia, en el contrato de adhesin, la libertad contractual del adherente

tiendas, supermercado, etc.; o, al goce de ciertos servicios, como el transporte pblico.

supremaca de poder contractual podra imponer clusulas inicuas o abusivas a

El contrato de adhesin constituye una manifestacin de la denominada estan-

Este fenmeno se ha patentizado en las distintas modalidades de contratos tipos31

En los contratos tipos, de hecho, es posible diferenciar dos macro-categoras, segn

clusulas y el control previo de las clusulas contractuales y de las condiciones

Los contratos de adhesin y las condiciones generales de contratacin33 predis-

En cambio, en los contratos predispuestos convencionalmente no pareciera jus-

principio de autonoma contractual.

En general, los contratos predispuestos convencionalmente cumplen la funcin

modalidades concretas; las cuales sern determinadas en los respectivos con-

aplicabilidad de remedios como la nulidad de las clusulas y el control previo de

el desconocimiento del principio de autonoma contractual.

Paradigmtico de estos contratos predispuestos por terceros son los contratos o

Ciertamente, en las distintas tipologas de contratos tipos, incluyendo aque-

la Administracin de uniformar su actividad, suministrndole a los funcionarios encargados de la

buena fe en el contrato que abarca tambin la fase precontractual y, por

v. la compleJIdad de la operacIn que Involucra

La relevancia del contrato como mecanismo de intercambio de bienes y servicios en

impone) come si appena osservato la necessit di una rigorosa formalizzazione, si verrebbe

de las partes, en atencin especialmente al desarrollo de las relaciones comerciales.

Entre otros efectos, los avances en las relaciones comerciales y el desarrollo de la

que persiguen dichos contratos. En consecuencia, la complejidad de la operacin

Los contratos atpicos son expresin de la autonoma contractual, y ms espec-

Es as que, en la prctica, han proliferado numerosos contratos atpicos que, en

Ambas categoras de contratos colocan una serie de problemticas novedosas,

Por otra parte, las transformaciones en el mercado, en las relaciones comercia-