Gran Rollnert Liern

LA LIBERTAD IDEOLGICA EN LA
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL (1980-2001)

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NDICE ESQUEMTICO

NDICE DE ABREVIACIONES UTILIZADAS ................................................. 11

PRLOGO ............................................................................................................. 14

I. ALGUNAS CUESTIONES PREVIAS .............................................................. 25

II. CLARIFICACIN TERMINOLGICA: LIBERTAD IDEOLGICA,

LIBERTAD DE PENSAMIENTO, LIBERTAD DE CONCIENCIA Y
OBJECIN DE CONCIENCIA............................................................................ 39

III. DELIMITACIN CONCEPTUAL DE LA LIBERTAD IDEOLGICA ... 51

IV. MANIFESTACIONES EXTERNAS DE LA LIBERTAD IDEOLGICA:

SUS RELACIONES CON OTROS DERECHOS Y LIBERTADES ................ 131

V. LOS LMITES DE LA LIBERTAD IDEOLGICA .................................... 256

BIBLIOGRAFA.................................................................................................. 351

NDICE CRONOLGICO DE RESOLUCIONES CITADAS ........................ 366

NDICE SISTEMTICO

NDICE DE ABREVIACIONES UTILIZADAS ................................................. 11

PRLOGO ............................................................................................................. 14

I. ALGUNAS CUESTIONES PREVIAS .............................................................. 25

A. Presentacin ........................................................................................................................................ 25

B. Delimitacin jurisprudencial y doctrinal de la libertad ideolgica frente a la libertad religiosa. 30

II. CLARIFICACIN TERMINOLGICA: LIBERTAD IDEOLGICA,

LIBERTAD DE PENSAMIENTO, LIBERTAD DE CONCIENCIA Y
OBJECIN DE CONCIENCIA............................................................................ 39
A. La relacin gnero-especie y la diferenciacin sobre la base de la distinta extensin de las
obligaciones negativas del Estado................................................................................................................. 40

B. La libertad de conciencia como libertad de accin ................................................................................ 42

C. Evolucin desde la posicin inicial: significacin actual de la expresin libertad ideolgica ....... 44

III. DELIMITACIN CONCEPTUAL DE LA LIBERTAD IDEOLGICA ... 51

A. Su relacin compleja con los valores superiores de libertad y pluralismo poltico ............................. 51
1. Especificacin del valor superior y abstracto de libertad dotada del mximo nivel de proteccin
constitucional ............................................................................................................................................... 51
2. Presupuesto necesario de los valores superiores del ordenamiento jurdico espaol............................... 52
3. Su equiparacin a la dignidad humana como fundamento de los derechos y libertades ......................... 54

4. Conclusin: ubicacin de la libertad ideolgica en el sistema constitucional de derechos y libertades

......................................................................................................................................................................... 57

B. Garanta institucional del pluralismo poltico que goza de posicin preferente frente a otros
derechos fundamentales ................................................................................................................................ 65

C. Una libertad bidimensional ...................................................................................................................... 68

D. Titularidad de la libertad ideolgica ....................................................................................................... 70

1. Sujetos activos: los individuos y las comunidades. Los extranjeros y los menores como sujetos activos
de la libertad ideolgica ............................................................................................................................... 71
2. Los poderes pblicos como sujetos pasivos. La eficacia de la libertad ideolgica en las relaciones
jurdicas entre los particulares...................................................................................................................... 73

E. Contenido de la libertad ideolgica: especial referencia a la posicin jurdica del Estado como sujeto
pasivo de la misma ......................................................................................................................................... 78
1. La posicin jurdica del ciudadano .......................................................................................................... 78
2. La posicin jurdica del Estado ................................................................................................................ 87
a) El principio de la neutralidad ideolgica del Estado y sus consecuencias: obligaciones negativas del
Estado ....................................................................................................................................................... 87
 ) La inmunidad de coaccin frente a los poderes pblicos ........................................................ 88
) La prohibicin de toda discriminacin por razones ideolgicas o de opinin (artculo 14 CE) ... 90
La diferenciacin ideolgica en la composicin de los rganos de direccin poltica: mayoras y
minoras en la democracia representativa .................................................................................... 93
El despido ideolgico de los profesores de centros privados: la disconformidad exteriorizada
con el ideario del centro ................................................................................................................ 94
) La exclusin de toda limitacin de las libertades de circulacin y residencia por motivos polticos
e ideolgicos (artculo 19 CE)......................................................................................................... 100
b) La obligacin positiva del Estado como garante de la libertad ideolgica ........................................ 101
c) Consecuencias de la configuracin constitucional de la posicin jurdica del Estado ....................... 102
) Las violaciones directas de la libertad ideolgica por los poderes pblicos: sus requisitos .......... 103
) Las violaciones indirectas de la libertad ideolgica por los poderes pblicos. .............................. 110
) La libertad ideolgica como lmite negativo a las actuaciones estatales. Su compatibilidad con la
imposicin de deberes y la asuncin de valores por el ordenamiento jurdico ................................... 113
F. La ideologa como objeto de la libertad ideolgica. .............................................................................. 120

IV. MANIFESTACIONES EXTERNAS DE LA LIBERTAD IDEOLGICA:

SUS RELACIONES CON OTROS DERECHOS Y LIBERTADES ................ 131
A. La libertad de expresin de pensamientos, ideas y opiniones ............................................................. 132
1. La distincin entre la libertad de expresin del pensamiento y las expresiones no ideolgicas amparadas
por el artculo 20 CE .................................................................................................................................. 134

B. La libertad de produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica ................................... 138

C. La libertad de informacin ................................................................................................................... 140

1. La libertad de informacin como concrecin o subespecie de la libertad de expresin ........................ 140
2. El tratamiento conjunto de la libertad de informacin y la libertad de expresin como manifestaciones
externas de la libertad ideolgica .............................................................................................................. 143
3. La libertad de informacin pasiva como manifestacin externa de la libertad ideolgica .................... 144

D. La libertad de reunin ............................................................................................................................ 147

E. La libertad de asociacin en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos ....... 151
1. La Sentencia Partido Comunista Unificado de Turqua ......................................................................... 153
2. La Sentencia Partido Socialista .............................................................................................................. 157
3. La Sentencia Partido del Bienestar ........................................................................................................ 160

F. El derecho al desempeo o ejercicio del cargo pblico representativo en condiciones de igualdad:

juramento y libertad ideolgica de los parlamentarios ........................................................................... 164
1. El artculo 23.2 de la CE como manifestacin externa de la libertad ideolgica ................................... 164
2. La inexistencia de vulneracin de la libertad ideolgica en la imposicin de deberes a los parlamentarios
................................................................................................................................................................... 165
a) El deber de asistencia a las sesiones parlamentarias .......................................................................... 166
b) El deber de jurar o prometer acatamiento a la Constitucin .............................................................. 167
c) La interpretacin formalista del requisito del juramento o promesa como vulneracin del artculo 23.2
e, indirectamente, de la libertad ideolgica ............................................................................................ 171
3. La obligacin de armonizar la libertad ideolgica con los deberes parlamentarios ............................... 176

G. Las libertades educativas: libertad de enseanza y libertad de ctedra ........................................... 177

1. Los lmites de las libertades educativas ................................................................................................. 182
a) El respeto a los principios constitucionales y el objeto constitucional de la enseanza .................... 182
b) Lmites derivados de la necesaria articulacin recproca de las libertades educativas ...................... 186
b) En los centros pblicos: el derecho de los padres a elegir la formacin religiosa y moral conforme
a sus propias convicciones y la neutralidad ideolgica del Estado como lmites del contenido
positivo de la libertad de ctedra ........................................................................................................ 186

8
 b) En los centros privados con ideario educativo: la necesidad de una interpretacin restrictiva del
mbito del derecho a establecer un ideario propio y del contenido positivo de la libertad de ctedra 189
) mbito del derecho a fijar un ideario propio: la virtualidad limitativa de la libertad de ctedra y
de la libertad ideolgica de los profesores ...................................................................................... 190
) mbito de la libertad de ctedra: las restricciones a su contenido positivo derivadas del ideario
del Centro ........................................................................................................................................ 193
) El artculo 27.3 como lmite de la libertad de ctedra y de la posibilidad de modificar el ideario
del centro ......................................................................................................................................... 194
b) El derecho a la educacin como lmite a la libertad ideolgica de los padres en el mbito
educativo? ........................................................................................................................................... 196
2. La autonoma universitaria..................................................................................................................... 198
a) La libertad acadmica y su doble dimensin individual e institucional ......................................... 198
b) La libertad de ctedra como libertad ideolgico-cientfica negativa : la autonoma universitaria como
lmite....................................................................................................................................................... 202

H. La objecin de conciencia ...................................................................................................................... 206

1. La evolucin de la jurisprudencia constitucional sobre la objecin de conciencia ................................ 207
a) El derecho a la objecin de conciencia al servicio militar como derecho derivado de la libertad
ideolgica ............................................................................................................................................... 207
b) El reconocimiento del derecho general a la objecin de conciencia como parte integrante del
contenido del derecho a la libertad ideolgica. La objecin de conciencia al aborto. ........................... 210
c) El giro jurisprudencial en sentido restrictivo: la afirmacin de la inexistencia de un derecho a la
objecin de conciencia con carcter general .......................................................................................... 212
d) La consolidacin de la interpretacin restrictiva: la objecin de conciencia fiscal y la insumisin
................................................................................................................................................................ 216
d) La objecin de conciencia fiscal ............................................................................................... 216
d) La insumisin.......................................................................................................................... 219
2. Delimitacin negativa del contenido del derecho a la objecin de conciencia como manifestacin de la
libertad ideolgica: mandatos normativos no lesivos de la libertad ideolgica ......................................... 222
a) La declaracin del objetor al formular la solicitud y las facultades comprobatorias del Consejo
Nacional de la Objecin de Conciencia.................................................................................................. 222
b) La mayor duracin de la prestacin social sustitutoria respecto del servicio militar ......................... 227
c) La mayor gravedad de las sanciones disciplinarias aplicables a los objetores respecto de los
funcionarios pblicos civiles .................................................................................................................. 230
d) La mayor gravedad del rgimen penal aplicable a los objetores respecto de los militares ................ 231
e) La exclusin de la objecin de conciencia sobrevenida ................................................................. 235
f) Penalizacin de la insumisin ......................................................................................................... 238
g) Obligatoriedad de valerse de defensa tcnica en los procesos penales por delitos de abandono de la
prestacin social sustitutoria .................................................................................................................. 241
3. Otros supuestos de objecin de conciencia: especial referencia a la clusula de conciencia................. 242

I. La libertad negativa de contraer matrimonio ....................................................................................... 252

V. LOS LMITES DE LA LIBERTAD IDEOLGICA .................................... 256

A. La dimensin interna de la libertad ideolgica como mbito irrestricto ........................................... 256

B. Hacia una teora general de los lmites de la libertad ideolgica: la STC 20/1990 o el orden pblico
como nico lmite ......................................................................................................................................... 261
1. El mbito de la libertad ideolgica: la licitud de su ejercicio pacfico en sentido contrario a los valores
constitucionales con el lmite de la incitacin a la violencia, al odio o a la discriminacin. Especial
referencia a las SSTC 214/1991 y 176/1995 .............................................................................................. 262
a) Racismo y revisionismo histrico en la jurisprudencia del TEDH ................................................ 275
2. La interpretacin restrictiva de sus limitaciones .................................................................................... 279
3. El orden pblico como nico lmite de la libertad ideolgica................................................................ 280

9
C. La aplicacin de la teora general a la libertad de expresin y a la libertad de informacin como
manifestaciones externas de la libertad ideolgica ................................................................................... 287
1. Libertad ideolgica y libertad de expresin ........................................................................................... 287
a) Ambigedades posteriores del Tribunal en la aplicacin de la doctrina anterior: especial referencia a
la STC 136/1999 (caso Mesa Nacional de Herri Batasuna) ................................................................... 292
2. Libertad ideolgica y libertad de informacin ....................................................................................... 298

D. La libertad de enseanza en sus distintas modalidades: una excepcin a la teora general? ........ 299

E. La problemtica de los lmites de las manifestaciones externas de la libertad ideolgica: la

determinacin del concepto de orden pblico ........................................................................................... 300
1. La indefinicin del lmite del orden pblico protegido por la ley y, por ende, del mbito de la libertad
ideolgica: hiptesis interpretativas ........................................................................................................... 301
2. La libertad de enseanza: excepcin a la teora general o concurrencia de manifestaciones externas de
la libertad ideolgica? ................................................................................................................................ 333
3. A modo de conclusin parcial: excursus dogmtico sobre el orden pblico ........................................ 342

BIBLIOGRAFA.................................................................................................. 351

NDICE CRONOLGICO DE RESOLUCIONES CITADAS ........................ 366

10
NDICE DE ABREVIACIONES UTILIZADAS

AN Audiencia Nacional
ap. apartado
ATC Auto del Tribunal Constitucional
AATC Autos del Tribunal Constitucional
BOC Boletn Oficial de las Cortes
BOE Boletn Oficial del Estado
CE Constitucin Espaola
CEC Centro de Estudios Constitucionales
CEDH Convenio Europeo de Derechos Humanos/Comisin Europea
de Derechos Humanos
colab. colaborador
CNOC Consejo Nacional de Objecin de Conciencia
CNT Confederacin Nacional del Trabajo
comp. compilador
coord. coordinador
DA Disposicin Adicional
Dec. Decisin (de la Comisin Europea de Derechos Humanos)
dir. Director
DR Decisions and Reports of the European Commission of
Human Rights
DKP Partido Comunista Alemn
DSCD Diario de Sesiones del Congreso de los Diputados
DSS Diario de Sesiones del Senado
DT Disposicin Transitoria
DUDH Declaracin Universal de Derechos Humanos
ed. edicin/editor
E.G.B. Enseanza General Bsica
EM Exposicin de Motivos
ET Estatuto de los Trabajadores
FJ fundamento jurdico
FFJJ fundamentos jurdicos
GP Grupo Parlamentario
GRAPO Grupos Revolucionarios Antifascistas Primero de Octubre
HB Herri Batasuna
ibid. all mismo
i.e. esto es
I.N.A.P. Instituto Nacional de Administracin Pblica
IRPF Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas
KPD Partido Comunista Alemn
L.E.Crim. Ley de Enjuiciamiento Criminal
L.O. Ley Orgnica

11
LOECE Ley Orgnica por la que se regula el Estatuto de Centros
Escolares
LOLR Ley Orgnica de Libertad Religiosa
LOLS Ley Orgnica de Libertad Sindical
LOPJ Ley Orgnica del Poder Judicial
LOREG Ley Orgnica de Rgimen Electoral General
LORTAD Ley Orgnica de regulacin del Tratamiento Automatizado de
los Datos de Carcter Personal
LOTC Ley Orgnica del Tribunal Constitucional
LRU Ley de Reforma Universitaria
NDP Partido Nacional-Democrtico de Alemania
op. cit. obra citada
OTAN Organizacin del Tratado del Atlntico Norte
PC Providencia [del Tribunal Constitucional]
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
PSS Prestacin social sustitutoria
RCD Reglamento del Congreso de los Diputados
REDC Revista Espaola de Derecho Constitucional
RCEC Revista del Centro de Estudios Constitucionales
red. redactor
REP Revista de Estudios Polticos
RP Partido del Bienestar [de Turqua]
RS Reglamento del Senado
SP Partido Socialista [de Turqua]
STC Sentencia del Tribunal Constitucional
SSTC Sentencias del Tribunal Constitucional
STEDH Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos
STJCE Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas
SSTEDH Sentencias del Tribunal Europeo de Derechos Humanos
SSTJCE Sentencias del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas
t. tomo
TBKP Partido Comunista Unificado de Turqua
TC Tribunal Constitucional
TCCE Tratado constitutivo de la Comunidad Econmica Europea
TCE Tratado constitutivo de la Comunidad Europea
trad. traductor/ traductora
TS Tribunal Supremo
TEDH Tribunal Europeo de Derechos Humanos
TJCE Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas
TUE Tratado de la Unin Europea
UE Unin Europea
UNED Universidad Nacional de Educacin a Distancia
vol./vols. volumen/volmenes
VP voto particular
pargrafo
12
13
PRLOGO

I. Una libertad pblica por antonomasia.

1. Para quien en varias ocasiones ha expuesto su inquietud por el rgimen jurdico

de las libertades pblicas, reflexionar sobre la libertad ideolgica constituye una
prueba de fuego. Esta es, sin duda, la ms compleja de las libertades, como en su da
lo fue la religiosa, que hoy ya cuenta con un denso cuerpo de doctrina del que
inevitablemente hemos de valernos al querer resolver problemas de carcter
ideolgico cuya conceptuacin aun no ha alcanzado la madurez de aqulla.
Y ello es as por la proximidad natural de las mismas como manifestaciones mas
inmediatas de la libertad de conciencia o de pensamiento que, siendo una capacidad
exclusiva y excluyente del ser humano, y estando por ello vinculadas estrechamente a
la idea de dignidad que a toda persona ha de reconocerse, muta, adquiriendo todas las
peculiaridades propias de las libertades pblicas, en el mismo momento en que se
exterioriza, bien en forma de expresin o manifestacin del propio pensamiento (de
contenido tan amplio como la capacidad humana y, por consiguiente, susceptible de
referirse al pensamiento poltico, religioso, cultural, social, econmico o incluso
personal y hasta sexual), bien en forma de actos, representaciones, adscripciones a
grupos o acciones colectivas, etc.1
La dificultad de precisar el contenido de lo que denominamos libertad ideolgica es,
pues, mayor que en el caso de los conceptos y valores jurdicos que le son ms
prximos.
En primer lugar, por lo reciente de su reconocimiento, vinculado al pluralismo
democrtico, el ms joven e inexperimentado de los logros del Estado Constitucional.
En segundo lugar, porque, tratndose de ideas (polticas) y de la proteccin de las
mismas, el tratamiento jurdico de sus garantas, y la propia delimitacin de la
libertad ideolgica, requiere una previa operacin de deslinde entre el contenido
ideolgico protegido y las propias libertades (tambin de pensamiento -segn la
clsica distincin de Burdeau- para mayor complejidad) que le sirven de soporte: la
de expresin, ctedra, etc.
En tercer lugar, por la vinculacin que la propia Constitucin parece establecer
entre la libertad ideolgica y la religiosa, para m innecesaria y tal vez perturbadora
por algunas interpretaciones posteriores de la doctrina; cuestin distinta es que,
ciertamente, s resulte til a la hora de construir el rgimen jurdico de la nueva
libertad, recurrir a la dogmtica ya generada de tiempo atrs en torno a la libertad
religiosa tal como podemos ver que se hace en este mismo libro. Pocas categoras
jurdicas han madurado por s solas sin el apoyo de otras ya asentadas, lo que resulta

1
Entre tantas otras referencias jurisprudenciales que cabe encontrar en el cuerpo de la obra, baste ahora citar unas
frases del el ATC 180/1986 en las que se lee que [...] [el] derecho a la libertad ideolgica y religiosa [...] implica la
libertad de tener o adoptar la religin o las creencias de su eleccin, as como la de manifestarlas mediante el culto, la
celebracin de los ritos, las prcticas y la enseanza, segn declara el Convenio para la Proteccin de los
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales (artculo 9) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos (artculo 18) (FJ 2).

14
ms que evidente en el caso del Derecho Pblico y la inspiracin de sus categoras en
las del Derecho Privado; no por ello, sin embargo, se confunden.
2. Deca que estamos ante una libertad pblica por antonomasia; pues ste es un
caso claro de manifestacin externa de la dimensin sociopoltica de todo ser humano
que, por su propia naturaleza, requiere de delimitacin en el mismo momento de su
reconocimiento. Y delimitacin que, adems, resulta imprescindible para determinar
su rgimen jurdico y especialmente su contenido esencial que difiere, incluso, de
otras libertades tan prximas que constituyen sus soportes hasta el punto de no
poder ejercitar la propio ideologa sin recurrir al ejercicio de tales libertades que en
tan concretos casos, seran auxiliares.
En cualquier caso, lo que resulta obvia es la entidad de la cuestin que desarrolla el
presente libro desde la perspectiva del Derecho Constitucional. No ya, en su ms
reciente versin vinculada al pluralismo, sino, fundamentalmente, por la vinculacin
que siempre he defendido entre la evolucin-aparicin (de nuevas libertades) con la
misma evolucin del Estado en sus diversos estadios. Si ello es universalmente
afirmado en lo que se refiere a la libertad religiosa, cunto ms habra que decir de la
ideolgica (y se dir, sin duda, por las generaciones futuras).
No se olvide que la suerte de la libertad religiosa qued unida a los intereses
polticos y tambin a los problemas internacionales en el mismo momento en que se
ponan los cimientos del Estado Contemporneo. As, recordaba Sevilla Andrs, la
Paz de Westfalia no estableci la libertad religiosa sino el sometimiento al prncipe,
territorializando la religin... Si algunos prncipes fueron tolerantes, la conducta
general determin que en Alemania la mayor parte de las entidades polticas se
convirtieran en bloques religiosos... El ejemplo de Westfalia sirvi, sin embargo, para
que en algunos Tratados se incluyera el respeto a la religin de las minoras como en
el de Nimega (1678), Ryswich (1697) y Varsovia (1773). No es el reconocimiento de
un derecho sino la conveniencia internacional, razones extraas a la verdadera
libertad, las que determinan interior y exteriormente el respeto a la conciencia
individual2.

II. Peculiaridades de la libertad ideolgica derivadas de su vinculacin doctrinal

a la experiencia histrica de la libertad religiosa

Ahora bien, ni de la estrecha relacin entre la evolucin poltica y la religiosa, ni del

hecho que an hoy se reconozcan, como lo hace nuestra Constitucin, a la vez, las
libertades de religin y de ideologa, cabe deducir que la libertad de conciencia no
tenga, siquiera hoy, ms manifestacin que la religiosa. As lo entiende Martnez
Pisn pretendiendo afirmar que el art. 16.1 de la Constitucin vigente slo contiene
un derecho, el de la libertad religiosa; lo que, segn l, hallara su mejor confirmacin
en la evolucin histrica.
1. Ciertamente, el peso extraordinario que las creencias religiosas tienen en toda
manifestacin social y poltica a lo largo de la historia puede inducir a tal conviccin;

2
D. SEVILLA ANDRS, Voz Libertad religiosa, en la Nueva Enciclopedia Jurdica SEIX, pag. 446.

15
la cita de mi maestro que acabo de transcribir es una mnima sntesis de una
interminable simbiosis entre poltica y religin sobre la que se han escrito miles de
obras. Pero, por ello mismo, importa clarificar y deslindar los elementos de una unin
que la democracia considera esprea.
Y, an sin acudir a los principios democrticos y pluralistas, ignorar hoy la
distincin entre lo ideolgico y lo religioso, a mi juicio, es ignorar el largo e
inacabado proceso secularizador, de tanta trascendencia en la aparicin de las
libertades y en la propia consolidacin del Estado Moderno e ignorar tambien las
transformaciones del Estado que le han llevado a absorver muchas de las parcelas
sociales que tradicionalmente eran ocupadas en forma exclusiva por las instituciones
religiosas.
A partir del momento en que el Estado es aconfesional no puede negarse la entidad
propia de la libertad ideolgica y su autonoma de la religiosa; ni que en una misma
religin pueden convivir diversas ideologas o que, por el contrario, existen
ideologas que en s mismas repugnan todo sentimiento religioso. Por lo dems,
sostener hoy tal concepto monista, con relacin a nuestra propia Constitucin vigente,
significa desconocer el ordenamiento jurdico vigente3.
Pero siquiera la Historia puede avalar la afirmacin de que no haya habido en el
pasado ms que desarrollo y evolucin para la libertad religiosa. Pues, si en principio
es cierto que, bajo el principio monrquico, poca disensin ideolgica caba y era
inimaginable siquiera la exigencia de libertad ideolgica, la propia evolucin de la
Monarqua comporta la aparicin (y defensa frente al principio monrquico
establecido) de otros principios ideolgicos que, o acabaron con la Monarqua, o la
obligaron a evolucionar.
Pinsese, por no ir ms all de nuestra Historia constitucional (con no ser la ms
ejemplar a este respecto), en el origen y desarrollo de los planteamientos
republicanos4 y veremos cmo la propia Historia permite vislumbrar la agona del
monopolio social representado por la religin y sus propios conflictos (o
connivencias) con el Estado monrquico, para dar paso a nuevas formas en las que la
ciudadana mantiene relaciones de vinculacin poltica directamente con el Estado o
de confrontacin con l; pero, en cualquier caso, no necesariamente vinculadas a
confesin alguna.
Tal sera tambin la evolucin jurdico-poltica y la justificacin histrica que cabe
observar en el caso de la libertad de expresin5, de la libertad de enseanza y, aunque

3
Baste pensar en las diversas manifestaciones de la objecin de conciencia y, en particular la militar que en absoluto
se agota como expresin de creencias religiosas, o en los nuevos tipos penales en los que se castiga la intolerancia
racista o xenfoba ... o la simple discriminacin por razones polticas.
4
Por todos, M. SUREZ CORTINA, Liberalismo, democracia y Repblica en la Espaa contempornea. Una
perspectiva histrica en R. SNCHEZ FERRIZ y M. GARCA PECHUN (coord.), Las ideas constitucionales en
Espaa e Hispanoamrica, Valencia, en prensa. Tambien, con el mismo planteamiento, M. SUAREZ CORTINA (ed.),
La Restauracin entre el liberalismo y la democracia, Madrid, Alianza Editorial, 1997; y M. SUREZ CORTINA
(ed.), La cultura espaola en la Restauracin, Santander, Sociedad Menndez Pelayo, 1999.
5
Como advierte A. FERNNDEZ MIRANDA (citado por m misma en mi Estudio sobre las Libertades, Valencia, Tirant
Lo Blanch, 1 ed., 1989, pag. 251) la libertad de expresin arranca de la Reforma (como libertad de conciencia) y se
enriquece progresivamente en las diversas etapas histricas: el racionalismo, confirindole sentido general, le dota
de fundamentacin filosfica y proyeccin poltica, el Estado democrtico la convierte en presupuesto, y el Estado
social y democrtico de derecho le proporciona garantas para su ejercicio real y efectivo.

16
posterior en el tiempo, de la libertad ideolgica; y obsrvese cmo las raices comunes
que aquellas primeras libertades mantienen con la religiosa no permiten negar su
autonoma.
RAMN Salas6, poco sospechoso de reaccionario, tena bien claras las ideas pese al
momento histrico en que escriba, bien poco generoso (por no decir que ignorante de
las libertades): de una parte, no duda sobre la diferencia entre libertad religiosa e
ideolgica y, de otra, sobre las consecuencias de los efectos perniciosos que un
ambiente en que la libertad est ausente produce en todos los mbitos, desvirtuando,
incluso, las propias instituciones en que, al menos tericamente, ha de ejercerse la
libertad de pensamiento y conciencia (las Universidades). Cuestin distinta, aado yo
ahora, es que las diversas intolerancias suelan marchar parejas...
Lo que hemos dicho de la intolerancia religiosa debe aplicarse a la intolerancia
poltica. Yo nada conozco ms injusto, ms tirnico, ms absurdo que la persecucin
por una opinin especulativa cualquiera que sea. Qu importa que un hombre piense
como quiera de una ley o de una reforma, si su conducta es conforme a las leyes, y en
nada se opone a las innovaciones contrarias a su modo de pensar? El fanatismo
poltico no es, pues, menos perjudicial que el fanatismo religioso....
Y sobre los efectos de la falta de libertad presenta Salas una acerba crtica de las
Universidades que nunca dieron grandes hombres mientras s los ha habido fuera de
ellas (Homero, Virgilio, Demstenes o Cicern), insistiendo en su conviccin de que
la enseanza deba ser absolutamente libre, sin que se mezcle en ella la autoridad,
que siempre gobierna mal cuando gobierna mucho7.
2. Pero, tambin he dicho supra, que no puede ignorarse, siquiera en una
perspectiva histrica, la fuerza del fenmeno secularizador y su presencia en las
transformaciones del Estado. As se refera a stas don Adolfo Posada8 a fines del
XIX:
la transformacin social que caracteriza la vida moderna, y que pudiramos
clasificar como transformacin en el sentido de la secularizacin de la vida, ha trado
al Estado grandes sumas de medios y grandes energas espirituales, as como ha
infundido en l el alma de la civilizacin, sumando en sus gobiernos los ms altos
poderes de cada sociedad. Ahora bien, esto ha determinado un radical cambio de
posicin en las fuerzas de los pueblos; y as, por ejemplo, muchos de los fines
sociales que antes eran cumplidos por la Iglesia, hoy son cumplidos por el Estado...
De este modo se explica cmo... a pesar de que se acenta cada vez con mayor
intensidad la personalidad humana individual, y se afirman sus derechos todos, el
Estado haya aumentado en cierto sentido su esfera de accin9.
En ltima instancia, lo que no puede desconocerse desde la perspectiva
constitucional es lo que realmente sea la secularizacin para el Estado pues, como
puntualizaba Gumersindo Azcrate tambien a fines del siglo XIX, al secularizarse el

6
R. SALAS, Lecciones de Derecho Pblico Constitucional para las Escuelas de Espaa, Madrid, Imprenta de D.
Fermn Villalpando, 1821, Tomo II, pag. 37.
7
R. SALAS, op. cit., pag. 271.
8
A. ADOLFO POSADA, Tratado de Derecho Poltico, Madrid, Librera de Victoriano Surez, 1894, pag. 419.
9
Los subrayados son mos por haber considerado que la claridad de la idea que en ellos se expresa sobre el cambio
del Estado eximen de todo comentario .

17
Estado no se seculariza la sociedad, no se seculariza la vida; lo que se hace es
encerrar a aqul en su propia esfera, que es la realizacin del Derecho, en la cual
puede intervenir la fuerza, y dejar a la accin individual y social que realicen los
restantes fines de la vida con la condicin indispensable de la libertad. No se trata,
pues, mas qu de un deslinde, como tambien ha de deslindarse que lo que la
secularizacin de la poltica ha mermado es, no el derecho de la Iglesia, sino el
poder, y no el poder social, sino el poltico.... En la misma medida quedaban
clarificadas la fundamentacin y las finalidades del Estado (y su necesario sentido
jurdico): Lo esencial de la secularizacin consiste: 1, en la sustitucin de la base
teolgica del poder por un principio humano...; y 2, en la dejacin por parte del
Estado de los intereses religiosos que antes miraba como propios10.
Creo, pues, extraordinariamente acertado el estudio del autor, el Dr. Rollnert, y su
esfuerzo por probar la autonoma de esta libertad ideolgica que se hallara en la raz
de todo Estado democrtico (es lgico, por ello, que no cuente con viejas races) pues
no en vano se vincula a la progresiva juridificacin del Estado; esfuerzo que, por lo
dems, se muestra ms necesario al comprobar la insignificancia que a la misma se
atribuye en algunas referencias doctrinales recientes como la ahora aludida.

III. Dificultades y mritos del tema tal como se desarrolla en este libro

1. La diversidad de interpretaciones doctrinales halla, sin embargo, alguna

justificacin en la extraordinaria dificultad que el tratamiento jurdico de la libertad
ideolgica comporta. De ah que, como he dicho, resulte una prueba de fuego para el
estudio de las libertades pblicas como grupo de derechos (que a mi juicio han de
considerarse en forma separada de otros grupos de derechos constitucionales),
introducirnos en la reflexin de sta ideolgica que se halla en el lmite entre lo
ntimo y lo propiamente pblico.
Bastar ahora, para ilustrar la idea, con recordar que se ha llegado a afirmar por
MORENO GARCA (y no parece un caso aislado) que en puridad, la libertad
ideolgica, entendida como estricta libertad interior, es un derecho ilimitado porque
no es autntico derecho.
Llegados a este punto, y por la misma razn, creo que ninguna de las libertades
publicas seran derechos pues ninguna de ellas surte efecto jurdico alguno hasta que
su titular decide hacer uso de las mismas ni, por lo dems, lo puede surtir sin
sometimiento a los mrgenes con que el Ordenamiento constitucional las reconoce.
De ah la diferencia, ostensible para m al menos, entre las libertades pblicas y los
dems derechos: si en stos el tratamiento constitucional se reduce a slo dos
elementos constitutivos, la titularidad (o simple reconocimiento constitucional) y la
defensa procesal, en el caso de las libertades esos dos elementos carecen de toda
significacin jurdica (o no sabramos cmo tratarla) si entre ambos no se establece
un tercer elemento constitutivo que sirve de nexo a los otros dos: se trata de su
ejercicio, lgicamente libre.
10
Conferencia pronunciada por D. GUMERSINDO DE AZCRATE el 14 de marzo de 1990 en el Ateneo de Madrid cuyo
extracto puede consultarse en el Boletn de la Institucin Libre de Enseanza, n 315 de marzo de 1990.

18
 Y ello resulta especialmente perceptible en las libertades pblicas de pensamiento
en tanto que las concretas ideas que pueden acabar manifestndose al exterior,
forman parte de la intimidad personal hasta el momento en que, dadas a conocer, ad
extra, abandonan aqul mbito irreductible para mutar sus caractersticas y su
rgimen jurdico. Ello no ha pasado desapercibido al propio constituyente que, en
concreto para la salvaguardia de la libertad ideolgica, la religiosa y de creencias en
general, establece en el art. 16.2 que Nadie podr ser obligado a declarar sobre su
ideologa....
Tal vez no se han extrado an todas las consecuencias de tan parco pero decisivo
precepto que permitira, tal vez, parafrasear la afirmacin ya transcrita de MORENO
GARCA: en puridad, dira yo, la libertad ideolgica, entendida como estricta libertad
interior, es un derecho ilimitado, tanto como la intimidad; de suerte que, para el
ordenamiento jurdico la pueda regular, o es libertad pblica porque se exterioriza, o
aqul no tiene otra funcin que la de su proteccin a ultranza.
2. No hay un Estado constitucional democrtico si no se reconocen las libertades
pblicas para ser ejercitadas libremente dentro, naturalmente, del ordenamiento
jurdico. De suerte que en el contenido esencial de las mismas han de hallarse, a mi
juicio11, esos tres referidos elementos: su titularidad, su ejercicio y su defensa
procesal. En otros trminos, lgicamente, pero en general, salvo alguna excepcin
como la sealada, se coincide en reconocer la duplicidad de las situaciones jurdicas a
que puede dar lugar la reserva o la manifestacin de las propias convicciones de todo
orden.
En esta misma obra abundan los ejemplos. As, el ATC 180/1986 estableci que
[...] [el] derecho a la libertad ideolgica y religiosa [...] implica la libertad de tener
o adoptar la religin o las creencias de su eleccin, as como la de manifestarlas
mediante el culto, la celebracin de los ritos, las prcticas y la enseanza, segn
declara el Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las
Libertades Fundamentales (artculo 9) y el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos (artculo 18) (FJ 2).
Como observa ROLLNERT LIERN en el cuerpo de la obra, a partir del ATC
1227/1988 el Tribunal Constitucional concret todava ms esta distincin entre las
dimensiones interna y externa de la libertad ideolgica que anteriormente haba
aplicado a la libertad de conciencia en la STC 15/1982, FJ 6 y en el ATC 617/1984,
FJ 4 al declarar que la libertad ideolgica que recoge el artculo 16.1 de la
Constitucin no constituye, como es obvio, una mera libertad interior sino que dentro
de su contenido esencial se incluye la posibilidad de su manifestacin externa.
Asimismo, es claro que esta manifestacin externa no se circunscribe a la oral/escrita,
sino que incluye tambin la adopcin de actitudes y conductas [...] (FJ 2).
Es cierto que manifestaciones de este tipo ha realizado muchas el Tribunal
Constitucional espaol; pero a mi juicio no se extrae de ellas todas las consecuencias
jurdicas posibles y se mantiene la cuestin en trminos de en cierta confusin al
insistir en dos caras o facetas de una misma libertad que, en realidad, no son sino la
libertad pblica en s misma considerada (esto es, el ejercicio de la libertad

11
Tal como, con mayor detalle, sostengo en Estudio sobre las Libertades, Valencia, Tirant Lo Blanch, 2 ed. 1995.

19
ideolgica, religiosa, de enseanza, de ctedra, etc. por dejar ahora a un lado las de
manifestacin colectiva como la reunin o la asociacin) y su propia fundamentacin
que no es sino la dignidad-intimidad, segn se ha dicho ya, del ser humano.
Reconocida sta en su ms alta expresin jurdica hasta el punto de constituir
fundamento del orden poltico y de la paz social, en cierto modo se desdibuja; y as
ha de ser en un Estado social y democrtico de Derecho. Un fundamento no puede ni
debe hallarse en permanente revisin, es en torno al ejercicio de las libertades
pblicas donde cabe volcar todo el esfuerzo interpretativo. De ah, la diferencia que
en la prctica jurdica ha de tener a mi juicio la consideracin y tratamiento de los
derechos que son libertades pblicas y de los que no lo son.
3. Situada la cuestin en tales trminos, retomo la afirmacin sobre el inters de esta
obra que viene a llenar un importante vaco bibliogrfico.
Vaco bibliogrfico que tal vez pueda explicarse, al menos en parte, por la
confusin conceptual sufrida en torno a una de las manifestaciones exteriores de la
libertad, unas veces ideolgica (caso, por ejemplo, de los pacifistas) otras religiosa
(pinsese, por ejemplo, en el caso de los Testigos de Jehov): la objecin de
conciencia. Se dira que la parte ha interesado ms que el todo o, mejor, una de sus
garantas ms que la libertad en s misma considerada. Puesto que, el reconocimiento
constitucional de esta libertad es la razn por la que se presta proteccin a la
objecin; justamente se trata de que la libertad reconocida quede resguardada, en
algunas de sus manifestaciones, por este mismo instrumento jurdico que conocemos
como objecin de conciencia, cualquiera que sea el mbito en que se ejerza.
Probablemente, la atraccin que la introduccin de la justicia constitucional ha
ejercido sobre la doctrina constitucional espaola y, en particular, la garanta
representada por el recurso de amparo, explica buena parte de tal preferencia
bibliogrfica por el hecho de que el constituyente primara con tal garanta
jurisdiccional especfica una de las manifestaciones (entonces, sin duda, la ms
previsible) de la objecin de conciencia, hoy ya obsoleta, mientras que aparecen por
doquier otras muchas formas de objecin. Tal vez ello, tambin, permite explicar el
retraso que ha sufrido el desarrollo normativo de otras formas de objecin, de no
menor contenido ideolgico pero de relevancia poltica mucho menor (por el escaso
nmero de los afectados) cual es la clusula de conciencia de los profesionales de la
informacin12.
4. Si a ello aadimos el carcter transversal de la libertad ideolgica que toma
cuerpo a travs de otras ms clsicas o ms conocidas, por experimentadas, se
justifica la extraeza del propio autor del libro al comprobar que, concedindosele un
extraordinario papel en el sistema constitucional de derechos y libertades, parece
como si, pese a reconocerse la trascendencia y proximidad de la libertad ideolgica
con el ncleo ltimo de los derechos y libertades, aquellos que constituyen su
proyeccin externa le arrebataran posteriormente el protagonismo que le corresponde,
dejando en penumbra la determinacin de su rgimen jurdico-constitucional.... Por
ello, le resulta sorprendente que no se haya llevado a cabo un anlisis global y
sistemtico de esta libertad.

12
Ley Orgnica 2/1997, de 19 de junio, sobre la clusula de conciencia de los periodistas.

20
 Tal es el propsito del Dr. Rollnert, llenar tal vaco que, a mi juicio, se logra con
brillantez y rigor desde la perspectiva ms difcil para m al menos: tomando como
referencia toda la jurisprudencia del Tribunal Constitucional dictada en un perodo
largo (veinte aos) y sin duda difcil y no muy claro (por ser los primeros).
El reto se ha cubierto sobradamente, aunque por mi parte le advert de la dificultad
del tema si quera obtener conclusiones claras. Su propsito me pareca al principio
muy ambicioso y arriesgado; pero, he de reconocer, que la eleccin tena su sentido y,
sobre todo, su ms que legtimo propsito prctico: conocer exactamente qu ha de
entenderse, hoy, por libertad ideolgica en los trminos en que la reconoce y protege
nuestra Constitucin vigente.
Podremos discrepar de la interpretacin del Tribunal y hasta sorprendernos por
algunas decisiones o por el vaivn interpretativo que comportan; pero, en ltima
instancia, tales decisiones conforman el Derecho positivo y, por consiguiente, son
ellas las nicas que puede orientar no slo la defensa de las violaciones de derechos
sino, tambin, la conducta futura de todo ciudadano.
Quien ahora suscribe estas palabras hubiera preferido un enfoque histrico que nos
recordara nuestras propias races conceptuales y jurdicas de las que considero se
apartan algunas decisiones; pero ello, que tal vez hubiera permitido llegar a
conclusiones ms claras y coherentes, no habra sido prctico como lo es el resultado
que hoy nos ofrece el autor, de extraordinario inters para los estudiosos pero,
tambin, para los prcticos del Derecho.

IV. La personalidad del autor y logros de la investigacin presente

1. Creo que cada estudioso tiene su propia obra como cada obra requiere un
concreto autor. El Dr. ROLLNERT LIERN tiene por delante una brillante carrera
acadmica que promete reflexivas y, a la vez, rigurosas aportaciones a la
construccin del Derecho Constitucional espaol. Pero creo que sta, por las aludidas
dificultades del tema y de su enfoque, requera un autor metdico, profundo en sus
anlisis y tenaz en el seguimiento de unas fuentes que, ms que explicar los
conceptos bsicos de la investigacin, van razonando sobre sus delimitaciones
exteriores en forma muy cambiante, en la medida en que la casustica y la no menos
decisiva renovacin de los ponentes, evoluciona y se hace ms compleja.
La ya aludida dificultad intrnseca de una libertad pblica que necesita de otras para
ser ejercitada requera de un doctorando maduro, curtido en el aprendizaje y la
prctica de la investigacin y la docencia universitaria; pero, tambin, en la prctica
forense en su doble dimensin: como abogado que ha debido apurar la argumentacin
jurdica en defensa de los intereses de parte; y, adems, como juez que,
sobreponindose a la atraccin de la argumentacin ha de depurarla hasta llegar a la
conviccin de que est aplicando nica y exclusivamente el ordenamiento jurdico. Y,
sobretodo, este libro requera un autor perseverante en una tarea desenvuelta con gran
serenidad, sin las premuras que, a veces, los trmites universitarios, imponen a los
doctorandos.

21
 Todo ello halla expresin a mi juicio en este libro del Dr. Rollnert que hoy ve la luz
gracias al Centro de Estudios Polticos y Constitucionales a cuyos responsables
agradecemos pblicamente su inters por el tema y su reconocimiento al esfuerzo
realizado por el autor.
2. Mi satisfaccin por la obra terminada, cuya elaboracin he seguido tan de cerca,
no es bice sin embargo, para que en la misma se contengan, y mantengan, algunas
diferencias de criterio de las sostenidas por el autor y la firmante de estas palabras
introductorias. Tras una detenida discusin acadmica entre ambos, cada una de ellas
se sostiene con rigor y argumentacin suficiente por parte del autor y son, por ello,
tan vlidas como las mias; si no ms, por que cuentan con el aval doctrinal de
sectores doctrinales muy diversos. Slo algn ejemplo de los que ms hemos
debatido:
El autor llega a afirmar que la libertad (ideolgica) es presupuesto de la dignidad
humana13. Para mi es al contrario; y recuerdo que en nuestras discusiones he trado a
colacin el ejemplo de algunos colectivos que, indiscutiblemente, ni pueden hacer
uso de la libertad ideolgica (como es el caso de los nios) ni pueden tener siquiera la
percepcin (interior) de la misma como sucede en quienes sufren profundas
deficiencias o perturbaciones mentales. Y no creo que, en ninguno de los casos, se
pretenda por nadie negarles su dignidad como seres humanos.
Lo mismo cabe decir de la fe con que el autor se suma a la idea de posicin
preferente de la que tambin ha hecho uso abundante el Tribunal Constitucional
espaol. Ya en otras sedes he expuesto mi posicin al respecto, contraria a la
importacin de semejante tcnica que en absoluto veo coherente con nuestro
ordenamiento constitucional, por lo que a ellas me remito dejando, simplemente
constancia aqu del respeto con que el autor y yo misma hemos defendido nuestras
respectivas posiciones en alguna otra cuestin puntual.
3. Para concluir, me limitar a sealar los que me parecen mritos ms destacados
del libro que nos ofrece el autor:
En primer lugar, la extraordinaria actualidad del tema no slo en trminos de
actualizacin, por el agotamiento temporal del anlisis jurisprudencial emprendido,
sino por que tambin desde el punto de vista prctico, su oportunidad en este
momento no puede ser mayor; pues, sin duda, el fenmeno de la inmigracin
plantear pronto entre nosotros problemas jurdicos hasta ahora solo conocidos por
referencias comparadas.
En segundo lugar, la exahustividad de un estudio ya en s mismo difcil cual es el
seguimiento de la jurisprudencia constitucional de la que se han analizado sus
diversas manifestaciones (autos y sentencias) sin obviar el tratamiento doctrinal de

13
La libertad ideolgica (escribe), en la medida que su dimensin interna de libertad de pensamiento constituye en s
misma el ncleo esencial y primigenio de la libertad abstracta y genrica, no slo se equipara a la dignidad humana
en su condicin de matriz originaria de otros derechos y libertades sino que incluso sera un prius del que derivara
la propia dignidad de la persona y ello por una doble razn... As, pues, la libertad ideolgica en su vertiente interior
de libertad de pensamiento se sita, junto con la vida humana en la cspide del ordenamiento jurdico dada su
conexin con el valor superior libertad y, por tanto, su naturaleza de fuente originaria de la dignidad personal.

22
las mismas ni las referencias a jurisprudencia comparada cuando el tema lo ha
requerido.
En tercer lugar, creo que he de subrayar un aspecto muy sobresaliente y de gran
inters prctico: la integracin que el autor ha llevado a cabo de los diversos
standares europeos. El detalle y profundidad con que estudia la jurisprudencia del
Tribunal Europeo de Derechos Humanos y del Tribunal de Justicia europeo refuerzan
ese mrito y la utilidad prctica a que me he referido por tratarse de standares que, no
por ser obligatorios para nuestros operadores jurdicos, nos resultan an tan
familiares como sera de desear.
Si todo ello, adems, ha sido sistematizado con la mayor claridad posible, no me
queda sino agradecer al autor su invitacin para prologar un estudio que ve la luz en
el mismo momento en que nuestro ordenamiento, y sobre todo los espaoles, nos
enfrentamos a una, esta s, dursima prueba de democracia y de pluralismo
multiforme hasta ahora desconocido, la planteada por el, ya presente y real, fenmeno
inmigratorio.

Remedio SNCHEZ FERRIZ

Universitat de Valencia, noviembre de 2001.

23
I. ALGUNAS CUESTIONES PREVIAS

A. Presentacin

Este libro es una versin reducida, actualizada y revisada14 en profundidad de mi

tesis doctoral que, bajo la direccin de la Prof. Dra. Remedio SNCHEZ FERRIZ
(Universidad de Valencia Estudio General) y con el ttulo La libertad ideolgica
en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (1980-1999), defend el 4 de abril
de 2000 en la Universidad de Valencia - Estudio General ante el Tribunal presidido
por la Prof. Dra. Teresa FREIXES SANJUN (Universidad Autnoma de Barcelona) e
integrado adems por los Prof. Dres. Pedro Jos GONZLEZ-TREVIJANO SNCHEZ
(Universidad Rey Juan Carlos), Francisco Astarloa Villena (Universidad Pblica de
Navarra), Flix Crespo Helln (Universidad de Valencia Estudio General) y Luis
JIMENA QUESADA (Universidad de Valencia Estudio General). Sirvan estas primeras
lneas de agradecimiento a todos ellos y, muy especialmente a mi directora de tesis,
la Prof. SNCHEZ FERRIZ por las correcciones, sugerencias y aportaciones que han
contribuido a enriquecerlo.
La libertad ideolgica, cuya importancia en el origen histrico de los derechos y
libertades ha sido destacada por la doctrina (por todos, Remedio SNCHEZ FERRIZ) se
encuentra presente casi podramos decir que subliminalmente en muchas de las
cuestiones relativas a los derechos y libertades y as tuvimos ocasin de comprobarlo
con ocasin de dos trabajos anteriores relativos a temas tan dispares entre s como la
STC 337/1994 sobre la Ley de Normalizacin Lingstica catalana en la que tanto
el Tribunal Supremo cuestionante de la constitucionalidad de la misma como el
Parlamento de Catalua se refirieron en su argumentacin a esta libertad, sin
perjuicio de que el Tribunal Constitucional no entrara en su consideracin y, por
otra parte, la problemtica constitucional de la Ley del Jurado en la que analizamos la
posible alegacin de la objecin de conciencia al amparo del artculo 16.1 CE como
causa de excusa al desempeo de la funcin de jurado.
Existe, sin embargo, una muy escasa bibliografa sobre esta libertad entre la
doctrina constitucional. Por lo que conocemos y a diferencia de lo que sucede con la
libertad religiosa y con una de las manifestaciones ms conocidas de las libertades
ideolgica y religiosa la objecin de conciencia, no existe ningn trabajo
monogrfico sobre la libertad ideolgica como tal, ms all de algunos artculos y de
diversos comentarios al artculo 16 en obras colectivas sobre el texto constitucional.
Por otra parte, tampoco se trata de un derecho al que se preste demasiada atencin en
los manuales o tratados generales sobre Derecho Constitucional en los que, salvo
alguna excepcin, se cae permanentemente en alguna de las siguientes tentaciones
reduccionistas: su eclipsamiento absoluto por la libertad religiosa que suele ocupar el
grueso de las pginas dedicadas al artculo 16, explicable quiz por la existencia de

14
Esta reelaboracin y actualizacin del trabajo de investigacin que dio lugar a mi tesis doctoral y que se publica
ahora en forma de libro se enmarca en el Proyecto de Investigacin Derechos y libertades en la jurisprudencia
constitucional y europea: la contribucin jurisprudencial a la cultura europea de los derechos (referencia UV01 -
13), subvencionado por la Universidad de Valencia.

25
una legislacin de desarrollo ausente en el caso de la libertad ideolgica; su
identificacin con la libertad de expresin sin advertir mayores diferencias entre el
rgimen jurdico de ambas libertades y, por ltimo, su reconduccin a la objecin de
conciencia, un derecho profusamente estudiado por la doctrina pero que, sin perjuicio
de su incontrovertida relacin con la libertad ideolgica y de su condicin de
supuesto ms llamativo y cuantitativamente relevante desde el punto de vista social,
no agota la problemtica constitucional de la libertad ideolgica, mxime cuando el
Tribunal Constitucional ha configurado conceptualmente la objecin de conciencia
como un derecho autnomo dotado de su propia garanta constitucional.
Esta carencia de tratamiento bibliogrfico especializado contrasta, sin embargo, con
el papel central que con casi unanimidad le atribuyen los autores en el sistema
constitucional de derechos y libertades, especialmente a travs de su relacin con la
dignidad humana y el libre desarrollo de la personalidad y el valor superior del
pluralismo poltico o incluso simplemente mediante su vinculacin con un derecho
tan bsico y frecuentemente estudiado como la libertad de expresin. Parece como si,
pese a reconocerse la trascendencia y proximidad de la libertad ideolgica con el
ncleo ltimo de los derechos y libertades, aquellos que constituyen su proyeccin
externa le arrebataran posteriormente el protagonismo que le corresponde, dejando en
penumbra la determinacin de su rgimen jurdico-constitucional. No se pretende con
esto minusvalorar el estudio autnomo de las libertades de expresin e informacin o
la objecin de conciencia, por ejemplo, sino levantar acta de lo sorprendente de que,
en lneas generales, no se haya llevado a cabo un anlisis global y sistemtico de los
mismos desde su trasfondo de manifestaciones externas de la libertad ideolgica y de
su relacin con la misma.
La circunscripcin de nuestro objeto de estudio a la jurisprudencia constitucional es
consecuente con las conclusiones parciales de nuestras primeras aproximaciones a la
materia. La mencionada escasez bibliogrfica obligaba a optar entre dos
alternativas. La primera de ellas era estudiar el derecho a la libertad ideolgica en su
conjunto, intentando suplir la parquedad del texto constitucional y de nuestra doctrina
sobre la libertad ideolgica con una reflexin dogmtica y especulativa sobre la
libertad ideolgica desde materiales histricos, filosficos, doctrinales y
jurisprudenciales, siendo sta la perspectiva desde la que se dieron los primeros pasos
hasta que y he aqu la segunda opcin finalmente asumida una primera lectura
de algunas de las ms relevantes sentencias del Tribunal Constitucional sobre la
libertad ideolgica nos condujeron a tomar como objeto de estudio lo que hasta
entonces no iba a ser sino un vector de la resultante analtica final.
Esta segunda alternativa implicaba tratar de desmenuzar al mximo lo que, dada la
inequvoca naturaleza de fuente del derecho de la jurisprudencia constitucional en
nuestro ordenamiento, constitua, junto al texto constitucional interpretado con el
auxilio de los antecedentes parlamentarios, la base ms firme, ab initio, sobre la que
delimitar el contenido constitucional de un derecho que la Constitucin se limita a
garantizar en el apartado 1 del artculo 16 sin ms precisin que la de un inconcreto
lmite el orden pblico y el reconocimiento de una facultad negativa en el
apartado 2. Pero, con todo, debe reconocerse que fue quiz la ductilidad y
polivalencia con que la libertad ideolgica se muestra en sede de la jurisdiccin
26
constitucional lo que, unido a la ambigedad del juez constitucional sobre el lmite
del orden pblico a la que se har posterior referencia, determin el acotamiento del
objeto de estudio a la jurisprudencia constitucional y ello pese a que, como puede
parecer paradjico, no son demasiadas las ocasiones en que el Tribunal
Constitucional ha profundizado plenamente en el rgimen jurdico-constitucional de
la libertad ideolgica considerada en abstracto, esto es, elevando el plano del anlisis
sobre aquellos otros derechos de reconocimiento constitucional autnomo que pueden
ser, sin embargo, manifestaciones externas de la misma y sobre los que la produccin
jurisprudencial es mucho mayor (y de hecho es en esta jurisprudencia donde en
muchas ocasiones se han expuesto aquellos elementos que integraran el rgimen
comn de la libertad ideolgica).
La ductilidad de la libertad ideolgica a que antes nos referamos es posiblemente la
primera de las conclusiones que resulta del anlisis de la jurisprudencia
constitucional. As, adems de los casos ms conocidos originados por demandas
admitidas por el Tribunal que tendremos ocasin de exponer en los que la libertad
ideolgica ha sido puesta en relacin con la objecin de conciencia, las libertades
educativas, el juramento de los parlamentarios, el aborto, las libertades de expresin e
informacin, la huelga de hambre en las prisiones, la libertad sindical o la libertad de
contraer matrimonio, podemos citar a ttulo ilustrativo otros ejemplos menos
conocidos en los que la libertad ideolgica se vincula por los recurrentes a las ms
variopintas demandas de amparo constitucional generalmente inadmitidas o
resueltas en clave de un derecho distinto a la libertad ideolgica, bien
autnomamente, bien, como es mas frecuente, de forma incidental por conexin con
otros derechos.
Podemos citar, en este sentido y sin nimo exhaustivo, el caso del arrendatario de la
gestin de cobro de unas tasas municipales que invoc sin ms argumentacin la
libertad ideolgica frente a la denuncia del contrato (ATC 381/1982); el periodista
del desaparecido diario El Alczar que denunci una violacin de su libertad
ideolgica al ser vinculado por otros medios de comunicacin al golpe del 23-F (ATC
287/1983); el letrado que adujo violacin de su libertad de pensamiento al ser
condenado por un escrito irrespetuoso hacia un Tribunal (ATC 465/1983); los padres
que invocaron las libertades de pensamiento, conciencia y religin del artculo 9
CEDH frente a la negativa de la Direccin General de los Registros y del Notariado a
admitir un apelativo familiar como nombre de su hija (ATC 227/1985); el condenado
por un delito de ofensas a la religin que se sinti discriminado porque el Cdigo
Penal no protega las ideas y creencias de los no creyentes (ATC 180/1986); los
estudiantes que se ampararon en la libertad ideolgica para solicitar examinarse con
libros y apuntes (ATC 817/1985), cursar una determinada especialidad inexistente en
el Plan de Estudios (ATC 888/1985) u obtener una titulacin distinta (ATC
237/1986); el supuesto de los empresarios que argumentaron que su obligacin de
retribuir el permiso de los trabajadores para votar en el referndum de la OTAN
perturbaba su libertad ideolgica para disentir del mismo (ATC 346/1991); el
condenado que impugn la aplicacin de la reincidencia alegando que se intentaba
imponerle determinados valores e ideologa (STC 152/1992); los militantes de un

27
sindicato anarquista que se excusaron en su ideologa para haber consentido
determinados actos internos que posteriormente impugnaron (STC 186/1992); o, por
ltimo, aquel acusado por delito de homicidio que recurri contra la realizacin de
un test psicolgico de personalidad e inteligencia alegando vulneracin de su
libertad ideolgica (ATC 230/1994).
Ahora bien, debe tambin researse que esta versatilidad polidrica de la libertad
ideolgica no slo se ha manifestado unilateralmente en la argumentacin de los
demandantes que, aunque en muchas ocasiones invocan la libertad ideolgica de
forma meramente retrica y junto a otros derechos fundamentales, en otras acuden a
la misma como libertad residual bajo cuya proteccin tratan de ubicar actividades y
conductas que no encajan en el contenido tpico de otros derechos sino que, an
con mucha mayor moderacin, el propio Tribunal no ha tenido inconveniente en
reconocer explcita o implcitamente, como se expondr en el captulo IV, la
existencia de mltiples supuestos de solapamiento entre manifestaciones externas de
la libertad ideolgica y otros derechos y libertades constitucionales.
Pues bien, si se tiene en cuenta que entre estos ltimos se encuentran libertades
como las libertades de expresin e informacin, el derecho al desempeo del cargo
pblico en condiciones de igualdad, las libertades educativas o la objecin de
conciencia, que han dado lugar todas ellas a un abundantsimo caudal de
jurisprudencia y estudios doctrinales, se comprender, de un lado, el reto que supona
procesar toda esa informacin para extractar de ella aquellos elementos que fueran
propios de su condicin comn de proyeccin externa de la libertad ideolgica,
evitando precipitarse, al mismo tiempo, en un anlisis tan profundo de dicha
jurisprudencia que acabramos perdiendo el horizonte ltimo del trabajo y con
material para varias tesis sobre los derechos y libertades conexos pero sin ninguna
utilidad para el objeto de investigacin asumido, y, de otra parte, las dificultades
encontradas en sistematizar este volumen de referencias jurisprudenciales de una
forma mnimamente coherente y manejable para llegar a alguna parte sin perderse
entre la maraa de recovecos y matices de la jurisprudencia sobre todas las libertades
analizadas.
En definitiva, si algo hay de novedoso en las lneas que proseguirn a esta
presentacin no se encuentra en el anlisis sectorial de la jurisprudencia, bien
conocida, sobre los distintos derechos implicados con la libertad ideolgica parcial,
por definicin puesto que haba que seleccionar slo aquella jurisprudencia en la que,
de alguna manera, la libertad ideolgica intersectase con el derecho o libertad en
cuestin sino en las conclusiones obtenidas haciendo una relectura de aquella
produccin jurisprudencial, a modo de feed-back, desde la perspectiva de la libertad
ideolgica y, en particular, desde aquellos pronunciamientos del juez constitucional
aplicables a la libertad ideolgica en abstracto y ello para confrontar tales
presupuestos con su aplicacin a las diferentes manifestaciones externas. A propsito
de esto ltimo, conviene poner ya de manifiesto que las mayores dificultades han
surgido a la hora de cohonestar lo que parecieron ser las bases constitucionales del
ejercicio simultneo de las libertades ideolgica y de expresin (STC 20/1990) con
otras sentencias posteriores contradictorias entre ellas la STC 136/1999 relativa a

28
la condena de la Mesa Nacional de Herri Batasuna por colaboracin con banda
armada y, en segundo lugar y tambin con relacin a la libertad de expresin, la
determinacin del sentido de la clusula aparentemente limitativa del mantenimiento
del orden pblico protegido por la ley.
Para terminar, cabe aadir que la misma operacin de desbroce selectivo ha habido
que realizar con la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, de
obligada referencia en un estudio sobre jurisprudencia constitucional en la medida
que, en virtud de lo dispuesto en los artculos 96.1 y 10.2 CE, la Convencin Europea
para la Proteccin de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales es [...]
pauta de interpretacin de los derechos fundamentales y las libertades que la
Constitucin reconoce (STC 30/1986, FJ 4) cuyo sentido y alcance debe
determinarse conforme a la misma (SSTC 334/1993, FJ 6; y 38/1981, FJ 4). As pues,
los perfiles exactos del contenido (STC 28/1991, FJ 5) de la libertad ideolgica
debern ser determinados de conformidad con el artculo 9 CEDH y esto obliga a
nuestro Tribunal Constitucional a tener en cuenta con carcter vinculante, ex artculo
10.2 CE, [...] la interpretacin [...] jurisdiccional del Tribunal Europeo [...] (STC
114/1984, FJ 3) con el nico lmite de la naturaleza de standard mnimo del
sistema de garanta instaurado por la Convencin. En efecto, como ha sealado la
STC 36/1991 (FJ 5), el artculo 10.2 CE [...] obliga a interpretar los
correspondientes preceptos de sta [i. e., de la Constitucin] de acuerdo con el
contenido de dichos tratados o convenios, de modo que en la prctica este contenido
se convierte en cierto modo en el contenido constitucionalmente declarado de los
derechos y libertades [...] y, siguiendo a T. FREIXES SANJUN, en el caso del sistema
de la Convencin de Roma, es el TEDH, en cuanto rgano instituido para asegurar el
respeto de los compromisos adquiridos por los Estados parte y con competencia para
todos los asuntos relativos a la interpretacin y aplicacin del Convenio (artculos 19
y 32.1 del Texto Refundido del CEDH, tras la entrada en vigor del Protocolo nmero
11), la institucin a quien corresponde manifestar la interpretacin del artculo 9 del
Convenio que pasar a integrarse en el contenido constitucionalmente declarado del
derecho a la libertad ideolgica como parmetro de constitucionalidad, sin perjuicio
de la integracin adicional de las construcciones jurisprudenciales de alcance general
para todos los derechos elaboradas por el TEDH como el test de los lmites15, de
especial relevancia, como se ver, en el caso de la interpretacin del lmite del orden
pblico previsto en el artculo 16.1 CE.
En este sentido, cabe destacar que son escasas las sentencias en las que la Corte de
Estrasburgo ha fallado tomando en consideracin las libertades de pensamiento,
conciencia y religin del artculo 9 CEDH, limitndose las mismas a las SSTEDH
Kokkinakis (1993), Santos Monasterios (1994), Valsamis (1996), Efstratiou (1996),
Manoussakis (1996), Kala (1997), Larissis (1998), Buscarini (1999), Serif (1999),
Thlimmenos (2000), Chaare Shalom Ve Tsedek (2000), Glaser (2000), Hasan y
Chaush (2000), Chipre (2001) e Iglesia Metropolitana de Besarabia (2001).

15
T. FREIXES SANJUN, Las principales construcciones jurisprudenciales del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos. El standard mnimo exigible a los sistemas internos de derechos en Europa, en Cuadernos
Constitucionales de la Ctedra Fadrique Furi Ceriol, nm. 11/12 (1995), pp. 96-97.

29
 A las anteriores deben aadirse aquellas otras en las que el Tribunal Europeo, an
fallando con base en otro derecho, estableci su relacin con la libertad de
pensamiento y, por tanto, su consideracin como manifestacin externa de la misma;
entre stas, podemos sealar:
1. Las SSTEDH Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen (1976) y Campbell y Cosans
(1982), relativas al derecho de los padres al respeto a las convicciones filosficas en
la enseanza (artculo 2 del Protocolo Adicional nmero 1 al Convenio)
2. Las Sentencias Young, James y Webster (1981), Ezelin (1991), Sigurdur A.
Sigurjnsson (1993); Vogt (1995), Sidiropoulos (1998), Partido Comunista
Unificado de Turqua (1998), Partido Socialista (1998), Chassagnou (1999), Partido
de la Libertad y de la Democracia (1999), Partido del Bienestar (2001) y Stankov
(2001), con relacin a las libertades de reunin y asociacin del artculo 11 del
Convenio
3. Finalmente, aquellas sentencias relativas a la libertad de expresin con evidentes
connotaciones ideolgicas [Kosiek (1986) y Glasenapp (1986)] o a las que se
remiten algunas de las anteriores [Handyside (1976), Castells (1992)] o que recogen
doctrina declarada tambin aplicable a la libertad de pensamiento por el Tribunal
[Otto-Preminger-Institut (1993), Piermont (1995), Wingrove (1996), Zana (1997),
Bowman (1998), Incal (1998), Hertel (1998), Ahmed (1998), Steel (1998), Lehideux
e Isorni (1998), Fressoz y Roire (1999), Janowski (1999), Rekvnyi (1999), el grupo
de las trece sentencias contra Turqua dictadas el 8 de julio de 1999 16, ztrk (1999),
Wille (1999), Nilsen y Johnsen (1999), Ozgur Gundem (2000), Bergens Tidende
(2000), Erdogdu (2000), Sener (2000), Lopes Gomes Da Silva (2000), Fuentes Bobo
(2000); Roy y Malaurie (2000), Ibrahim Aksoy (2000), Tammer (2001), Jerusalem
(2001), Thoma (2001), y Asociacin Ekin (2001), entre otras]

B. Delimitacin jurisprudencial y doctrinal de la libertad ideolgica frente a la

libertad religiosa.

El objeto de estudio del presente trabajo, como ya se ha indicado en el apartado

anterior, es el tratamiento otorgado por nuestra jurisprudencia constitucional a la
libertad ideolgica desde que el Tribunal Constitucional inici su actuacin en 1980
hasta el ao 2001, ambos incluidos. La regulacin constitucional conjunta de la
libertad ideolgica y de la libertad o libertades religiosa y de culto en el artculo 16. 1
y 2 CE 1. Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto de los individuos
y comunidades, sin ms limitacin en sus manifestaciones que la necesaria para el
mantenimiento del orden pblico protegido por la ley. 2. Nadie est obligado a
declarar sobre su ideologa, religin o creencias hace obligado referirse a la
distincin entre ambas libertades como cuestin previa al anlisis sistemtico de la
doctrina jurisprudencial sobre la libertad ideolgica.

16
SSTEDH Ceylan, Arslan, Gerger, Polat, Karatas, Erdogdu e Ince, Baskaya y Okuoglu, Okuoglu, Srek y
zdemir, STEDH Srek (nmero 1), Srek (nmero 2), Srek (nmero 3), y Srek (nmero 4).

30
 Si la tradicional relacin entre la libertad ideolgica y la libertad religiosa
justificara probablemente dedicar un captulo entero a la diferenciacin entre las
mismas, la focalizacin de nuestro estudio en la jurisprudencia constitucional
entendemos que nos autoriza a abordar sistemticamente este aspecto con carcter
preliminar por dos motivos:
1. El Tribunal Constitucional no ha diferenciado nunca explcitamente entre la
libertad ideolgica y la libertad religiosa pero, en todo momento, ha dado por
supuesta su distincin conceptual en sus pronunciamientos. En efecto, sin perjuicio
de la existencia de algunas referencias puntuales entre otras, en la STC 5/1981, FJ
7; STC 19/1985, FJ 2; STC 53/1985, FJ 14; y STC 141/2000, FFJJ 2-7 que
podran avalar la hiptesis de que el Tribunal considera que existe un solo derecho
fundamental17 sin denominacin unitaria especfica18 (salvo en la reciente STC
141/2000, que lo denomina libertad de creencias) pero con dos subtipos o
modalidades diferenciadas libertad ideolgica y libertad religiosa, lo cierto es
que coincidimos con J. M. MORALES ARROYO19 en considerar que la posicin
definitiva del Tribunal es la que expres en la Sentencia 19/1985 cuando afirm
expresamente que el artculo 16 de la Constitucin [...] reconoce, con otras, la
libertad religiosa [...] (FJ 2), estableciendo as, en sentido contrario, la existencia
autnoma de la libertad religiosa y, por exclusin, de la libertad ideolgica 20. Esta
conclusin vendra avalada, por otra parte, por las mltiples referencias a la libertad
ideolgica como derecho autnomo de la libertad religiosa que se encuentran en la
jurisprudencia constitucional posterior, sin perjuicio de su anlisis conjunto en
ocasiones con otros derechos y libertades.
17
En las sentencias mencionadas, el juez constitucional se refiere respectivamente en singular al derecho a la libertad
ideolgica y religiosa, al derecho fundamental recogido en el artculo 16 de la Constitucin, al derecho
fundamental a la libertad ideolgica y religiosa reconocido en el artculo 16.1 de la Constitucin y a la genrica
libertad de creencias [...], objeto ltimo protegido en el art. 16 CE .
18
En la jurisprudencia de nuestro TC, los trminos libertad de conciencia o libertad de pensamiento no hacen
referencia a una categora genrica comprensiva de las libertades ideolgica y religiosa, tal y como hacen algunas
posiciones doctrinales a las que se har referencia posteriormente. Por el contrario, el Tribunal considera la libertad
de conciencia como una especificacin o concrecin de la libertad ideolgica (STC 15/1982 , FJ 6) y no a la inversa
sin perjuicio de alguna referencia marginal a la libertad de conciencia como libertad genrica en la que se
enmarcara la libertad religiosa, silenciando el encuadre de la libertad ideolgica y, por otra parte, la nica
referencia a la libertad de pensamiento en la jurisprudencia constitucional (STC 19/1985 , FJ 2) parece identificarla
con la libertad ideolgica en contraposicin a una libertad de conciencia asimilable por el contexto a la libertad
religiosa :
[...] el derecho fundamental recogido en el artculo 16 de la Constitucin comprende, junto a las modalidades
de la libertad de conciencia y la de pensamiento, ntimas y tambin exteriorizadas, una libertad de accin
respecto de las cuales el artculo 16.2 establece un acotamiento negativo en cuanto dispone que "nadie podr ser
obligado a declarar sobre su ideologa, religin o creencias".
No obstante, en la STC 141/2000 se hace referencia a una genrica libertad de creencias [...], sea cual sea su
naturaleza, religiosa o secular (FFJJ 2 y 4) que, finalmente, acaba identificndose con la libertad ideolgica en el
FJ 7, al otorgarse el amparo por vulneracin de esta ltima libertad, pese a tratarse de un supuesto de discriminacin
de un padre separado en el rgimen de visitas por su pertenencia a un movimiento religioso (Movimiento Gnstico
Cristiano Universal de Espaa).
19
J. M. MORALES ARROYO, El lugar de la libertad ideolgica en el catlogo de los derechos constitucionales, en
Derechos y Libertades. Revista del Instituto Bartolom de las Casas, nm. 2 (1993-1994), pp. 277-283.
20
Entendemos que no podemos considerar definitiva la posicin expresada por el TC en la STC 141/2000 ,
anteriormente citada, al utilizar reiteradamente la denominacin libertad de creencias para referirse al artculo 16
cuando en una sentencia posterior, la STC 46/2001, ha retomado su doctrina tradicional remitindose a las
sentencias que diferencian entre libertad ideolgica y religiosa, sin perjuicio de reconocer la existencia de un
rgimen constitucional unitario y comn en los apartados 1 y 2 del artculo 16.

31
 As las cosas, no tendra demasiado sentido dedicar un captulo a una distincin que
el Tribunal considera tan evidente y obvia que la aplica directamente en sus
resoluciones sin ni tan siquiera considerar necesaria su formulacin expresa, tanto
ms cuanto que, como ha sealado L. PRIETO SANCHS21, la nica diferencia
apreciable entre el tratamiento jurdico-constitucional de la libertad ideolgica y de la
libertad religiosa se refiere a la vigencia exclusiva del principio de cooperacin
(artculo 16.3 CE) en la dimensin institucional del fenmeno religioso las
confesiones existiendo, por tanto, un rgimen idntico para las dimensiones
individuales de ambas libertades.
2. El hecho de que, desde la perspectiva del presente trabajo, las posiciones
doctrinales interesen tan slo colateralmente a los efectos de su contraste con la
jurisprudencia constitucional sobre la libertad ideolgica en la medida que es esta
ltima el tema de la investigacin justifica tambin que en este captulo
introductorio hagamos tan slo una somera referencia a la polmica doctrinal
suscitada en torno a la consideracin o no de la libertad ideolgica y la libertad
religiosa como derechos autnomos y, en segundo lugar, a la distinta y a veces
confusa terminologa22 utilizada por los autores para referirse a un conjunto de
derechos unificados por su reconocimiento constitucional en el artculo 16 CE pero
cuyo nomen iuris constitucional no siempre coincide con las denominaciones
propuestas doctrinalmente que, a su vez, difieren frecuentemente entre s en cuanto
al derecho o derechos constitucionales a que en ltima instancia pretenden hacer
referencia.
Esta falta de coincidencia de la terminologa usada por la doctrina en muchas
ocasiones con las expresiones utilizadas por el artculo 16 CE y por la jurisprudencia
constitucional23 abunda en la conveniencia de esbozar las principales posturas
doctrinales con carcter previo al estudio de la jurisprudencia constitucional,
debiendo sealarse asimismo que son los eclesiasticistas y, en menor medida los
filsofos del Derecho quienes con mayor profusin se han ocupado de la distincin
conceptual y terminolgica entre la libertad religiosa, la libertad ideolgica y otros
conceptos afines lo que se explica fcilmente por la lgica necesidad de demarcar con
la mayor precisin posible el objeto cientfico de la disciplina Derecho Eclesistico
del Estado as como de indagar, desde la Filosofa del Derecho, el fundamento
filosfico ltimo de las citadas libertades.

21
L. PRIETO SANCHS, El derecho fundamental de libertad religiosa, en Curso de Derecho Eclesistico, I. C. IBN,
L. PRIETO SANCHS, y A.. MOTILLA, Servicio de Publicaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad
Complutense, Madrid, 1991, p. 306 .
22
Sobre esta cuestin, G. ROLLNERT LIERN, La cuestin terminolgica: libertad ideolgica, libertad de pensamiento,
libertad de conciencia y objecin de conciencia, ponencia presentada en el I Seminario de Derecho Eclesistico del
Estado, Derecho Penal, Filosofa del Derecho y Derecho Constitucional La libertad de conciencia y su tutela,
Universidad de Len, 14 y 15 de junio de 2001, de prxima publicacin en Laicidad y libertades. Escritos jurdicos,
nm. 1 (2002).
23
Respecto a la terminologa utilizada por el Tribunal Constitucional, pueden consultarse los trabajos de J. M.
CONTRERAS MAZARIO, Algunas consideraciones sobre la libertad de conciencia en el sistema constitucional
espaol (I) en Derechos y Libertades. Revista del Instituto Bartolom de las Casas, nm. 3 (1994), pp. 132 y 134-
140 en nota a pie; y de J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, p. 283.

32
 En este sentido, cabe destacar la existencia de dos clasificaciones sistemticas24 de
las posiciones doctrinales manifestadas al respecto: la efectuada por J. M.
CONTRERAS MAZARIO25 que a nuestro juicio ofrece menor inters por su carcter
fundamentalmente descriptivo de la terminologa utilizada y por no llevar hasta sus
ltimas consecuencias las interrelaciones existentes entre las denominaciones
utilizadas y la propuesta por J. M. MORALES ARROYO26 que, por su mayor claridad
y operatividad, utilizaremos como gua o plantilla para sistematizar las opiniones de
los diversos autores.
Para este ltimo, cabran tres respuestas doctrinales diferenciadas a la pregunta de si
el artculo 16 CE reconoce uno o varios derechos fundamentales:
a) La primera respuesta vendra dada por aquel grupo de autores que defiende que el
artculo 16 reconoce las mismas tres libertades pensamiento, conciencia y
religin que gozan de reconocimiento en los textos internacionales sobre
proteccin de los derechos humanos27. La libertad de pensamiento coincidira con la
libertad ideolgica mencionada en el texto constitucional, la libertad de conciencia
hara referencia al juicio moral sobre la conducta y a la adecuacin de los
comportamientos al propio cdigo tico y no se encontrara reconocida
autnomamente por el artculo 16 aunque se considerara incluida en el mbito de
la libertad ideolgica acudiendo al mandato interpretativo de conformidad con los
tratados internacionales sobre derechos humanos previsto en el artculo 10.2 CE y,
finalmente, la libertad religiosa englobara las libertades religiosa y de culto
reconocidas en el artculo 16.1.
En esta posicin se encontraran a nuestro juicio autores como J. M. HERVADA y
J. M. ZUMAQUERO28, J. M. BENEYTO PREZ29, P. J. VILLADRICH30, M. GASCN
ABELLN31, J. MANTECN SANCHO32 y M. Martnez Sospedra33. En este sentido,
24
Existira una tercera clasificacin, la realizada por G. ESCOBAR ROCA (La objecin de conciencia en la Constitucin
Espaola, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1993, pp. 179-185) pero que no nos es de utilidad a estos
efectos porque no se basa en el criterio de la distincin conceptual y terminolgica que nos interesa sino en la
comprensin restrictiva o extensiva del mbito protegido por el artculo 16.1 CE a los efectos de incluir en el mismo
a la objecin de conciencia.
25
J. M. CONTRERAS MAZARIO, op. cit., nota 9, pp. 132-133 en nota a pie.
26
J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, pp. 276-283.
27
En este sentido, el artculo 18 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, de 10 de
diciembre de 1948, el artculo 9.1 del Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las
Libertades Fundamentales, de 4 de noviembre de 1950 , el artculo 18.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos de las Naciones Unidas, de 16 de diciembre de 1966 y el artculo 10 de la reciente Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unin Europea, firmada y proclamada por los Presidentes del Parlamento Europeo, del
Consejo y de la Comisin el 7 de diciembre de 2000 con ocasin del Consejo Europeo de Niza, coinciden en
afirmar literalmente que Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin [...].
Los textos literales pueden consultarse respectivamente en la nota 48.
28
J. M. HERVADA (comp.) y J. M. ZUMAQUERO (comp.), Textos internacionales de Derechos Humanos, 2. ed,
Eunsa, Pamplona, 1992, p. 148-149 en nota a pie de pgina.
29
J. M. BENEYTO PREZ, Artculo 16. Libertad ideolgica y religiosa, en Comentarios a la Constitucin Espaola
de 1978, O. ALZAGA VILLAAMIL (dir.), tomo II, Edersa, Madrid, 1996, pp. 305-338; existe una versin ms antigua
del mismo trabajo en la edicin anterior de Comentarios a las Leyes Polticas. Constitucin Espaola de 1978,
ALZAGA VILLAAMIL, O. (dir.), T. II, Edersa, Madrid, 1984, pp. 333-374. Las referencias bibliogrficas posteriores
deben entenderse hechas a la edicin de 1996 salvo que se especifique que la cita es de la edicin de 1984.
30
P. J. VILLADRICH, Atesmo y libertad religiosa en la Constitucin espaola de 1978, en Revista de Derecho
Pblico, nm. 90 (1983), pp. 82-87.
31
M. GASCN ABELLN, Obediencia al Derecho y objecin de conciencia, Centro de Estudios Constitucionales,
Madrid, 1990, pp. 256-257.
32
J. MANTECN SANCHO, El derecho fundamental de libertad religiosa, Eunsa, Pamplona, 1996, pp. 59-61.

33
seala este ltimo autor que el artculo 16 de la CE tiene una estructura compleja:
[...] reconoce las libertades ideolgicas, de acuerdo con la clasificacin tripartita
(pensamiento, conciencia y religin) que proviene del artculo 9 CEDH y 18 de
PIDCP [...].
Segn MORALES ARROYO, esta interpretacin favorable a la triple libertad cont con
el apoyo inicial de la jurisprudencia constitucional al reconocer en sus primeras
sentencias la existencia de la libertad de conciencia como especificacin de la
libertad ideolgica34.
b) Un segundo grupo de tratadistas vendra a afirmar la existencia de una nica
libertad con un contenido complejo y diferenciado en las modalidades de libertad
ideolgica y religiosa. Esta libertad genrica es denominada mayoritariamente
libertad de pensamiento siguiendo a la doctrina francesa tradicional y,
particularmente, a J. RIVERO35, aunque tambin algunos autores utilizan
indistintamente la denominacin libertad de conciencia36.
En este segundo bloque se incluiran a nuestro juicio y con distintos matices las
tesis de autores como G. Peces Barba37, L. PRIETO SANCHS38, J. M. SERRANO
ALBERCA39, D. LLAMAZARES FERNNDEZ40, J. A. SOUTO PAZ41, J. M. CONTRERAS
MAZARIO42 y J. M. TAMARIT SUMALLA43.
Entre los tratadistas de Derecho Constitucional, L. SNCHEZ AGESTA, O. ALZAGA
VILLAAMIL, R. SNCHEZ FERRIZ, J. DE ESTEBAN y P. J. GONZLEZ-TREVIJANO

33
M. MARTNEZ SOSPEDRA, Libertades pblicas, Fundacin Universitaria San Pablo CEU, volumen I, Valencia, 1993,
p. 124.
34
J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, p. 278. A nuestro juicio, dicha postura inicial se extendera hasta la STC
19/1985, inclusive. A partir de la siguiente sentencia sobre la libertad ideolgica (STC 35/1985), el Tribunal opt
por prescindir de toda referencia relevante a la libertad de conciencia como categora conceptual diferenciada y
vincul directamente la objecin de conciencia con la libertad ideolgica, pese a afirmar desde entonces el carcter
de derecho constitucional autnomo de la objecin de conciencia (vid. infra. el captulo II, apartado C).
35
J. RIVERO, Les liberts publiques, 2 ed., T. 2, Presses Universitaires de France, Pars, 1980, pp. 130-131.
36
Paradjicamente, segn J. MARTNEZ-TORRN, sta sera en la prctica la posicin de la jurisprudencia del TEDH; a
pesar de que el artculo 9 CEDH reconoce una trada de libertades (pensamiento, conciencia y religin), [...] la
jurisprudencia europea nunca se ha ocupado de establecer distincin conceptual alguna entre estas dos libertades
[i. e., las libertades de religin y conciencia] (ni tampoco de precisar sus respectivas naturalezas) ( La doctrina
jurisprudencial de los rganos de Estrasburgo sobre libertad religiosa, en Estudios de Derecho Pblico. Homenaje
a Juan Jos Ruiz-Rico, volumen II, Tecnos, Madrid, p. 1549); afirma este autor [...] la inexistencia [...] de un
preciso concepto jurisprudencial de la libertad de pensamiento, conciencia y religin. En efecto, la Comisin trata
los derechos enunciados en el artculo 9 como integrantes de una sola libertad [...] [ con la excepcin a qu e se har
posterior referencia en el apartado D, 1 del captulo III], sin que por otra parte se explique en qu consiste una y otra
libertad (ibid., p. 1551).
37
G. PECES BARBA, Algunas reflexiones sobre la libertad ideolgica y religiosa en Libertad y derecho fundamental
de libertad religiosa, I. C. IBN (coord.), Edersa, Madrid, 1989, pp. 58-60.
38
L. PRIETO SANCHS, op. cit., nota 8, pp. 302-307 y p. 329 en nota a pie de pgina.
39
J. M. SERRANO ALBERCA, Artculo 16 en Comentarios a la Constitucin, F. GARRIDO FALLA y otros, 2 ed.,
Cvitas, Madrid, 1985, p. 287.
40
D. LLAMAZARES FERNNDEZ, Derecho Eclesistico del Estado. Derecho de la libertad de conciencia, Servicio de
Publicaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, Madrid, 1989, pp. 13-18.
41
J. A. SOUTO PAZ, Libertad ideolgica y religiosa en la jurisprudencia constitucional, en Las relaciones entre la
Iglesia y el Estado. Estudios en memoria del profesor Pedro Lombarda, Universidad Complutense de Madrid,
Universidad de Navarra, Edersa, Madrid, 1989, pp. 518 y 519, debiendo entenderse hechas a esta obra las
referencias bibliogrficas posteriores. En el mismo sentido, se ha pronunciado ms recientemente este mismo autor
en Derecho eclesistico del Estado, el derecho de la libertad de ideas y creencias, 3 ed., Marcial Pons, Madrid,
1995, p. 103.
42
J. M. CONTRERAS MAZARIO, op. cit., nota 9, p. 138-139.
43
J. M. TAMARIT SUMALLA, La Libertad Ideolgica en el Derecho Penal, PPU, Barcelona, 1989, pp. 38-41 y 46-62.

34
SNCHEZ y D. BASTERRA MONTSERRAT se muestran tambin partidarios de la
existencia de una libertad genrica en la que, bajo distintas denominaciones, se
encuadraran la libertad ideolgica y la libertad religiosa.
As, para el prof. SNCHEZ AGESTA, la libertad de creencia y pensamiento
abarcara, como [...] derechos concretos que tienen relevancia en el mundo
contemporneo y que se reflejan en la Constitucin [...], un conjunto de libertades
pblicas a las que se refiere tambin con la denominacin de libertades espirituales
utilizada tambin en su momento por N. PREZ SERRANO44 entre las que incluye
[...] la libertad ideolgica, religiosa y de culto; el derecho a la informacin, como
derecho a comunicar y recibir libremente informacin veraz por los medios de
difusin; el derecho a la creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica; el derecho a
expresar y difundir libremente los pensamientos ideas y opiniones mediante la
palabra, el escrito o cualquier otro medio de reproduccin; el derecho a la educacin,
y el derecho a transmitir con libertad una enseanza y el derecho a recibir una
educacin determinada de acuerdo con las propias creencias45.
La singularidad de la posicin de SNCHEZ AGESTA deriva fundamentalmente de
que, en el estudio concreto del artculo 16 CE, se centra exclusivamente en la libertad
religiosa omitiendo toda mencin a la libertad ideolgica, reconociendo tan slo la
existencia de la libertad de conciencia46 en el artculo 16.2 CE dentro de lo que el
denomina los derechos de la intimidad personal (artculos 16.2, 18 y 19 CE).
Para Alzaga, en el artculo 16.1 CE se protege constitucionalmente la libertad de
creencias, que incluye las de carcter religioso y las respuestas no religiosas dadas a
las grandes cuestiones que se plantea el hombre sobre la concepcin del mundo 47,
debiendo researse, no obstante, que en obras recientes ha utilizado el trmino
libertad de creencias y de pensamiento48 . Tambin R. SNCHEZ FERRIZ habla de la
libertad de creencia y de pensamiento como aquella libertad de la que las
libertades pblicas no son, en realidad, sino diversas manifestaciones [...] por cuanto
[...] est en la base de todas ellas y [...] es el punto de partida de la progresiva
conquista histrica de las mismas [...]49.
Segn J. DE ESTEBAN y P. J. GONZLEZ-TREVIJANO SNCHEZ, [...] el artculo 16 de
nuestra Constitucin garantiza conjuntamente la libertad religiosa y la de ideologas,
aunque ambas se puedan englobar con la denominacin de libertad de creencias 50 .
En concreto, respecto de la libertad ideolgica, distinguen entre una concepcin
amplia que la hara equivalente a una libertad de pensamiento o de opinin de
carcter individual que abarcara tanto el pensamiento como su manifestacin

44
N. PREZ SERRANO, Tratado de Derecho Poltico, 2. ed, Cvitas, Madrid, 1984, pp. 621-638.
45
L. SNCHEZ AGESTA, Sistema poltico de la Constitucin espaola de 1978: ensayo de un sistema (diez lecciones
sobre la Constitucin de 1978), 5. ed., Editora Nacional, Madrid, 1987, pp. 141-142.
46
Ibid. pp. 125 y 127-128.
47
O. ALZAGA VILLAAMIL, Comentario sistemtico a la Constitucin espaola de 1978, Ediciones del Foro, Madrid,
1978, p. 190.
48
O. ALZAGA VILLAAMIL, Derecho poltico espaol: segn la Constitucin de 1978, volumen I, Edersa, Madrid,
1996, p. 225.
49
R. SNCHEZ FERRIZ, op. cit., nota 1, p. 236. No obstante, esta misma autora utiliza en otras ocasiones el trmino
libertad de conciencia en sentido genrico (ibid., pp. 52, 234 y 242).
35
J. DE ESTEBAN y P. J. GONZLEZ-TREVIJANO SNCHEZ, Curso de Derecho Constitucional Espaol, T. 2, Servicio
de Publicaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, Madrid, 1993, p. 49.

35
externa y una concepcin restringida en la que se identificara como la posibilidad
del individuo de adoptar cualquiera ideologa de las ya existentes, esto es, [...] la
libertad para profesar, de forma colectiva, una determinada concepcin del mundo
destinada a la accin51 en cuyo caso el alcance del artculo 16 CE se determinara
relacionndolo con los artculos 1, 6, 7 y 22 CE.
Finalmente, el caso de D. BASTERRA MONTSERRAT ofrece la particularidad de que,
al igual que ciertos sectores de la doctrina eclesiasticista52, considera que la libertad
religiosa es la libertad genrica que englobara a su vez a la libertad ideolgica junto
a otras libertades afines cuyo concepto no llega a perfilar. Seala este autor que [...]
el artculo 16 garantiza genricamente la libertad religiosa, en la que se encuadra la
propia libertad religiosa, la libertad de conciencia, la libertad de confesin o de
creencia e, incluso, la ideolgica, trmino ste demasiado amplio como para incluirlo
en el artculo dedicado a la libertad religiosa y, adems, colocarlo por delante de las
dems acepciones53.
Por lo dems, esta posicin doctrinal habra sido recientemente reforzada por la
STC 141/2000 que ha utilizado abundantemente el trmino libertad de creencias,
sean stas de ndole religioso o secular (FJ 2) para referirse a una nica libertad
garantizada en el artculo 16 CE y que, en ltimo trmino, viene a identificarse con la
libertad ideolgica (FJ 7 in fine y fallo) al otorgarse el amparo por lesin de esta
libertad a despecho de tratarse de una discriminacin por pertenencia a un
movimiento religioso.
c) La tercera postura vendra representada por quienes, como el propio MORALES
ARROYO54, asumen directamente la distincin bipartita del artculo 16.1 de la
Constitucin entre libertad ideolgica y libertad religiosa y postulan, en
consecuencia, la existencia de dos derechos fundamentales diferenciados por su
objeto. Esta ltima posicin es la mayoritaria55 por cuanto es la asumida por todos
aquellos autores que no se plantean la existencia de reconocimiento constitucional de
otras libertades distintas de las dos que establece el propio texto del artculo 16 y ha
sido la aceptada definitivamente por el Tribunal Constitucional si bien de forma
tcita y sin un pronunciamiento expreso56, tal y como se pone de manifiesto en la
recientsima STC 46/2001, de 15 de febrero de 2001, en la que, por remisin a su
doctrina anterior, se retoma el binomio libertad ideolgica/libertad religiosa y de

51
Ibid. pp. 59 y 62-63.
52
M. E. OLMOS ORTEGA y M. VENT TORRES, La libertad religiosa tras un decenio de Constitucin, en Diez aos
de rgimen constitucional, E. LVAREZ CONDE (ed.), Tecnos, Madrid, 1989, p. 175. En sentido contrario, D.
LLAMAZARES FERNNDEZ considera a la libertad religiosa como una libertad ideolgica cualificada, esto es, como
una subespecie de la libertad ideolgica [op. cit., nota 26, p. 14 y en Principios, tcnicas y modelos de relacin
entre Estado y grupos ideolgicos y religiosos (confesiones religiosas) y no religiosos, en Revista de Estudios
Polticos, nm. 88 (1995), p. 29 y ss.].
53
D. BASTERRA MONTSERRAT, El derecho a la libertad religiosa y su tutela jurdica, Cvitas- Servicio de
Publicaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, Madrid, 1989, p. 290.
54
Para J. M. MORALES ARROYO, ambas libertades se diferenciaran, amn de por su objeto, por su complitud: frente al
carcter completo de la libertad religiosa que no requiere del concurso de otros derechos constitucionales para su
plena eficacia, [...] la libertad ideolgica se caracteriza por la riqueza de los mbitos en los que desarrolla su bien
jurdico y por la necesaria concurrencia de otras libertades constitucionales para alcanzar su mxima eficacia , (op.
cit., nota 6, p. 283).
55
J. M. CONTRERAS MAZARIO, op. cit., nota 9, pp. 133, 134 y 136.
56
J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, p. 283. .

36
culto, sin referencia a la genrica libertad de creencias de la que se hablaba en la
STC 141/2000 anteriormente citada .
Entre los constitucionalistas que mantienen la tesis de que el artculo 16 reconoce
tan slo dos libertades ideolgica y religiosa netamente diferenciadas se
encontraran autores como E. LVAREZ CONDE, J. PREZ ROYO, F. FERNNDEZ
SEGADO y E. ESPN TEMPLADO, debiendo destacarse que la mayora de ellos reservan
la denominacin libertad de pensamiento para la dimensin ntima y no
exteriorizada de la libertad ideolgica.
Para LVAREZ CONDE, el artculo 16 de nuestra Norma Fundamental
constitucionaliza dos derechos fundamentales de mbito personal, ntimamente
relacionados entre s, pero con sustantividad propia; el derecho a la libertad
ideolgica se reconoce en el artculo 16 como simple libertad de pensamiento en
el fuero interno si bien la CE reconoce tambin las diversas formas de manifestacin
de la misma [...]57, citando expresamente al respecto la relacin entre la libertad
ideolgica y el artculo 20.1 CE. Tambin para PREZ ROYO, el artculo 16 [...]
garantiza simultneamente la libertad ideolgica y religiosa y de culto, aunque se
trata de dos libertades distintas, ms amplia la primera que la segunda 58.. En el
mismo sentido, entiende FERNNDEZ SEGADO que el artculo 16 de nuestra
Constitucin acoge un conjunto de libertades que, pese a hallarse perfectamente
diferenciadas, mantienen en comn ciertos vnculos que justifican su acogida en un
mismo precepto59 y cita como tales a la libertad ideolgica y a la libertad religiosa y
de culto, presentando ambas una doble dimensin externa e interna e identifica esta
segunda vertiente ntima con la libertad reconocida en el artculo 16.2 y respecto de
la cual afirma que podra equipararse en el caso de la libertad ideolgica con la
aeja libertad de pensamiento. Muy similar es la posicin defendida al respecto por
Espn60.
Expuestas en lo fundamental las tres grandes tendencias doctrinales acerca de las
libertades reguladas en el artculo 16 CE, debe precisarse, no obstante, que la
polmica, sin perjuicio de su inters doctrinal y dogmtico, no es a nuestro juicio
relevante desde el punto de vista del contenido constitucional de las libertades
reconocidas por el artculo 16. En efecto, con independencia de que las libertades
ideolgica, religiosa y de culto se correspondan o no con las categoras a las que se
refiere cualquiera de los sectores doctrinales mencionados, lo cierto es que el
tratamiento constitucional unitario que les confiere la norma constitucional del
artculo 16 sin perjuicio de las diferencias que puedan existir como consecuencia
de la mencin en el artculo 16.3 a la cooperacin con las confesiones religiosas
priva de virtualidad constitucional inmediata a la distinta consideracin doctrinal de
las libertades del artculo 16.

57
E. LVAREZ CONDE, Curso de Derecho Constitucional, volumen I, 2. ed., Tecnos, Madrid, 1996, p. 320.
58
J. PREZ ROYO, Curso de Derecho Constitucional, 3. ed., Marcial Pons, Madrid, 1996, p. 252. En el mismo
sentido, se pronuncian J. F. MERINO MERCHN, M. PREZ-UGENA COROMINA y J. M. VERA SANTOS, Lecciones de
derecho constitucional, Tecnos, Madrid, 1995, p. 221.
59
F. FERNNDEZ SEGADO, El sistema constitucional espaol, Dykinson, Madrid, 1992, pp. 294-295.
60
E. ESPN TEMPLADO, Libertad ideolgica y religiosa, en Derecho Constitucional, L. LPEZ GUERRA y otros,
volumen I, 3 ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, p. 207 y 208

37
 A lo dicho anteriormente habra que aadir que resulta superflua la distincin entre
los autores que engloban las libertades ideolgica y religiosa en una genrica libertad
de pensamiento o de conciencia o de creencias y aquellos otros que renuncian a
subsumirlas en una denominacin comn y ello por cuanto la mayora de los
primeros no atribuyen ningn efecto jurdico a la existencia de la categora
integradora a la que se refieren en todo momento como una libertad primaria e ntima
de la persona que, precisamente a consecuencia de esa dimensin de interioridad,
carecera de regulacin jurdica si no es a travs de sus manifestaciones concretas en
forma de libertad ideolgica o de libertad religiosa. Con esto quiere decirse que todos
estos autores podran haberse incluido igualmente en el tercer bloque doctrinal por
cuanto asumen la existencia diferenciada de dos derechos fundamentales sin perjuicio
del fundamento comn que autorizara a tratarlos unitariamente bajo el paraguas de la
denominacin genrica.

38
II. CLARIFICACIN TERMINOLGICA: LIBERTAD IDEOLGICA,
LIBERTAD DE PENSAMIENTO, LIBERTAD DE CONCIENCIA Y
OBJECIN DE CONCIENCIA

Como es sabido, el artculo 16 de la Constitucin Espaola de 1978 hace referencia

nicamente a la libertad ideolgica (16.1) y a la ideologa y las creencias
(16.2) sin mencionar otras dos expresiones igualmente utilizadas por la doctrina
libertad de pensamiento y libertad de conciencia, sin perjuicio de que en otros
preceptos constitucionales que regulan algunas de las manifestaciones externas de la
libertad ideolgica se recojan indirectamente estos dos ltimos trminos: as, el
artculo 20.1, en sus apartados a) y d) hace referencia respectivamente al derecho a
expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones y a la clusula
de conciencia y el artculo 30.2 regula la objecin de conciencia al deber de
defender a Espaa61.
Esta parca formulacin del artculo 16.1, limitada al binomio temtico ideologa
(libertad ideolgica, creencias) y religin (libertad religiosa y de culto),
contrasta con la expresin tripartita ms genrica y omnicomprensiva libertad de
pensamiento, de conciencia y de religin utilizada en los textos internacionales
sobre derechos humanos62. La diferencia entre ambas formulaciones nos lleva a
61
Ello sin perjuicio de que los preceptos citados no agoten el rgimen jurdico-constitucional de la libertad ideolgica
en la medida que, como se explicar posteriormente en el captulo III, apartado D, 2 b) ) y ), las prohibiciones
de discriminacin por razones de opinin y de limitacin de las libertades de circulacin y residencia por motivos
ideolgicos contenidas respectivamente en los artculos 14 y 19 CE se integran en el contenido de la libertad
ideolgica como obligaciones negativas del Estado.
62
En este sentido, el artculo 18 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, de 10 de diciembre de 1948,
establece:
Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin. Este derecho incluye la
libertad de cambiar de religin o de creencia, as como la libertad de manifestar su religin o su creencia
individual o colectivamente, tanto en pblico como en privado, por la enseanza, la prctica, el culto y la
observancia.
En muy similares trminos se reconocen estas mismas libertades en el artculo 9.1 de la Convencin Europea para la
Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales, de 4 de noviembre de 1950 :
Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin. Este derecho implica la
libertad de cambiar de religin o de convicciones, as como la libertad de manifestar su religin o sus
convicciones individual o colectivamente, en pblico o en privado, a travs del culto, la ensea nza, las prcticas
y el cumplimiento de los ritos.
Por su parte, el artculo 18.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, de 19 de diciembre de 1966,
dispone:
Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin. Este derecho incluye la
libertad de tener o de adoptar la religin o las creencias de su eleccin, as como la libertad de manifestar su
religin o sus creencias individual o colectivamente, tanto en pblico como en privado, mediante el culto, la
celebracin de los ritos, las prcticas y la enseanza..
Ms recientemente, el artculo 10 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea ha reproducido
en su literalidad el texto del artculo 9.1 de la CEDH con idntico sentido y alcance, segn se desprende del artculo
52.3 de la misma (en la medida que la presente Carta contenga derechos que correspondan a derechos garantizados
por el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales, su
sentido y alcance sern iguales a los que les confiere dicho Convenio. Esta disposicin no impide que el Derecho de
la Unin conceda una proteccin ms extensa.) y de las explicaciones del Praesidium de la Convencin redactora
del proyecto de Carta que, an sin valor jurdico, han sido dictadas con objeto de aclarar las disposiciones de la
misma (CHARTE 4473/00 CONVENT 49, de 11 de octubre de 2000. Texto de las explicaciones relativas al texto
completo de la Carta, Praesidium de la Convencin redactora del proyecto de Carta de los Derechos Fundamentales
de la Unin Europea, disponible en http://www.europarl.eu.int/charter/convent49_en.htm a fecha 11 de junio de
2001, pp. 12, 13, 48 y 49).
.

39
plantearnos hasta qu punto para nuestro Tribunal Constitucional existe una perfecta
equivalencia entre la expresin genrica libertad ideolgica del artculo 16 y las
libertades de pensamiento y conciencia a que hacen referencia los textos
internacionales citados y, de forma conexa, la cuestin de si puede hablarse o no de
una exacta correspondencia entre la libertad de conciencia y el derecho a la objecin
de conciencia.

A. La relacin gnero-especie y la diferenciacin sobre la base de la distinta

extensin de las obligaciones negativas del Estado

La primera sentencia del Tribunal Constitucional63 relativa a la objecin de

conciencia (STC 15/1982) dio el primer paso en orden a distinguir entre la libertad
ideolgica, la libertad de conciencia y la objecin de conciencia estableciendo entre
las tres categoras una relacin de gnero y especie en orden descendente. As, seal
el fundamento jurdico 6 que [...] la libertad de conciencia es una concrecin de la
libertad ideolgica [...] y que [...] tanto la doctrina como el derecho comparado
afirman la conexin entre la objecin de conciencia y la libertad de conciencia. Para
la doctrina, la objecin de conciencia constituye una especificacin de la libertad de
conciencia [...], remitindose en apoyo de esta tesis a la Resolucin 337, de 1967, de
la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa [...] en la que se afirma de manera
expresa que el reconocimiento de la objecin de conciencia deriva lgicamente de los
derechos fundamentales del individuo garantizados en el artculo 9 de la Convencin
Europea de Derechos Humanos, que obliga a los Estados miembros a respetar las
libertades individuales de conciencia y de religin. La objecin de conciencia se
configurara, por tanto, como una especificacin de la libertad de conciencia que
sera, a su vez, una especificacin de la libertad ideolgica.
Por otra parte, el FJ 7 de esa misma sentencia vino a definir lo que el Tribunal
entiende por contenido de la libertad de conciencia: [...] la garanta jurdica de la
abstencin de una determinada conducta [...]64, esto es, el reconocimiento jurdico
de un mbito en el que los dictados de la conciencia prevaleceran sobre la
obligatoriedad de las normas jurdicas de tal modo que la conducta contraria a la
norma no dara lugar a la imposicin de sancin alguna. Aadi el Tribunal en el
mismo FJ que, adems de la objecin de conciencia, existen [...] otras
manifestaciones de la libertad de conciencia [...] sin que en sta ni en ninguna otra
resolucin posterior se haga referencia alguna a esas otras manifestaciones.

63
Se dictaron, no obstante, con anterioridad, dos autos por los que el Tribunal acord la suspensin de la orden de
incorporacin a filas de sendos recurrentes de amparo por vulneracin de los artculos 14, 16 y 30.2 CE (AATC
108/1981 y 100/1982 ).
64
La misma idea se repetir posteriormente en el ATC 617/1984 que defini la libertad de conciencia como la [...]
posibilidad jurdicamente garantizada de acomodar el sujeto su conducta [...] y su forma de vida a sus propias
convicciones, con exclusin de cualquier intervencin por parte del Estado [...] (FJ 4), utilizando as el Tribunal
una formulacin prcticamente coincidente con la propuesta por N. PREZ SERRANO para esta misma libertad: [...]
su mdula consiste en una posibilidad, jurdicamente garantizada, de acomodar el sujeto su conducta religiosa y su
canon de vida a lo que prescriba su propia conviccin, sin verse obligado a hacer cosa contraria a ellas [...]. (op.
cit., nota 30, p. 623).

40
 As las cosas, debemos partir de la idea de que la libertad ideolgica y la libertad de
conciencia eran inicialmente, para el Tribunal Constitucional, gnero y especie
respectivamente diferencindose entre s por la distinta extensin del contenido
negativo de las obligaciones adquiridas por el Estado: existiran unas conductas
vedadas al Estado en ambos casos y un contenido tambin negativo pero exclusivo de
la libertad de conciencia en virtud del cual el Estado se obligara jurdicamente a no
sancionar aquellos comportamientos contrarios a una norma jurdica por razones de
conciencia.
En el primer caso, esto es, tratndose de la libertad ideolgica como categora
genrica, la conducta prohibida al Estado sera, bien toda aquella injerencia o
coaccin dirigida a mediatizar el proceso de formacin de la propia visin del mundo
o a obtener una declaracin del ciudadano sobre sus creencias, bien una vez
exteriorizadas stas voluntariamente, toda discriminacin o sancin por razn de
las mismas, sin perjuicio de que puedan sancionarse los actos o comportamientos
antijurdicos en s mismos pero no en consideracin al pensamiento o ideologa que
los motiva65. En el caso de la libertad de conciencia, en cambio, adems de las ideas,
son los propios actos y comportamientos de los ciudadanos los que quedan exentos
de toda sancin desapareciendo por tanto la antijuridicidad y transformndose en
lcitos pese a ser contrarios a las prescripciones contenidas en una norma
obligatoria de alcance general.
No establece, en cambio, el Tribunal Constitucional una diferenciacin explcita66
entre la libertad ideolgica y la libertad de conciencia por razn de la materia a la que
afectan. Para autores como Beneyto, VILLADRICH y SOUTO PAZ, ste sera en cambio
uno de los criterios que permitiran diferenciar entre ambas libertades: a partir de la
identificacin entre la libertad ideolgica y la libertad de pensamiento, Beneyto
vincula la libertad ideolgica o de pensamiento con [...] la posibilidad de formarse
cada persona su propia cosmovisin, teniendo por objeto [...] el conjunto de ideas,
conceptos y juicios que el hombre tiene sobre las distintas realidades del mundo y de
la vida. Pensamiento significa aqu la concepcin sobre las cosas, el hombre y la
sociedad que cada persona posee, y abarca por tanto el mbito filosfico, cultural,
poltico, cientfico, etc. 67, contraponiendo dicha libertad a la libertad de conciencia
que vendra caracterizada doblemente tanto por la presencia de un elemento tico
65
En este sentido, seala A. MORENO GARCA que la libertad ideolgica se infringe [...] si la obligacin o prohibicin
establecida por el legislador se dirige slo a impedir o sancionar la actividad ideolgica, y, por el contrario, no viole
la libertad cuando afecte a actos de los individuos con independencia de las motivaciones que los inspiren
[Significado constitucional de la libertad ideolgica en Anuario de derecho constitucional y parlamentario,
Asamblea Regional de Murcia-Universidad de Murcia, nm. 7 (1995), p. 129]..
66
Una recepcin implcita del criterio material parece apuntarse en la STC 19/1985, ya citada en pginas anteriores,
segn la cual [...] el derecho fundamental recogido en el artculo 16 de la Constitucin comprende, junto a las
modalidades de la libertad de conciencia y la de pensamiento, ntimas y tambin exteriorizadas, una libertad de
accin respecto de las cuales el artculo 16.2 establece un acotamiento negativo en cuanto dispone que "nadie podr
ser obligado a declarar sobre su ideologa religin o creencias." (FJ 2). En la medida que la distincin libertad de
pensamiento-libertad de conciencia no se establece sobre la base de la dicotoma intimidad-exteriorizacin que se
entiende aplicable a ambas, podra pensarse que se est acogiendo el criterio del contenido material de las
creencias profesadas (generales o ideolgicas-ticas) como elemento de diferenciacin entre la libertad ideolgica y
la libertad de conciencia.
67
J. M. BENEYTO PREZ, op. cit., nota 15 , pp. 313-314. Tambin en el mismo sentido, P. J. VILLADRICH, op. cit., nota
16, pp. 82-85 y J. A. SOUTO PAZ, op. cit., nota 27, pp. 513-514, citando ambos a su vez a J. HERVADA y J. M.
ZUMAQUERO, op. cit., nota 14, pp. 148-149 en nota a pie de pgina.

41
o juicio moral68 en las creencias profesadas como, al mismo tiempo, por implicar
una connotacin de atesmo o agnosticismo69 como rasgo diferencial de la libertad de
conciencia frente a la libertad religiosa, calificadas respectivamente como respuesta
negativa y positiva frente a lo trascendente.

B. La libertad de conciencia como libertad de accin

Pero el grupo de autores anteriormente mencionado aade un segundo criterio de

distincin entre las libertades ideolgica y de conciencia por cuanto entiende que esta
ltima viene definida no slo por sus implicaciones temticas de ndole tico-secular
criterio material citado en el apartado anterior sino fundamentalmente por su
referencia al nivel de la accin: la libertad de conciencia garantizara no slo el
juicio moral sobre las propias acciones o el elemento tico sino tambin [...] la
actuacin en conformidad con el mismo o el [...] compromiso de la actuacin
personal con las propias convicciones: es la traduccin del sistema ideolgico o de
pensamiento en pautas coherentes de comportamiento70.
Este segundo criterio, que vincula la libertad de conciencia con el plano de la accin
o el comportamiento71, se recoge implcitamente en la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional que afirm en la STC 15/1982 la existencia de dos dimensiones en la
libertad de conciencia:
[...] El derecho a formar inherentemente la propia conciencia [y] tambin a
obrar de modo conforme a los imperativos de la misma (FJ 6).
Anloga doctrina pero con relacin a la libertad religiosa se sent pocos das
despus en la STC 24/1982 habiendo sido reiterada ms recientemente en la STC
166/1996, FJ 2 y en la STC 46/2001, FJ 2 segn la cual
[...] es [...] la libertad religiosa [...] un derecho de carcter fundamental que se
concreta en el reconocimiento de un mbito de libertad y de una esfera de agere
licere del individuo. [...] Dicho de otro modo, el principio de libertad religiosa
reconoce el derecho de los ciudadanos a actuar en este campo con plena
inmunidad de coaccin del Estado y de cualesquiera grupos sociales [...] (FJ 1).

68
J. M. BENEYTO PREZ, op. cit., nota 15, 1 ed. (1984), p. 347. En el mismo sentido se manifiesta J. M. TAMARIT
SUMALLA para quien [...] la libertad de conciencia [...] incorpora un componente tico fundamental, acentuando las
convicciones de cada individuo sobre la conducta moralmente debida [...]. (op. cit., nota 29, p. 41).
69
Este segundo elemento caracterstico de la libertad de conciencia respuesta tica o moral de ndole no religiosa
no lo recoge, sin embargo, P. J. VILLADRICH que considera que la libertad de conciencia, en cuanto juicio moral, es
independiente de la raz religiosa, atea o agnstica que pueda hallarse presente en las posiciones ticas sustentadas
(op. cit., nota 16, p. 116). Similar planteamiento es el que sostiene J. M. SERRANO ALBERCA (op. cit., nota 25, p
287).
70
J. M. BENEYTO PREZ, op. cit., nota 15, pp. 314 y 321, y M. MARTNEZ SOSPEDRA, op. cit., nota 19, p. 135. En el
mismo sentido, P. J. VILLADRICH, op. cit., nota 16, p. 84 y J. M. SERRANO ALBERCA, op. cit., nota 25, p. 287. Para
este ltimo y para M. GASCN ABELLN (op. cit., nota 17, p. 257), citando ambos a E. Stein, la libertad de
conciencia protege las convicciones de los individuos de las consecuencias que podran sufrir por comportarse de
acuerdo con sus creencias. Tambin para J. A. SOUTO PAZ [...] la libertad de conciencia se refiere al derecho a
actuar de acuerdo con su propia ideologa o creencia y oponerse a hacer objecin de conciencia algo que
contradice radicalmente esa ideologa o creencias aunque sea impuesto legalmente. (op. cit., nota 27, p. 517).
71
J. M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, p. 41; y M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, p. 257.

42
 Tambin el ATC 617/198472 se refiri a esa segunda faceta de la libertad de
conciencia como prxis73 o puesta en prctica del propio pensamiento al establecer
que
[...] la libertad de conciencia [...] se concreta en la posibilidad jurdicamente
garantizada de acomodar el sujeto su conducta [...] y su forma de vida a sus
propias convicciones con exclusin de cualquier intervencin por parte del
Estado, quien, por otra parte, asume la proteccin del ejercicio de dicha libertad
frente a otras personas o grupos sociales (FJ 4).
Sin embargo, en un momento posterior, el Tribunal Constitucional pas a extender
esta misma doctrina a la libertad ideolgica en su conjunto al afirmar en el ATC
1227/1988 que
la libertad ideolgica que recoge el artculo 16.1 de la Constitucin no
constituye, como es obvio, una mera libertad interior sino que dentro de su
contenido esencial se incluye la posibilidad de su manifestacin externa.
Asimismo, es claro que esta manifestacin externa no se circunscribe a la
oral/escrita, sino que incluye tambin la adopcin de actitudes y conductas como
se deduce de los propios trminos del artculo 16.1, al prever como nicas
limitaciones posibles las necesarias para el mantenimiento del orden pblico
protegido por la ley (FJ 2).
En el mismo sentido, las SSTC 120/1990 y 137/1990 (FFJJ 10 y 8 respectivamente)
sealaron que
ciertamente, la libertad ideolgica [...] no se agota en una dimensin interna
del derecho a adoptar una determinada posicin intelectual ante la vida y cuanto
le concierne y a representar o enjuiciar la realidad segn personales
convicciones. Comprende, adems una dimensin externa de agere licere con
arreglo a las propias ideas sin sufrir por ello sancin o demrito ni padecer la
compulsin o la injerencia de los poderes pblicos (FJ 10).
Ms recientemente, la STC 141/2000 ha sealado que la libertad de creencias, sea
cual sea su naturaleza, religiosa o secular, [...] ampara, pues, un agere licere
consistente, por lo que ahora importa, en profesar las creencias que se desee y

72
Si bien este auto se refiere a la libertad religiosa, en la medida en que la doctrina que establece se predica de la
misma [...] en cuanto libertad de conciencia [...] la consideramos tambin plenamente aplicable a la libertad
ideolgica. En este sentido, J. A. SOUTO PAZ seala que [...] en orden a la inmunidad de coaccin, garantizada por
la Constitucin resulta indiferente que la tutela jurisdiccional solicitada u otorgada se base en motivos ideolgicos o
religiosos. La libertad individual en esta materia tiene como presupuesto el derecho a la libertad de pensamiento,
siendo indiferente que se base en motivos ideolgicos o religiosos (op. cit., nota 27, p. 519 y, en idnticos
trminos, en Derecho Eclesistico del Estado: libertad de ideas y creencias, cit., nota 27, p. 102). En la misma
lnea, L. PRIETO SANCHS entiende que [...] el contenido de la libertad ideolgica es anlogo al de la libertad
religiosa en lo que ambas tienen de inmunidad frente a cualquier gnero de coaccin o discriminacin jurdica [...]
( op. cit., nota 8, p. 306). Con referencia al mbito del Consejo de Europa, seala J. MARTNEZ-TORRN que [...] la
Comisin [Europea de Derechos Humanos] trata los derechos enunciados en el artculo 9 como in tegrantes de una
sola libertad [...] [con la excepcin a que se har posterior referencia en el captulo III, apartado D, 1 a)], sin que por
otra parte se explique en qu consiste una y otra libertad. (La doctrina jurisprudencial de los rganos de
Estrasburgo sobre libertad religiosa, en Estudios de Derecho Pblico. Homenaje a Juan Jos Ruiz-Rico, volumen
II, Tecnos, Madrid, 1997, p. 1551).
73
En este sentido, M. GASCN ABELLN se refiere a la libertad de conciencia como [...] una libertad prctica que
nos permite actuar en cada caso de acuerdo con nuestro dictamen moral (op. cit., nota 17, p. 271). Tambin L.
PRIETO SANCHS califica la libertad de conciencia como [...] una libertad eminentemente prctica [...] (Estudios
sobre Derechos Fundamentales, Debate, Madrid, 1990, p. 162).

43
conducirse de acuerdo con ellas (FJ 4) y la STC 46/2001, remitindose a sentencias
dictadas tanto en relacin con la libertad religiosa (STC 19/1985) como con la
libertad ideolgica (STC 120/1990), ha delimitado el objeto de proteccin del artculo
16 como
[...] una esfera de libertad individual o colectiva que permite a los ciudadanos
actuar con arreglo al credo que profesen [...] (FJ 2).

C. Evolucin desde la posicin inicial: significacin actual de la expresin

libertad ideolgica

A la vista de la jurisprudencia anteriormente comentada, podemos establecer las

siguientes conclusiones:
1. Inicialmente el Tribunal Constitucional distingua entre la libertad ideolgica y la
libertad de conciencia considerando la segunda como una especificacin de la
primera caracterizada por una mayor proteccin por cuanto implicaba la garanta
jurdica adicional de que el incumplimiento de un mandato legal por razones de
conciencia no llevara aparejada la aplicacin de ninguna sancin. La libertad de
conciencia garantizaba as la inmunidad, no slo del pensamiento, sino
especficamente de los comportamientos y actuaciones coherentes con el mismo an
cuando entraran en contradiccin con los mandatos normativos establecidos
Igualmente, en esa primera etapa el juez constitucional se hizo eco del criterio
distintivo de la libertad de conciencia sobre la base de su vinculacin con la accin,
atribuyndole como contenido aadido la facultad jurdicamente garantizada de
actuar conforme a las propias ideas, esto es, de trasladar al comportamiento aquellas
creencias profesadas en el fuero interno.
Al mismo tiempo, la objecin de conciencia se consideraba en esta primera fase una
de las posibles manifestaciones concretas de la libertad de conciencia74 que formaba
parte del contenido de la libertad ideolgica (STC 53/1985, FJ 1475), libertad
ideolgica que, a su vez, se configuraba como una libertad abstracta y residual que
pareca quedar relegada al pensamiento como mbito ntimo de la persona y que se
defina negativamente por la ausencia de obligacin de declarar sobre la propia
ideologa, religin o creencias (artculo 16.2 CE).
2. Ahora bien, pese a la temprana afirmacin de que la objecin de conciencia no es
la nica manifestacin de la libertad de conciencia (STC 15/1982, FJ 676), lo cierto es
que ninguna otra resolucin de nuestro Tribunal Constitucional ha especificado
ningn otro supuesto fctico en el que quepa hablar de libertad de conciencia si por
tal se entiende, segn el propio TC en la misma resolucin [...] la garanta jurdica
74
A similar conclusin sobre la ms temprana jurisprudencia constitucional en materia de libertad ideolgica llega J.
M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, p. 278.
75
Sin perjuicio de volver sobre esta sentencia en el captulo IV, apartado H, 1 b), conviene adelantar que, segn su FJ
14, la objecin de conciencia forma parte del contenido del derecho fundamental a la libertad ideolgica y religiosa
reconocido en el artculo 16.1 de la Constitucin [...].
76
Vid. supra el apartado A de este mismo captulo. No obstante, ya en una resolucin anterior (ATC 80/1981 , de 15
de julio), el Tribunal haba identificado obiter dicta la libertad de conciencia con la objecin de conciencia al hablar
de [...] la libertad de conciencia reconocida en el artculo 30 [FJ 2 b)]

44
de la abstencin de una determinada conducta [...] (FJ 7). Es ms, a partir de la STC
19/1985 desapareci toda referencia relevante a la libertad de conciencia como
modalidad diferenciada de la libertad ideolgica y la jurisprudencia relativa a la
objecin de conciencia comienza a vincular directamente este derecho con la libertad
ideolgica sin relacionarla previamente con el escaln intermedio de la libertad de
conciencia y omitiendo toda nueva referencia a sta ltima, salvo para equipararla a
la genrica libertad ideolgica.
As, la STC 35/1985 reinterpret la doctrina anteriormente sentada en la STC
15/1982 (FJ 6) en el sentido de considerar [...] el derecho de objecin de conciencia
al servicio militar [como] derivado de la libertad ideolgica establecido en el artculo
16 CE (FJ 2), prescindiendo del razonamiento lgico de esta ltima sentencia en el
que se situaba a la libertad de conciencia como una categora intermedia entre la
libertad ideolgica y la objecin de conciencia.
En la misma lnea, las SSTC 160/1987 y 161/1987 vincularon tambin directamente
la objecin de conciencia con la libertad ideolgica al hablar la primera de ellas
(refirindose a la objecin de conciencia) de su relacin con el artculo 16 (libertad
ideolgica) (FJ 3) y al calificarla la segunda de concrecin de la libertad
ideolgica (FFJJ 2 y 3 y VP del magistrado A. Latorre Segura), remitindose
tambin ambas a la STC 15/1982 pero omitiendo de nuevo toda alusin relevante a la
libertad de conciencia.
Tambin, ms recientemente, la STC 55/1996 y, por remisin a la misma, la
STC 88/1996 (FJ 4) ha conectado directamente la objecin de conciencia con la
libertad ideolgica al equiparar la primera con
[...] concreciones de la libertad ideolgica con ella conectadas directa o
indirectamente (FJ 5).
3. Un hito importante en esta evolucin es el marcado por las conocidas y ya
mencionadas SSTC 160/1987 y 161/1987 en las que el Tribunal Constitucional
afirm el carcter autnomo y no fundamental del derecho a la objecin de
conciencia an manteniendo su condicin de concrecin de la libertad
ideolgica y neg que pueda hablarse, al amparo de la libertad ideolgica
reconocida en el artculo 16.1, de la existencia de un derecho a la objecin de
conciencia de carcter general que pueda oponerse a los deberes constitucionales y
legales77.
As, la STC 160/1987 declar que la objecin de conciencia constituye
[...] una excepcin al cumplimiento de un deber general solamente permitida
por el artculo 30.2, en cuanto que sin ese reconocimiento constitucional no
podra ejercerse el derecho ni siquiera al amparo del de libertad ideolgica o de
conciencia (artculo 16 CE ) que, por si mismo, no sera suficiente para liberar a
los ciudadanos de deberes constitucionales o "subconstitucionales" por motivos
de conciencia, con el riesgo anejo de relativizar los mandatos jurdicos. [...] En
una sociedad democrtica, en un Estado social y democrtico de Derecho, que se

77
En este sentido y con relacin a las dos sentencias que se comentan, M. GASCN ABELLN ha sealado que [...] ha
sido el Tribunal Constitucional espaol quien de forma ms categrica ha querido cerrar toda posibilidad de
concebir la objecin de conciencia como un derecho general derivado de la libertad ideolgica, religiosa o de
conciencia, hasta el punto de que casi ridiculiza una interpretacin de ese gnero. (op. cit., nota 17, p. 270).

45
 construye sobre el consenso mayoritario expresado libremente, aun dentro de las
limitaciones de los sistemas electorales, la permisin de una conducta que se
separa de la norma general e igual para todos ha de considerarse como
excepcional (FFJJ 3 y 4).
Las consecuencias ltimas de esta doctrina las viene a extraer la STC 161/1987 al
establecer que
la objecin de conciencia con carcter general, es decir, el derecho a ser
eximido del cumplimiento de los deberes constitucionales o legales por resultar
ese cumplimiento contrario a las propias convicciones, no est reconocido ni
cabe imaginar que lo estuviera en nuestro derecho o en Derecho alguno, pues
significara la negacin misma de la idea del Estado78. Lo que puede ocurrir es
que sea admitida excepcionalmente respecto a un deber concreto. Y esto es lo
que hizo el constituyente espaol, siguiendo el ejemplo de otros pases, al
reconocerlo en el artculo 30 de la Norma Suprema, respecto del deber de prestar
el servicio militar obligatorio (FJ 3).
Este planteamiento79 reiterado desde entonces en todas las resoluciones del TC
relativas a la objecin de conciencia80 (entre ellas, las SSTC 321/1994 y 55/1996 , FJ
5 y el ATC 71/1993, FJ 3) as como recientemente en la STC 141/2000, FJ 4, con
relacin a la libertad ideolgica en general comporta dos importantes
consecuencias en orden a la determinacin del contenido de la libertad ideolgica:
a) Supone, por una parte, negar en la prctica la posible existencia de otras
manifestaciones de la libertad de conciencia distintas a la objecin de conciencia al
Servicio Militar81 que se hallen constitucionalmente garantizadas82. Si, como dice la
propia STC 160/1987, sin el reconocimiento constitucional del derecho a la objecin
de conciencia en el artculo 30.2 no podra ejercerse el derecho, se est limitando a
este supuesto la garanta constitucional de la libertad de conciencia sin que se
atribuya al artculo 16.1 virtualidad alguna en orden a legitimar constitucionalmente
incumplimientos de deberes constitucionales o legales por razones de conciencia.
La consecuencia obvia es que la libertad de conciencia, entendida como [...]
garanta jurdica de la abstencin de una determinada conducta [...] (STC 15/1982,
FJ 7) o como [...] posibilidad jurdicamente garantizada de acomodar el sujeto su

78
Para M. GASCN ABELLN, esta expresin del Tribunal implica [...] el conocido reproche de que una objecin
generalizada se resuelve en un anarquismo puro (op. cit., nota 17, p. 300).
79
El cambio jurisprudencial que hemos expuesto en los apartados 2 y 3 ha sido sintticamente comentado en el mismo
sentido, por J. M. MORALES ARROYO: el Tribunal en sentencias posteriores ha reconsiderado esta doctrina y la
jurisprudencia constitucional ha tomado un camino distinto. En primer lugar, ha eliminado las referencias a la
libertad de conciencia como libertad autnoma derivada de la libertad ideolgica. De hecho en el fundamento 3 de
la sentencia 160/1987, llega a identificar ambas libertades como si de una misma se tratase, hasta el extremo de que
el recurso a una u otra expresin se deba a motivos exclusivamente literarios. Y, en segundo lugar, ha conferido
autonoma propia al derecho a la objecin de conciencia, como "derecho constitucional" no fundamental, conectado
con la libertad ideolgica, aunque sin llegar a ser una mera aplicacin de la misma (op. cit., nota 6, p. 278).
80
En general, sobre la evolucin de la jurisprudencia constitucional acerca de la objecin de conciencia desde las
SSTC 160/1987 y 161/1987, vid. infra el captulo IV, apartados H, 1 c) y d).
81
Acerca de la problemtica constitucional que plantean otros supuestos de objecin de conciencia a deberes cvicos
(mesas electorales, jurado, aborto, objecin fiscal), vid. infra. el captulo IV., apartado H, 3.
82
En este sentido, cabe remitirse a las resoluciones posteriores del Tribunal que niegan la existencia de la den ominada
objecin de conciencia fiscal (ATC 71/1993) as como la posibilidad de ejercitar la objecin de conciencia
respecto a la propia prestacin social sustitutoria la denominada insumisin (SSTC 321/1994 y 55/1996) y
que sern estudiadas en el captulo IV, apartado H, 1 d).

46
conducta [...] y su forma de vida a sus propias convicciones [...] (ATC 617/1984, FJ
4), se desvanece por cuanto no es el reconocimiento de la libertad ideolgica por el
artculo 16 CE lo que garantiza en ltima instancia el derecho del objetor sino la
configuracin de la objecin de conciencia como derecho autnomo por el artculo
30.2 CE. Si la libertad ideolgica no alcanza por s sola a garantizar la posibilidad de
alegar la coherencia personal con las propias convicciones para eximirse del
cumplimiento de los mandatos constitucionales y legales, no puede decirse que el
artculo 16 ampare manifestacin alguna de la libertad de conciencia y ello por
cuanto no consagra garanta alguna de abstencin frente a los deberes establecidos.
Slo en el caso de la objecin de conciencia existir tal garanta por lo que slo la
objecin puede considerarse como manifestacin de la libertad de conciencia y ello
como consecuencia de su configuracin como derecho constitucional autnomo.
As las cosas, el hecho de que a partir del ATC 1227/1988 (FJ 2) en el mismo
sentido, las SSTC 120/1990 (FJ 10) y 137/1990 (FJ 8) el Tribunal declare
explcitamente que la libertad ideolgica se extiende, adems de a la libre
configuracin y exposicin de la propia cosmovisin, a la esfera del obrar, a las
actitudes y conductas y a la accin con arreglo a las propias convicciones, carece de
toda virtualidad prctica y ello por cuanto esas facultades de encarnar las creencias
personales en la propia experiencia vital no gozan de garanta jurdica alguna frente a
los mandatos normativos que puedan emanar de los poderes pblicos. En efecto, por
aplicacin de la doctrina sentada en las SSTC 160/1987 y 161/1987, no podr
oponerse vlidamente la libertad ideolgica al cumplimiento de los deberes
constitucionales y legales dado que la misma no incluye un derecho a la objecin de
conciencia con carcter general. El mbito de libertad de los ciudadanos para
comportarse con arreglo a su personal cdigo ideolgico y axiolgico estar a merced
del mayor o menor grado de intervencin normativa en forma de imposicin de
deberes y obligaciones.
b) En segundo lugar, se desconstitucionaliza una parte del contenido del derecho
fundamental a la libertad ideolgica la objecin de conciencia, segn tiene
declarado el propio TC (STC 53/1985, FJ 14) en tanto que la objecin de
conciencia (salvo la expresamente reconocida en el artculo 30.2 respecto del
Servicio Militar) no puede actuar frente a otros deberes impuestos no ya
constitucionalmente sino por normas de rango meramente legal (deberes
subconstitucionales segn la STC 160/1987, FJ 3) con lo cual, como seala A.
MORENO GARCA, se produce la paradoja de que la libertad ideolgica, en su faceta de
libertad de conciencia, es [...] un derecho sin contenido efectivo, sin sustancia; esto
es [...] un derecho cuyo contenido no viene determinado por s propio sino nica y
exclusivamente desde los lmites y restricciones impuestos al mismo83 por normas
de rango infraconstitucional.
De esta manera, la clusula del respeto al contenido esencial del derecho (artculo
53.2 CE) pierde en este caso toda eficacia limitativa por cuanto es la misma
legislacin de desarrollo la que viene a configurar ese contenido, pudiendo sta
restringirlo al mximo imponiendo deberes sin prever expresamente exenciones a los

83
A. MORENO GARCA, op. cit., nota 51, p. 130.

47
mismos por razones de conciencia, no siendo alegable en contrario [...] la libertad
ideolgica o de conciencia (artculo 16 CE) que por si mismo, no sera suficiente
para liberar a los ciudadanos de deberes constitucionales o "subconstitucionales" por
motivos de conciencia [...] (STC 160/1987, FJ 3). En definitiva, parece considerarse
que la garanta de acomodacin de la conducta a las propias convicciones frente a los
mandatos normativos contrarios, esto es, la libertad de conciencia, no forma parte del
contenido esencial de la libertad ideolgica.
4. Podemos concluir sealando esquemticamente que la doctrina del Tribunal
Constitucional ha acabado utilizando el trmino libertad ideolgica como la
denominacin genrica de una libertad en la que cabe distinguir una dimensin
interna y no exteriorizada (denominada libertad de pensamiento84 en la STC
19/1985, FJ 2, pero a la que en otras resoluciones no se le otorga una denominacin
singularizada) y una dimensin externa que incluira las manifestaciones externas de
la misma, esto es, el derecho a exteriorizar las propias creencias bien de palabra,
bien de obra y a acomodar la propia vida a las mismas en la medida en que tal
acomodacin no contravenga ninguna obligacin constitucional o legalmente
establecida. El trmino libertad de conciencia, utilizado inicialmente por el
Tribunal para diferenciar de la libertad de pensamiento como libertad intelectual
interior aquella otra dimensin de la libertad ideolgica que incorporaba, adems, la
facultad garantizada por el ordenamiento jurdico de actuar conforme a la propia
conciencia, ha perdido aquella connotacin especfica y es utilizado indistintamente
como sinnimo del trmino libertad ideolgica incluyendo por tanto ambas
dimensiones interna y externa del derecho y sin incorporar la garanta de la
eficacia eximente de la coherencia con la propia conciencia, garanta que, hoy por
hoy, slo opera respecto de la objecin de conciencia. Resulta significativa en este
sentido la afirmacin contenida en la STC 141/2000, remitindose a la STC
160/1987:
Desde el momento en que sus convicciones y la adecuacin de su conducta a
las mismas se hace externa, y no se constrie a su esfera privada e individual,
hacindose manifiesta a terceros hasta el punto de afectarles, el creyente no
puede pretender, amparado en la libertad de creencias del art. 16.1 CE [...]
alterar con el slo sustento de su libertad de creencias [...] la obligatoriedad
misma de los mandatos legales con ocasin del ejercicio de dicha libertad, so
pena de relativizarlos hasta un punto intolerable para la subsistencia del propio

84
Esta dimensin interna coincide con lo que algunos autores denominan tambin libertad de pensamiento
entendiendo por tal la vertiente personal e interior de la libertad ideolgica. En este sentido, F. FERNNDEZ SEGADO,
op. cit., nota 45, p. 295; J. M. SERRANO ALBERCA, op. cit., nota 25, p. 287; E. LVAREZ CONDE, op. cit., nota 43,
p. 320; E. ESPN TEMPLADO, op. cit., nota 46, p. 208; y J. M. BENEYTO PREZ, op. cit., nota 15, p. 320.
La acepcin dada por estos autores a la libertad de pensamiento no coincide, sin embargo, con la todava ms amplia
que utiliza R. SNCHEZ FERRIZ para contraponer las denominadas libertades de pensamiento que se
caracterizan porque en ellas el hombre [...] utiliza por s mismo, aisladamente, sus libertades para simplemente
comunicar o, incluso, influir en lo ajeno (incluyendo, por tanto, la dimensin externa individual de la libertad
ideolgica) y las libertades de agrupacin en las que [...] concurre con los dems para lograr fines comunes
(op. cit., nota 1, p. 235). Tambin para L. PRIETO SANCHS, citando a J. RIVERO, la libertad de pensamiento es un
concepto amplio que excede del mbito ntimo del mundo intelectual de la persona y que engloba las libertades
ideolgica, de conciencia y religiosa (op. cit., nota 8, p. 302).

48
Estado democrtico de Derecho del que tambin es principio jurdico
fundamental la seguridad jurdica [...]. (FJ 4).

49
50
III. DELIMITACIN CONCEPTUAL DE LA LIBERTAD IDEOLGICA

Del anlisis de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional se infieren una serie de

elementos caracterizadores del concepto abstracto de la libertad ideolgica, esto es,
de la libertad ideolgica genrica con independencia de las concretas notas
singularizantes de cada una de sus diversas manifestaciones externas. No obstante,
cabe sealar que en la medida que, por regla general, los pronunciamientos al
respecto se han producido en resoluciones que se referan a manifestaciones concretas
de la libertad ideolgica debe advertirse, en primer lugar, que la mayora de los
caracteres que a continuacin se exponen se han obtenido por extrapolacin a la
libertad ideolgica abstracta de rasgos predicados de alguna de sus manifestaciones
concretas por entender que, no obstante lo anterior, los mismos son aplicables al
concepto genrico del derecho y, en segundo lugar, que las resoluciones en
cuestin sern objeto posterior de anlisis mas pormenorizado en los apartados de
este trabajo en los que se estudiar, por bloques temticos, la relacin de la libertad
ideolgica con cada una de sus manifestaciones o proyecciones externas.

A. Su relacin compleja con los valores superiores de libertad y pluralismo

poltico

1. Especificacin del valor superior y abstracto de libertad dotada del mximo

nivel de proteccin constitucional Comentario [GRL1]: Pgina: 61
Puede verse al respecto el TORRES DEL
MORAL para intentar aclarar todo el lo de
valores y principios
La libertad ideolgica constituye una especificacin, proyeccin o manifestacin
concreta de aquella libertad abstracta y genrica a que se refiere el artculo 1.1 de la
Constitucin cuando enumera los valores superiores del ordenamiento jurdico
espaol. Se trata, en definitiva, de una de las libertades concretas en las que se
desdobla el valor libertad considerado como libertad general de actuacin o
libertad general de autodeterminacin individual85 (STC 120/1990, FJ 11).
El hecho de que el precepto constitucional que regula expresa y explcitamente la
libertad ideolgica (artculo 16) est incluido en la Seccin 1 del Captulo Segundo
del Ttulo Primero le dota de la categora de derecho fundamental y del correlativo
mximo nivel de proteccin constitucional del que, sin embargo, carece el valor
libertad en s mismo considerado por cuanto, tal y como ha declarado la misma
sentencia,
[...] esta clase de libertad, que es un valor superior del ordenamiento jurdico
artculo 1.1 CE, slo tiene la proteccin del recurso de amparo en aquellas
concretas manifestaciones86 a las que la CE les concede la categora de derechos
85
Tambin el TC se refiri a un principio de libre autodeterminacin personal en el ATC 230/1994 (al que
haremos posterior referencia) cuya ubicacin constitucional no concreta pero que el demandante de amparo
pretenda subsumir en el artculo 10 CE.
86
Especialmente crtico con esta tesis del Tribunal Constitucional se muestra L. PRIETO SANCHS quien afirma que
[...] en el ordenamiento se hallara implcito un derecho general de libertad, del que derivaran los derechos y

51
 fundamentales incluidos en el Captulo Segundo de su Ttulo I, como son las
libertades a que se refieren [...] los artculos 16.1 [...], entre otros y, en esta lnea,
la STC 89/1987 distingue entre las manifestaciones de la multitud de
actividades y relaciones vitales que la libertad hace posibles (o manifestaciones
de la libertad a secas) y los derechos fundamentales que garantizan la
libertad pero que no tienen ni pueden tener como contenido concreto cada una
de esas manifestaciones en su prctica, por importantes que sean stas en la vida
del individuo (FJ 11).
En el mismo sentido, la STC 233/1993 seal que
la libertad como valor inspira la entera concepcin constitucional desde su
prtico, donde se invoca como el primero y principal de los pilares del sistema
(artculo 1 CE). Este principio se despliega en un abanico de manifestaciones
fenomnicas, libertades concretas configuradas como derechos fundamentales
[...] (FJ 3).
Es, pues, a travs de sus manifestaciones fenomnicas como el principio abstracto
de libertad goza de las garantas atribuidas a aquellas de sus proyecciones concretas 87
constitucionalizadas como derechos fundamentales, siendo ste el caso de la libertad
ideolgica. Sin embargo, el caso de la libertad ideolgica ofrece una singularidad
digna de mencin y ello por cuanto no es simplemente una especificacin o
concrecin de la libertad abstracta sino que ella misma, a su vez, se desdobla en una
pluralidad de manifestaciones externas de raz ideolgica ltima y que pueden ser, al
mismo tiempo, objeto de derechos y libertades de configuracin autnoma. Cabe
decir, por tanto, que la libertad ideolgica es tambin una libertad matriz88
instalada en un nivel intermedio entre la libertad como valor superior del
ordenamiento y las concretas libertades a travs de las cuales el universo intelectual
del sujeto fluye hacia el exterior y trasciende los lmites de su propia conciencia.

2. Presupuesto necesario de los valores superiores del ordenamiento jurdico

espaol

libertades concretos como manifestaciones o especificaciones orientados a determinados sectores de la vida

jurdica, de modo que una conducta que no estuviese prohibida ni ordenada, pero tampoco expresamente permitida,
gozara, no obstante, de la tutela del derecho. ( op. cit., nota 59, pp. 157-158). A su juicio, la libertad ideolgica del
artculo 16 CE juntamente con el criterio hermenutico favor libertatis que resultara de la consagracin de la
libertad como valor superior del ordenamiento jurdico por el artculo 1.1 y del reconocimiento de los derechos
inviolables de la persona y el libre desarrollo de la personalidad como fundamento del orden poltico y la paz social
(artculo 10 CE) sera el fundamento de una norma de clausura del sistema de libertades que vendra a hacer
coincidir el mbito de la libertad natural con el de la libertad jurdica en tanto que toda conducta no amparable prima
facie por algn derecho fundamental expresamente reconocido encontrara cobertura constitucional en u n principio
o derecho general de libertad tutelable a travs de la libertad ideolgica (ibid., pp. 153-156).
87
En este sentido, el FJ 4 de la STC 233/1993 establece que es indudable que muchos de los derechos fundamentales
y libertades pblicas tutelables en amparo son proyecciones del valor libertad, pero slo estas proyecciones
concretas crean derechos amparables en esta va procesal (refirindose al recurso de amparo).
88
S. DEL REY GUANTER se refiere a la libertad ideolgica como libertad madre y libertad troncal [Contrato de
trabajo y derechos fundamentales, en Constitucin y Derecho del Trabajo: 1981-1991 (Anlisis de diez aos de
jurisprudencia constitucional, M. R. ALARCN (coord.), Marcial Pons, Madrid, 1992, p. 64].

52
 La relacin de la libertad ideolgica con los valores superiores de nuestro
ordenamiento jurdico no se limita a la libertad sino que parece extenderse, segn el
Tribunal, a la totalidad de los mismos y alcanza particular intensidad con el principio
del pluralismo poltico. La libertad ideolgica se configura en la jurisprudencia
constitucional como presupuesto o condicin de posibilidad y efectividad de los
valores superiores del Estado Social y Democrtico de Derecho89 constitutivos de la
misma esencia del rgimen democrtico establecido en 1978 y, en particular, del
pluralismo poltico. As, segn declar la STC 20/1990,
[...] sin la libertad ideolgica consagrada en el artculo 16.1 CE, no seran
posibles los valores superiores de nuestro ordenamiento jurdico que se
propugnan en el artculo 1.1 de la misma para constituir el Estado social y
democrtico de derecho que en dicho precepto se instaura. Para que la libertad,
la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico sean una realidad efectiva y no la
enunciacin terica de unos principios ideales, es preciso que a la hora de
regular conductas y, por tanto, de enjuiciarlas se respeten aquellos valores
superiores sin los cuales no se puede desarrollar el rgimen democrtico que nos
hemos dado en la CE. Interpretar las leyes segn la CE conforme dispone el
artculo 5.1 LOPJ, exige el mximo respeto a los valores superiores que en ella
se proclaman (FJ 3).
En idntico sentido, aade la citada sentencia que la libertad ideolgica es [...]
esencial para la efectividad de los valores superiores y especialmente del pluralismo
poltico [...] (dem) y habla de la libertad ideolgica como [...] indisolublemente
unida al pluralismo poltico que, como valor esencial de nuestro ordenamiento
jurdico propugna la Constitucin [...] (FJ 4).
El respeto a la libertad ideolgica se configura as como indicador del grado en que
los valores constitucionalmente proclamados como superiores presiden realmente la
actuacin de los poderes pblicos, especialmente cuando la intervencin del poder
pblico consiste en el enjuiciamiento penal de hechos que impliquen o puedan
implicar ejercicio de la libertad ideolgica.
Podemos hablar, pues, de una relacin bidireccional y compleja entre la libertad
ideolgica, de una parte, y los valores superiores de libertad y pluralismo poltico, de
otra; bidireccional y compleja en la medida que, siendo simultneamente
manifestacin del valor libertad y presupuesto y condicin de posibilidad de la misma
y del pluralismo poltico90, la libertad ideolgica adquiere una significacin autnoma
y diferenciada en el sistema de derechos y libertades que se hace todava ms

89
En este sentido, J. M. TAMARIT SUMALLA seala que en relacin con el modelo de Estado, ste se define como
democrtico en el artculo 1.1 de la CE y propugna como uno de sus valores fundamentales a la libertad: esto no
sera posible sin el presupuesto de la libertad ideolgica y de pensamiento de los ciudadanos y la renuncia del
Estado a definir con carcter monoltico una determinada visin del mundo o un sistema de valores acabado ( op.
cit., nota 29, p. 37).
90
En la misma lnea, J. M. MORALES ARROYO para quien desde un punto de vista finalista, la vigencia de la libertad
ideolgica es una manifestacin del valor libertad previsto en el artculo 1.1 de la Constitucin; pero, al mismo
tiempo, es un presupuesto y un instrumento imprescindible para la vigencia y el perfeccionamiento de otro valor
consagrado en dicho precepto: el pluralismo poltico. Slo una sociedad donde se garantiza la existencia libre de
distintas convicciones personales y sociales se articula como una sociedad pluralista. ( op. cit., nota 6, pp. 287-
288).

53
evidente si se entra a considerar su relacin con la dignidad humana 91 y el libre
desarrollo de la personalidad.

3. Su equiparacin a la dignidad humana como fundamento de los derechos y

libertades

La estrecha relacin entre, por una parte, la dignidad humana y el libre desarrollo
de la personalidad proclamados en el artculo 10.1 CE como fundamento del
orden poltico y de la paz social y, por otra, la libertad ideolgica, se estableci
por primera vez en nuestra doctrina constitucional en la STC 53/198592 cuando
afirm que
junto al valor de la vida humana y sustancialmente relacionado con la
dimensin moral de sta, nuestra Constitucin ha elevado tambin a valor
jurdico fundamental la dignidad de la persona que, sin perjuicio de los derechos
que le son inherentes, se halla ntimamente vinculada con el libre desarrollo de
la personalidad (artculo 10) y los derechos a la integridad fsica y moral
(artculo 15), a la libertad de ideas y creencias (artculo 16), al honor, a la
intimidad personal y familiar y a la propia imagen (artculo 18.1)93. Del sentido
de estos preceptos puede deducirse que la dignidad es un valor espiritual y
moral inherente a la persona, que se manifiesta singularmente en la
autodeterminacin consciente y responsable de la propia vida y que lleva
consigo la pretensin al respeto por parte de los dems (FJ 8).
En el mismo sentido, la STC 177/1996 ha sealado expresamente la vinculacin
entre la dimensin interna de la libertad ideolgica y la dignidad personal al afirmar
que el artculo 16.1 CE

91
Relacin puesta de manifiesto por el prof. SNCHEZ AGESTA cuando afirma que los tres grandes grupos de derechos
en que se concreta la libertad de creencia y pensamiento libertad religiosa y de culto, libertad y derecho a la
informacin y expresin y difusin del pensamiento y derecho a la educacin y libertad de enseanza [...] tienen
una raz comn en esa naturaleza racional y libre del hombre y responden al imperativo que establece el artculo 10
de la Constitucin, cuando afirma que la dignidad de la persona (que es esencialmente su libertad racional) y los
derechos inviolables que le son inherentes son fundamento del orden poltico y de la paz social. En esta ntima
conexin entre la libertad ideolgica y la dignidad de la persona como libertad racional encuentra SNCHEZ AGESTA
la razn de la complejidad y polemicidad de la libertad de creencia y pensamiento ( op. cit., nota 31, pp. 141 y
142).
92
Con anterioridad, aunque de forma menos rotunda, la relacin entre la dignidad humana y la libertad ideolgica
haba sido afirmada en la STC 107/1984 en la que el Tribunal se refiri expresamente a la libertad ideolgica, junto
a los derechos a la vida y a la integridad fsica y moral, como uno de
[...] aquellos derechos que pertenecen a la persona en cuanto tal y no como ciudadanos o, si se rehuye esta
terminologa, ciertamente equvoca, de aquellos que son imprescindibles para la garanta de la dignidad humana
que conforme al artculo 10.1 de nuestra CE, constituye fundamento del orden poltico espaol (FJ 3).
93
Comentando esta sentencia, afirma la profesora SNCHEZ FERRIZ que [...] la dignidad es consustancial al hombre y
se manifiesta a travs de la libertad y de las mltiples facetas de esta [...]. Efectivamente, ella est en la raz de todos
los derechos, aunque en algunos de ellos se haga ms patente (vida, integridad, intimidad, libertad de conciencia
[...] (op. cit., nota 1, p. 52). Insistiendo en esta misma idea, al clasificar los derechos y libertades constitucionales,
propone una representacin grfica del sistema de derechos en [...] tres crculos concntricos cuyo epicentro fuera
la dignidad humana, de suerte que en ella se agrupan los derechos y adquieren mayor o menor fuerza en funcin de
su proximidad a tal ncleo intocable e ilimitable, ubicando la libertad ideolgica en el crculo ms inmediato a la
dignidad formado por los derechos que el Estado reconoce como su propio fundamento y protege por tanto con las
mximas garantas en el artculo 53.2 CE (ibid., p. 198).

54
 [...] garantiza la existencia de un claustro ntimo de creencias y, por tanto, un
espacio de autodeterminacin intelectual94 [...] vinculado a la propia
personalidad y dignidad individual (FJ 9).
Pero en la STC 20/1990 y, ms recientemente, en el ATC 40/1999, FJ 2, con
remisin a la anterior el Tribunal ha ido todava ms lejos por cuanto ya no se ha
limitado a incluir la libertad ideolgica en ese ncleo duro de derechos
personalsimos inherentes a la dignidad personal sino que ha llegado a equiparar
prcticamente con sta ltima a la libertad ideolgica al afirmar que ambas son
[...] fundamento [...] de otras libertades y derechos fundamentales y, entre
ellos, los consagrados en el artculo 20.1, apartados a) y d)95 (FJ 4).
En definitiva, si el derecho a la vida del artculo 15 CE opera como presupuesto o
soporte fsico-biolgico de los dems derechos96, la libertad ideolgica, en cuanto que
en ella radica, [...] aquello que define al ser humano como persona, es decir, aquello
que refleja su naturaleza de ser racional [...]97, constituye el presupuesto98 o soporte
intelectual y moral de la existencia humana en cuanto tal, esto es, en cuanto
existencia racional consciente. De ah que, como parece apuntar el Tribunal, exista
una relacin estrechsima entre la libertad ideolgica y la dignidad humana y tal
especial imbricacin entre ambas, ms intensa todava que la que pueda existir con
los derechos de la personalidad del artculo 18.199 dado que el objeto de la libertad Comentario [GRL2]: Pgina: 72
ver STC 214/91, FJ 6
ideolgica, el pensamiento, condiciona la percepcin individual de la propia
personalidad y del sentido de la propia existencia, justifique las afirmaciones

94
En un sentido similar se pronunci el ATC 230/1994 que habl del principio de libre autodeterminacin
personal vinculndolo al control de las facultades intelectuales y de la consciencia como expresiones de
autonoma personal y a [...] la reserva de un espacio psquico propio de la persona [...] (FJ nico), trminos
todos ellos reconducibles a la dimensin interna de la libertad ideolgica (vid. infra. el apartado C de este mismo
captulo).
Sobre la posible violacin de la libertad de pensamiento por determinados tratamientos penitenciarios que implican
la privacin de la conciencia o la manipulacin del pensamiento (narcoanlisis, detectores de mentiras, etc.), vid. J.
M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, p. 88. En el supuesto del auto mencionado, referido a un test psicolgico
de personalidad e inteligencia efectuado al recurrente, el TC, despus de plantearse que, efectivam ente, [...]
determinados mtodos de investigacin que privan al sospechoso del control de sus facultades intelectuales y
de su consciencia, son incompatibles con la autonoma personal, y con la reserva de un espacio psquico propio de
la persona, al que resulta ilcito renunciar, afirm que [...] tal prohibicin probatoria no puede extenderse a los
reconocimientos psicolgicos, basados en test de la personalidad, pacficamente aceptados por la comunidad
cientfica (FJ nico).
95
Similar afirmacin con remisin expresa, entre otras, a la STC 20/1990 aunque sin referencia a la dignidad, se
contiene en la reciente STC 136/1999, dictada en el asunto de la Mesa nacional de Herri Batasuna, segn la cual
[...] la libertad ideolgica tiene un contenido propio, distinto al de las libertades que con ella colindan [ i.e., las
libertades de expresin e informacin] y de las que constituye soporte y fundamento (por todas SSTC 20/1990,
120/1990 y 137/1990) [...] (FJ 13)
96
En este sentido, la STC 53/1985 lo califica como [...] el derecho fundamental esencial y troncal en cuanto es el
supuesto ontolgico sin el que los restantes derechos no tendran existencia posible (FJ 3).
97
J. M. BENEYTO PREZ, op. cit., nota 15, 1. ed. (1984), p. 334. En el mismo sentido, J. GONZLEZ PREZ afirma
que la libertad ideolgica y religiosa [...] es el derecho que protege las ms puras manifestaciones de lo que
constituye la esencia del ser humano, lo que le confiere su dignidad y supremaca sobre todo lo creado: su naturaleza
racional. (La dignidad de la persona, Cvitas, Madrid, 1986, p. 108).
98
Para J. M. MORALES ARROYO, la libertad ideolgica comparte con el derecho a la vida la naturaleza de presupuesto
para el ejercicio del resto de los derechos (op. cit., nota 6, p. 272).
99
Pese a lo afirmado en la nota 83, J. GONZLEZ PREZ considera, por el contrario, que el derecho al honor [...] es el
ms vinculado a la dignidad de la persona de todos los que, segn el artculo 10.1 de la Co nstitucin, le son
inherentes. [...] (op. cit., nota 83, p. 102), sin perjuicio de que reconozca que la libertad ideolgica ocupa un lugar
asimismo preferente (ibid., p. 108).

55
acerca del carcter fundante de las dems libertades100 que cabe atribuir a la
libertad ideolgica. En este mismo sentido, R. SNCHEZ FERRIZ seala que las Comentario [GRL3]: Pgina: 73
una segunda razn de vinculacin es que
libertades pblicas no son, en realidad, sino diversas manifestaciones de la libertad la libertad ideolgica es la esencia de la
libertad que es a su vez el fundamento de la
que est en la base de todas ellas y que es el punto de partida de la progresiva dignidad humana (TORRES DEL MORAL)
que junto con el artculo 15 constituye el
conquista histrica de las mismas: la libertad de creencia y de pensamiento [...]. Es punto de arranque del sistema de los
frecuente encontrar afirmaciones en el sentido de que las libertades de pensamiento, derechos (STC 53/1985, FJ 3 (CE Aranzadi,
p. 250)). Desde este punto de vista, la LI
ms an, la sola libertad de expresin del pensamiento, comprende en realidad a sera incluso anterior a la dignidad humana
dado que es la esencia de la libertad (sobre
todas las dems libertades que no seran sino manifestaciones espordicas o estables la libertad, CE Aranzadi, p. 116: ojo
de aqulla101. superinteresante) , ms incluso que la
libertad personal: el pensamiento determina
La libertad ideolgica se encuentra, pues, en una relacin especialmente cualificada el sentido ltimo en el que quiere ejercerse
la libertad personal (sta puede limitarse -
con la dignidad humana102 sin parangn a la que existe entre esta ltima y otros FJ 4 de la 120/90- , la ideolgica no . Ver
tambin los comentarios a las leyes
derechos y libertades. Si, como seala la STC 53/1985, la dignidad de la persona polticas de Alzaga y de Gonzalez Prez, La
dignidad de la persona,
[...] se manifiesta singularmente en la autodeterminacin consciente y responsable Pgina: 73
de la propia vida [...] (FJ 8), slo a partir de la libertad y, en concreto, de la libertad
ideolgica como libertad de formarse la propia visin del mundo y de la vida sin
intromisiones ajenas, es posible tal autodeterminacin consciente y responsable (en
otro caso hablaramos de heterodeterminacin). La libertad ideolgica es
precisamente lo que otorga dimensin moral a la vida humana en el sentido de que,
en funcin de las creencias profesadas, el individuo puede orientar libremente el
sentido de su existencia que adquiere as, en cuanto libremente determinada,
significacin moral.
Puesto que la dignidad humana es, como dice el propio TC, [...] un valor moral y
espiritual inherente a la persona [...], la libertad es el presupuesto previo a la
dignidad humana en cuanto que esta ltima deriva directamente de l 103. Y si fuera
posible reducir la libertad a su mnima expresin, no cabe duda que en ese mnimo
irreductible se encontrara la libertad ideolgica en su dimensin interna de libertad
de pensamiento, an antes que la libertad personal.
Si [...] la libertad como valor superior del ordenamiento jurdico espaol [...]
implica, evidentemente, el reconocimiento, como principio general inspirador del
mismo, de la autonoma del individuo para elegir entre las diversas opciones vitales
que se le presenten, de acuerdo con sus propios intereses y preferencias [...] (STC
132/1989, FJ 6), es la libertad ideolgica la que posibilita esa eleccin entre
opciones vitales en funcin del sistema de ideas y valores que cada individuo, en el
ejercicio de su libertad de pensamiento como vertiente interna de la libertad
ideolgica, se haya formado; tan slo en el momento posterior a la libre formacin
100
J. M. Beneyto, op. cit., nota 15, p. 306; y J. M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, p. 37.
101
R. SNCHEZ FERRIZ, op. cit., nota 1, pp. 236-237
102
En este sentido, seala J. M. TAMARIT SUMALLA que si dignidad humana es el respeto que merece el ser humano
por el hecho de ser persona, ste se realiza como tal en su naturaleza racional, en la capacidad de pensar y formarse
su propia visin del mundo. As encontramos que muchas de las dimensiones de la dignidad personal se concretan
en su realizacin en las libertades del artculo 16 (op. cit., nota 29, p. 38).
103
Como seala A. TORRES DEL MORAL [...] la dignidad de la persona humana es un valor de excelencia no inferior a
los del artculo 1.1, e incluso desde una perspectiva antropofilosfica, previo a todos ellos, salvo el valor libertad,
del que deriva directamente. [...] La libertad es el autntico valor superior. [...] Es la libertad, pues, la que nutre de
sentido a la dignidad, a la justicia, a la igualdad y a todo el sistema constitucional de los derechos ( Principios de
Derecho Constitucional Espaol, 4 ed., Servicio de publicaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad
Complutense, Madrid, 1998, p. 54). L. SNCHEZ AGESTA va todava ms all y habla de una fusin entre la libertad
y la dignidad personal, vinculando la primera con la dimensin moral de la p ersona (op. cit., nota 31, p. 119).

56
de su personal cosmovisin entrarn en juego la libertad personal no en el sentido
estricto de libertad fsica como derecho fundamental protegido por el artculo
17.1104 sino en el sentido amplio de libertad vital insito en el reconocimiento
constitucional de la libertad como valor superior105 y los dems derechos y
libertades inherentes a la dignidad humana en que se desdobla, a su vez, esa libertad
genrica y omnicomprensiva.
En este sentido y en la medida que el pensamiento determina el sentido ltimo que
el individuo quiera dar al ejercicio de los mltiples derechos y libertades en que se
proyecta el valor libertad, cabe afirmar que la libertad ideolgica en cuanto esencia
y fundamento del valor libertad que constituye, a su vez, el presupuesto de la
dignidad humana106 adquiere un carcter previo y anterior incluso a la propia
dignidad humana y ello sin perjuicio de que el Tribunal Constitucional no llegue a
dar este paso, pese a establecer una definicin sustancialmente coincidente de las
implicaciones del valor libertad ([...] autonoma del individuo para elegir entre las
diversas opciones vitales que se le presenten, de acuerdo con sus propios intereses y
preferencias [...], STC 132/1989, FJ 6) y de la dignidad de la persona ([...]
autodeterminacin consciente y responsable de la propia vida [...], STC 53/1985, FJ
3).

4. Conclusin: ubicacin de la libertad ideolgica en el sistema constitucional

de derechos y libertades

A partir de las conclusiones parciales que hemos establecido ya en los apartados

anteriores, podemos decir que la posicin constitucional de la libertad ideolgica
104
Segn reiterada doctrina de este Tribunal (SSTC 127/1987, 22/1988 y 61/1990, por citar las ms recientes)
la libertad personal protegida por este precepto es la libertad fsica, la libertad frente a la detencin, condena
o internamientos arbitrarios [...] (STC 120/1990, FJ 11).
Una extensa recopilacin de jurisprudencia sobre la libertad personal puede consultarse en T. FREIXES SANJUN y J.
C. REMOTTI CARBONELL, El derecho a la libertad personal. Anlisis de constitucin, legislacin, tratados
internacionales y jurisprudencia (Tribunal Europeo y Tribunal Constitucional), PPU, Barcelona, 1993.
105
Tal concepto amplio de la libertad personal se recoge en la STC 19/1988 cuando viene a afirmar que no es
discutible que en nuestra Constitucin la libertad se encuentra erigida, en el artculo 1, como uno de los valores
superiores del ordenamiento jurdico, entendida no slo en su dimensin poltica, sino en su ms amplia y
comprensiva dimensin de libertad personal (FJ 5); en la STC 120/1990 que, sin mencionar la libertad personal,
habla de [...] una libertad general de actuacin o una libertad general de autodeterminacin individual [...] (FJ 11)
como contenido del valor superior libertad; y, finalmente, en la STC 126/1994 en la que se habla del [...] marco
constitucional de libertad [...] diseado por nuestra Constitucin (artculos 1, 10, 16 y 18 CE ) [...] (FJ 5)
identificando el mismo con la libertad personal.
En el mismo sentido, R. SNCHEZ FERRIZ y L. JIMENA QUESADA, afirman que [...] la libertad personal [...] no es
slo la libertad de movimientos (la libertad fsica de ir o venir), sino de optar en todos los mbitos de la vida por la
va o decisin que nos parezca ms adecuada a la propia personalidad sin temor a reproche alguno poltico, social,
etc.; tal vez, su ms inmediata manifestacin es la libertad de conciencia, reconocida en el artculo 16 de la
Constitucin. (La enseanza de los derechos humanos, Ariel, Barcelona, 1995, pp. 36-37). Tambin J. M.
TAMARIT SUMALLA afirma que la libertad ideolgica sera una de las dimensiones en que se despliega la libertad
personal (op. cit., nota 29, pp. 85-86).
106
J. M. TAMARIT SUMALLA resalta la vinculacin entre la dignidad y el libre desarrollo de la personalidad y la
dimensin interna de la libertad ideolgica como fundamento de los dems derechos hasta tal punto que [...] la
tutela de la libertad ideolgica se convierte ms que nada en una defensa del derecho a ser uno mismo, a la propia
identidad, como prenda de la propia dignidad o personalidad (la cursiva es del autor, op. cit., nota 29, p. 85;
vid. tambin al respecto la siguiente nota).

57
viene determinada a la luz de la jurisprudencia constitucional por tres parmetros
bsicos:
a) Su naturaleza de presupuesto de los valores superiores del ordenamiento jurdico
y, muy particularmente, de la libertad y del pluralismo poltico.
En cuanto al valor libertad, la libertad ideolgica, en su dimensin interna de
libertad de pensamiento, es el fundamento ltimo irreductible del valor libertad 107: si
este ltimo se identifica con la autonoma de eleccin entre diferentes opciones
vitales, slo cabr hablar de tal autonoma de eleccin cuando el individuo haya
gozado de plena libertad para formarse aquel sistema de valores y creencias que
consciente o inconscientemente condicionar, en mayor o menor medida, su
trayectoria existencial. De ah precisamente que la dimensin interna de la libertad
ideolgica se configure como ilimitada e incoercible108 mientras que tanto su
dimensin externa como aquellas otras libertades que no participan de este carcter
primario y fundante de la libertad ideolgica estn sujetas a restricciones y
limitaciones. Los restantes derechos y libertades en los que se proyectara el valor
abstracto de libertad y que integraran conjuntamente esa libertad personal en sentido
amplio a la que antes aludamos como contenido ms inmediato de la libertad
genrica entre los que el TC menciona expresamente los derechos reconocidos en
los artculos 17.1, 18.1 y 20 CE se encontraran en un segundo nivel en cuanto
seran exclusivamente manifestaciones y derivaciones concretas de la libertad pero
sin participar de la naturaleza de presupuesto y condicin de posibilidad de la
libertad109 que se atribuye a la dimensin interna de la libertad ideolgica cuyo
objeto, por otra parte, en cuanto concepcin del mundo y de la vida , orienta en
ltima instancia los actos concretos de ejercicio de esos derechos y libertades.
Por lo que se refiere a la relacin de la libertad ideolgica con el valor superior del
pluralismo poltico, cabe hablar de una doble conexin:
1. Existira, de un lado, una relacin indirecta a travs del valor libertad por cuanto
el pluralismo poltico, an constitucionalizado como valor superior autnomo, no
parece ser sino la dimensin poltica del valor libertad y en tal medida tendra
tambin a la libertad ideolgica como fundamento ltimo.
2. Cabra hablar, en segundo lugar, de una relacin directa, ya no en el nivel
axiolgico, sino en el nivel organizativo en que juega tambin el pluralismo poltico
que, adems de ser un valor fundamental, es tambin un requisito de funcionamiento
del Estado democrtico (STC 20/1990, FJ 4 remitindose a la STC 12/1982), o, en
palabras de A. TORRES DEL MORAL, un principio poltico estructural a travs del

107
Como destaca J. M. TAMARIT SUMALLA, [...] la libertad de pensamiento integra en nuestro sistema constitucional,
la esencia de la idea de libertad y dignidad personal sobre la cual se fundamenta tanto el modelo de Estado definido
en la Constitucin [vid. supra la nota 77] como el resto de derechos y libertades. (la cursiva es nuestra, op. cit.,
nota 29, p. 37).
108
Vid. infra el captulo V, apartado A.
109
Aunque, al igual que el TC, J. M. TAMARIT SUMALLA afirma, por un lado, la naturaleza comn de la libertad
ideolgica con otros derechos especialmente vinculados a la dignidad y al libre desarrollo de la personalidad, por
otra parte parece establecer tambin una cierta jerarqua entre ellos, ubicando la libertad ideolgica como [...] la
primera de las condiciones para las posibilidades de realizacin de la identidad personal (la cursiva es nuestra,
op. cit., nota 29, p. 47; vid. supra tambin al respecto la cita contenida en la nota 92)

58
cual [...] se realiza el valor libertad110. En este plano ms instrumental, la libertad
ideolgica, a travs de su configuracin como derecho fundamental, es, para el TC,
una garanta institucional de la opinin pblica libre y por tanto del pluralismo
poltico (STC 20/1990, FJ 4), tal y como se expondr en el apartado siguiente.
La conexin instrumental entre la libertad ideolgica y el pluralismo poltico se
establece tambin en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos,
si bien en varias ocasiones de forma indirecta a travs del concepto sociedad
democrtica al que, como es sabido, se remite el artculo 9.2 111 del CEDH como
parmetro para juzgar la necesidad de las restricciones que, previstas por la ley,
pueden imponerse a las libertades de pensamiento, conciencia y religin para
salvaguardar las nociones-lmite112 a que se refiere ese mismo precepto. As, las
STEDH Kokkinakis (1993) afirm que
[...] tal y como la garantiza el artculo 9, la libertad de pensamiento, de
conciencia y de religin representa uno de los fundamentos de una sociedad
democrtica en trminos del Convenio. [...]113 ( 31).
Posteriormente las STEDH Otto-Preminger-Institut (1994) y, ms recientemente,
Partido del Bienestar (2001) e Iglesia Metropolitana de Besarabia (2001) se han heco
eco de esa misma afirmacin, remitindose a la sentencia anterior ( 47, 49 y 114
respectivamente).

110
A. TORRES DEL MORAL, op. cit., nota 89, p. 54. Aade el citado autor que el pluralismo poltico no es en s mismo
un valor sino un resultado valioso, eso s de la libertad, al tiempo que un eficaz medio de defender e
incrementar esa libertad (dem). En el mismo sentido, tambin C. OLLERO se refiere a la dimensin instrumental
del pluralismo poltico como principio de organizacin poltico-social [...] (Derecho y Teora Poltica en el
proceso constituyente espaol, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1986, p. 18).
111
Dispone el artculo 9.2 de la Convencin que
la libertad de manifestar su religin o sus convicciones no puede ser objeto de ms restricciones que las que,
previstas por la ley, constituyen medidas necesarias, en una sociedad democrtica, para la seguridad pblica, la
proteccin del orden, de la salud o de la moral pblicas, o la proteccin d e los derechos o las libertades de los
dems.
112
Sobre las mismas (seguridad pblica, proteccin del orden, de la salud o de la moral pblica y proteccin de los
derechos y libertades de los dems), vid. J. Martnez Torrn, op. cit., nota 58, pp. 1568-1574.
113
La misma expresin ha utilizado tambin reiteradamente el TEDH acerca de la libertad de expresin; as, en la
Sentencia Handyside (1976), afirm que
la libertad de expresin constituye uno de los fundamentos esenciales de tal sociedad [la sociedad
democrtica], una de las condiciones primordiales para su progreso y para el desarrollo de los hombres. (
49).
En el mismo sentido, entre otras, las SSTEDH Lingens (1986), 41; Mller (1988), 33; Otto-Preminger-Institut
(1994), 49; Jersild (1994), 31; Piermont (1995), 76; Vogt (1995), 53; Wingrove (1996), 52; Zana (1997),
51; Partido Comunista Unificado de Turqua (1998), 45; Incal (1998), 46; Steel (1998), 101; Fressoz y Roire
(1999), 44; Janowski (1999), 30; Ceylan (1999), 32; Arslan (1999), 44; Gerger, (1999), 46; Polat, (1999),
43; Karatas, (1999), 48; Erdogdu e Ince, (1999), 47; Baskaya y Okuoglu, (1999), 61; Okuoglu, (1999), 43;
Srek y zdemir, (1999), 57; Srek (nm. 1) (1999), 58; Srek (nm. 2), (1999), 33; Srek (nm. 3) (1999),
36; Srek (nm. 4) (1999), 54; ztrk (1999), 64; Wille (1999), 61; Nilsen y Johnsen (1999), 43; Fuentes
Bobo, 44; Ozgur Gundem (2000), 57; Bergens Tidende (2000), 48; Erdogdu (2000), 52; Sener (2000), 39;
Lopes Gomes Da Silva (2000), 30; Roy y Malaurie (2000), 27; Ibrahim Aksoy (2000), 51; Tammer (2001),
59; Jerusalem (2001), 32; Thoma (2001), 43; Feldek (2001), 72; Asociacin Ekin (2001), 56; Maronek
(2001), 52; Perna (2001), 38; Vgt Verein Gegen Tierfabriken (2001), 66; y Stankov (2001), 86.
Acerca de la jurisprudencia del TEDH sobre la libertad de expresin, puede consultarse F. FERNNDEZ SEGADO,
La libertad de expresin en la doctrina del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en Revista de Estudios
Polticos, nm. 70 (1990), pp. 93-124, y, en concreto, sobre la construccin jurisprudencial de la libertad de
expresin como fundamento de las sociedades democrticas, vid. T. FREIXES SANJUN, Libertades informativas e
integracin europea, Clex, Madrid, 1996, p. 51.

59
 Tambin las SSTEDH Buscarini (1999), Serif (1999), Hasan y Chaush (2000) e
Iglesia Metropolitana de Besarabia (2001), se han remitido a la doctrina sentada por
la Sentencia Kokkinakis sobre la libertad de pensamiento, sealando que
[...] el pluralismo indisociable de una sociedad democrtica, que ha sido
costosamente ganada a travs de los siglos, descansa sobre ello [i.e., la libertad
de pensamiento, conciencia y religin] [...] ( 34, 49, 60, 30 y 114
respectivamente).
A su vez, la naturaleza del pluralismo como presupuesto esencial para la existencia
de una sociedad democrtica se ha establecido reiteradamente por la
jurisprudencia de la Corte Europea. En este sentido, las SSTEDH Lingens (1986),
42 y Castells (1992), 43 sealaron, con relacin a la libertad de prensa, que tanto
la libertad de las controversias polticas como el libre juego del debate poltico
forman parte del ncleo esencial del concepto sociedad democrtica y la Sentencia
Bowman (1998), ha afirmado ms recientemente, analizando el artculo 10 a la luz
del derecho a celebrar elecciones libres protegido por el artculo 3 del Protocolo
Adicional nmero 1 , la relacin entre el libre debate y el rgimen democrtico:
[...] Las elecciones libres y la libertad de expresin, especialmente la libertad
del debate poltico, constituyen la base de cualquier rgimen democrtico [...].
Los dos derechos son interdependientes y se refuerzan el uno al otro: por
ejemplo, como el Tribunal ha destacado en el pasado, la libertad de expresin es
una de las "condiciones que aseguran la libre expresin de la opinin del pueblo,
acerca de la eleccin del cuerpo legislativo" [...]. Es por ello que resulta
particularmente importante, en perodo preelectoral, permitir a las opiniones y a
las informaciones de cualquier orden circular libremente ( 42).
Pero son las STEDH Young, James y Webster (1981), 63 y Otto-Preminger-
Institut (1994), 49, las que, con referencia indirecta a las libertades de pensamiento,
conciencia y religin del artculo 9 aunque remitindose a la doctrina sentada con
anterioridad desde la STEDH Handyside (1976), 49, en el contexto de la libertad de
expresin garantizada por el artculo 10 CEDH114-, han establecido que
[...] pluralismo, tolerancia y espritu de apertura caracterizan a una sociedad
democrtica.
Ms recientemente, las SSTEDH Partido Comunista Unificado de Turqua (1998),
42, 43 y 57; Partido Socialista [de Turqua] (1998), 41 y 45; Partido de la
Libertad y de la Democracia [de Turqua] (1999), 37; y Partido del Bienestar de
Turqua] (2001), 43 y 45, han declarado, en el contexto de la libertad de
asociacin reconocida por el artculo 11 CEDH, la estrecha vinculacin existente

114
Doctrina que posteriormente ha sido reiterada por, entre otras, las Sentencias Lingens (1986), 41; Castells (1992),
42; Mller (1988), 33; Open Door y Dublin Well Woman (1992), 71; Piermont (1995), 76; Vogt (1995), 52;
Zana (1997), 51; Incal (1998), 46; Lehideux e Isorni (1998), 55; Fressoz y Roire (1999), 44; Janowski
(1999), 30; Ceylan (1999), 32; Arslan 99), 44; Gerger, (1999), 46; Polat , (1999), 43; Karatas, (1999),
48; Erdogdu e Ince, (1999), 47; Baskaya y Okuoglu, (1999), 61; Okuoglu, (1999), 43; Srek y zdemir,
(1999), 57; Srek (nm. 1) (1999), 58; Srek (nm. 2), (1999), 33; Srek (nm. 3) (1999), 36; Srek (nm.
4) (1999), 54; ztrk (1999), 64; Wille (1999), 61; Nilsen y Johnsen (1999), 43; Fuentes Bobo, 44; Ozgur
Gundem (2000), 57; Bergens Tidende (2000), 48; Erdogdu (2000), 52; Sener (2000), 39; Lopes Gomes Da
Silva (2000), 30; Roy y Malaurie (2000), 27; Ibrahim Aksoy (2000), 51 (mutatis mutandis); Tammer (2001),
59; Jerusalem (2001), 32; y Thoma (2001), 44.

60
entre la libertad de opinin, el pluralismo poltico organizado en forma de partidos, y
la democracia:
La proteccin de las opiniones y la libertad de expresarlas es uno de los
objetivos de las libertades de reunin y asociacin tal como las consagra el
artculo 11115.
Esto se aplica especialmente con relacin a los partidos polticos a la vista de
su papel esencial para asegurar el pluralismo y el adecuado funcionamiento de la
democracia [...]116.
Como el Tribunal ha destacado muchas veces, no puede haber democracia sin
pluralismo. Esta es la razn por la que la libertad de expresin, tal como la
protege el artculo 10, es aplicable, a reserva de su prrafo 2, no slo a las
"informaciones" o "ideas" que son favorablemente recibidas o consideradas
como inofensivas o indiferentes, sino tambin a aquellas que ofenden, chocan o
inquietan117.
[...] La democracia se nutre de la libertad de expresin118.
Por lo dems, la STC 62/1982 se remiti directamente a las reiteradas
declaraciones del TEDH desde la Sentencia Handyside (1976) sobre la libertad de
expresin como fundamento de la sociedad democrtica, su extensin a las
informaciones inquietantes y las exigencias del pluralismo que fueron
115
El TEDH se hace eco as de la doctrina ya establecida sobre la relacin entre las libertades de reunin y asociacin
del artculo 11 y la libertad de expresin del artculo 10 a la que se har posterior referencia en el captulo IV,
apartados D y E. En este sentido, la primera de las sentencias citadas se remite expresamente a las SSTEDH Young,
James y Webster (1981), 57; y Vogt (1995), 64. En idnticos trminos se han pronunciado las SSTEDH Ezelin
(1991), 37; Sigurdur A. Sigurjnsson (1993), 36; Chassagnou (1999), 100; y Stankov (2001), 85.
116
Al respecto, la STEDH Partido Comunista Unificado de Turqua (1998) se remite a su 25 segn el cual
[...] los partidos polticos son una forma de asociacin esencial para el apropiado funcionamiento de la
democracia.
Explicitando todava mas la relacin entre el pluralismo poltico y la democracia, aade la misma sentencia
remitindose a la STEDH Informationsverein Lentia y otros c. Austria, de 24 de noviembre de 1993, serie A,
nm. 276, 38 que
[...] el Estado [es] el garante ltimo del pluralismo [...]. En la esfera poltica, esta responsabilidad
significa que el Estado tiene la obligacin, entre otras, de mantener de acuerdo con el artculo 3 del
Protocolo nm. 1, elecciones libres a intervalos razonables con votacin secreta en condiciones que
aseguren la libre expresin de la opinin del pueblo en la eleccin del poder legislativo. Tal expresin es
inconcebible sin la participacin de una pluralidad de partidos polticos representando los diferentes
matices de opinin que pueden encontrarse entre la poblacin de un pas. Transmitiendo estas variaciones
de opinin, no slo a las instituciones polticas sino tambin con la ayuda de los medios de
comunicacin a todos los niveles de la vida social, los partidos polticos hacen una irreemplazable
contribucin al debate poltico, que est en el mismo ncleo del concepto de una sociedad democrtica
(...) ( 44, traduccin del autor del original en ingls).
117
Idntica afirmacin, remitindose a la Sentencia Handyside (1976), se recoge en las Sentencias Lingens (1986),
41; Castells (1992), 42; Mller (1988), 33; Open Door y Dublin Well Woman (1992), 71; Otto-Preminger-
Institut (1994), 49; Prager y Oberschlik (1995), 38; Piermont (1995), 76; Vogt (1995), 52; Zana (1997),
51; Incal (1998), 46; Lehideux e Isorni (1998), 55; Fressoz y Roire (1999), 44; Janowski (1999), 30; Ceylan
(1999), 32; Arslan (1999), 44; Gerger, (1999), 46; Polat , (1999), 43; Karatas, (1999), 48; Erdogdu e Ince,
(1999), 47; Baskaya y Okuoglu, (1999), 61; Okuoglu, (1999), 43; Srek y zdemir, (1999), 57; Srek
(nm. 1) (1999), 58; Srek (nm. 2), (1999), 33; Srek (nm. 3) (1999), 36; Srek (nm. 4) (1999), 54;
ztrk (1999), 64; Bladet Troms y Stensaas (1999), 62; Wille (1999), 61; Nilsen y Johnsen (1999), 43;
Fuentes Bobo, 44; Ozgur Gundem (2000), 57; Bergens Tidende (2000), 48; Erdogdu (2000), 52; Sener
(2000), 39; Lopes Gomes Da Silva (2000), 30; Roy y Malaurie (2000), 27; Ibrahim Aksoy (2000), 51;
Tammer (2001), 59; Jerusalem (2001), 32; Thoma (2001), 44; Feldek (2001), 72; Asociacin Ekin (2001),
56; Maronek (2001), 52; Perna (2001), 38; Partido del Bienestar (2001), 43; Vgt Verein Gegen Tierfabriken
(2001), 66; y Stankov (2001), 86.
118
En el mismo sentido, la STEDH Ibrahim Aksoy (2000), 77.

61
posteriormente reiteradas en el contexto de las libertades de pensamiento, conciencia
y religin por las Sentencias Young, James y Webster (1981)119 y Otto-Preminger-
Institut (1994), antes citadas :
[...] como ha sealado el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en
Sentencia de 7 de diciembre de 1976, caso Handyside [...] la libertad de
expresin constituye uno de los fundamentos esenciales de una sociedad
democrtica que, sin perjuicio de las medidas a que se refiere el artculo 10.2
del Convenio de Roma [...], comprende no slo las informaciones
consideradas como inofensivas o indiferentes, o que se acojan
favorablemente, sino tambin aquellas que puedan inquietar al Estado o a una
parte de la poblacin, pues as resulta del pluralismo, la tolerancia y el espritu
de apertura sin los cuales no existe una sociedad democrtica (FJ 5).
Recientemente, el ATC 40/1999 se ha remitido a la STC 62/1982 (FJ 5) y a la
Sentencia Handyside (1976) para afirmar en el contexto de la relacin entre la
educacin, el pleno desarrollo de la personalidad y la libertad ideolgica, que, con
el establecimiento de actividades alternativas y complementarias a la enseanza de la
religin, [...] se persigue educar en la tolerancia y en el respeto a las convicciones
ajenas, valores sin los cuales no hay una sociedad democrtica [...] y para cuya
efectiva realizacin es precisa la maduracin intelectual en una mentalidad amplia y
abierta (FJ 2); y la STC 136/1999 ha recogido literalmente en el asunto de la Mesa
Nacional de Herri Batasuna la doctrina establecida en las SSTEDH Partido
Comunista Unificado de Turqua y Partido Socialista [de Turqua] sobre el papel
esencial de los partidos para asegurar el pluralismo y el adecuado funcionamiento de
la democracia (FJ 24).
Por lo que se refiere a los otros dos valores superiores del ordenamiento jurdico
an no mencionados, esto es, la justicia y la igualdad, hay que sealar que no ha
formulado el juez constitucional un razonamiento explcito acerca del modo en que la
libertad ideolgica es tambin presupuesto y condicin de efectividad de los mismos.
Sin perjuicio de que la conexin con la igualdad pueda establecerse en el nivel de las
garantas constitucionales de la libertad ideolgica a travs de la prohibicin de la
discriminacin por razones de religin y opinin recogida en el artculo 14120, nos
inclinamos por considerar que la relacin de la libertad ideolgica con ambos valores
deriva tambin indirectamente de su naturaleza de esencia ltima del valor libertad
como valor originario del que, siguiendo de nuevo al prof. TORRES DEL MORAL121,
derivaran sucesivamente la dignidad de la persona y, de esta ltima y en un segundo

119
Indirectamente en este caso mediante la conexin de la libertad de asociacin del artculo 11 con las libertades de los
artculos 9 y 10 CEDH (vid. infra el captulo IV, apartado E).
120
Vid. infra. apartado E, 2 ) de este mismo captulo.
121
A. TORRES DEL MORAL, op. cit., nota 89, p. 54. La relacin entre la dignidad y los valores de justicia e igualdad se
establece tambin en el Prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, de 10 de diciembre de
1948:
Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la
dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana.
[...]
Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos
fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de
hombres y mujeres [...] (la cursiva es nuestra).

62
momento, los valores de igualdad y justicia como exigencias de trato jurdico
directamente derivadas de la dignidad de la persona en cuanto ser racional.
b) La libertad ideolgica, en la medida que su dimensin interna de libertad de
pensamiento constituye en s misma el ncleo esencial y primigenio de la libertad
abstracta y genrica, no slo se equipara a la dignidad humana en su condicin de
matriz originaria de otros derechos y libertades122 sino que incluso sera un prius del
que derivara la propia dignidad de la persona y ello por una doble razn:
1. En primer lugar, por una razn extrajurdica: mediante el ejercicio de la libertad
ideolgica formando libremente el propio pensamiento, el individuo adquiere su
plena dimensin de ser racional elevando el hecho biolgico de su existencia a la
categora de verdadera vida humana en el sentido de vida racional y consciente que,
en cuanto susceptible de ser orientada en funcin de los valores y creencias
libremente asumidas, adquiere la plena significacin moral que est en el fundamento
mismo de la dignidad como valor espiritual y moral inherente a la persona. La
dignidad del hombre emana de su naturaleza de ser libre que, mediante el
pensamiento, puede dotar de significado y sentido al mundo exterior y escapar o
no en gran medida a sus condicionamientos biolgicos. La libertad de pensamiento
se encuentra, en consecuencia, en el origen mismo de la dignidad de la persona por
cuanto su objeto el pensamiento es precisamente aquello que ms
especficamente123 diferencia al hombre respecto de los dems seres vivos y le dota
de la capacidad para responder a los estmulos exteriores no slo en funcin de sus
condicionamientos biolgicos sino tambin en funcin de construcciones
intelectuales en forma de valores o creencias que operan como fines morales de su
existencia.
En este sentido, la libertad de pensamiento, en cuanto realidad previa anterior a su
positivacin como derecho fundamental a la libertad ideolgica, vendra a coincidir a
nuestro juicio con la libertad de eleccin a que se refiere G. Peces Barba como base
de la libertad moral: Si el hombre actuase determinado y careciese de libertad de
eleccin no existira la moralidad, que es consecuencia de esa inicial libertad124.
Segn este autor cabra distinguir tres posibles significados del trmino libertad:
libertad de eleccin o psicolgica, libertad moral y libertad social, poltica y

122
Resulta especialmente significativo que el Prembulo de la Declaracin Universal de Derechos Humanos
anteriormente citado, junto a la dignidad de la persona y a los valores de libertad, justicia, paz e igualdad (vid. supra
los prrafos del Prembulo transcritos en la nota anterior) , mencione individualizadamente las dos dimensiones de
la libertad ideolgica libertad de creencias como dimensin interna y libertad de palabra como principal
manifestacin externa sin incluir ninguna otra referencia a derechos humanos concretos:
Considerando que el desconocimiento y el menosprecio de los derechos humanos han originado actos de
barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad; y que se ha proclamado, como la aspiracin ms elevada
del hombre, el advenimiento de un mundo en que los seres humanos, liberados del temor y de la miseria,
disfruten de la libertad de palabra y de la libertad de creencias, [...]. (la cursiva es nuestra).
123
En este sentido, J. M. BENEYTO PREZ, op. cit., nota 15, p. 306; y P. J. VILLADRICH, op. cit., nota 16, pp. 81-82 La
estrecha relacin existente entre la ideologa y la naturaleza humana es puesta tambin de manifiesto por P. LUCAS
VERD cuando califica al hombre de animal ideolgico en funcin de [...] la propensin natural del hombre
hacia las ideologas (Principios de Ciencia Poltica, 3 ed. , tomo I, Tecnos, Madrid, 1977, pp. 162-163, 183 y
184).
124
G. PECES BARBA, Curso de Derechos Fundamentales (I) Teora General, Eudema Universidad, Madrid, 1991, p.
196. En el mismo sentido, J. J. AMORS, Libertad religiosa y libertad ideolgica. Religin e ideologa como
necesidades del hombre, en Libertad y derecho fundamental de libertad religiosa, I. C. IBN (coord.), Edersa,
Madrid, 1989, p. 78.

63
jurdica125. La libertad social, poltica y jurdica sera el principio o valor jurdico
instrumental que tendera a hacer posible, mediante el reconocimiento de los
derechos fundamentales, una organizacin sociopoltica tal que permitiese el trnsito
desde la libertad de eleccin a la libertad moral, esto es, el denominado dinamismo
de la libertad. Segn G. Peces Barba: [...] el dinamismo de la libertad es esa
comunicacin abierta que conduce desde la libertad de eleccin a la libertad moral.
Podemos decir que es la senda de la moralidad y que coincide con los rasgos que
configuran la dignidad humana, capacidad de elegir entre diversas opciones,
capacidad de razonar y de comunicarse y capacidad de seguir un camino, un plan de
vida para alcanzar la plenitud126. Si la libertad de pensamiento es el fundamento de
la capacidad moral de la persona y en sta ltima radica precisamente su dignidad127,
podemos afirmar sin lugar a dudas que la libertad de pensamiento es el fundamento
ltimo de la dignidad humana.
2. En segundo lugar, por cuanto si la dignidad de la persona, segn tiene declarado
el propio Tribunal, se manifiesta en la autodeterminacin consciente y responsable
de la propia vida, no cabe duda que la libertad es presupuesto previo y necesario para
que pueda hablarse de tal autodeterminacin vital y esa libertad abstracta tiene como
contenido ms bsico y esencial la libertad de pensamiento como ya se ha expuesto
en el apartado a) anterior.
As, pues, la libertad ideolgica en su vertiente interior de libertad de pensamiento
se sita, junto con la vida humana128 en la cspide del ordenamiento jurdico dada su
conexin con el valor superior libertad y, por tanto, su naturaleza de fuente originaria
de la dignidad personal. En este sentido seala la STC 53/1985 que
indisolublemente relacionado con el derecho a la vida en su dimensin
humana se encuentra el valor jurdico fundamental de la dignidad de la persona,
reconocido en el artculo 10 como germen o ncleo de unos derechos que le
son inherentes. La relevancia y la significacin superior de uno y otro valor y de
los derechos que los encarnan se manifiesta en su colocacin misma en el texto
constitucional, ya que el artculo 10 es situado a la cabeza del Ttulo destinado a
tratar de los derechos y deberes fundamentales y el artculo 15 a la cabeza del
captulo donde se concentran estos derechos, lo que muestra que dentro del
sistema constitucional son considerados como el punto de arranque, como el
prius lgico y ontolgico para la existencia y especificacin de los dems
derechos (FJ 3).
De esta forma, la libertad ideolgica en su dimensin interna no es slo fundamento
de aquellos derechos y libertades que constituyen sus manifestaciones externas sino

125
G. PECES BARBA, La libertad del hombre y el Genoma, Derechos y libertades. Revista del Instituto Bartolom de
las Casas, nm. 2 (1993-1994), p. 320; y op. cit., nota 23, p. 56.
126
G. PECES BARBA, op. cit., nota 111, p. 320
127
Desde esta idea se pronuncia G. PECES BARBA sobre la necesidad de proteger jurdicamente la capacidad moral
frente a posibles manipulaciones genticas (ibid., pp. 327-328).
128
La posibilidad de llegar incluso a anteponer la libertad de pensamiento como mbito de la racionalidad y conc iencia
personal al propio derecho a la vida ha sido sealada por P. J. VILLADRICH, op. cit., nota 16 p. 81. Tambin J.
GONZLEZ PREZ se hace eco de esta cuestin: Mas tiene tal valor para el hombre la dignidad, que se ha planteado
hasta que punto vale la vida sin dignidad, hasta que punto merece la pena vivir si no se vive como hombre, como
persona humana (op. cit., nota 83, p. 99).

64
que, en cuanto se encuentra en la raz misma de la dignidad humana129, participa de
su dimensin de fundamento ltimo, eje y punto central de todo el sistema de los
derechos y libertades en su conjunto (R. SNCHEZ FERRIZ130) con una significacin
aadida a la que ya se ha hecho referencia: el ejercicio de la libertad de pensamiento
condiciona la globalidad de las manifestaciones concretas de la libertad personal en
sentido amplio gocen o no de reconocimiento como derechos fundamentales
as como todos los actos de ejercicio de los dems derechos y libertades ya que, al
sealar los objetivos y finalidades de la propia existencia individual, dota de sentido a
todas y cada una de esas manifestaciones y actos de ejercicio en cuanto integrantes de
una trayectoria existencial que toma como referente las ideas, valores y creencias que
forman la propia Weltanschauung.
c) Finalmente, la positivacin de la libertad ideolgica como derecho fundamental
autnomo en el artculo 16 CE no es contradictoria con esa posicin primaria y
fundamental expuesta por cuanto constituye una tcnica idnea para garantizar su
plena eficacia jurdica y su mxima proteccin constitucional sin necesidad de
condicionarla a la interpretacin jurisdiccional de su relacin con los valores
superiores del ordenamiento jurdico y con la dignidad de la persona131 y a su
actuacin mediata a travs de la eficacia de los mismos como criterio de
interpretacin del ordenamiento jurdico que slo a travs de sus proyecciones
concretas gozaran, en su caso, de las garantas de los derechos fundamentales. De la
misma forma que la igualdad es al mismo tiempo un valor superior, un componente
esencialsimo de la dignidad humana y un derecho fundamental, la configuracin
constitucional de la libertad ideolgica como derecho fundamental obedece a la
necesidad de dotar de la mxima proteccin constitucional a aquella faceta nuclear de
la libertad abstracta que, junto con el derecho a la vida, constituye una condicin
previa para la propia vida humana en cuanto vida no slo biolgica sino intelectual
y racional, plenamente libre por tanto y que, en consecuencia, debe tener
reconocido el mismo respeto que la dignidad personal.

B. Garanta institucional del pluralismo poltico que goza de posicin

preferente frente a otros derechos fundamentales

Como consecuencia de su estrecha vinculacin con el pluralismo poltico, la

libertad ideolgica participa de la naturaleza de garanta institucional que el

129
Para J. PREZ ROYO, las libertades ideolgica y religiosa, son [...] libertades radicales en el sentido de que afectan
tanto a la raz de la dignidad humana como a la organizacin polticamente civilizada de la convivencia. ( op. cit.,
nota 44, p. 251).
130
Siguiendo a R. SNCHEZ FERRIZ, la dignidad sera la base de todo el sistema de derechos constitucionales: sera el
valor o eje en torno al cual gira el sistema global. [...] En el grfico de los crculos concntricos [ vid. supra la nota
79] diremos que la dignidad es el punto central [...] ( op. cit., nota 1, p. 200).
131
En este sentido, seala la STC 120/1990 que la dignidad de la persona no es alegable [...] de modo autnomo para
estimar o desestimar las pretensiones de amparo que ante l [i. e., el TC] se deduzcan y ello por cuanto [...] slo
en la medida en que tales derechos sean tutelables en amparo y nicamente con el fin de comprobar si se han
respetado las exigencias que, no en abstracto, sin en el concreto mbito de cada uno de aqullos, deriven de la
dignidad de la persona, habr de ser sta tomada en consideracin por este Tribunal como referente (FJ 4).

65
Tribunal Constitucional atribuye a las manifestaciones externas de la misma
reguladas en el artculo 20 CE. En este sentido, la STC 20/1990 afirm expresamente
que
[...] los derechos fundamentales que consagra el artculo 20 CE, y tambin
por la misma razn las libertades que garantiza el artculo 16.1, exceden del
mbito personal por su dimensin institucional y porque significan el
reconocimiento y la garanta de la opinin pblica libre y, por tanto del
pluralismo poltico propugnado por el artculo 1.1 CE como uno de los valores
superiores de nuestro ordenamiento jurdico (FJ 4).
Esta naturaleza de garanta institucional132 compartida con las libertades del artculo
20133, unida a su carcter anteriormente destacado de [...] fundamento, juntamente
con la dignidad de la persona y los derechos inviolables que le son inherentes [...], de
otras libertades y derechos fundamentales y, entre ellos, los consagrados en el
artculo 20.1 apartados a) y d), de la Norma Fundamental (FJ 4), determina, de un
lado, la mxima amplitud (ibid., FJ 4 y 5) de su mbito de ejercicio con las
consecuencias a las que se har posteriormente referencia en orden a la determinacin
de los lmites aplicables a sus diversas manifestaciones externas y, de otro lado, la
aplicabilidad de la doctrina sentada por el TC en torno a la posicin preferente de
las libertades del artculo 20 CE134. As, seala el mismo FJ 4 de la citada sentencia
que
la posicin preferente que, por la doctrina expuesta135 y en razn de su
dimensin institucional, ha de reconocerse a los derechos consagrados en el
132
En este sentido, J. M. MORALES ARROYO habla de los aspectos institucionales que, junto a los personales,
concurren en la libertad ideolgica y que son esenciales para la conformacin del modelo de Estado social y
democrtico de Derecho (op. cit., nota 6, p. 287) y para alcanzar los valores superiores del ordenamiento jurdico,
eficacia instrumental que se refuerza cuando la libertad ideolgica concurre con otros derechos, en especial, las
libertades de expresin e informacin facilitndose as el surgimiento de la opinin pblica libre (op. cit., nota 6,
p. 289].
133
A este respecto, L. PAREJO ALFONSO menciona como ejemplo de aplicacin de la tcnica de las garantas
institucionales por la Constitucin Espaola a derechos fundamentales, entre otros, [...] los artculos 16 (las
libertades ideolgica y religiosa, vinculadas a las libertades pblicas individuales correspondientes); [y] 20.1 d) (la
libertad de comunicacin ligada a la libertad pblica individual correspondiente) [...] (Garanta institucional y
autonomas locales, Instituto de Estudios de Administracin Local, Madrid, 1981, p. 12).
134
R. SNCHEZ FERRIZ se muestra crtica con la aplicacin de esta doctrina de la posicin preferent e por la
jurisprudencia constitucional, mostrndose partidaria, en cambio, de la teora de la delimitacin conceptual de los
derechos iniciada por I. de Otto y a la que haremos posterior referencia (Un ao de jurisprudencia constitucional
sobre la informacin. Consolidacin o cambio de la doctrina anterior?, en Revista General de Derecho, nm. 596
(1994), pp. 5039, 5034 y 5035. En el mismo sentido, A. GALLEGO ANABITARTE rechaza que tal jerarqua
institucional ("preferencial") de los derechos de libertad de expresin y comunicacin est realmente en la
Constitucin [Derechos fundamentales y garantas institucionales: anlisis doctrinal y jurisprudencial : (derecho a
la educacin; autonoma local; opinin pblica), Cvitas-Ediciones de la Universidad Autnoma de Madrid,
Madrid, 1994, p. 192).
135
Doctrina que resume el Tribunal en el apartado a) del mismo fundamento en los siguientes trminos:
Desde las SSTC 6/1981, de 16 de marzo y 12/1982, de 31 de marzo., hasta las SSTC 104/1986 de 17 de
julio y 159/1986 de 16 de diciembre, viene sosteniendo este Tribunal que las libertades del artcu lo 20 (STC
104/1986) no son slo derechos fundamentales de cada ciudadano, sino que significan el reconocimiento y la
garanta de una institucin poltica fundamental, que es la opinin pblica libre, indisolublemente ligada con el
pluralismo poltico que es un valor fundamental y un requisito del funcionamiento del Estado democrtico
(STC 12/1982) o, como se dijo ya en la STC 6/1981: El artculo 20 CE, en sus distintos apartados, garantiza el
mantenimiento de una comunicacin pblica libre, sin la cual quedaran vaciados de contenido real otros
derechos que la CE consagra, reducidas a formas hueras las instituciones representativas y absolutamente
falseado el principio de legitimidad democrtica que enuncia el artculo 1.2 CE, y que es la base de toda nuestra
ordenacin jurdico-poltica. En el mismo sentido se pronuncia la STC 159/1986, al afirmar que para que el

66
 artculo 20 CE, y aadimos, al menos por la misma razn a la libertad
ideolgica que garantiza el artculo 16.1 [...].
La doctrina de la posicin preferente de las libertades de expresin e informacin
ha sido recientemente reiterada por la STC 136/1999 dictada en el caso de la Mesa
Nacional de Herri Batasuna en la que, remitindose a su doctrina sobre el artculo
20.1 a) y d) CE, el Tribunal habla del valor especial que la Constitucin otorga a las
libertades de expresin e informacin [...] como garanta de la opinin pblica [...]
y de [...] su proteccin preferente (FJ 15). No obstante, debe matizarse que, en esta
sentencia, la especial amplitud de las libertades de expresin e informacin no se
deriva directamente de la doctrina de la garanta institucional de la opinin pblica
sino de su naturaleza instrumental respecto de los derechos de participacin poltica:
[...] cuando estas libertades operan como instrumento de los derechos de
participacin poltica debe reconocrseles si cabe una mayor amplitud que
cuando actan en otros contextos, ya que el bien jurdico fundamental por ellas
tutelado, que es tambin aqu el de la formacin de la opinin pblica libre,
adquiere un relieve muy particular en esta circunstancia, hacindoles
especialmente resistente(s), inmune(s) a las restricciones que es claro que en
otro contexto habran de operar " (STC 157/1996, fundamento jurdico 5,
aunque se refiere a un mbito distinto del electoral). [....]
En suma, cabe concluir que, cuando esas libertades aparecen "conectad(as) a
los procesos de formacin y exteriorizacin de un poder poltico democrtico
(artculo 23 C.E.)", deber garantizarse la mxima libertad y los mayores
medios para que los individuos y los grupos hagan llegar a los electores
cualquier tipo de opiniones o informaciones "para que el ciudadano pueda
formar libremente sus opiniones y participar de modo responsable en los asuntos
pblicos" (STC 157/1996, fundamentos jurdicos 5. y 6.) (FJ 15)
Volviendo a la STC 20/1990 cabe destacar, entre las sentencias a las que, a su vez,
se remite, la ya anteriormente mencionada STC 12/1982 segn la cual
el artculo 20.1 de la Constitucin [...] significa el reconocimiento y la
garanta de una institucin poltica fundamental, que es la opinin pblica libre,
indisolublemente ligada con el pluralismo poltico, que es un valor fundamental
y un requisito del funcionamiento del Estado democrtico. El artculo 20
defiende la libertad en la formacin y en el desarrollo de la opinin pblica,
pues la libertad en la expresin de las ideas y los pensamientos y en la difusin
de noticias es necesaria premisa de la opinin pblica libre (FJ 3)
En el mismo sentido, el FJ 6 de esta sentencia declara que

ciudadano pueda formar libremente sus opiniones y participar de modo responsable en los asuntos pb licos, ha
de ser tambin informado ampliamente de modo que pueda ponderar opiniones diversas e incluso
contrapuestas. Y, recordando esta sentencia la doctrina expuesta en las que hemos citado anteriormente, insiste
en que los derechos reconocidos por el artculo 20, no slo protegen un inters individual sino que son garanta
de la opinin pblica libremente formada, "indisolublemente ligada con el pluralismo poltico" (FJ 4).
Por lo dems, en la STC 136/1999, el TC ha reiterado de nuevo [FJ 29, apartado c)] las afirmaciones antecitadas de
la STC 6/1981 acerca de las instituciones representativas y el principio de legitimidad democrtica y se ha remitido
a la doctrina sentada en la STC 171/1990 sobre la posicin preferente de las libertades de expresin e
informacin (FJ 15).

67
 [...] la preservacin de la comunicacin pblica libre, sin la cual no hay
sociedad libre, ni soberana popular, [...] exige la garanta del derecho de todos
los ciudadanos a la expresin del pensamiento y a la informacin [...].
Para finalizar este epgrafe y sin nimo de entrar en el debate acerca de la recepcin
del concepto garanta institucional en Espaa136 y, particularmente, en la
jurisprudencia constitucional espaola, se hace necesaria, sin embargo, una breve
referencia a la crtica de A. GALLEGO ANABITARTE137 acerca de la utilizacin de la
expresin garanta institucional por el Tribunal Constitucional en la jurisprudencia
relativa a las libertades de expresin e informacin y ello por cuanto el citado autor
analiza, entre otras muchas, las sentencias del Tribunal Constitucional que son
expresamente citadas en la STC 20/1990 como exponente de la doctrina relativa a la
posicin preferente de las libertades del artculo 20 que, como se acaba de ver, se
atribuye igualmente por el TC a la libertad ideolgica reconocida por el artculo 16
CE dada su idntica consideracin de garanta de la opinin pblica libre.
En efecto, para este autor, una de las materias en las cuales el Tribunal
Constitucional ha utilizado, de forma determinante, la expresin "garanta
institucional" o expresiones similares ("garanta de una institucin poltica
fundamental", "institucin consustancial al Estado democrtico") es la referente al
artculo 20. 1 a) y d) CE [...] y, en concreto, a partir de la STC 12/1982, [...] el
Tribunal "encuentra" una garanta institucional en dicho artculo que no aparece ni
mencionada: garanta institucional de la opinin pblica (la cursiva es del autor),
reforzndose este enfoque institucional en la STC 104/1986 en la que [...] se aprecia
prstinamente los efectos de la teora de la garanta institucional aplicada a un derecho
fundamental: ste se ve sobrevalorado en relacin con los dems que no constituyen
una garanta institucional138.

C. Una libertad bidimensional

El carcter bidimensional de la libertad ideolgica (dimensin interna libertad de

pensamiento y dimensin externa integrada por la exteriorizacin voluntaria de la
anterior mediante la palabra y la accin) ha sido parcialmente adelantado, por
136
Vid. al respecto J. M. BAO LEN, La distincin entre derecho fundamental y garanta institucional en la
Constitucin Espaola , en Revista Espaola de Derecho Constitucional, nm. 24 (1988), pp. 155-179; A.
JIMNEZ BLANCO, Garantas institucionales y derechos fundamentales en la Constitucin, en Estudios sobre la
Constitucin Espaola. Homenaje al Profesor Eduardo GARCA DE ENTERRA, tomo II, Cvitas, 1991, pp. 635-650.;
J. J. SOLOZBAL ECHEVARRA, La libertad de expresin desde la teora de los derechos fundamentales, en XII
Jornadas de Estudio. Los derechos fundamentales y libertades pblicas (I), Direccin General del Servicio Jurdico
del Estado, Secretara General Tcnica del Ministerio de Justicia, Centro de Publicaciones, Madrid, 1993, pp. 769 -
814; y A. GALLEGO ANABITARTE, op. cit., nota 120.
137
A. GALLEGO ANABITARTE, op. cit., nota 120, pp. 171-224
138
Ibid., pp. 171, 179 y 183. Sin embargo, a partir de la STC 105/1990, entiende este autor que se advierte un cierto
cambio en la lnea jurisprudencial que parece inclinarse ms por la ponderacin concreta de los derechos en
conflicto (ibid., pp. 214, 222 y 223). En el mismo sentido, R. SNCHEZ FERRIZ alude al cambio de tcnica
argumental experimentado por la jurisprudencia constitucional sobre el derecho a la informacin entre 1992 y 1993
valorando favorablemente la [...] aproximacin a la idea de los lmites internos y del contenido propio de los
derechos [...], citando al respecto las SSTC 15/1993, 178/1993, 286/1993 y 336/1993 (op. cit., nota 120, pp. 5040,
5041 y 5042).

68
coherencia argumental, en el apartado B del captulo II de manera que nos
remitiremos fundamentalmente a lo all expuesto. Como ya dijimos, la distincin
entre ambas dimensiones se formul inicialmente por el TC de forma genrica y
conjuntamente para la libertad religiosa y la libertad ideolgica con apoyo en los
textos internacionales sobre derechos humanos. As, el ATC 180/1986 estableci que
[...] [el] derecho a la libertad ideolgica y religiosa [...] implica la libertad de
tener o adoptar la religin o las creencias de su eleccin, as como la de
manifestarlas mediante el culto, la celebracin de los ritos, las prcticas y la
enseanza, segn declara el Convenio para la Proteccin de los Derechos
Humanos y de las Libertades Fundamentales (artculo 9) y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 18) (FJ 2).
Idntica doctrina ha sido sentada con posterioridad por el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos con relacin a la libertad religiosa. As, en la primera sentencia
en la que la Corte de Estrasburgo resolvi directamente con fundamento en el artculo
9 de la Convencin, la Sentencia Kokkinakis (1993), afirm que
si la libertad religiosa emana en principio del foro interno139, sta implica,
por tanto, especialmente, la de manifestar su religin. El testimonio, en
palabras y en actos, se encuentra vinculado a la existencia de convicciones
religiosas ( 31).
La Sentencia Kala (1997) se remiti a la anterior para especificar posteriormente
que
el artculo 9 relaciona un nmero de formas que puede adoptar la
manifestacin de la propia religin o creencia: culto, enseanza, prctica y
observancia ( 27).
La misma afirmacin se contiene, por remisin a la anterior, en las STEDH Chaare
Shalom Ve Tsedek (2000), 73 e Iglesia Metropolitana de Besarabia (2001), 114 y
tambin en las Sentencias Larissis (1998), Serif (1999) y Hasan y Chaush (2000), el
TEDH se ha remitido recientemente a la Sentencia Kokkinakis, afirmando que
[...] aunque la libertad religiosa es primariamente un asunto de la conciencia
individual, tambin implica, inter alia, la libertad para manifestar su religin,
incluyendo el derecho a tratar de convencer al prjimo, por ejemplo, a travs de
la enseanza ( 38, 45 y 60 respectivamente).
Como ya se ha sealado, a partir del ATC 1227/1988 el Tribunal Constitucional
concret todava ms esta distincin entre las dimensiones interna140 y externa de la
139
J. MARTNEZ-TORRN se remite tambin al respecto a las decisiones sobre admisibilidad de la Comisin Europea de
Derechos Humanos 10358/83, DR 37, p. 147, [...] que utiliza la expresin forum internum, indicando al mismo
tiempo que es el mbito primariamente protegido por el artculo 9 (la cursiva es del autor); 10678/83, DR 39, p.
268 y 14049/88 (op. cit., nota 58, p. 1551 y nota a pie de pgina). Como indica este mismo autor, la Comisin
Europea de Derechos Humanos haba ya adelantado esta distincin en su informe de 9 de mayo de 1989 en el caso
Darby c. Suecia (1990) al afirmar que
el apartado 1 del artculo 9 puede dividirse en dos partes. En la primera se garantiza el derecho general a la
libertad de religin. En la segunda se protege el derecho ms especfico de cambiar de religin y de
manifestarla ( 44, la cursiva es nuestra).
140
A. MORENO GARCA se muestra contrario a esta doctrina jurisprudencial por cuanto que, a su juicio, la dimensin
interna de la libertad ideolgica [...] no constituye autntico contenido normativo. O, por decirlo de un modo ms
tcnico, delimitado as el precepto [refirindose al artculo 16 CE], ste no alcanza a configurar realidad jurdica
alguna [...] argumentando, en primer lugar, que [...] el pensamiento no expresado, la mera reflexin o el juicio
intelectual que no trascienden del foro interno de la persona son irrelevantes para el derecho en el sentido de que el

69
libertad ideolgica que anteriormente haba aplicado a la libertad de conciencia en
la STC 15/1982, FJ 6 y en el ATC 617/1984, FJ 4 al declarar que
la libertad ideolgica que recoge el artculo 16.1 de la Constitucin no
constituye, como es obvio, una mera libertad interior sino que dentro de su
contenido esencial se incluye la posibilidad de su manifestacin externa.
Asimismo, es claro que esta manifestacin externa no se circunscribe a la
oral/escrita, sino que incluye tambin la adopcin de actitudes y conductas [...]
(FJ 2).
Tambin la STC 120/1990 hizo referencia a las dos dimensiones que el Tribunal
Constitucional entiende presentes en esta libertad pblica cuando afirm que
ciertamente, la libertad ideolgica [...] no se agota en una dimensin interna
del derecho a adoptar una determinada posicin intelectual ante la vida y cuanto
le concierne y a representar o enjuiciar la realidad segn personales
convicciones. Comprende, adems, una dimensin externa de agere licere con
arreglo a las propias ideas sin sufrir por ello sancin o demrito ni padecer la
compulsin o la injerencia de los poderes pblicos (FJ 10).
En definitiva, sistematizando la doctrina expuesta podemos esquemticamente
distinguir entre una dimensin interna de la libertad ideolgica (denominada libertad
de pensamiento por algunos autores141) y una dimensin externa que incluira las
manifestaciones externas de la misma, esto es, el derecho a exteriorizar las propias
creencias, bien de palabra, bien de obra, y a acomodar la propia vida a las mismas
pero ello en el bien entendido que, a partir de la doctrina sentada por las SSTC
160/1987 recientemente reiterada en al STC 141/2000, FJ 4 y 161/1987, la
posibilidad de comportarse coherentemente con las propias convicciones frente a los
deberes impuestos por normas de rango constitucional o legal slo est jurdicamente
garantizada en el caso de la objecin de conciencia al Servicio Militar nica
manifestacin, por tanto, de la libertad de conciencia, dependiendo en los dems
casos de que tal conducta sea armonizable y compatible con las obligaciones
establecidas por los poderes pblicos142.

D. Titularidad de la libertad ideolgica

derecho no puede entrar en ellos [...] y, en segundo trmino que [...] aun cuando tal norma no existiese, el
pensamiento de los individuos seguira siendo exactamente igual de libre. En pu ridad, la libertad ideolgica,
entendida como estricta libertad interior, es un derecho ilimitado porque no es autntico derecho (op. cit., nota 51,
pp 118 y 119).
141
Entre ellos, E. LVAREZ CONDE, op. cit., nota 43, p. 320; F. FERNNDEZ SEGADO, op. cit., nota 45, p. 295; J. M.
SERRANO ALBERCA, op. cit., nota 25, p. 287; J. M. BENEYTO PREZ, op. cit., nota 15, 1. ed. (1984), p. 356, y J.
M TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, pp. 46-53.
142
Vid. supra el captulo II, apartado C. No obstante, J. M. TAMARIT SUMALLA considera que la libertad de conciencia,
tal y como la entendi el Tribunal Constitucional, quedara constitucionalizada implcitamente en el artculo 16.1
de la CE mediante su interpretacin a la luz de los tratados internacionales por la va del art. 10.2 CE [vid. infra. el
captulo IV , apartado H, 1 a) y, en particular, las notas 397 y 401] y de los principios y valores constitucionales
(op. cit., nota 29, p. 41 y 54), sin perjuicio de que reconozca el cambio de orientacin de la jurisprudencia
constitucional en sentido restrictivo del alcance de la libertad de conciencia a partir de la STC 160/1987 (ibid, pp.
56-57).

70
 1. Sujetos activos: los individuos y las comunidades. Los extranjeros y los
menores como sujetos activos de la libertad ideolgica

Por lo que se refiere a la determinacin del sujeto activo, la doble titularidad

(individual y colectiva) del derecho a la libertad ideolgica no resulta en principio
problemtica dada la inequvoca formulacin del artculo 16.1 que se refiere
explcitamente a los individuos y las comunidades. Aunque este ltimo trmino
parece, en principio, redactado desde la ptica del reconocimiento de la libertad de
cultos como dimensin externa de la libertad religiosa susceptible de ser ejercitada
colectivamente, ello no obsta para que su eficacia jurdica se extienda igualmente a la
libertad ideolgica en su conjunto que quedara tambin reconocida a los sujetos
colectivos143.
As ha sido reconocido explcitamente, aunque obiter dicta, por la STC 19/1983
tanto por lo que se refiere a la libertad ideolgica en abstracto como a una de sus
manifestaciones externas, la libertad de crear centros docentes como especificacin
de la libertad de enseanza. En la mencionada sentencia, el juez constitucional afirma
frente a la tesis de una de las partes en el sentido de que la titularidad de los
derechos fundamentales y libertades pblicas susceptibles de amparo slo
corresponde a los ciudadanos con base en el tenor literal del artculo 53.2 CE que
la expresin cualquier ciudadano no limita la posible titularidad por otras personas
y que
la cuestin de la titularidad de los derechos fundamentales no puede ser
resuelta con carcter general en relacin a todos y cada uno de ellos. La mera
lectura de los artculos 14 a 29, a que antes nos referamos, acredita que existen
derechos fundamentales cuya titularidad se reconoce expresamente a quienes no
pueden calificarse como ciudadanos, como comunidades artculo 16, las
personas jurdicas artculo 27.6 y los sindicatos artculo 28.2 [...] (FJ
2).
En ese mismo sentido, la STC 64/1988 argument, tambin obiter dicta, que
es indiscutible que, en lnea de principio, los derechos fundamentales y las
libertades pblicas son derechos individuales que tienen al individuo por sujeto
activo y al Estado por sujeto pasivo en la medida en que tienden a reconocer y
proteger mbitos de libertades o prestaciones que los Poderes Pblicos deben
otorgar o facilitar a aquellos. [...] Es cierto, no obstante, que la plena efectividad
de los derechos fundamentales exige reconocer que la titularidad de los mismos

143
No ha distinguido el Tribunal Constitucional entre las dimensiones interna y externa de la libertad ideolgica a la
hora de reconocer la titularidad de los grupos y colectividades. Entendemos, sin embargo, acertada la posicin de J.
M. BENEYTO PREZ [op. cit., nota 15, 1 ed. (1984), p. 362] y J. M CONTRERAS MAZARIO (op. cit., nota 138, pp.
141-142) cuando distinguen entre la I.N.A.P.licabilidad de la dimensin interna de la libertad ideolgica a las
persona jurdicas, por su propia naturaleza, y la extensin de la titularidad de la dimensin externa de la misma
libertad al mbito colectivo (asociaciones, partidos, sindicatos, etc.). Efectivamente, la propia naturaleza de la
dimensin interna de la libertad ideolgica como libertad intelectual interior hace difcilmente concebible la
hiptesis de un ejercicio comunitario de la misma por cuanto, desde el momento que exista comunicacin e
intercambio del propio pensamiento con los dems integrantes del grupo como presupuesto previo de cualquier
proceso de formacin de una conciencia ideolgica compartida, se ha rebasado ya la dimensin interna para entrar
de lleno en la vertiente externa de la libertad ideolgica cuya potencial titularidad colectiva resulta indubitada e
incuestionable.

71
 no corresponde slo a los individuos aisladamente considerados, sino tambin
en cuanto se encuentran insertos en grupos y organizaciones, cuya finalidad sea
especficamente la de defender determinados mbitos de libertad o realizar los
intereses y los valores que forman el sustrato ltimo del derecho fundamental.
As, el artculo 16 garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto, no slo a
los individuos, sino tambin a las Comunidades, y no debe encontrarse
dificultad para ampliar esta misma idea en otros campos (FJ 2).
La libertad ideolgica, religiosa y de culto se configura as en nuestra jurisprudencia
constitucional como un supuesto paradigmtico de derecho susceptible de ejercicio
tanto individual como colectivo, comunitario o grupal144 frente a los poderes pblicos
que resultan, en principio los titulares pasivos ltimos del mismo derecho.
No obstante, como ha puesto de manifiesto J. MARTNEZ-TORRN145, en el mbito
del Consejo de Europa, la Comisin Europea de Derechos Humanos ha negado la
posibilidad de una titularidad colectiva de la libertad de conciencia, al contrario de lo
que sucedera con la libertad religiosa. As, en la Decisin de Admisibilidad
11921/86, la Comisin declar que
[...] el derecho a la libertad de conciencia del artculo 9 del Convenio [...] [no
es] por su propia naturaleza susceptible de ser ejercido por una persona jurdica
tal como una asociacin privada. En lo que concierne al artculo 9, la Comisin
considera que debe hacerse una distincin a este respecto entre la libertad de
conciencia y la libertad de religin, que tambin puede ser ejercida por una
iglesia como tal (cf. Nm. 7805/77, X e Iglesia de la Cienciologa c. Suecia,
Dec. 5.5.79, D.R. 16 p. 68) (fundamento de derecho 1).
Por otra parte, la atribucin a los extranjeros de la titularidad activa de la libertad
ideolgica ha sido tambin expresamente reconocida por el Tribunal Constitucional,
dada su directa relacin con la dignidad humana146 ya estudiada en apartados
anteriores y la existencia de una prescripcin constitucional que, sin embargo, no
llega a identificar. En este sentido, la STC 107/1984 declar que existe una completa
igualdad entre los espaoles y extranjeros
[...] respecto de aquellos derechos que pertenecen a la persona en cuanto tal y
no como ciudadanos o, si se rehuye esta terminologa, ciertamente equvoca, de
aquellos que son imprescindibles para la garanta de la dignidad humana que
conforme al artculo 10.1 de nuestra CE, constituye fundamento del orden
poltico espaol147. Derechos tales como el derecho a la vida, a la integridad
144
As, para J. M. MORALES ARROYO los trminos del artculo 16 confirman tambin, con las matizaciones
indispensables para cada supuesto, que se trata de una libertad garantizada tanto a las personas fsicas como a los
entes colectivos, posean o carezcan de personalidad. No obstante, dado que el precepto se refiere tambin a la
libertad religiosa, en su apartado primero, y a la Iglesia Catlica y a las dems confesiones en su apartado tercero, se
tiende a la identificacin de las comunidades titulares de la libertad con las congregaciones religiosas, olvidando que
existe otro tipo de entidades asociativas que precisamente se caracterizan por la asuncin y defensa de particulares
convicciones ideolgicas (por ejemplo, partidos polticos, sindicatos, escuelas, etc.) y cuya formacin viene
reconocida y amparada en el texto constitucional (artculos 6, 7 y 27 de la Constitucin Espaola) (op. cit., nota 6,
p. 299).
145
J. MARTNEZ-TORRN, op. cit., nota 58, p. 1549 y nota a pie de pgina.
146
Vid. al respecto R. SNCHEZ FERRIZ, op. cit., nota 1, pp. 163 y 164 y A. TORRES DEL MORAL, op. cit., nota 89, p.
261.
147
Esta misma doctrina general pero sin referencia expresa a las libertades ideolgica y religiosa se reiter
posteriormente en el FJ 2 de la STC 99/1985.

72
 fsica y moral, a la intimidad, la libertad ideolgica, etc., corresponden a los
extranjeros por propio mandato constitucional148, y no resulta posible un
tratamiento desigual respecto a ellos en relacin a los espaoles (FJ 3).
Finalmente, la STC 141/2000 ha reconocido explcitamente a los menores de edad
la titularidad activa de la libertad ideolgica, ya declarada en la Convencin de las
Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, de 20 de noviembre de 1989149:
Desde la perspectiva del art. 16 CE los menores de edad son titulares plenos
de sus derechos fundamentales, en este caso, de sus derechos a la libertad de
creencias y a su integridad moral, sin que el ejercicio de los mismos y la facultad
de disponer sobre ellos se abandonen por entero a lo que al respecto puedan
decidir aquellos que tengan atribuida su guarda y custodia o, como en este caso,
su patria potestad, cuya incidencia sobre el disfrute del menor de sus derechos
fundamentales se modular en funcin de la madurez del nio y los distintos
estadios en que la legislacin grada su capacidad de obrar (FJ 5)

2. Los poderes pblicos como sujetos pasivos. La eficacia de la libertad

ideolgica en las relaciones jurdicas entre los particulares

No hay una referencia expresa a la titularidad pasiva de la libertad ideolgica en la

jurisprudencia constitucional por lo que resulta de aplicacin la doctrina general
relativa a los poderes pblicos como destinatarios genricos de los derechos
148
La referencia al propio mandato constitucional, dado que el razonamiento en el que se inserta arranca del tenor
literal del artculo 13 CE, parece, en principio, que deba entenderse como relativa al reconocimiento del goce y
disfrute de las libertades pblicas en sentido amplio de derechos y libertades, como afirma ese mismo FJ 3 a
los extranjeros que, como principio general del derecho de extranjera, se contiene en ese mismo precepto
constitucional. No obstante, tambin podra estar haciendo referencia al sentido genrico e impersonal de la f rmula
gramatical utilizada en el artculo 16.1 se garantiza [...], en modo reflexivo sustancialmente anloga a la
empleada en los artculos 21 y 22 CE se reconoce [...] con relacin respectivamente a los derechos de
reunin y asociacin, respecto de los cuales la STC 115/1987 ha declarado (FJ 2 y 3) la existencia de un
reconocimiento constitucional expreso de los mismos a los extranjeros precisamente sobre la base de los trminos
genricos utilizados por el constituyente en la redaccin del precepto, argumentacin que, obviamente, sera tambin
aplicable a la expresin nadie utilizada en el prrafo 2 del artculo 16 CE. Vid. al respecto y, en general, sobre la
titularidad de los derechos constitucionales, R. SNCHEZ FERRIZ, op. cit., nota 1, p. 160 y pp. 158-165.
En el mismo sentido, J. M. MORALES ARROYO, que argumenta adems que la libertad ideolgica no se encuentra
entre las libertades restringidas a los espaoles por el artculo 13 de la Constitucin, ni por los artculos 4 y
siguientes de la Ley Orgnica 7/1985, de 1 de julio, sobre los derechos y libertades de los extranjeros en Espaa,
mientras que la persecucin de las convicciones personales se erige en uno de los motivos que permiten en nue stro
ordenamiento con mayor claridad la concesin del estatuto de refugiado (op. cit., nota 6, pp. 298-299), a lo que
habra que aadir que tampoco la libertad ideolgica como tal se ve en principio restringida por la nueva regulacin
de la extranjera contenida en las Leyes Orgnicas 4/2000 de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los
extranjeros en Espaa y su integracin social y 8/2000 de 22 de diciembre, de reforma de la anterior, sin perjuicio de
que esta ltima reforma plantee la cuestin que abordaremos posteriormente de la posible inconstitucionalidad
de la restriccin del ejercicio de algunas de sus posibles manifestaciones externas las libertades de reunin y
manifestacin (art. 7) y asociacin (art. 8) a los extranjeros con autorizacin de estancia o residencia en Espaa.
149
En este sentido, el artculo 14 de la citada Convencin, ratificada por Espaa el 30 de noviembre de 1990 , dispone:
1. Los Estados partes respetarn el derecho del nio a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin.
2. Los Estados partes respetarn los derechos y deberes de los padres y, en su caso, de los representantes
legales, de guiar al nio en el ejercicio de su derecho de modo conforme a la evolucin de sus facultades.
3. La libertad de profesar la propia religin o las propias creencias estar sujeta nicamente a las limitaciones
prescritas por la Ley que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la moral o la salud pblicos o los
derechos y libertades fundamentales de los dems.

73
fundamentales. As, en la STC 5/1981 y con relacin a la libertad de ctedra, se
recoge esa doctrina general al declarar que
[...] se trata, sin embargo, como en principio ocurre respecto de los dems
derechos y libertades garantizados por la Constitucin, de una libertad frente al
Estado o, ms generalmente, frente a los poderes pblicos (FJ 9)
En la misma lnea, en la STC 64/1988 anteriormente citada, se establece que
[...] en lnea de principio, los derechos fundamentales y las libertades pblicas
son derechos individuales que tienen al individuo por sujeto activo y al Estado
por sujeto pasivo en la medida en que tienden a reconocer y proteger mbitos de
libertades o prestaciones que los Poderes Pblicos deben otorgar o facilitar a
aquellos (FJ 2).
Sin embargo, lo cierto es que, en el caso de la libertad ideolgica, el Estado no es
siempre el sujeto pasivo directo de la libertad ideolgica sino que puede serlo de
forma subsidiaria, indirecta y mediata150 cuando la vulneracin de la libertad
ideolgica no sea directamente imputable a un poder pblico sino a un particular.
Efectivamente, en este caso el Estado se convierte en garante de la libertad ideolgica
frente a los terceros en cuanto que [...] asume la proteccin del ejercicio de dicha
libertad frente a otras personas o grupos sociales (ATC 617/1984, FJ 4), adquiriendo
as una obligacin positiva subsidiaria de amparar al sujeto activo que ve vulnerado
su derecho a la libertad ideolgica por un particular y que acude a los Tribunales para
obtener la proteccin estatal en el ejercicio de su derecho. La titularidad pasiva de los
poderes pblicos es, en tal caso, de segundo grado por cuanto existe un particular en
quien recae directamente la condicin de sujeto pasivo de la libertad ideolgica ajena
y la intervencin estatal se produce tan slo subsidiariamente para imponer de forma
coactiva a los particulares el respeto a la libertad ideolgica de los dems.
Podemos decir, por tanto, que la posicin jurdica del Estado como sujeto pasivo de
la libertad ideolgica queda matizada en funcin de la naturaleza positiva o negativa
de la garanta de la libertad ideolgica que, en todo caso, corresponde prestar a los
poderes pblicos151:
a) En cuanto titular de una obligacin de garantizar positivamente152 el ejercicio de
la libertad ideolgica creando las condiciones necesarias para el pleno ejercicio de la
libertad ideolgica, el Estado resulta obligado directo en todo caso en funcin del
mandato promocional contenido en el artculo 9.2 CE.
b) Sin embargo, en lo que se refiere a la garanta negativa de la libertad ideolgica,
el Estado est directamente obligado a no vulnerar la libertad ideolgica de los
individuos y las comunidades pero, al mismo tiempo, indirectamente es tambin

150
En sentido contrario, S. VARELA DAZ, considera que la eficacia de los derechos fundamentales es directa e
inmediata para los poderes pblicos y tan slo mediata o indirecta para los ciudadanos por cuanto sta ltima tan
slo se produce [...] como consecuencia de la obligacin que tienen los poderes pblicos de configurar e interpretar
la situacin jurdica de los sujetos privados de acuerdo con las normas materiales de la Constitucin. [...],
apoyndose para defender la inexistencia de una eficacia directa de los derechos fundamentales frente a los
particulares en el art. 53.1 CE que reduce el sujeto vinculado por tales derechos y libertades a los poderes pblicos
[La idea de deber constitucional, en Revista Espaola de Derecho Constitucional, ao 2, nm. 4 (1982), p. 77].
151
Sobre esta cuestin, vid. infra los subapartados 2 a) y 2 b) del apartado E.
152
En este sentido, A. MORENO GARCA, op. cit., nota 18, p. 131; J. M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, p. 51; y
J. M. CONTRERAS MAZARIO, Algunas consideraciones sobre la libertad de conciencia en el sistema constitucional
espaol (II) en Derechos y libertades. Revista del Instituto Bartolom de las Casas, nm. 4 (1995), p. 122.

74
sujeto pasivo en el sentido de que asume la obligacin positiva de tutelar y proteger
de toda posible intromisin proveniente de particulares ese mbito de inmunidad de
coaccin en que la libertad ideolgica consiste. En consecuencia, cabr hablar de una
titularidad pasiva de segundo grado, subsidiaria o mediata en aquellos supuestos en
los que la afectacin lesiva a dicho mbito no provenga de los poderes pblicos sino
de los particulares.
No cabe pues dudar, a nuestro juicio, de la plena eficacia de la libertad ideolgica
en las relaciones entre los particulares153 que resultan tambin, por tanto, destinatarios
pasivos de la libertad ideolgica de los dems pero con una diferencia respecto de los
poderes pblicos: los particulares asumen una obligacin exclusivamente negativa154
de no violentar esa libertad ideolgica ajena. En este sentido, la STC 101/1983
declar, a la vista del artculo 9.1 CE, que
la sujecin a la CE es una consecuencia obligada de su carcter de norma
suprema, que se traduce en un deber de distinto signo para los ciudadanos y los
poderes pblicos; [...] los primeros tienen un deber general negativo de
abstenerse de cualquier actuacin que vulnere la CE (FJ 3).
En idntica lgica argumentativa, la STC 122/1983 aadi que
[...] de una interpretacin sistemtica del texto constitucional derivada de los
principios que la inspiran, y en particular del artculo 9.1 (los ciudadanos y los
poderes pblicos estn sujetos a la CE y al resto del ordenamiento jurdico), se
deriva que la sujecin a la CE, entendida como deber negativo de no actuar
contra ella, se aplica a todos [...] (FJ 4)
El carcter exclusivamente negativo de la vinculacin de los particulares respecto
de la libertad ideolgica se advierte tambin en la STC 19/1985 que desestim un
recurso de amparo en el que la recurrente pretenda vulnerada su libertad religiosa al
no acceder la empresa a permitirle el descanso semanal en sbado para compatibilizar
su trabajo con sus creencias religiosas. Declar la sentencia que no exista tal
violacin del artculo 16 por cuanto, si bien la empresa [...] no le ha posibilitado el
cumplimiento de sus deberes religiosos [...], ello [...] es algo sustancialmente bien
153
A. TORRES DEL MORAL cita el artculo 16.2 como ejemplo de garantas frente a todos (y, por tanto, tambin frente a
los particulares) (op. cit., nota 89, p. 272). Por otra parte, coincidimos con la prof. SNCHEZ FERRIZ cuando afirma
que la polmica sobre la Drittwirkung parte del error de [...] confundir la idea de eficacia con la posibilidad de
ejercitar una concreta va jurisdiccional de defensa de los derechos fundamentales cual es el recurso de amparo. [...]
Efectivamente, ha de tenerse presente que la va natural u ordinaria de defensa es la jurisdic cin ordinaria y que,
adems, el recurso de amparo, en cualquier caso no se plantea en primera instancia [...] sino que el legitimado para
interponerlo ha de agotar previamente las vas jurisdiccionales ordinarias. Si, en definitiva, estas vas
jurisdiccionales quedan siempre abiertas al acceso del titular del derecho, cualquiera que sea el origen de la ofensa o
violacin, no se entiende como se plantean problemas sobre la eficacia de los derechos fundamentales frente a
particulares; que tras la intervencin de la jurisdiccin ordinaria proceda o no el recurso de amparo, es, creo, otra
cuestin que nada tiene que ver con el problema de la eficacia (op. cit., nota 1, pp. 356-357).
En el mismo sentido, seala J. M. CONTRERAS MAZARIO que, a la vista de la jurisprudencia constitucional, [...]
cabe hablar propiamente de una eficacia inmediata ante los Tribunales ordinarios de los derechos fundamentales
frente a los particulares, y slo de una proyeccin indirecta, en la medida en que los poderes pblicos se hallan
inexorablemente obligados a configurar las situaciones jurdicas de todos los particulares, cuando se ejerce la
proteccin a travs del recurso de amparo ante el TC [op. cit., (II), nota 138, p. 123].
154
En este sentido, para R. DE ASS ROIG, la obligacin de respeto a los derechos fundamentales en su vertiente
negativa (respetar el ejercicio y disfrute de los mismos) rige en las relaciones entre particulares [...] , aunque
entiende que la vertiente positiva de esta obligacin debera regir tambin dentro de un Estado Social y Democrtico
de Derecho, pero que es de difcil exigibilidad jurdica (Deberes y obligaciones en la Constitucin, Centro de
Estudios Constitucionales, Madrid, 1991, p. 220).

75
distinto de una actuacin coercitiva impeditiva de la prctica religiosa (FJ 2), siendo
esto ltimo no impedir el ejercicio de las libertades del artculo 16 el contenido
de la obligacin negativa impuesta a los particulares que no estn obligados, sin
embargo, a la realizacin positiva de acciones conducentes a la facilitacin de su
ejercicio155.
Por el contrario, el Estado, aun en el caso de actuar tan slo como sujeto pasivo de
segundo grado que interviene para amparar judicialmente a quien ve lesionada su
libertad ideolgica por otro particular, est vinculado positivamente a proteger la
libertad ideolgica de los ciudadanos frente a las violaciones imputables a los
particulares. En este sentido, la STC 177/1988 afirm que
[...] ciertamente, el artculo 53.1 del Texto Constitucional tan slo establece
de manera expresa que los derechos fundamentales vinculan a los poderes
pblicos, pero ello no implica una exclusin absoluta de otros posibles
destinatarios, dado que, como seala la STC 18/1984 (fundamento jurdico 6)
"en un Estado social de Derecho no puede sostenerse con carcter general que el
titular de tales derechos no lo sea en la vida social". De aqu que este Tribunal
haya reconocido que los actos privados pueden lesionar los derechos
fundamentales y que en estos supuestos los interesados pueden acceder a la va
de amparo si no obtienen la debida proteccin de los Jueces y Tribunales a los
que el ordenamiento encomienda la tutela general de los mismos.(FJ 4)
Esta misma doctrina haba sido acogida con anterioridad con referencia expresa a la
libertad ideolgica al sealar el Tribunal que el incumplimiento del deber estatal de
restituir judicialmente en su disfrute de la libertad ideolgica al particular afectado
por un acto lesivo de una persona jurdica privada constitua, a su vez, una violacin
de la libertad ideolgica del primero, violacin esta que, como imputable a un poder
pblico, es susceptible de ser recurrida en amparo ante el Tribunal Constitucional.
As, la STC 5/1981, despus de reconocer la eficacia de la libertad de ctedra frente a
los centros privados la libertad de ctedra del profesorado de estos Centros es tan
plena como la de los profesores de los Centros pblicos y ni el artculo 15 de la
LOECE ni ningn otro precepto de esta Ley la violan al imponer como lmite de la
libertad de enseanza de los profesores el respeto al ideario propio del Centro (FJ
10) recoge la posibilidad de acudir al recurso de amparo en caso de colisin entre
el ejercicio de la libertad de enseanza por el titular del centro al dotar a ste de un
ideario propio y la libertad de ctedra. En este sentido, seal el juez constitucional
que
es evidente que la diferencia de criterio entre el titular del centro y el profesor
que en l presta sus servicios puede dar origen a conflictos cuya solucin habr

155
Comentando esta sentencia, seala J. M. CONTRERAS MAZARIO que, de la argumentacin del Tribunal, [...] cabe
deducir que slo habr violacin de los derechos fundamentales y libertades pblicas en las relaciones laborales
cuando el empresario acte coercitivamente impidiendo la prctica o el ejercicio de estos, pero no por el
contrariocuando se limite a no posibilitar los mismos. No obstante, cabe precisar como han hecho Garca
Torres y JIMNEZ BLANCO y con la que me muestro favorable que la distincin entre `impedir, `obstaculizar y
`no posibilitar es bastante fluida [pinsese en] que ciertos tiempos sagrados imponen no ya la asistencia a ritos o la
celebracin de alguno, sino la abstencin absoluta de actividades profanas. En este caso, la distincin entre
`impedir y `no posibilitar se desvanece: `no posibilitar la abstencin de la actividad laboral es, sencillamente,
`impedir la debida satisfaccin del tiempo sagrado [op. cit., (II), nota 138, p.125].

76
 de buscarse a travs de la jurisdiccin competente y, en ltimo trmino y en
cuanto haya lesin de derechos fundamentales o libertades pblicas, de este
mismo Tribunal por la va de amparo y no mediante el establecimiento
apriorstico de una doctrina general (FJ 10).
Ms explcitamente, la STC 47/1985156, en relacin con el despido de una profesora
por un colegio religioso privado en razn de motivos de carcter ideolgico, declar
que
esta pretensin [i.e., la pretensin de amparo constitucional] se dirige
objetivamente contra la sentencia de Magistratura, primer acto de un poder
pblico al que puede imputrsele la posible violacin del derecho de libertad
ideolgica, al no haber amparado tal derecho por no haber considerado despido
nulo con nulidad radical el producido contra la demandante. Ahora bien, en el
caso de que esta pretensin prospere, no implica lesin contra los derechos
constitucionalizados en el artculo 24 CE [...]. La violacin, en su caso, cometida
por el rgano judicial al que se le pidi que declarara nulo radicalmente el
despido por discriminatorio y lesivo contra los derechos fundamentales,
consistir, si ha existido, en la indebida denegacin de amparo (amparo judicial
con base en el artculo 53.2 CE) a ese derecho fundamental, aqu el de libertad
ideolgica, en virtud de cuyo desconocimiento por la Empresa docente se
produjo (segn la demandante) el despido (FJ 1)
Por otra parte, una sentencia ms reciente ha insistido en la idea de la eficacia
vinculante de la libertad ideolgica frente a los particulares. La STC 292/1993
declar la obligacin del empresario de respetar los derechos fundamentales de los
trabajadores y, entre ellos, la libertad ideolgica que opera como [...] lmite al poder
empresarial de comprobacin de la legitimidad de los rganos sindicales constituidos
en la empresa (FJ 4). Segn la mencionada sentencia
[...] no existe inconveniente en reconocer que el empresario puede recabar de
la seccin sindical o del delegado aquellos datos que precise para comprobar la
legitimidad de su creacin y eleccin, pero este poder de control o
comprobacin encuentra un lmite insuperable en los derechos fundamentales
del trabajador, que no pueden ser vulnerados por el empresario, obligado a
respetarlos, como lo estn los propios rganos sindicales.
[...] El recurrente alega que la exigencia empresarial de que le comunique los
nombres de los afiliados que forman la seccin sindical implica vulneracin del
derecho de libertad ideolgica de esos afiliados, en su vertiente negativa de no
estar nadie obligado a declarar sobre su ideologa artculo 16.2 CE [...].
[...] El empresario, cuyo poder de direccin y gestin de la empresa tiene
como lmite infranqueable el respeto a los derechos fundamentales de los
trabajadores, de sus representantes o del propio sindicato, no puede imponer a
un delegado sindical una conducta lesiva de alguno de esos derechos en este

156
Para M. PULIDO QUECEDO, esta sentencia supuso la introduccin de la llamada finta alemana [...] que define como
[...] la imputacin de la lesin de un derecho fundamental entre particulares a la omisin judicial ( La
Constitucin Espaola con la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, Ed. Aranzadi, Pamplona, 1996, 2 ed., p.
250).

77
 caso, el de libertad ideolgica de los trabajadores afiliados al sindicato (FJ 4, 5
y 6).
En el mismo sentido y con relacin a un supuesto similar, la STC 145/1999,
remitindose a la sentencia antecitada, ha establecido que
[...] aunque el empresario pueda verificar el cumplimiento de los requisitos
legales (o convencionales) a los efectos de reconocer al delegado sindical no le
es lcito exigir una conducta al delegado que es contraria a un derecho
fundamental. Deber, en todo caso verificar ese cumplimiento por
procedimientos respetuosos con el derecho de libertad ideolgica de sus
trabajadores que no conlleven el conocimiento de su afiliacin sindical (ibidem
[por la STC 292/1993, FJ 5]).
[...] La aplicacin de estas previsiones convencionales sobre la acreditacin
de la implantacin sindical y el control empresarial de la misma han de respetar
el derecho a la libertad ideolgica de los trabajadores. No sera, as, admisible,
imponer a los delegados o a la seccin sindical de un sindicato que afirme no
estar autorizado o entienda no estar legitimado, la obligacin de comunicar el
nombre de sus afiliados en la empresa, esto es, la revelacin del dato de la
afiliacin sindical [...].
[...] La aplicacin de los mecanismos de acreditacin y control de la
implantacin sindical, en relacin con una seccin sindical que afirme no poder
desvelar el nombre de sus afiliados exig[e] ciertamente, en aras de salvaguardar
los derechos fundamentales en juego, la posibilidad de recurrir a frmulas o
mecanismos de acreditacin de su implantacin sindical diversos a los seguidos
por el resto de los sindicatos en la empresa [...] (FFJJ 4, 5 y 6).

E. Contenido de la libertad ideolgica: especial referencia a la posicin jurdica

del Estado como sujeto pasivo de la misma

Expuesto ya en el epgrafe anterior de este captulo el contenido exclusivamente

negativo que adquiere la libertad ideolgica para los particulares como sujetos
pasivos de la misma, nos centraremos en el presente apartado en el anlisis de las
conductas o comportamientos concretos que integran el contenido de la libertad
ideolgica para sus sujetos activos y para el Estado como destinatario pasivo ltimo
de la misma.

1. La posicin jurdica del ciudadano

Examinando, en primer lugar, el contenido de la libertad ideolgica desde la

perspectiva del ciudadano o la colectividad sujeto activo de la misma, cabe decir que
la libertad ideolgica abarcara:
1. En su vertiente positiva, la libre configuracin de la propia visin del mundo en
el mbito ntimo de la conciencia (dimensin interna) y, en su caso, la libre y
78
voluntaria exteriorizacin de la misma bien mediante declaraciones, bien mediante
las acciones y la forma de vida en que se proyecte fcticamente el propio
pensamiento (dimensin externa). As se desprende de la STC 15/1982, FJ 6; ATC
617/1984 , FJ 4; ATC 1227/1988, FJ 2; STC 120/1990, FJ 10; STC 141/2000, FJ 4; y
STC 46/2001, FJ 2, que han sido ya comentadas todas ellas en apartados anteriores de
este captulo. A dichas resoluciones cabra aadir el ATC 359/1985 que vino a
resumir muy sintticamente el contenido positivo de la libertad ideolgica desde la
perspectiva del sujeto activo, esto es,
[...] la libertad de profesin y expresin pblica o privada, de las propias
convicciones religiosas, filosficas y morales [...] (FJ 2).
Entre las resoluciones mencionadas ya estudiadas cabe recordar como doctrina ms
significativa la contenida en el Auto 1227/1988 segn la cual
la libertad ideolgica que recoge el artculo 16.1 de la Constitucin no
constituye, como es obvio, una mera libertad interior sino que dentro de su
contenido esencial se incluye la posibilidad de su manifestacin externa [...] que
[...] no se circunscribe a la oral/escrita, sino que incluye tambin la adopcin de
actitudes y conductas [...] (FJ 2)
y en la STC 120/1990 en la que el juez constitucional reiter que
ciertamente, la libertad ideolgica [...] no se agota en una dimensin interna
del derecho a adoptar una determinada posicin intelectual ante la vida y cuanto
le concierne y a representar o enjuiciar la realidad segn personales
convicciones. Comprende, adems, una dimensin externa de agere licere con
arreglo a las propias ideas sin sufrir por ello sancin o demrito ni padecer la
compulsin o la injerencia de los poderes pblicos (FJ 10).
Como tambin se ha expuesto con anterioridad, la dimensin externa de la libertad
ideolgica en su variante de actuacin fctica tiene como lmite la existencia de
mandatos normativos establecidos en sentido contrario, sin que el ejercicio de la
libertad ideolgica salvo en su modalidad de objecin de conciencia al Servicio
Militar configurada constitucionalmente como un derecho autnomo tenga
virtualidad alguna como causa eximente del cumplimiento de los mismos y de la
correlativa responsabilidad que traiga causa de los eventuales incumplimientos.
2. Como contenido negativo, la libertad ideolgica incluye, en primer lugar, la
facultad de no declarar acerca de las propias convicciones (artculo 16.2 CE),
mantenindolas exclusivamente en el fuero interno y renunciando a toda
trascendencia exterior de las mismas. En este sentido, la STC 19/1985 y, ms
recientemente, el ATC 40/1999, FJ 2 por remisin a la anterior, han establecido que
[...] el derecho fundamental recogido en el artculo 16 de la Constitucin
comprende junto a las modalidades de la libertad de conciencia y la de
pensamiento, ntimas y tambin exteriorizadas, una libertad de accin respecto
de las cuales el artculo 16.2 establece un acotamiento negativo en cuanto
dispone que "nadie podr ser obligado a declarar sobre su conciencia, religin o
creencias" (FJ 2)
En el mismo sentido, seal el ATC 359/1985 anteriormente mencionado que la
imposicin estatal del estudio del Derecho Cannico para obtener un ttulo acadmico
pblico no [...] obliga a nadie a declarar su ideologa o sus creencias [...] (FJ 2) por
79
lo que tampoco vulnera la dimensin negativa de la libertad ideolgica a la que
recientemente se ha referido la STC 46/2001 como complementaria de la proteccin
de su mbito positivo de agere licere.
Con posterioridad, en el ATC 230/1994, frente a la tesis del recurrente que alegaba
que la realizacin obligatoria de un test de personalidad vulneraba su derecho a la
libertad ideolgica (artculo 16) por cuanto mediante el mismo el rgano judicial
ordenante se propona indagar sobre sus ideas y pensamientos y afectaba a su esfera
ms ntima, la psique, siendo incompatible con su autonoma personal, el
Tribunal consider que, aunque
[...] hay que reconocer que determinados mtodos de investigacin que
privan al sospechoso del control de sus facultades intelectuales y de su
consciencia, son incompatibles con la autonoma personal, y con la reserva
de un espacio psquico propio de la persona, al que resulta ilcito renunciar [...]
[,] tal prohibicin probatoria no puede extenderse a los reconocimientos
psicolgicos, basados en test de la personalidad, pacficamente aceptados por la
comunidad cientfica. Por otra parte, tambin en contra de lo que sostiene el
demandante no hay motivo para considerar que la medida persiga inmiscuirse en
la ideologa del recurrente, obligndole a declarar sobre su conciencia,
religin o creencias. [...] Se trata de verificar la influencia que determinados
rasgos de la personalidad de los imputados pueden tener en la determinacin de
su responsabilidad por el hecho delictivo. En ltimo trmino, comprobar de
qu forma puede encontrarse afectada su capacidad de culpabilidad (FJ nico).
Algn autor157 ha sealado que las SSTEDH Glasenapp (1986) y Kosiek (1986) han
venido a convalidar implcitamente la posibilidad de que las legislaciones nacionales
de los Estados signatarios del CEDH impongan limitaciones al derecho a no declarar
sobre la propia ideologa, religin y creencias al legitimar la prctica de las
autoridades alemanas de exigir a todos los aspirantes a un puesto en la funcin
pblica docentes, en los casos de referencia- una declaracin escrita de
reconocimiento y lealtad a los principios del rgimen liberal y democrtico
consagrado por la Ley Fundamental de Bonn y a interrogar posteriormente a los
funcionarios en cuestin acerca de sus opiniones polticas y de su relacin con
actividades de partidos extremistas legales pero considerados opuestos a la
Constitucin, todo ello con la cobertura de la legislacin sobre funcionarios pblicos
tanto federal como de los distintos Lnder.
A nuestro juicio, se hace necesario diferenciar entre los dos casos resueltos por el
Tribunal:
a) En el caso Glasenapp, el propio Tribunal declar que
la anulacin del nombramiento [...] se debi a su negativa a separarse de la
poltica del KPD [Partido Comunista Alemn] despus de la publicacin [...] de
su carta. La intervencin de la autoridad competente del Land fue provocada de
esta manera por dos actuaciones de la interesada: la expresin de determinada

157
L. JIMENA QUESADA, La posicin constitucional de Alemania en el contexto europeo: la revisin del concepto de
"Democracia beligerante", en Cuadernos Constitucionales de la Ctedra Fadrique Furi Ceriol, nm. 14/15
(1996), pp. 211 y 212.

80
 opinin en su carta y la negativa a expresar otra durante la entrevista
celebrada158 ( 51).
Aparentemente, en la medida en que el TEDH declar en el fallo que la anulacin
del nombramiento de la profesora afectada no constituy injerencia en el derecho a
la libertad de expresin garantizado por el artculo 10 del Convenio, la Corte Europea
estara legitimando la exigencia de las autoridades alemanas de que la demandante
declarase acerca de sus opiniones polticas y, con ello, dando carta de naturaleza a
una limitacin al derecho a no declarar sobre la propia ideologa, religin o creencias.
Sin embargo, lo cierto es que la citada sentencia sin perjuicio de que declarase la
inexistencia de injerencia en el derecho a la libertad de expresin por considerar que
el ingreso en la funcin pblica era el centro de la cuestin planteada y que la
autoridad competente del Land, al rechazar a la demandante, slo tuvo en cuenta sus
opiniones y su actitud para apreciar si reuna una de las condiciones personales
necesarias para desempear su funcin ( 53) por una parte, no se pronunci ni
directa ni indirectamente acerca de si la exigencia de la citada declaracin constituy
o no una restriccin a la libertad de pensamiento garantizada por el artculo 9 y si
dicha restriccin es o no legtima a la luz de las condiciones impuestas por el artculo
9.2 (la demandante no aleg la violacin del artculo 9 del Convenio) y, por otra
parte, dado que se refiere a un supuesto en que las autoridades le requirieron para
apartarse expresamente por escrito de la poltica del KPD (Partido Comunista
Alemn) como consecuencia de las dudas sobre su lealtad constitucional surgidas
tras una expresin voluntaria de sus opiniones polticas en una carta que, a criterio de
las autoridades, poda ser interpretada como contradictoria con su inicial declaracin
de lealtad a los principios del rgimen liberal y democrtico, la eventual injerencia
en su derecho a no declarar sobre su propia ideologa se producira no tanto por la
exigencia de la segunda declaracin aclaratoria como por la obligacin inicial de, al
acceder a la funcin pblica, declarar por escrito estar [...] dispuesta a profesar este
rgimen en todo momento [...] ( 14), extendiendo por tanto el deber de lealtad
poltica no slo al compromiso y respeto de sus principios en la conducta externa del
funcionario sino tambin a la adhesin interior a los mismos.
b) En el caso Kosiek, pese a que los fundamentos de derecho y el fallo vienen a
coincidir sustancialmente con los del caso anteriormente mencionado, existira una
158
La demandante firm la declaracin de lealtad poltica a los principios del rgimen democrtico y liberal al acceder
a la condicin de funcionaria interina y al solicitar posteriormente su nombramiento como funcionaria eventual o en
prcticas; al presentarse esta ltima solicitud, el Ministerio del Interior inform al Ministerio de Cultura y de
Educacin que la Sra. Glasenapp haba vivido en una comuna con miembros de una organizacin prxima al KPD
(Partido Comunista Alemn). Negado este extremo por escrito por la demandante, el Ministerio la nombr
funcionaria interina. Ante las informaciones aparecidas en la prensa, la profesora Glasenapp envi una carta a un
peridico local no publicada por ste y s, sin embargo, por el diario del KPD quejndose de que se haba
utilizado la informacin sobre su incidente para hacer propaganda anticomunista y puntualizando que, si bien no era
miembro del KPD, apoyaba su poltica en ciertos barrios de la ciudad, en particular, con relacin a la creacin de
una guardera infantil.
Tras la publicacin de la carta, las autoridades educativas le convocaron a una entrevista sobre la cuestin, haciendo
constar la demandante que mantena su declaracin de lealtad inicial, que en la carta quiso decir que apoy al KPD
por su trabajo con relacin a la guardera infantil, que no perteneca al KPD, que no tuvo el propsito de opinar
sobre su programa y que tampoco lo haca en ese momento. Las autoridades, considerando que la demandante no se
haba expresado con suficiente claridad y por escrito sobre su actitud hacia la poltica del KPD, le comunicaron este
extremo y, negndose la interesada a hacer ms declaraciones al respecto, el Ministerio anul su nombramiento por
entender que haba faltado intencionadamente a la verdad al firmar su declaracin inicial ( 12-24).

81
diferencia relevante a los efectos de referencia: el cese del profesor demandante se
debi directamente a una exteriorizacin voluntaria de su ideologa mediante sus
actividades polticas en el seno del NDP [Partido Nacional-Democrtico Alemn] y a
las opiniones libremente expresadas en dos libros159 ( 37) sin perjuicio de que el
demandante fuera tambin interrogado acerca de sus actividades y propsitos
polticos y sobre su posicin en relacin a la Constitucin ( 15 y 17) y no, como
en el caso Glasenapp, a una negativa a realizar una nueva declaracin explcita de
distanciamiento respecto de una fuerza poltica radical por entender las autoridades
que la declaracin inicialmente prestada al respecto poda quedar desvirtuada por
unas manifestaciones posteriores, siendo aplicable, por lo dems, lo anteriormente
afirmado con relacin al caso Glasenapp.
No obstante, aunque el TEDH no se ha pronunciado explcitamente acerca de si tal
tipo de declaraciones fundadas en ltima instancia en el deber de lealtad poltica
establecido por los artculos 2.1 y 5.3 de la Ley Fundamental de Bonn160 y la
159
El profesor demandante, al incorporarse a su primera plaza de funcionario interino como auxiliar de investigacin en
la Universidad de Heidelberg, firm una declaracin en la que afirm n o pertenecer a ninguna organizacin que
pretendiese suprimir el rgimen liberal y democrtico ni apoyar esas tendencias directa o indirectamente. Tres aos
ms tarde, el prof. Kosiek se afili al NDP, ocupando en el mismo diversos cargos orgnicos y llegando a ser
Diputado de este partido en el Parlamento regional y candidato por el mismo al Bundestag, pese a lo cual el
Ministro de Educacin y Cultura del Land, previo interrogatorio sobre sus actividades y propsitos polticos, le
nombr profesor auxiliar interino. Cuando, un ao mas tarde, el Rector de su Instituto solicit del Ministerio el
nombramiento definitivo o en propiedad del Sr. Kosiek, el Ministerio contest que existan dudas sobre su lealtad a
la Constitucin y, tras un nuevo interrogatorio, decret su cese alegando que no reuna las condiciones necesarias al
haber aprobado las finalidades del NDP contrarias a la Constitucin dado que este partido, segn el Ministerio,
rechaza [...] la idea de la armona de las naciones, los derechos humanos y el orden democrtico existente,
propugnando, especialmente, un nacionalismo extremado y una ideologa racista, queriendo suprimir el rgimen
parlamentario y la pluralidad de los partidos ( 17). Por otra parte, el demandante haba expuesto sus opiniones
polticas en dos libros, uno de los cuales fue en su da valorado como parcialmente elogioso y aprobatorio del III
Reich en los sucesivos recursos administrativos y jurisdiccionales con una excepcin interpuestos por el
reclamante contra su cese.
El informe de la Comisin que declar justificada la injerencia en la libertad de expresin del recurrente por ser
necesaria en una sociedad democrtica para la proteccin de los derechos ajenos y en inters de la seguridad
nacional tom igualmente en consideracin las actividades y opiniones polticas del recurrente afirmando que
[...] el demandante [...] pone de manifiesto su evidente entusiasmo por aspectos del rgimen totalitario de la
Alemania nacionalsocialista [y] se refiere extensamente a la ingenuidad del concepto de igualdad de razas y a las
diferencias intrnsecas entre las razas. Propugna deducir, en el mbito de la enseanza, las pretendidas
consecuencias de los efectos indeseables y perjudiciales de los matrimonios entre personas de distintas razas y
de la realidad biolgica de la inferior inteligencia de los negros en comparacin con la de los blancos. De la
misma manera, considera que la idea de una sociedad pluralista se funda en una equivocada concepcin d e la
naturaleza humana y de la de los pueblos [...] ( 103 y 104).
160
Segn el artculo 2.1 de la Ley Fundamental de Bonn,
todos tienen derecho al libre desenvolvimiento de su personalidad siempre que no vulneren los derechos de
otros ni atenten al orden constitucional o a la ley moral
Por su parte, el artculo 5.3 de la Ley Fundamental dispone:
El arte y la ciencia y la investigacin y la enseanza son libres. La libertad de enseanza no exime de la
fidelidad a la Constitucin
Interpretando el artculo 5 de la Ley Fundamental relativo a la libertad de expresin, la Sentencia del Tribunal
Constitucional Federal de 22 de mayo de 1975 declar que la conducta que pueda considerarse como manifestacin
de una opinin poltica slo quedar protegida constitucionalmente por el artculo 5 de la Constitucin si no se
opone al deber de lealtad poltica de los funcionarios pblicos establecido en el artculo 33.5 de la Constitucin [...]
(citada en el informe de la Comisin anexo a las SSTEDH Glasenapp y Kosiek, 73 y 66 respectivamente),
precepto en el que, segn la misma sentencia, se debe entender incluida la obligacin de lealtad hacia el Estado y la
Constitucin como uno de los principios tradicionales de la funcin pblica (citada en la STEDH Kosiek, 26).
Sobre el deber de fidelidad poltica a la Constitucin del funcionariado alemn, puede consultarse A. EMBID IRUJO,
La fidelidad de los funcionarios a la Constitucin (un estudio de los Derechos a lemn y espaol), Instituto
Nacional de Administracin Pblica, Madrid, 1987, pp. 73-99.

82
legislacin alemana de funcionarios161, seran constitutivas de una violacin de las
libertades de pensamiento y conciencia garantizadas por el artculo 9 del Convenio,
en la Sentencia Vogt (1995), la Corte Europea, pese a que reconoci en abstracto la
legitimidad de la imposicin del deber de lealtad poltica a los funcionarios y sin
perjuicio de que, finalmente, eludiera el enjuiciamiento del sistema alemn, introdujo
diversas consideraciones crticas hacia el modelo alemn que pueden estar
anticipando un futuro pronunciamiento162 contrario a la extensin del deber de lealtad
poltica ms all del compromiso de observancia y defensa activa del orden
constitucional en el ejercicio de sus funciones pblicas, sin vincular al funcionario en
su fuero ideolgico interno y en su vida privada. As, segn esta sentencia,
el Tribunal parte de la hiptesis segn la cual un Estado democrtico tiene
derecho a exigir de sus funcionarios que sean leales a los principios
constitucionales sobre los que est fundado. A este respecto, se tiene en cuenta
la experiencia alemana durante la Repblica de Weimar y durante el amargo
periodo que sigui al colapso del rgimen hasta la adopcin de la Ley
Fundamental en 1949. Alemania deseaba evitar una repeticin de aquellas
experiencias fundando su nuevo Estado en la idea de que debera ser una
democracia capaz de defenderse. Tampoco la posicin de Alemania en el
contexto poltico de la poca debera ser olvidada. Estas circunstancias otorgan
comprensiblemente peso adicional a esta nocin esencial y el correspondiente
deber de lealtad poltica impuesto a los funcionarios.
An as, el carcter absoluto de esta obligacin, tal y como es interpretada
por los Tribunales alemanes, es sorprendente. Se exige igualmente a todos los
funcionarios, cualesquiera que sean sus funciones y rango. Ello implica que todo
funcionario, cualesquiera que sean sus propias opiniones sobre la cuestin, debe
renunciar inequvocamente a todos los grupos y movimientos que las
autoridades competentes consideren enemigos de la Constitucin. No permite
ninguna distincin entre actividad profesional y vida privada; la obligacin es
siempre exigible, en cualquier contexto.
Otra consideracin relevante es que, al tiempo de los hechos, ningn otro
Estado miembro del Consejo de Europa parece haber impuesto una obligacin
de lealtad de similar rigor y que, incluso dentro de Alemania, este deber no es
interpretado y aplicado de la misma forma en todo el pas; un considerable
nmero de Lnder no consideraron que actividades como las que estn en
discusin aqu estuvieran en contradiccin con la Constitucin.
Sin embargo, no corresponde al Tribunal juzgar el sistema en cuanto tal. El
Tribunal se concentrar en la revocacin de la Sra. Vogt ( 59 y 60, la
cursiva es nuestra).
161
Vid. al respecto los 14 y 15 de la STEDH Glasenapp, 12 y 17 de la STEDH Kosiek y 26-33 de la STEDH
Vogt .
162
En este sentido, L. JIMENA QUESADA ha sealado que la STEDH Vogt (1995) [...] ha supuesto un giro radical de
gran envergadura en la jurisprudencia europea [...] criticndose tanto por la Comisin como por el TEDH l a
militancia democrtica alemana por contraria al pluralismo, la tolerancia y el espritu de apertura que precisamente
deben presidir toda sociedad democrtica (op. cit., nota 143, pp. 207 y 214), confirmando as las reticencias
expresadas al respecto por el Comit de Expertos de la Carta Social Europea (ibid., pp. 214 y 207-208). En el
mismo sentido, L. JIMENA QUESADA, La Europa Social y Democrtica de Derecho, Dykinson, Madrid, 1997, pp.
155-156.

83
 Adems del derecho a no declarar sobre la propia ideologa religin y creencias,
cabra aadir, a juicio de nuestro Tribunal Constitucional, una segunda manifestacin
de la vertiente negativa de la libertad ideolgica: la posibilidad de rehusar la
participacin en actos contrarios a las propias convicciones. Esta facultad, aunque
anticipada por el VP 1 de la STC 5/1981163 y el ATC 359/1985164, fue formulada
explcitamente en la STC 177/1996 que, pese a referirse a una demanda de amparo
por vulneracin de la libertad religiosa, ha establecido una doctrina plenamente
aplicable a la libertad ideolgica el propio Tribunal plantea la cuestin como un
caso de [...] conflicto entre el deber de disciplina y el derecho a la libertad
ideolgica y de conciencia [...] (FJ 10) al sealar que
[...] el recurrente persegua hacer valer la vertiente negativa de esa misma
libertad frente a lo que considera un acto ilegtimo de intromisin en su esfera
ntima de creencias, y por el que un poder pblico [...] le habra obligado a
participar en un acto [...] en contra de su voluntad y convicciones personales.
El derecho a la libertad religiosa del artculo 16.1 CE garantiza la existencia
de un claustro ntimo de creencias y, por tanto, un espacio de autodeterminacin
intelectual ante el fenmeno religioso, vinculado a la propia personalidad y
dignidad individual. Pero, junto a esta dimensin interna, esta libertad, al igual
que la ideolgica del propio artculo 16.1 CE, incluye tambin una dimensin
externa de agere licere que faculta a los ciudadanos para actuar con arreglo a sus
propias convicciones y mantenerlas frente a terceros [...] (FJ 9)
En consecuencia, para el juez constitucional, la vertiente negativa de la libertad
ideolgica no slo incluye el contenido tradicional de no declarar sobre la ideologa o
creencias sino que, adems,
[...] garantiza la libertad de cada persona para decidir en conciencia si desea o
no tomar parte en actos de esa naturaleza. Decisin personal, a la que no se
pueden oponer las Fuerzas Armadas que, como los dems poderes pblicos, s
estn, en tales casos, vinculadas negativamente por el mandato de neutralidad en
materia religiosa del artculo 16.3 CE. En consecuencia, aun cuando se
considere que la participacin del actor en la parada militar obedeca a razones
de representacin institucional de las Fuerzas Armadas en un acto religioso,
debi respetarse el principio de voluntariedad en la asistencia y, por tanto,
atenderse a la solicitud del actor de ser relevado del servicio, en tanto que
expresin legtima de su derecho de libertad religiosa (FJ 10).
163
Con anterioridad, esta misma interpretacin extensiva de la vertiente negativa de la libertad ideolgica haba sido
apuntada en el VP 1 a la STC 5/1981 formulado por los magistrados F. Toms y Valiente, A. Latorre Segura, M.
Dez de Velasco y P. FERNNDEZ Viagas al sealar que
[...] hay que entender que los profesores no incumpliran su deber de respeto [al ideario del centro privado] si,
en uso de su libertad ideolgica y religiosa (artculo 16.1 de la CE ), se inhibieran o se negasen a colaborar en
prcticas religiosas o en actividades ideolgicas con las que ellos no se sintieran identificados a pesar de ser las
peculiares del Centro (apartado 17).
164
Tambin se anticip la misma idea en el ATC 359/1985 anteriormente comentado en el que el Tribunal consider
que la imposicin estatal del estudio del Derecho Cannico para obtener un ttulo acadmico pblico no vulneraba la
dimensin negativa de la libertad ideolgica por cuanto, al carecer tal disciplina de contenido ideo lgico, o no
obliga al estudiante a participar en una actividad contraria a sus propias convicciones como s lo sera, en cambio, el
estudio del contenido ideolgico, filosfico o dogmtico de la doctrina catlica (FFJJ 2 y 3), cuestin esta que
volvi a plantearse ante el TC en el ATC 429/1986 sin que conozcamos el contenido de este ltimo por no haber
sido incorporado a la coleccin de jurisprudencia constitucional que publican conjuntamente el TC y el BOE.

84
 La dimensin negativa de la libertad ideolgica y religiosa ha sido tambin
invocada ante el TEDH en las Sentencias Valsamis (1996) y Efstratiou (1996). As,
frente a la alegacin de ambos demandantes Testigos de Jehov en el sentido de
que la participacin obligatoria en los desfiles escolares conmemorativos de la fiesta
nacional griega vulneraba el derecho a recibir una educacin conforme a sus
convicciones religiosas y filosficas garantizado por el artculo 2 del Protocolo
nmero 1 ( 25-33) y su derecho a la [...] libertad negativa de no manifestar,
mediante actos de adhesin, convicciones u opiniones contrarias a las suyas ( 34)
que entienden garantizado por el artculo 9 del Convenio, el TEDH afirm que
[...] nada se puede apreciar, ni en la finalidad ni en la forma de la
manifestacin de que se trata, que pueda chocar con las convicciones pacifistas
de los demandantes en la medida prohibida en la frase segunda del artculo 2 del
Protocolo nmero 1.
Tales conmemoraciones de acontecimientos nacionales sirven, a su manera,
tanto a objetivos pacifistas165 como al inters pblico. En s misma, la presencia
de militares en determinados desfiles que tienen lugar en Grecia el da
interesado no modifica su naturaleza166.
Adems la obligacin impuesta a la alumna no priva a sus padres de su
derecho a instruir y aconsejar a su hija, e ejercer sobre ella sus funciones
naturales de educadores, a orientarla en una direccin acorde con sus propias
convicciones religiosas o filosficas (ver, mutatis mutandis, la Sentencia
Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen167 [...], 54).
[...] La obligacin de participar en el desfile escolar no era de una naturaleza
tal que pudiera chocar con las convicciones religiosas de los padres de la
interesada168 ( 31 y 37).
165
El Gobierno de Grecia argument que el desfile escolar del 28 de octubre no tena ninguna connotacin militar que
pudiera chocar con convicciones pacifistas y cuestion que las creencias de los Sres. Valsamis pudieran considerarse
equiparables a las convicciones contempladas en al artculo 2 del Protocolo nm. 1. Segn el Gobierno, el Da
Nacional conmemora la adhesin de Grecia a los valores de la democracia, la libertad y los derechos humanos que
son el fundamento del ordenamiento jurdico de la postguerra y no es una expresin de sentimientos blicos o la
exaltacin de conflictos militares; su celebracin general conserva en la actualidad un carcter idealista y pacifista,
reforzado por la presencia de desfiles escolares ( 23).
166
En el caso planteado ante el Tribunal, el desfile escolar en el que se neg a participar la alumna codemandante
tuvo lugar en Atenas sin que al mismo tiempo se celebrara en dicha ciudad un desfile militar el 28 de octubre; en
otras ciudades como Salnica el desfile militar tuvo lugar en un da diferente al del desfile escolar y ambos desfiles
fueron simultneos slo en un pequeo nmero de municipios ( 8).
167
Sobre las convicciones amparadas por el artculo 2 del Protocolo Adicional nm. 1, vid. infra el apartado F de este
captulo y el captulo IV, apartado G, 1 b').
168
Los recurrentes, Testigos de Jehov, alegaban que el pacifismo es un dogma fundamental de su religin y prohibe
cualquier conducta o prctica asociada con la guerra o la violencia, incluso de forma indirecta, siendo esta la razn
de la negativa de esta confesin a prestar el servicio militar o a tomar parte en acontecimientos con connotaciones
militares. Segn ellos, debido a sus creencias religiosas, haban buscado en vano una exencin para su hij a y se
apoyaban en la opinin de la Comisin en el caso de acuerdo con la cual el pacifismo como filosofa entra dentro
del mbito del derecho a la libertad de pensamiento y conciencia y la actitud pacifista puede, de este modo, ser
vista como una creencia protegida por el artculo 9.1; por consiguiente, ellos reclamaban el reconocimiento de su
pacifismo bajo la proteccin de las creencias religiosas ya que todos los Testigos de Jehov estaban obligados a
practicar el pacifismo en su vida cotidiana ( 6 y 21).
La Comisin consider que las creencias de los Testigos de Jehov estaban protegidas por el artculo 2 del
Protocolo nm. 1 y que el desfile escolar no era de ndole militar incompatible con convicciones pacifistas. No
obstante, seal que el artculo 9 del Convenio no concede a una derecho a la exencin de normas disciplinarias que
se aplican de una forma neutral y que, en este caso, no haba habido interferencia con el derecho de los demandantes
a manifestar su religin o creencia ( 24 y 36).

85
 Las diferentes conclusiones del TC en la STC 177/1996 y el TEDH ante dos
supuestos aparentemente similares se justifican, no obstante, si se tienen en cuenta las
relevantes diferencias existentes entre los mismos; en el caso planteado ante nuestro
juez constitucional, la significacin objetivamente religiosa de los actos en que se
oblig a participar al recurrente no ofreca duda alguna, mientras que en los hechos
sometidos a la Corte de Estrasburgo el conflicto de conciencia entre el pacifismo
consustancial a los Testigos de Jehov y el desfile escolar conmemorativo no era en
s mismo evidente y la relacin con la libertad religiosa slo se estableca
indirectamente por los recurrentes a travs de la dimensin religiosa de las
convicciones pacifistas en el supuesto especfico e individualizado de los Testigos de
Jehov. En todo caso, nos interesa dejar constancia de la aceptacin por ambos
Tribunales169 de la existencia de dicha vertiente negativa de la libertad ideolgica y
religiosa que amparara el derecho a no participar en actos contrarios a las propias
convicciones, sin perjuicio de que en los casos planteados ante el Tribunal de
Estrasburgo no se haya reconocido la existencia de una vulneracin del tal derecho
en las circunstancias concretas concurrentes en los mismos y de que en algn voto
particular reciente al que haremos posterior referencia se haya defendido que este
derecho negativo podra ceder ante obligaciones impuestas por razones de indudable
inters general pero en ningn caso ante obligaciones dirigidas a satisfacer intereses
privados170.
Por otra parte, en la STC 141/2000 se ha reiterado la existencia de dicha
manifestacin de la dimensin negativa de la libertad ideolgica al afirmar que la
misma constituye un lmite a las manifestaciones externas que pudieran hacer los
terceros y, en particular, frente al proselitismo:
la libertad de creencias encuentra, por otra parte, su lmite ms evidente en
esa misma libertad, en su manifestacin negativa, esto es, en el derecho del
tercero afectado a no creer o a no compartir o a no soportar los actos de
proselitismo ajenos (SSTEDH de 25 de mayo de 1993, caso Kokkinakis, 42 a
44 y 47; de 24 de febrero de 1998, caso Larissis , 45 y 47). [...] Frente a la
libertad de creencias de sus progenitores y su derecho a hacer proselitismo de las
mismas con sus hijos, se alza como lmite, adems de la intangibilidad de la

Frente al fallo mayoritario ya comentado en el texto principal, hubo dos votos particulares discrepantes que
consideraron que se haba producido una violacin tanto del artculo 2 del Protocolo nm. 1 como del artculo 9 del
Convenio.
169
En el caso del TEDH, esta aceptacin se produce de forma indirecta a travs de la libertad de asociacin como forma
de manifestacin externa de la libertad de pensamiento que incluye la libertad negativa de asociacin. En este
sentido, la STEDH Chassagnou (1999) seala que
la proteccin de las opiniones personales es uno de los objetivos de la libertad de asociacin que implica una
libertad negativa de asociacin ( 100).
170
En el voto particular del Juez Fischbach a la STEDH Chassagnou (1999) se afirma
hasta qu punto es legtimo a la luz del artculo 9 del Convenio obligar a los individuos a tomar parte en
actividades incompatibles con sus creencias?.
Si la actividad impuesta es una que sirve sin ninguna ambigedad al inters general, puede aceptarse que en
ciertas circunstancias, un Estado miembro puede obligar a los individuos a participar a pesar de sus creencias.
Por ejemplo, un individuo no puede alegar vlidamente sus convicciones antimilitarist as para rehusar pagar los
impuestos sobre la base de que una parte de lo recaudado se usa para el presupuesto de defensa.
Por otra parte, obligar a un individuo a tomar parte en una actividad que sirve esencialmente a intereses
privados vulnera manifiestamente el artculo 9.

86
 integridad moral de estos ltimos, aquella misma libertad de creencias que asiste
a los menores de edad, manifestada en su derecho a no compartir las
convicciones de sus padres o a no sufrir sus actos de proselitismo, o ms
sencillamente, a mantener creencias diversas a las de sus padres (FFJJ 4 y 5).

2. La posicin jurdica del Estado

Desde la perspectiva del sujeto pasivo de la libertad ideolgica, la posicin jurdica

del Estado viene definida, de un lado, por las implicaciones negativas derivadas del
principio de la neutralidad ideolgica del Estado y, de otro, por su obligacin positiva
de actuar como garante de la libertad ideolgica de individuos y colectivos:

a) El principio de la neutralidad ideolgica del Estado y sus consecuencias:

obligaciones negativas del Estado

La formulacin de este principio se recoge tempranamente en la STC 5/1981 y,

aunque el Tribunal refiere tal principio fundamentalmente a los centros docentes, la
mencin a todas las instituciones pblicas entendemos que autoriza a extender la
aplicabilidad del mismo a todos los mbitos en que puede manifestarse la libertad
ideolgica171. Se argumenta en dicha sentencia que
en un sistema jurdico poltico basado en el pluralismo, la libertad ideolgica
y religiosa de los individuos y la aconfesionalidad del Estado, todas las
instituciones pblicas y muy especialmente los centros docentes, han de ser, en
efecto, ideolgicamente neutrales (FJ 9).
En el mismo sentido, en el ATC 276/1983 el Tribunal afirm obiter dicta que
[...] cuando el artculo 27.3 garantiza el derecho de los padres para que sus
hijos reciban la educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus
convicciones, est estableciendo una rbita de libertad privada y de terreno
171
J. M. MORALES ARROYO afirma, partiendo del artculo 16.3 CE, que [...] aunque el olvido o la timidez del
constituyente hayan privado a la libertad ideolgica de un pronunciamiento de neutralidad de los poderes pblicos
como el que recibe la libertad religiosa [...] la existencia tcita del mismo en el articulado constitucional viene
avalada por los siguientes argumentos: En primer lugar, son valores del ordenamiento jurdico la libertad y el
pluralismo poltico, fines propugnados por el Estado social y democrtico de derecho, concebido en el artculo 1.1
de la Constitucin, y que difcilmente se conseguiran sin la neutralidad del ente estatal. En segundo lugar, los
poderes pblicos se encuentran vinculados al contenido de la Constitucin tanto genrica (artculo 9.1) como
particularmente en lo que se refiere a los derechos y libertades reconocidos en el captulo II del ttulo I de la misma
(artculo 53), entre los que se garantiza la libertad ideolgica. Para asegurar esta vinculacin especial, la misma
norma fundamental ha dispuesto una serie de garantas jurdicas de sobra conocidas. En tercer lugar, la intervencin
de los poderes pblicos en la libertad est restringida material, teleolgica y formalmente, porque slo puede
interferir en ciertas manifestaciones de la libertad con el objetivo de defender un orden pblico neutro o
desideologizado y respetando una expresa reserva legal. En cuarto lugar, las menciones particulares que refuerzan
la vigencia de la libertad se disponen antes que nada frente a los poderes pblicos, que han sido los que
tradicionalmente han cometido los principales atropellos (artculos 14, 19 y 23.2). En quinto y ltimo lugar,
corresponden a los mismos, segn el artculo 9.2, el deber de promover las condiciones prcticas que hagan
efectivas la libertad y la igualdad de los individuos y de los grupos, incluso removiendo los obstculos que impidan
o dificulten su plenitud, que en el caso de la libertad del artculo 16 supone actuar en favor de todos lo s sujetos, sin
introducir criterios discriminatorios (op. cit., nota 6, p. 300).

87
 acotado para el poder pblico, impidiendo formaciones ideolgicas
imperativamente predispuestas desde el Estado (FJ 1).
Tambin en el ATC 359/1985 se recogi dicho principio cuando, a partir del
principio de neutralidad religiosa del artculo 16.3 CE en relacin con la libertad de
enseanza del artculo 27 CE y de la propia jurisprudencia sentada en la STC 5/1981
acerca de la neutralidad ideolgica de las instituciones pblicas, el juez constitucional
afirm [...] la obligacin de los poderes pblicos de no imponer coactivamente el
estudio de una confesin ideolgica o religiosa determinada, determinada, al menos
con contenido apologtico y no puramente informativo (FJ 3), o, lo que es lo mismo,
prohibi todo adoctrinamiento ideolgico o religioso en la enseanza con carcter
imperativo.
En el mismo sentido se haban pronunciado tambin con anterioridad las SSTEDH
Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen172 (1976) y Campbell y Cosans (1982), que, con
relacin al artculo 2 del Protocolo Adicional nmero 1 al CEDH, declararon:
Se prohibe al Estado perseguir una finalidad de adoctrinamiento que pueda
ser considerada como no respetuosa de las convicciones religiosas y filosficas
de los padres. Aqu se encuentra el lmite que no debe ser sobrepasado173.
Tal interpretacin se concilia a la vez [...] con los artculos 8 a 10 del
Convenio y con el espritu general de ste, destinado a proteger y promover los
valores de una sociedad democrtica. ( 35 y 53, respectivamente).
Sin perjuicio de que con posterioridad se estudien con ms detalle las implicaciones
de la neutralidad ideolgica del Estado en el mbito docente, lo cierto es que este
principio174 se desdobla a su vez en un conjunto de garantas para el sujeto activo que
tienen en comn la generacin de tres grupos de prohibiciones u obligaciones
negativas o de abstencin para los poderes pblicos175:

) La inmunidad de coaccin frente a los poderes pblicos

El primer conjunto de obligaciones negativas del Estado vendra determinado por la

interdiccin, en primer lugar, de toda intervencin, injerencia o coaccin
172
Para B. LOZANO, en esta sentencia el TEDH se hace eco del principio de neutralidad ideolgica de la enseanza
pblica no universitaria que encontrara cobertura en el artculo 2.2 del Primer Protocolo Adicional al CEDH de
1950 (La libertad de ctedra, Marcial Pons, Madrid, 1995, pp. 224 y 234-235) segn el cual
el Estado, en el ejercicio de las funciones que asuma en el campo de la educacin y de la enseanza, respetar
el derecho de los padres a asegurar esta educacin y esta enseanza conforme a sus convicciones religiosas y
filosficas.
173
Esta doctrina ha sido reiterada ms recientemente en las SSTEDH Valsamis (1996) y Efstratiou (1996), 28 y 29
respectivamente.
174
Para J. M. BENEYTO PREZ, al derecho a la libertad ideolgica como libertad fundamental de la persona subyace
un principio configurador del Estado: el principio de neutralidad ideolgica, esto es, la dec laracin de incompetencia
del Estado para prever e imponer una concepcin sistemtica, ideologa o pensamiento global acerca del hombre, del
mundo y la vida de tal manera que en nuestro ordenamiento constitucional [...] el artculo 16 no significa sino la
materializacin jurdica de la neutralidad ideolgica del Estado. (op. cit., nota 15, pp. 314 y 321).
175
Estos tres grupos de prohibiciones vienen a coincidir, en gran medida, con los artculos que J. M. MORALES
ARROYO identifica como [...] el ncleo intocable de la libertad ideolgica por decisin del constituyente: los
artculos 14, 19.2 y 23.2 (op. cit., nota 6, pp. 293 y 294), si bien este ltimo supuesto el acceso a las funciones y
cargos pblicos en condiciones de igualdad quedara incluido, a nuestro juicio, en la ms genrica inmunidad de
coaccin frente a los poderes pblicos que se extendera lgicamente a la prohibicin de toda sancin o represalia
en el acceso a las funciones y cargos pblicos por motivos ideolgicos.

88
incluyendo sta ltima, lgicamente, la posibilidad de aplicacin de sanciones o
represalias, bien en la dimensin interna de la libertad ideolgica, esto es, en el
proceso de formacin de las propias creencias (artculo 16.1), bien en el momento de
trnsito desde la dimensin interna hacia la dimensin externa, es decir, en el libre
ejercicio de la opcin entre reservar para s o manifestar las mismas (artculo 16.2) y,
ya plenamente ubicados en la dimensin externa, la prohibicin de toda actuacin
obstativa o impeditiva de las manifestaciones externas de la propia posicin
ideolgica, conductas todas ellas que, desde la perspectiva del sujeto activo, seran
englobables en su conjunto en la expresin inmunidad de coaccin frente a los
poderes pblicos.
En este sentido, la STC 24/1982 declar que
[...] el principio de libertad religiosa reconoce el derecho de los ciudadanos
a actuar en este campo con plena inmunidad de coaccin del Estado y de
cualesquiera grupos sociales176 (FJ 1, la cursiva es nuestra)
y esta formulacin, aunque referida en la sentencia a la libertad religiosa, la
entendemos plenamente aplicable a la libertad ideolgica dado el tratamiento
constitucional comn de ambas libertades y la extensin de dicha doctrina a la
libertad ideolgica en su conjunto por el ATC 359/1985 segn el cual el derecho
fundamental a la libertad ideolgica, religiosa y de culto, tal y como viene definido
en el artculo 16 CE.
[...] garantiza que los ciudadanos puedan "actuar en este campo con plena
inmunidad de coaccin del Estado y de cualesquiera grupos sociales" (Sentencia
de este Tribunal en Pleno de 13 de mayo de 1982), inmunidad de coaccin que
afecta, como establece el artculo 18 de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos que ha de tenerse en cuenta [en] la interpretacin del
contenido de este derecho constitucional- a la libertad de toda persona de
"manifestar su religin o su creencia individual y colectivamente, tanto en
pblico como en privado, por la enseanza, la prctica, el culto y la
observancia". En el mismo sentido se expresa el artculo 9.1 del Convenio
Europeo para la Proteccin de los Derechos Fundamentales y el artculo 18.1 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 19 de diciembre de 1966,
que aade que "nadie ser objeto de medidas coercitivas que puedan
menoscabar su libertad de tener o de adoptar la religin o las creencias de su
eleccin" (artculo 18.2) (FJ 2, la cursiva es nuestra).
La misma idea se recogi, por otra parte, en el ATC 617/1984 segn el cual la
libertad de conciencia conlleva la [...] exclusin de cualquier intervencin por parte
del Estado. (FJ 4) y, ms recientemente, en las SSTC 141/2000 que habla de
inmunidad de coaccin, sin trabas ni perturbaciones de ninguna clase (FJ 8) y
46/2001 que se refiere a la garanta de indemnidad que contiene el art. 16.1 CE (FJ
2) y afirma que
la libertad de creencias, sea cual sea su naturaleza, religiosa o secular,
representa el reconocimiento de un mbito de actuacin constitucionalmente
inmune a la coaccin estatal garantizado por el art. 16 CE. (FJ 4).

176
En el mismo sentido, el FJ 2 de la STC 166/1996 .

89
 Ha sido, sin embargo, la STC 120/1990 la que con mayor extensin se ha ocupado
de tipificar las posibles actuaciones vedadas al Estado al establecer que la libertad
ideolgica incluye en su dimensin externa la facultad de manifestar la propia
ideologa sin [...] padecer la compulsin o la injerencia de los poderes pblicos
(FJ 10) y al elaborar una descripcin abstracta de los actos constitutivos de
violaciones de la libertad ideolgica. As, segn ese mismo FJ,
[...] para que los actos de los poderes pblicos puedan ser anulados por
violaciones de la libertad ideolgica reconocida en el artculo 16.1 CE es cuando
menos preciso, de una parte, que aquellos perturben o impidan de algn modo la
adopcin o el mantenimiento en libertad de una determinada ideologa o
pensamiento y no simplemente que se incida en la expresin de determinados
criterios por ms que ello pueda tener relevancia ex artculo 20.1 CE.
De otra se exige que entre el contenido y sostenimiento de estos y lo dispuesto
en los actos que se combatan quepa apreciar una relacin de causalidad
suficiente para articular la imputacin del ilcito constitucional (la cursiva es
nuestra)
En definitiva, la STC 120/1990 vino a sistematizar la doctrina previamente sentada
por la STC 208/1989 con relacin a la propaganda institucional en las elecciones
sindicales y en la que el juez constitucional deneg el amparo al entender que
el hecho de que se utilizaran en la propaganda expresiones favorables a la
participacin, no [...] muestra que existiera coaccin jurdica alguna, en virtud
de la cual se pudiera sancionar o represaliar a los sindicatos y trabajadores
que no promovieran las elecciones ni participaran en las mismas: como lo
demuestra el [...] que la Entidad recurrente no ha visto impedida su
propaganda contraria a aqullas ni conste, o se aduzca en ningn momento,
que haya sufrido por ella represalia alguna (FJ 6, la cursiva es nuestra).
La ltima formulacin de esta misma doctrina la encontramos en la STC 46/2001
segn la cual
este Tribunal ha afirmado que la libertad de creencias garantizada en el art.
16.1 CE protege frente a cualquier clase de compulsin externa de un poder
pblico en materia de conciencia que impida o sancione a una persona por creer
en lo que desea (dimensin interna) y hacer manifiesta su creencia si as lo
quiere (dimensin externa).
Los poderes pblicos conculcarn dicha libertad [...] si perturban o impiden
de algn modo la adopcin, el mantenimiento o la expresin de determinadas
creencias cuando exista un nexo causal entre la actuacin de los poderes
pblicos y dichas restricciones y stas resulten de todo punto desproporcionadas
(SSTC 120/1990; 137/1998; SSTEDH caso Hoffmann, 36; caso Manoussakis,
47, 51, 53; caso Larissis, 54). (FFJJ 2 y 4).

) La prohibicin de toda discriminacin por razones ideolgicas o de opinin

(artculo 14 CE)

90
 La libertad ideolgica proscribe tambin a los poderes pblicos toda sancin o
cualquier otra forma de discriminacin por razones ideolgicas o de opinin (artculo
14 CE). En este sentido, la STC 120/1990 anteriormente citada rechaza la posibilidad
de que el ejercicio de la vertiente externa de la libertad ideolgica acarree sancin o
demrito (FJ 10); la ya comentada STC 208/1989 identifica una de las posibles
lesiones de la libertad ideolgica con la imposicin de sanciones o represalias (FJ 6);
el ATC 346/1991 afirm que la conceptuacin del voto como deber tico, en cuanto
que su incumplimiento [...] no puede tener consecuencias perjudiciales ni ser objeto
de sancin ni de represalia alguna para su autor [...] [,] est lejos de pugnar con la
libertad ideolgica [...] (FJ 4). Tambin insisti en la misma idea el ATC 380/1996
al rechazar que pudiera considerarse lesiva para la libertad ideolgica la tipificacin
penal de la insumisin como delito de negativa a cumplir la prestacin social
sustitutoria por cuanto la sancin penal no va dirigida a reprimir la exteriorizacin de
la posicin personal de rechazo a la prestacin social sustitutoria sino un
incumplimiento de un determinado deber jurdico:
no se sanciona la exteriorizacin de la voluntad de negarse a cumplir la
prestacin social sustitutoria, sino el propio incumplimiento efectivo y
definitivo de la misma por parte del sujeto llamado a realizarla. El significado
del trmino rehusar, como descriptor de la conducta tpica, no es el de
explicar la razn o las razones por las que no se efecta la prestacin social
sustitutoria, sino el de negarse a su realizacin. [...]
[No] se sanciona manifestacin alguna que sea ejercicio de la libertad
ideolgica (artculo 16 CE) [...] o de la libertad de expresin [artculo 20.1 a)
CE] (FJ 4).
En el mbito del CEDH, el Tribunal de Estrasburgo ha declarado en dos ocasiones
SSTEDH Kokkinakis (1993) y Larissis (1998) la existencia de violacin del
artculo 9 del Convenio como consecuencia del carcter discriminatorio de las
sanciones penales impuestas a ciudadanos griegos de religiones distintas a la cristiana
ortodoxa por delitos de proselitismo177.
La incompatibilidad de la libertad ideolgica con las actitudes discriminatorias por
razones ideolgicas (o de opinin en la terminologa empleada por el constituyente en
la redaccin del artculo 14 CE178) arranca del principio de igualdad del cual, segn la
STC 24 /1982,
177
La Ley griega nm. 1363/1938, modificada por la Ley nm. 1672/1939, prev una pena de prisin y sancin
pecuniaria por la prctica del proselitismo que define como
[...] toda tentativa directa e indirecta de penetrar en la conciencia religiosa de una persona de confesin
diferente (heterodoxos) con el objetivo de modificar su contenido, por cualquier tipo de prestacin o promesa o
de auxilio moral o material, o bien por medios fraudulentos, o bien abusando de su inexperiencia o de su
confianza, o aprovechndose de su necesidad, su ignorancia o su ingenuidad (artculo 4.2).
178
La equivalencia entre la expresin utilizada por el artculo 14 CE discriminacin por razn de opinin y la
discriminacin ideolgica se establece expresamente por el Tribunal Constitucional en la STC 119/90 en cuyo FJ 3
se habla de discriminacin por razn de opinin identificndose la misma con la discriminacin ideolgica en el
FJ 6:
La frmula de juramento o promesa que la Resolucin presidencial impone es, en efecto, por as decir,
ideolgicamente neutral y no cabe reprocharle, en consecuencia, discriminacin alguna basada en razones
ideolgicas.
En el mismo sentido, las SSTC 32/1985 y 163/1991 hablan respectivamente de [...] una discriminacin ideolgica
(en razn de la opinin que profesan), prohibida por dicho artculo [14 CE] y de [...] una discriminacin por
motivos ideolgicos, vedada especficamente en el artculo 14 [...] . Lo obvio de la identificacin de la

91
 [...] se deduce que no es posible establecer ningn tipo de discriminacin o de
trato jurdico diverso de los ciudadanos en funcin de sus ideologas o sus
creencias [...]. Dicho de otro modo, el principio de igualdad, que es
consecuencia del principio de libertad en sta materia, significa que las actitudes
religiosas [o ideolgicas] de los sujetos de derecho no pueden justificar
diferencias de trato jurdico (FJ 1).
La relacin del artculo 16 CE con el principio de igualdad del artculo 14 CE fue
destacada tambin explcitamente por la STC 19/1985 segn la cual, el artculo 16 de
la Constitucin est relacionado con otros preceptos constitucionales
[...] cual es el artculo 14, en cuanto proscribe todo trato discriminatorio
por razn de las condiciones o circunstancias que establece en frmula abierta.
Y es que el artculo 14, al proclamar la igualdad ante la Ley de todas las
personas y prohibir cualquier discriminacin por razn de religin [y opinin,
aadiramos nosotros], est mostrando un ncleo de conexiones de los
artculos 16 y 14 (FJ 2).
No obstante, aunque con remisin a las anteriores sentencias, ha sido una
resolucin ms prxima en el tiempo, la STC 46/2001, la que con mayor rotundidad
ha calificado como vulneratorias de la libertad ideolgica cualesquiera situaciones de
desigualdad que traigan causa de las creencias profesadas y en el caso concreto
resuelto por la misma consider que se haba violado la libertad ideolgica del
recurrente al restringirle desproporcionadamente el rgimen de visitas a sus hijos a
causa de su pertenencia al Movimiento Gnstico Cristiano Universal de Espaa,
por entender que se le haba dispensado un trato jurdico desfavorable a causa de sus
creencias personales, lesionando as su libertad ideolgica (FJ 7); seal la citada
sentencia que
la libertad de creencias, sea cual sea su naturaleza, religiosa o secular, [...]
ampara, pues, un agere licere consistente, por lo que ahora importa, en profesar
las creencias que se desee y conducirse de acuerdo con ellas, as como
mantenerlas frente a terceros y poder hacer proselitismo de las mismas. Esa
facultad constitucional tiene una particular manifestacin en el derecho a no ser
discriminado por razn de credo o religin, de modo que las diferentes creencias
no pueden sustentar diferencias de trato jurdico (FJ 4)
Por lo dems, la vinculacin entre la prohibicin de discriminacin garantizada
directamente en el CEDH por el artculo 14179 y , en el mbito comunitario, tambin

discriminacin por motivos de opinin y la discriminacin ideolgica nos hubiera llevado en buena lgica a
prescindir de esta nota si no fuera porque el propio TC se ha pronunciado tambin en sentido contrario al sealar en
la STC 47/1985 que [...] el artculo 16 [...] garantiza la libertad ideolgica (no por cierto la de opinin) [...]
(FJ 1), distincin que slo parece tener explicacin si con ello el Tribunal est pretendiendo deslindar la dimensin
interna de la libertad ideolgica libertad de pensamiento de su manifestacin externa en forma de opinin
al amparo del artculo 20.1, a) CE. Tal deslinde carece tambin, sin embargo, de relevancia jurdica alguna por
cuanto, como se ha visto anteriormente en el apartado C de este mismo captulo, la jurisprudencia constitucional ha
declarado reiteradamente que la libertad ideolgica del artculo 16 incluye tambin su manifestacin externa (por
todas, el ATC 1227/1988, FJ 2) sin necesidad de acudir para su proteccin a la regulacin de la libertad de
expresin (ms restrictiva por otra parte, como se expondr en el captulo V.
179
El artculo 14 de la Convencin Europea de Derechos Humanos precepta:
El goce de los derechos y libertades reconocidos en el presente Convenio ha de ser asegurado sin distincin
alguna, especialmente por razones de sexo, raza, color, lengua, religin, opiniones polticas u otras, origen
nacional o social, pertenencia a una minora nacional, fortuna, nacimiento o cualquier otra situacin.

92
directamente y con el mismo contenido, por el artculo 21 de la Carta de Derechos
Fundamentales de la Unin Europea180 e indirectamente en el Tratado constitutivo de
la Comunidad Europea al haber sido elevada al rango de principio comunitario de
accin positiva por el Tratado de Amsterdam181 y las libertades de pensamiento,
conciencia y religin fue tambin sealada con posterioridad por el TEDH en las
Sentencias Darby (1990) y Hoffmann (1993), afirmando en esta ltima que
[...] una distincin basada esencialmente sobre una diferencia de religin no
es aceptable ( 36).
As pues, la regla general de la que hay que partir es la de la irrelevancia jurdica de
la ideologa como elemento diferenciador que pueda justificar un trato desigual. No
obstante, la propia jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha contemplado varios
supuestos en los que la ideologa adquiere directa o indirectamente relevancia como
presupuesto legitimador de tratamientos jurdicos desiguales:

La diferenciacin ideolgica en la composicin de los rganos de direccin

poltica: mayoras y minoras en la democracia representativa

El Tribunal Constitucional estableci en la STC 32/1985 una primera excepcin a

esta regla general de la irrelevancia de la ideologa como elemento diferenciador que
justifique un tratamiento jurdico desigual, excepcin que fundament en la
distincin entre mayora y minora [...] y la ocupacin por la primera de los puestos
de direccin poltica como elementos que pertenecen a la esencia de la democracia
representativa (FJ 3). En la sentencia antecitada, el Tribunal estim un recurso de
amparo interpuesto por los concejales de los grupos polticos minoritarios contra el
acuerdo del Pleno Municipal en el que se estableca una composicin de las

180
En el mismo sentido que el artculo 14 CEDH, el artculo 21 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la
Unin Europea afirma que
Se prohibe toda discriminacin, y en particular la ejercida por razn de sexo, raza, color, orgenes tnicos o
sociales, caractersticas genticas, lengua, religin o convicciones, opiniones polticas o de cualquier otro tipo,
pertenencia a una minora nacional, patrimonio, nacimiento, discapacidad, edad u orientacin sexual..
Segn se afirma en las explicaciones del Praesidium de la Convencin redactora del proyecto de la Carta
(CHARTE..., op. cit. nota 48, p. 22), el artculo 21 de la Carta en la medida en que coincide con el artculo 14 del
CEDH, se aplica de acuerdo con ste y, por otra parte, el propio artculo 52.3 de la Carta establece que el sentido y
alcance de los derechos reconocidos en la Carta que se correspondan con derechos garantizados por el CEDH ser
igual, sin perjuicio de que el Derecho de la Unin pueda conceder una mayor proteccin ( vid. supra el texto literal
en la nota 48).
Por tanto, el hecho de que la prohibicin de discriminacin por razones de religin o convicciones, opiniones
polticas o de cualquier otro tipo haya sido incorporada a la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin
Europea no ha supuesto una nueva obligacin negativa para los poderes pblicos por cuanto esta obligacin ya
exista, para los poderes pblicos espaoles ex artculo 14 CE y artculo 14 CEDH sin perjuicio de que, como
consecuencia de este reconocimiento, se refuerce la obligacin de Espaa como estado miembro de la Unin
Europea de respetar tal prohibicin de discriminacin cuando aplique el Derecho de la Unin (artculo 51 de la
Carta) y, para las instituciones de la Unin Europea, derivaba del antiguo artculo F del Tratado de la Unin
Europea, hoy artculo 6.2 tras su modificacin por el Tratado de Amsterdam segn el cual la Unin respetar los
derechos fundamentales tal y como se garantizan el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos
y de las Libertades Fundamentales firmado en Roma el 4 de noviembre de 1950, y tal y como resultan de las
tradiciones constitucionales comunes a los estados miembros como principios generales del Derecho comunitario
181
Vid. infra al respecto el apartado E, 2 c) ) de este captulo y el texto del artculo 13 de la versin consolidada del
Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, tras la modificacin del antiguo artculo 6. A) por el Tratado de
Amsterdam en la nota 191.

93
Comisiones Informativas municipales desproporcionadamente sesgada en favor de la
mayora. El fallo estimatorio se bas en la vulneracin del artculo 23.2 CE pero, al
mismo tiempo, rechaz la tesis de la minora recurrente que afirmaba que el trato
diferente recibido supuso una discriminacin ideolgica en razn de las opiniones
profesadas. Consider el Tribunal que
[...] no hay discriminacin ideolgica en el hecho de que, al proveer cargos
pblicos de naturaleza poltica (no, naturalmente al resolver sobre el acceso a la
funcin pblica o en la provisin de cargos reservados a los funcionarios
pblicos, en donde, por mandato constitucional artculo 103.3-, slo cabe
atender a las condiciones de mrito y capacidad), se d preferencia a los
correligionarios [...]. En la distribucin de funciones (y asignacin de puestos)
entre mayora y minora en el seno de un rgano representativo, la diferencia
ideolgica es legtima y relevante, de modo tal que puede (y aun debe) ser
considerada como una diferencia fctica que autoriza el trato desigual (FJ 3).
La misma doctrina se reiter posteriormente en la STC 163/1991 segn la cual
[...] como hemos dicho en la STC 32/1985, la inclusin del pluralismo
poltico como un valor jurdico fundamental (artculo 1.1 CE) y la consagracin
constitucional de los partidos polticos como expresin de tal pluralismo, cauces
para la formacin y manifestacin de la voluntad popular e instrumentos
fundamentales para la participacin poltica de los ciudadanos (artculo 6 CE),
dota de relevancia jurdica (y no slo poltica) a la adscripcin poltica de los
representantes. Ello significa que esa adscripcin poltica puede ser tenida en
cuenta sin existencia de discriminacin ideolgica (en razn de la opinin que se
profesa) prohibida por dicho articulo, puesto que del artculo 14 CE no se
deduce la exigencia de que a los titulares de cargos representativos se les d
siempre el mismo trato, prescindiendo de las opiniones que expresen [...] (FJ
2)
En definitiva, en la medida que la funcin de direccin poltica implica la impulsin
de la actividad pblica hacia objetivos y fines adoptados en funcin de criterios
ideolgicos, la naturaleza intrnsecamente poltica de la misma justifica la provisin
de los rganos titulares de tal funcin en virtud de la comunidad ideolgica que se
presupone entre los miembros de las formaciones que concurrieron a los procesos
electorales en cuestin de tal manera que, al identificarse funcionalmente en la
democracia representativa la opcin ideolgica de los representantes con la de los
representados, la comn adscripcin poltica de los representantes de la mayora, en
cuanto que expresin de la voluntad ideolgica mayoritaria del cuerpo electoral,
legitima el trato diferencial favorable a la mayora en el seno de los rganos de
naturaleza poltica en consonancia con la dialctica mayora/minora inserta en la
lgica democrtica.

El despido ideolgico de los profesores de centros privados: la disconformidad

exteriorizada con el ideario del centro

94
 La discriminacin ideolgica alegada en sede jurisdiccional de amparo por
profesores despedidos de centros docentes privados por mantener una actitud
contraria al ideario de los mismos ha sido tratada por la STC 47/1985 que vino a
exponer la doctrina constitucional relativa al denominado despido ideolgico. Sin
perjuicio de lo que posteriormente se expondr al tratar de la libertad de enseanza
como manifestacin externa de la libertad ideolgica, el juez constitucional, sobre la
base de lo declarado previamente en la STC 5/1981182 acerca de la obligacin de los
profesores de mantener una actitud de respeto hacia el ideario, seal en la STC
47/1985183 que
[...] una actividad docente hostil o contraria al ideario de un Centro docente
privado puede ser causa legtima de despido del profesor al que se le impute tal
conducta o tal hecho singular, con tal de que los hechos o el hecho constitutivos
de ataque abierto o solapado al ideario del Centro resulten probados por quien
alega como causa de despido, esto es, por el empresario. Pero el respeto, entre
otros, a los derechos constitucionalizados en el artculo 16 implica, asimismo,
que la simple disconformidad de un profesor respecto al ideario del Centro no
puede ser causa de despido, si no se ha exteriorizado o puesto de manifiesto en
alguna de las actividades educativas del Centro (FJ 3).
As pues, la ideologa del profesor, en cuanto que manifestada en sus actividades
docentes en forma contraria al ideario del Centro, puede legitimar un despido basado
en la proyeccin de sus convicciones en el desempeo de sus labores educativas. A
este respecto, algn sector doctrinal, partiendo de la relacin de la STC 47/1985 con
la STC 5/1981, ha abordado la problemtica de la posicin de nuestro TC ante las
denominadas empresas u organizaciones de tendencia o ideolgicas184. As, M. F
FERNNDEZ LPEZ define estas ltimas como [...] aquellas a travs de las cuales se
promueve y sostiene la libertad ideolgica, poltica (artculos 7, 16 y 22 CE),
religiosa, a travs de las rdenes y organizaciones religiosas, y sindical (artculos 6 y
182
As, segn el FJ 3 de la STC 47/1985,
declarados conformes con la Constitucin en aquella Sentencia [i.e., la STC 5/1981], entre otros, los artculos
34.1 y 15 LOECE , es incuestionable que en los Centros docentes privados donde estn estable cidos los
profesores estn obligados a respetar el ideario educativo propio del Centro y, en consecuencia, la libertad del
profesor no le faculta, por tanto, para dirigir ataques abiertos o solapados contra ese ideario (STC 5/1981 , FJ
10). Pero, por otro lado, no es menos cierto que el derecho a establecer un ideario educativo no es ilimitado ni lo
consagra como tal el artculo 34.1 LOECE, sino que, por el contrario, este artculo sita sus lmites en el respeto
de los principios y declaraciones de la CE (ibid, FJ 8)
183
Esta sentencia ha sido comentada por diversos autores, entre ellos, C. RODRGUEZ COARASA, La libertad de
enseanza en Espaa, Tecnos, Madrid, 1998, pp. 283-290; B. LOZANO, op. cit., nota 158, p. 289-292; A.
FIGUERUELO BURRIEZA, Recurso de amparo frente a violaciones por actos de los poderes pblicos, en La Ley,
nm. 3 (1985), pp. 1-10; M. J. MORO ALMARAZ, Derecho de expresin y libertad ideolgica en el mbito laboral,
en Relaciones laborales, nm. 3 (1986), pp. 47-73; M. F. FERNNDEZ LPEZ, Libertad ideolgica y prestacin de
servicios, en Relaciones laborales, nm. II (1985), pp. 421-444, y S. DEL REY GUANTER, op. cit., nota 74, pp. 68-
70.
184
Sobre las organizaciones de tendencia, pueden consultarse, entre otros, F. R. Blat Gimeno, Relaciones laborales en
empresas ideolgicas, Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, Madrid, 1986; J. APARICIO TOVAR, Relacin de
trabajo y libertad de pensamiento en las empresas ideolgicas, en Lecciones de Derecho del Trabajo en homenaje a
los profesores Bayn Chacn y Del Peso y Calvo, Facultad de Derecho de la Universidad Complutense de Madrid,
1980, pp. 269-306; J. OTADUY GUERIN, La extincin del contrato por razones ideolgicas en los centros docentes
privados, Ediciones Universidad de Navarra, S.A., Pamplona 1985, pp. 169 y ss.; M. RODRGUEZ PIERO y M. F.
FERNNDEZ LPEZ, Igualdad y discriminacin, Tecnos, Madrid, 1986; y F. J. CALVO GALLEGO, Contrato de
trabajo y libertad ideolgica: derechos fundamentales y organizaciones de tendencia, Consejo Econmico y Social,
Madrid, 1995, pp. 69 y ss.

95
28 CE) [...] de tal forma que [...] se configuran [...] como reas exentas de la
prohibicin de la diferenciacin de trato por razones ideolgicas [...] en la medida
que la naturaleza del trabajo prestado requiere un previo posicionamiento ideolgico
del trabajador coincidente con el de la empresa185. En tales empresas, la ideologa del
trabajador sera una circunstancia que podra justificar, a su juicio, una diferencia de
trato jurdico que afectara negativamente excluyendo su aplicabilidad tanto al
derecho a no declarar sobre la propia ideologa (artculo 16.2 CE) como a la no
discriminacin por razones ideolgicas en el mbito laboral (artculo 14 CE)186,
defendiendo una interpretacin de las SSTC 5/1981 y 47/1985 que, pese a la falta de
pronunciamiento expreso, proporcione cobertura a tales prcticas187.
La cuestin que se planteara sera, por tanto, si, dado que el TC ha admitido en las
SSTC 5/1981 y 47/1985 la legitimidad constitucional de tomar en consideracin la
ideologa como elemento que puede justificar una diferenciacin de trato jurdico
licitud del despido ideolgico cuando se base en actividades docentes contrarias
al ideario de un Centro docente privado, esta jurisprudencia alcanzara a justificar
las posibles indagaciones de la empresa sobre las creencias del trabajador durante el
proceso de seleccin pese a la prohibicin constitucional ex artculo 16.2 y, en
segundo lugar, la compatibilidad entre la seleccin del personal con criterios de
coincidencia ideolgica y la interdiccin de toda discriminacin por razones de
opinin (artculo 14 CE).
A este respecto y a falta de ms claros pronunciamientos del Tribunal, sin perjuicio
de volver posteriormente sobre la cuestin al tratar de los lmites de la libertad de
enseanza, entendemos que las sentencias mencionadas restringen la eficacia de la
disidencia ideolgica del profesor como causa justificativa de despido al supuesto en
que tal disconformidad se exteriorice en el desarrollo de las tareas docentes mediante
actos y comportamientos concretos incompatibles con el ideario del Centro, sin que
la posible relevancia a posteriori de las convicciones del profesor autorice a la
empresa a interrogar o indagar sobre sus creencias a los aspirantes a incorporarse a la
misma por no ser exigible una adhesin ideolgica positiva al ideario. En este
sentido, es significativo que el magistrado que sera posteriormente ponente de la
STC 47/1985, F. Toms y Valiente, declarara previamente en su voto particular188 a
la STC 5/1981 que
el contenido necesariamente ideolgico propio de cualquier ideario educativo
comporta que la simple invitacin a prestar su adhesin a aquel implique una
185
Para esta autora, si bien [...] el TC ha evitado pronunciarse sobre esta cuestin de forma clara y definitiva [...]
parece prevalecer la nocin de "tarea ideolgica" sobre la de "organizacin ideolgica" o "empresa de tendencia"
[...], esto es, el Tribunal, en la STC 5/1981, parece inclinarse por la posicin que considera que la exencin de la
prohibicin de la discriminacin de trato por razones ideolgicas no se extiende a todos los puestos de trabajo de la
empresa sino que [...] slo es vlida en relacin con aquellos empleos que estn ms estrechamente conectados
con el desarrollo de la tendencia, con la manifestacin y el desarrollo pblicos de la postura ideolgica que la
empresa sostiene (M. F. FERNNDEZ LPEZ, op. cit., nota 169, pp. 440 y 432).
Debe sealarse al respecto que sta ha sido finalmente la postura adoptada por el TC en la STC 106/1996, FJ 4, a la
que se har posterior referencia.
186
Ibid., p. 431.
187
En relacin con la problemtica de la posible seleccin ideolgica de los trabajadores en las empresas ideolgicas
o de tendencia, vid. M. F. FERNNDEZ LPEZ, op. cit., nota 169, pp. 441-444.
188
Con adhesin de los magistrados A. Latorre Segura, M. Dez de Velasco y P. FERNNDEZ Viagas.

96
 violacin del artculo 16.2 de la Constitucin, por constituir una forma indirecta,
pero coactiva, por sus previsibles consecuencias laborales, de interrogatorio
sobre la ideologa, religin o creencia del profesor que se tratase.
[...] el respeto al ideario [...] no debe entenderse como equivalente a
veneracin o a acatamiento, sino [...] como consideracin o atencin.
[...] Por deber de respeto hay que entender el deber de discrecin, de
consideracin y reserva que ha de informar la conducta profesional de aquellos
profesores de un centro privado que no se sientan identificados con el ideario de
tal centro. [...] Slo cuando un profesor pusiera en peligro, en uso de su libertad
de ctedra, el carcter ideolgico propio del centro por medio de enseanzas
hostiles a su contenido axiolgico podra decirse que violaba el debido respeto al
ideario [...].
No pueden, sin embargo, considerarse como vulneraciones al deber de
respeto [...] las simples y aisladas discrepancias a propsito de algn aspecto del
ideario del centro que exponga el profesor al filo de sus normales actividades
escolares, siempre que las manifieste razonadamente, con oportunidad y en
forma adecuada a la edad y grado de conocimiento y de madurez de sus
alumnos. [...]
[...] Los profesores no incumpliran su deber de respeto si, en uso de su
libertad ideolgica y religiosa (artculo 16.1 de la C.E.), se inhibieran o se
negasen a colaborar en prcticas religiosas o en actividades ideolgicas con las
que ellos no se sintieran identificados a pesar de ser las peculiares del
centro; con su discreta inhibicin o con su negativa no se pone en peligro el
carcter ideolgico propio del centro, pues tales actividades podran seguir
siendo impartidas a los alumnos por otras personas que asumieran su contenido
axiolgico (VP I, prrafos 17 y 16).
Por otra parte, a la luz de la STC 47/1985, la ideologa, en cuanto circunstancia que
puede haber determinado causalmente la realizacin por el profesor de actos
contrarios al ideario, es, pues, en el mbito educativo un elemento que puede
justificar un despido pero slo indirectamente, esto es, nunca en s misma
considerada sera disconformidad no exteriorizada y, en cuanto tal, no invocable
como causa justa de despido (FJ 4) sino tan slo en cuanto se haya proyectado en
hechos concretos contrarios al ideario que resulten probados por el centro, lo que
viene a confirmarse por la afirmacin de la STC 106/1996 de que [...] el profesor
no es un portador ideolgico del ideario del centro donde desarrolla su actividad
(FJ 3) lo que implica la inexigibilidad de una adhesin interior al ideario. La falta de
prueba de tales hechos contrarios al ideario transforma el despido en discriminatorio
por razones ideolgicas y, como tal, debe ser declarado nulo con nulidad radical lo
que conlleva como relevantsima consecuencia la necesaria readmisin sin que quepa
la indemnizacin sustitutoria:
[...] En todo caso, es lo cierto que si la prueba de los hechos imputados por el
titular del Centro a la profesora demandante justificara desde una perspectiva
constitucional el despido y producira el efecto de sustraerlo del campo de la
discriminacin por ideas religiosas (artculo 17.1 ET y artculo 16 CE), tambin
lo es que, no probados aquellos hechos, subsiste el motivo ideolgico del
97
 despido, terreno en que lo situ ab initio el requerimiento o carta de despido,
pero con la decisiva consecuencia de que tal despido causalmente ideolgico se
convierte en injustificado por discriminatorio y contrario tanto a la libertad
ideolgica reconocida por el artculo 16.1 CE como a la expresa y especfica
prohibicin contenida en el artculo 17.1 ET189.
[...] As las cosas, la sentencia de la Magistratura no ampar a la demandante
en su libertad ideolgica. En efecto, el Magistrado, que apreci como vimos que
l mismo dijo, la falta de prueba de los hechos justificativos de un despido
causalmente ideolgico, no debi limitarse a declarar que el despido era
simplemente nulo por no tener probada la causa expuesta en la carta, sino que, a
falta de aquellos hechos probados, debi calificar como discriminatorio con
arreglo al artculo 17. 1 ET dicho despido y dada la ntima vinculacin del 17.1
ET con el artculo 16 CE por lo que hace al caso presente debi amparar a la
demandante en su libertad ideolgica y declarar el despido nulo con nulidad
radical por lesin de un derecho fundamental (FJ 4 y 5).
Con posterioridad, la STC 114/1989 reiter esa misma doctrina compendiando la
jurisprudencia constitucional relativa a los despidos nulos con nulidad radical por
atentatorios a algn derecho fundamental en concreto, a la libertad ideolgica y
argumentando la necesidad de trasladar al empresario la prueba de la existencia de
una causa de despido para destruir toda sospecha de discriminacin ante la facilidad
de que, en caso contrario, gozara el empresario para encubrir como despido sin causa
un despido verdaderamente discriminatorio. As, establece el FJ 4 de esta sentencia
que
cuando ante un despido se invoque por el trabajador su carcter
discriminatorio por vulneracin del artculo 17.1 del Estatuto de los
Trabajadores y de derechos fundamentales comprendidos en artculos como el
14, el 16 o el 28.1 de la Constitucin, de modo tal que aquella invocacin genere
una razonable sospecha o presuncin en favor del alegato de discriminacin, ha
de trasladarse al empresario la prueba de la existencia de un motivo razonable
de despido (STC 38/1981, fundamento jurdico 3. [...] Esta doctrina en favor
189
El artculo 17.1 del Estatuto de los Trabajadores precepta que
se entendern nulos y sin efectos los preceptos reglamentarios, las clusulas de los convenios colectivos, las
faltas individuales y las decisiones unilaterales del empresario que contengan discriminaciones desfavorables por
razn de edad o cuando tengan discriminaciones favorables o adversas en el emple o, as como en materia de
retribuciones, jornadas y dems condiciones de trabajo, por circunstancia de sexo, origen, estado civil, raza,
condicin social, ideas religiosas o polticas, adhesin o no a sindicatos y a sus acuerdos, vnculos de parentesco
con otros trabajadores en la empresa y lengua dentro del Estado espaol.
Por lo dems, la sancin penal de la discriminacin laboral se introduce en el Cdigo Penal de 1995 al incorporarse
como tipo delictivo de nueva planta la discriminacin en el empleo en el artculo 314:
Los que produzcan una grave discriminacin en el empleo, pblico o privado, contra una persona por razn
de su ideologa, religin o creencias, su pertenencia a una etnia, raza o nacin, su sexo, orientacin sexual,
situacin familiar, enfermedad o minusvala, por ostentar la representacin legal o sindical de los trabajadores,
por el parentesco con otros trabajadores de la empresa o por el uso de alguna de las lenguas oficiales dentro del
Estado espaol, y no restablezcan la situacin de igualdad ante la Ley tras requerimiento o sancin
administrativa, reparando los daos econmicos que se hayan derivado, sern castigados con la pena de prisin
de seis meses a dos aos o multa de seis a doce meses
Un comentario crtico sobre este nuevo delito puede verse en C. CONDE-PUMPIDO TOURN, La sancin penal de la
discriminacin; especial referencia a la discriminacin por razn de enfermedad y al nuevo delito de discriminacin
en el trabajo, en Libertad ideolgica y derecho a no ser discriminado, M. L. MAQUEDA ABREU (dir.), Cuadernos
de Derecho Judicial, nm. I (1996), Escuela Judicial/Consejo General del Poder Judicial, pp. 309 -315.

98
 de los derechos fundamentales de los trabajadores como los reconocidos, entre
otros, en los artculos 16 y 28.1 CE y el consiguiente corolario de que la
nulidad radical comporta necesariamente la readmisin del as despedido, tienen
su base no slo en la primaca o mayor valor de los derechos fundamentales,
sino ms en concreto en la dificultad para el trabajador de la prueba de la causa
discriminatoria del despido y en la facilidad con que, dado el rgimen jurdico
de los despidos nulo e improcedente, podra un empresario encubrir un despido
en verdad discriminatorio (artculo 17.1 ET) y contrario a algn derecho
fundamental bajo la apariencia de un despido sin causa, por medio de un
requerimiento o carta de despido que diera lugar a una declaracin de despido
nulo (STC 47/1985, fundamento jurdico 5) o, todava ms, improcedente..
Por ltimo hay que sealar que la STC 106/1996190 ha reiterado la doctrina sobre el
despido ideolgico contenida en las SSTC 5/1981 y 47/1985 y se ha pronunciado
tmidamente sobre las organizaciones de tendencia afirmando, en primer lugar, la
inexistencia de regulacin especfica y, en segundo lugar, la aplicacin extensiva de
la anterior doctrina siempre que la actividad laboral en cuestin no sea neutral
respecto de la ideologa de la empresa esto es, que se trate de lo que denomina la
doctrina una tarea ideolgica y que la relacin laboral exista directamente con la
empresa ideolgica y no con otra entidad instrumental. En este sentido, la sentencia
declar que, aunque el Tribunal slo se ha referido al concepto de ideario en relacin
con los centros docentes privados,
[...] no significa, desde luego, que existan otro tipo de empresas, centros,
asociaciones u organizaciones que puedan aparecer hacia el exterior como
defensoras de una determinada opcin ideolgica. Nuestro ordenamiento
carece de una legislacin expresa que a las mismas se refiera y, por lo tanto,
no existe una delimitacin a priori de este tipo de empresas (FJ 3)
Seala la sentencia, con relacin a la anterior afirmacin del Tribunal de que la
actividad exteriorizada de un profesor contraria u hostil al ideario puede ser causa
legtima de despido (STC 47/1985, FJ 3), que
[...] bajo esta doctrina subyace la premisa de que el respeto al ideario del
centro por parte de un profesor est en directa conexin con el tipo de
funcin que ste cumple en el propio centro, esto es, la docencia. De suerte
que es el propio carcter de la prestacin laboral que los docentes
desarrollan en los centros de educacin especialmente cuando sta
consiste en transmitir aspectos propiamente educativos o formativos de la
enseanza el que impone la necesidad de compatibilizar su libertad
docente con la libertad del centro, del que forma parte el ideario (ibid.).
Desde esta premisa, entiende el juez constitucional difcilmente trasladable esta
doctrina a la relacin entre el personal tcnico-sanitario y un hospital perteneciente a
una orden religiosa por cuanto, tratndose de una actividad laboral sin relacin
directa con el ideario confesional de la entidad titular del centro,

190
Sobre esta sentencia, puede consultarse J. GORELLI HERNNDEZ, Libertad de expresin, ideario de la empresa y
despido (en torno a la sentencia del Tribunal Constitucional 106/1996, de 12 de junio, BOE de 12 de julio, en
Actualidad Laboral, nm. 6 (1997), pp. 109-124.

99
 [...] si el carcter de esa actividad claramente excluye que pueda ser
equiparada a la que desarrolla un docente en una escuela privada, la
consecuencia obligada es que no son trasladables al trabajador que en la
empresa cumple funciones meramente neutras en relacin con la ideologa
de su empresario las limitaciones que el ideario del centro, en el sentido
antes indicado, pueden imponer a un profesor en el ejercicio de sus libertades
(FJ 4).
Como segundo argumento en contra de la aplicabilidad del concepto de ideario a
este caso, declar el Tribunal que
la doctrina sentada por este Tribunal, en efecto, puede ser aplicable a la
entidad titular, en cuanto portadora de una ideologa, respecto a los
trabajadores vinculados por contrato laboral con ella. Pero no puede
entenderse que lo sea tambin respecto a aquellos trabajadores que prestan
sus servicios en una empresa que aun siendo instrumental o subordinada de
aquella posee una finalidad y desarrolla una actividad social que es
distinta. Pues lo relevante en un supuesto como el presente no es el
propsito o la motivacin subjetiva de la entidad titular que ciertamente
ha podido crear tal empresa al servicio de su ideario sino el pblico
reconocimiento de la funcin social que cumple el centro donde se presta el
trabajo, que en este caso es la hospitalaria. Lo que implica, en definitiva, que
no puede extenderse de forma incondicionada al centro sanitario el ideario
propio de la entidad titular, aun admitiendo tanto el carcter religioso de
la entidad titular del hospital como que dicho centro se halla al servicio de una
finalidad caritativa (FJ 4).

) La exclusin de toda limitacin de las libertades de circulacin y residencia

por motivos polticos e ideolgicos (artculo 19 CE)

El artculo 19191 de la Carta Magna excluye expresamente la posibilidad de

imponer limitaciones a las libertades de circulacin y residencia por motivos polticos
o ideolgicos si bien, en realidad, se tratara de una especificacin o concrecin, en
el mbito particular de dichas libertades, de aquella prohibicin genrica de
discriminacin por razones de opinin que establece el artculo 14 CE. Por lo
dems, sin perjuicio de alguna posicin doctrinal192, no se ha producido ningn
191
Dispone el artculo 19 de la Constitucin Espaola:
Los espaoles tienen derecho a elegir libremente su residencia y a circular por el territorio nacional. Asimismo,
tienen derecho a entrar y salir libremente de Espaa en los trminos que la ley establezca. Este derecho no podr
ser limitado por motivos polticos o ideolgicos (la cursiva es nuestra).
El segundo inciso del precepto que proscribe expresamente las restricciones causalmente ideolgicas a ambas
libertades figuraba ya en el texto del Anteproyecto de Constitucin sin que experimentara modificacin alguna
durante la tramitacin parlamentaria posterior. Sobre esta cuestin y, en general, sobre las libertades de circulacin y
residencia, vid. P. J. GONZLEZ-TREVIJANO SNCHEZ, Libertades de circulacin, residencia, entrada y salida en
Espaa, Servicio de publicaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense-Cvitas, Madrid, 1991.
192
Seala J. M. MORALES ARROYO que el artculo 19 CE, junto a los artculos 14, 20 y 23.2, son normas
constitucionales que [...] de modo directo o indirecto refuerzan la proteccin de la libertad. [...] Cada una de estas
normas, con su alcance y particularidades, protegen tambin la libertad ideolgica amparando las convicciones
personales de individuos y grupos y las formas ms tpicas de su exteriorizacin; a la vez que intentan erradicar

100
pronunciamiento especfico del Tribunal Constitucional que relacione el artculo 19
de la Constitucin con la libertad ideolgica; aunque en la STC 41/1997 los
recurrentes, miembros de la secta CEIS (Centro Esotrico de Investigaciones),
alegaron conjuntamente la violacin de, entre otros, los derechos a la libertad
religiosa y de culto del artculo 16.1 CE y las libertades de circulacin y entrada y
salida en Espaa del artculo 19 CE formuladas estas ltimas por los demandantes
en trminos de derecho a circular libremente por el territorio nacional, y a entrar
y salir libremente de Espaa sin limitacin por motivos ideolgicos, el fallo del
Tribunal no incluy ningn razonamiento que explicase la relacin entre la libertad
ideolgica y la prohibicin de toda limitacin ideolgica a las libertades del artculo
19 CE. Tampoco la reciente STEDH Riera Blume y otros (1999) en la que, como
consecuencia de los hechos considerados por la sentencia antecitada, Espaa ha sido
condenada por violacin del derecho a la libertad y seguridad del artculo 5.1 del
Convenio, ha analizado la relacin entre la libertad ideolgica y la libertad de
circulacin en la medida que los recurrentes alegaron la violacin del artculo 9
CEDH por las medidas de desprogramacin que les aplicaron ( 36-38) y no por
la privacin de sus libertades personal y de circulacin.

b) La obligacin positiva del Estado como garante de la libertad ideolgica

La vinculacin inicialmente negativa del Estado frente a la libertad ideolgica

adquiere una ulterior significacin positiva en la medida que el ejercicio de la misma
puede verse impedido por actuaciones de particulares. En este caso, cabe recordar
que, como ya se dijo, el Estado resulta obligado indirectamente en cuanto garante193
de la libertad ideolgica frente a los terceros que [...] asume la proteccin del
ejercicio de dicha libertad frente a otras personas o grupos sociales (ATC 617/1984,
FJ 4), adquiriendo as una obligacin adicional de signo positivo de tutelar
judicialmente el libre ejercicio de la libertad ideolgica y cuyo incumplimiento por
una sentencia denegatoria puede ser recurrido en amparo ante el Tribunal
Constitucional. En este sentido, la STC 47/1985 a la que ya hemos hecho referencia
con anterioridad seal que

algunas de sus ms sangrantes violaciones entre las que se encontrara [...] la prdida de la libertad ambulatoria
derivada de motivos ideolgicos [...] (op. cit., nota 6, pp. 285 y 294).
193
Para A. MORENO GARCA, la posicin jurdica del Estado como sujeto pasivo del derecho subjetivo a la libertad
ideolgica viene configurada tan slo negativamente, sin perjuicio de que asuma obligaciones positivas como
consecuencia de su naturaleza aadida de derecho-valor (vid. infra la nota 324) (op. cit., nota 51, p. 114).
En sentido contrario, M. LORENZO RODRGUEZ seala que [...] para que sea posible ejercer libremente ese derecho
a tener una cosmovisin (Weltanschauung en terminologa alemana) del mundo y de la vida es imprescindible que el
Estado desempee la funcin de garante de la misma. [Libertad de pensamiento, en Prontuario de Derecho
Constitucional , P. LUCAS VERD (comp.), Comares, Granada, 1996, p. 250]. J. M. BENEYTO PREZ habla de [...]
construir un concepto de libertad no reduccionista, que no limite el significado de la libertad de pensamiento a la
mera inmunidad de coaccin pero reconduce la mediacin positiva del Estado al mbito de la libertad religiosa y
lo focaliza en el principio de cooperacin ex artculo 16.3 CE (op. cit., nota 15, p. 306-307). Similar posicin es la
que adopta al respecto R. SNCHEZ FERRIZ cuando llama la atencin sobre la dificultad de distinguir entre derechos
de libertad y derechos de prestacin en el Titulo I de la CE y cita como ejemplo la libertad ideolgica: [...] la
libertad de conciencia es el paradigma supremo de las libertades dominadas por la regla de la abstencin y la
incoercibilidad del Estado, pero he aqu que el artculo 16.3 impone al Estado relaciones de cooperacin con las
distintas confesiones (op. cit., nota 1, p. 242).

101
 [...] sin entrar a delimitar aqu hasta donde alcanza la dimensin entre
particulares de los derechos fundamentales y libertades pblicas, esto es, la
denominada eficacia respecto de terceros, es claro que el presente recurso no
podra ni siquiera existir si en el caso no estuviera involucrado, adems, y
despus del Centro docente y su profesora, algn poder pblico al cual se le
pudiera atribuir la violacin del derecho fundamental invocado, que en este caso
es el de la libertad ideolgica; tal poder pblico, implicado en este caso, es la
Magistratura de Trabajo y, en cuanto que confirm su Sentencia, el Tribunal
Central de Trabajo. La vulneracin por la Magistratura de Trabajo no podra
consistir en modo alguno en una supuesta transformacin del derecho del
artculo 16.1 CE, convirtiendo lo que es y no puede dejar de ser un derecho de
libertad en un derecho de prestacin. Sucede, sin embargo, que los Jueces y
Tribunales ordinarios estn obligados por el artculo 53.2 CE a la tutela de los
derechos y libertades de los artculos 14 a 29 y 30.2 CE [...]. As las cosas, la
Sentencia de la Magistratura no ampar a la demandante en su libertad
ideolgica (FJ 5).
Por su parte, el TEDH ha declarado la obligacin positiva del Estado como garante
de las libertades de pensamiento, conciencia y religin y ello de forma indirecta a
travs de la conexin, ya analizada en pginas anteriores, de estas libertades con el
pluralismo el Estado [es] el garante ltimo del pluralismo [...] [SSTEDH
Informationsverein Lentia (1993), 38; Partido Comunista Unificado de Turqua
(1998), 44; y Vgt Verein Gegen Tierfabriken (2001), 73]y, tambin
indirectamente pero de forma ms explcita, a travs de una de sus manifestaciones
externas, la libertad de reunin pacfica del artculo 11 CEDH, respecto de la cual la
Sentencia Plattform rzte fr das Leben (1988), sin perjuicio de reconocer que el
Tribunal no ha desarrollado una teora general sobre las obligaciones positivas que se
derivan del Convenio, afirm que
la verdadera y efectiva libertad de reunin pacfica, sin embargo, no puede ser
reducida a una mera obligacin por parte del Estado de no interferir: una
concepcin puramente negativa no sera compatible con el objeto y propsito
del artculo 11. Como el artculo 8, el artculo 11 a veces exige que sean
adoptadas medidas positivas, incluso en la esfera de las relaciones entre
individuos, si fuera necesario [...] ( 32].

c) Consecuencias de la configuracin constitucional de la posicin jurdica del

Estado

La configuracin en los trminos expuestos de la posicin jurdica del Estado

conlleva una doble consecuencia relevante a los efectos de la determinacin del
rgimen jurdico-constitucional de la libertad ideolgica: en primer lugar, a partir del
tratamiento jurisprudencial casustico de las obligaciones negativas del Estado puede
llegar a establecerse al mismo tiempo una descripcin a contrario sensu de aquellas
conductas estatales que vulneran la libertad ideolgica y, en segundo lugar, la
libertad ideolgica se configura como lmite exclusivamente negativo a las

102
actuaciones estatales por cuanto es compatible con la imposicin de deberes y la
asuncin de valores por el ordenamiento jurdico. A lo anterior hay que aadir una
breve referencia a las vulneraciones indirectas de la libertad ideolgica por el Estado
que resultan del incumplimiento de su obligacin positiva de proteger la libertad
ideolgica frente a los actos lesivos de los particulares.

) Las violaciones directas de la libertad ideolgica por los poderes pblicos:

sus requisitos

La STC 120/1990, ya citada con anterioridad y relativa a la alimentacin forzosa de

presos en huelga de hambre, vino a perfilar una caracterizacin genrica de las
violaciones de la libertad ideolgica imputables directamente a los poderes pblicos,
exigiendo la concurrencia simultnea de dos requisitos:
[...] Para que los actos de los poderes pblicos puedan ser anulados por
violaciones de la libertad ideolgica reconocida en el artculo 16.1 CE es cuando
menos preciso, de una parte, que aquellos perturben o impidan de algn modo la
adopcin o el mantenimiento en libertad de una determinada ideologa o
pensamiento y no simplemente que se incida en la expresin de determinados
criterios por ms que ello pueda tener relevancia ex artculo 20.1 CE. De
otra se exige que entre el contenido y sostenimiento de estos y lo dispuesto en
los actos que se combatan quepa apreciar una relacin de causalidad suficiente
para articular la imputacin del ilcito constitucional (FJ 10194).
Dicha doctrina sirvi de fundamento al voto particular del magistrado J. Gonzlez
Campos en la STC 166/1996 para rechazar la tesis mayoritaria del Tribunal que
consider que no vulneraba la libertad religiosa la denegacin a un paciente Testigo
de Jehov195 el reintegro de los gastos derivados de una intervencin quirrgica
practicada sin transfusin de sangre en un centro hospitalario privado al que acudi el
recurrente ante la negativa del centro pblico a garantizar que no tendra lugar
ninguna transfusin de sangre. Segn el apartado 2, A) de dicho voto particular
[...] la libertad ideolgica, en su manifestacin externa "incluye tambin la
adopcin de actitudes y conductas" del titular del derecho constitucional como
se desprende de los trminos del artculo 16 CE [...], estando sometida tan slo
en su ejercicio a la limitacin que dicho precepto enuncia y que aqu ciertamente
no concurre. Lo que supone, correlativamente, que los poderes pblicos no

194
Idntica formulacin se recoge en el FJ 8 de la STC 137/1990, siendo la argumentacin de los recurrentes y la
fundamentacin jurdica de la sentencia idntica a la de la STC 120/1990. Sobre el tema de la asistencia mdica y
alimentacin forzosa a reclusos en huelga de hambre, vid. tambin el ATC 406/1990 y las SSTC 11/1991 y
67/1991 a los que no hacemos mayor referencia por cuanto no contienen pronunciamiento alguno sobre la liber tad
ideolgica.
195
La polmica sobre las transfusiones de sangre a pacientes Testigos de Jehov haba llegado con anterioridad al
Tribunal Constitucional en el ATC 369/1984 y en la STC 24/1994 sin que en ninguna de estas resoluciones el juez
constitucional entrara a considerar la cuestin desde la perspectiva del artculo 16.1 CE. Para un comentario crtico
a la STC 166/1996, vid. P. SANTOLAYA MACHETTI, De cmo la libertad ideolgica puede modular el cumplimiento
de algunas obligaciones legales (segn la jurisprudencia) , en las Actas de las VI Jornadas de la Asociacin de
Letrado del Tribunal Constitucional. La libertad ideolgica, coeditadas por el Tribunal Constitucional y el Centro
de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2001, pp. 99-100.

103
 pueden perturbar o impedir ni la adopcin ni el mantenimiento de una
determinada ideologa ni tampoco de la religin que se profesa; generndose la
lesin del derecho constitucional cuando exista una relacin causal entre el acto
o la omisin de aqullos y la conducta del sujeto que invoca el derecho
fundamental196 (STC 120/1990).
En definitiva, para poder hablar de violacin de la libertad ideolgica por parte de
los poderes pblicos como consecuencia del incumplimiento de alguna de las
obligaciones negativas en que se desdobla el principio de neutralidad ideolgica del
Estado, se requiere:
1) Un resultado material y objetivo, esto es, alguna forma de perturbacin o
impedimento de la libre adopcin (interior) o mantenimiento (exterior) de unas ideas
o creencias entendindose incluida tambin lgicamente la libertad de ajustar el
propio comportamiento a las mismas197 como forma de manifestar exteriormente
dichas convicciones.
En aplicacin de este requisito, el FJ 10 de la antecitada STC 120/1990 consider
que no es aceptable alegar que se vulnera la libertad ideolgica de los presos en
huelga de hambre al alimentarlos forzosamente por va parenteral cuando exista
peligro para su vida y ello por cuanto
[...] aun reconociendo el trasfondo ideolgico que late en la huelga de hambre
de los recurrentes, es innegable que la asistencia mdica obligatoria a los presos
en huelga que se encuentren en peligro de perder la vida no tiene por objeto
impedir o poner obstculos a la realizacin y mantenimiento de la huelga sin
que conste en los autos que no haya sido respetada en todo momento por la
Administracin penitenciaria, ni que haya sta adoptado oposicin alguna a la
misma con medidas represoras o disciplinarias, sino que va encaminada
exclusivamente a defender la vida de los reclusos en huelga, al margen de todo
propsito de impedir que estos continen en su actitud reivindicativa198 .
En la medida que la alimentacin forzosa no ha impedido a los recurrentes la
expresin de sus opiniones utilizando como vehculo la huelga de hambre aunque
ha incidido indudablemente en la repercusin propagandstica de esta ltima al evitar
que llegara hasta el extremo de provocar su propia muerte, no puede decirse que
haya existido una lesin de la libertad ideolgica. Es posible, por tanto, introducir
alguna limitacin o restriccin a la forma concreta en que se ejercita la libertad
ideolgica (la huelga de hambre, en este caso) para salvaguardar otros derechos
constitucionalmente tutelados (el derecho a la vida) siempre y cuando no se

196
Entiende el Magistrado discrepante que
[...] el presente caso nos sita ante un acto de los poderes pblicos impeditivo del mantenimiento de las
creencias religiosas del recurrente, existiendo, adems, una relacin de causalidad entre la negativa de la
Administracin, que los rganos jurisdiccionales han confirmado, y la conducta del recurrente frente a aquella
dirigida a mantener esas creencias. Lo que ha generado, por concurrir los requisitos expuestos en la STC
120/1990, una lesin del derecho fundamental que el artculo, 16 CE reconoce y ello debera haber conducido
[...] al otorgamiento del amparo solicitado (apartado 3 del VP).
197
En este mismo sentido, el ATC 617/1984 defini a contrario sensu la vulneracin de la libertad religiosa de la
recurrente como aquella actuacin que incida en el mbito de la misma por suponer
[...] impedimento [...] para que pueda acomodar su conducta a sus propias convicciones [...] (FJ 5).
198
La misma doctrina se recoge en el FJ 9 de la STC 137/1990.

104
obstaculice desproporcionadamente la libre expresin de las ideas y creencias. En
este sentido, seala la citada sentencia que
[...] como ya ha reiterado en diversas ocasiones este Tribunal, conviene tener
presente, de una parte, que slo ante los lmites que la propia CE expresamente
imponga al definir cada derecho o ante los que de manera mediata o indirecta de
la misma se infieran al resultar justificados por la necesidad de preservar otros
derechos constitucionalmente protegidos, pueden ceder los derechos
fundamentales (SSTC 11/1981, FJ 7; 2/1982, FJ 5, 110/1984, FJ 5), y de otra
que, en todo caso, las limitaciones que se establezcan no pueden obstruir el
derecho ms all de lo razonable (STC 53/1986, FJ 3), de modo que todo acto
o resolucin que limite derechos fundamentales ha de asegurar que las medidas
limitadoras sean necesarias para conseguir el fin perseguido (SSTC 62/1982,
FJ 5; 13/1985, FJ 2) y ha de atender a la proporcionalidad entre el sacrificio
del derecho y la situacin en que se halla aqul a quien se le impone (STC
37/1989, FJ 7) y, en todo caso, respetar su contenido esencial (SSTC 11/1981,
FJ 10; 196/1987, FJ 4, 5, 6; 197/1987, FJ 11), si tal derecho an puede
ejercerse (FJ 8).
En aplicacin de esta doctrina al supuesto de la alimentacin forzosa de los presos
declarados en huelga de hambre, considera el juez constitucional que
siendo indudable que el ayuno voluntario llevado hasta sus ltimas
consecuencias genera necesariamente, en un momento determinado, peligro de
muerte, la asistencia mdica obligatoria para evitar ese peligro se manifiesta
como un medio imprescindiblemente necesario para evitar la prdida del bien de
la vida de los internos, que el Estado tiene obligacin legal de proteger
acudiendo, en ltimo trmino, a dicho medio coactivo, al menos si se trata de
presos declarados en huelga de hambre reivindicativa cuya finalidad no es la
prdida de la vida (FJ 8199).
Es, pues, constitucionalmente legtimo evitar mediante la alimentacin forzosa que
la huelga de hambre deteriore irreversiblemente la vida de los reclusos por cuanto tal
restriccin viene justificada por la proteccin del derecho a la vida y la medida, si
bien limita las consecuencias ltimas de la accin reivindicativa, no impide la
finalidad de expresin ideolgica que en ltima instancia se persigue.
2) En segundo lugar, debe apreciarse tambin un nexo o relacin de causalidad
entre el resultado impeditivo u obstativo y el carcter ideolgico de las creencias
profesadas. De no existir tal causalidad ideolgica, se hablara de una violacin de la
libertad de expresin, por ejemplo, pero no de violacin de la libertad ideolgica al
no ser la ideologa la causa determinante del resultado obstaculizador. As, en
aplicacin de este segundo requisito, cabra considerar que existe discriminacin pero
no discriminacin por razones ideolgicas o de opinin en aquellos supuestos en los
que la situacin de desigualdad no venga causalmente determinada por la ideologa
del sujeto discriminado y ello por cuanto, como seala la STC 109/1988,

199
Del mismo tenor literal es el FJ 6 de la STC 137/1990.

105
 [...] la genuina discriminacin por razn de sexo, raza, religin u otras
circunstancias personales es aquella que se refiere a la persona discriminada
como portadora de tales aspectos o condiciones [...] (FJ 2).
En el mismo sentido, la STEDH Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen (1976) afirm
que
[...] el artculo 14 [del CEDH] prohibe en el campo de los derechos y
libertades garantizados un trato discriminatorio que tenga por base o por motivo
una caracterstica personal (situacin) mediante la cual personas o grupos se
distinguen unos de otros ( 56).
Slo en tanto en cuanto el trato desigual tenga su razn de ser especficamente en la
opinin o ideologa del sujeto paciente, podr hablarse de discriminacin ideolgica.
Este mismo razonamiento es el que se encuentra en la base de la STC 119/1990 que
rechaz que la imposicin de una frmula concreta de juramento o promesa de
acatamiento a la Constitucin a los Diputados al Congreso supusiera una
discriminacin por razones ideolgicas si bien estim el recurso de amparo por
considerar discriminatorio por injustificado exigir tal requisito slo a los
Diputados que prestaron juramento o promesa con posterioridad a la Resolucin de la
Presidencia que impuso la frmula y no a la totalidad de los Diputados. Declar la
citada sentencia que
los recurrentes imputan tambin a la Resolucin presidencial un sentido
discriminatorio, tanto por haberse dictado en atencin a su propia ideologa [...]
como por habrsele aplicado a ellos y no a otros titulares de funciones
representativas, ni al resto de los Diputados, que prestaron juramento o promesa
en la sesin del da 21 de noviembre [...]. La frmula de juramento o promesa
que la Resolucin presidencial impone es, en efecto, por as decir,
ideolgicamente neutral y no cabe reprocharle, en consecuencia, discriminacin
alguna basada en razones ideolgicas. Como con razn sostiene la
representacin del Congreso de los Diputados, es difcil concebir una frmula en
la que el acatamiento a la CE pueda expresarse de modo ms asptico, sin
implicar siquiera una adhesin emocional a la CE misma. La frmula, aceptada
y utilizada por Diputados de las ms variadas ideologas, slo excluye el
aditamento que los propios recurrentes emplearon, pero esa exclusin no resulta
de la frmula misma, sino de la aplicacin que de la misma se hizo [...] (FJ 6).
No existiendo en la imposicin del juramento o promesa un sentido ideolgico
predeterminado que implique una voluntad de exclusin de determinados Diputados
en concreto por motivaciones ideolgicas, no puede hablarse de discriminacin
ideolgica pero subsiste en cambio la discriminacin,
[...] no ya por violacin del artculo 14 CE, sino del artculo 23.2 CE, por
habrseles aplicado una norma que no se exigi en otras ocasiones. [...] La
nica comparacin jurdicamente vlida que cabe establecer es, en
consecuencia, la que media entre los recurrentes y otros Diputados de la misma
legislatura [...]. El hecho de que la Resolucin fuese promulgada iniciada ya la
legislatura y habiendo prestado juramento o promesa la inmensa mayora de los
Diputados, no invalida su contenido, pero hace imposible su aplicacin
inmediata, pues evidentemente los Diputados elegidos en una misma
106
 convocatoria electoral y que han recibido su mandato simultneamente no
pueden verse sujetos, para acceder a la condicin plena de Diputados, a
condiciones o requisitos jurdicamente diferentes (FJ 3).
Existe en este caso, por tanto, discriminacin en el acceso a los cargos pblicos pero
no discriminacin ideolgica y tampoco, en consecuencia, violacin de la libertad
ideolgica por no ser la ideologa la circunstancia personal a la que viene anudada el
trato discriminatorio.
Tambin en el caso contemplado en el ATC 19/1992 encontramos una aplicacin de
este requisito de causalidad ideolgica para rechazar la existencia de una violacin de
la libertad ideolgica200. En el referido auto que inadmiti un recurso de amparo
interpuesto contra una condena penal por injurias al Jefe del Estado en un artculo
periodstico, el TC, despus de reproducir literalmente la caracterizacin genrica de
las violaciones de la libertad ideolgica contenida en el FJ 10 de la STC 120/1990201
afirm que
en el presente caso el recurrente ha expresado su opinin sobre la institucin
monrquica, ms en concreto sobre la Monarqua espaola, pero el reproche
penal que realizan las sentencias impugnadas no encuentra su base en el
posicionamiento ideolgico del recurrente, contrario a la institucin monrquica
y a la Monarqua espaola, sino en determinadas expresiones vertidas en un
artculo periodstico que, sobre la base de respetar la ideologa antimonrquica
del recurrente, pueden trasvasar el legtimo ejercicio del derecho a la libertad de
expresin e informacin para inmiscuirse en el derecho al honor del Rey. [...]
Por ello, y con relacin a estos ltimos [i.e., los apartados a) y d) del artculo 20
CE], nuestro anlisis debe centrarse en determinar si el artculo periodstico
escrito por el demandante sobrepasa los lmites que constitucionalmente han
sido fijados para el ejercicio de los derechos a la libertad de expresin e
informacin, pues, como hemos sealado anteriormente, es precisamente en la
innecesariedad de alguna de las expresiones vertidas en dicho artculo, y no en la
ideologa del recurrente, en las que encuentra su base la condena penal (FJ 2).
En definitiva, no puede hablarse de vulneracin de la libertad ideolgica cuando la
sancin penal no est causalmente determinada por la postura ideolgica del
recurrente y lo que se sanciona son las expresiones concretas utilizadas con referencia
a la persona del Rey de Espaa en cuanto que las mismas exceden, por infamantes,
del mbito legtimo de la libertad de expresin. La ponderacin a realizar no es,
pues, entre la libertad ideolgica y el lmite del orden pblico, sino entre la libertad
de expresin y el derecho al honor como lmite de la misma. La innecesariedad de las
afirmaciones del demandante para la expresin de su pensamiento sitan la

200
La aplicacin de este mismo requisito subyace tambin en la STC 34/1982 que deneg el amparo solicitado
haciendo referencia tanto a la inexistencia de relacin alguna entre la solicitud de amparo y la libertad ideolgica
como a la falta del requisito de causalidad ideolgica: [...] ni la libertad ideolgica, religiosa o de creencias, ni la de
expresin o libertad de pensamiento aparece coaccionada por la resoluciones que se impugnan (FJ 4).
201
El doble requisito exigido por el FJ 10 de la STC 120/1990 es interpretado, un tanto confusamente a nuestro juicio,
por J. M. MORALES ARROYO en el sentido de que [...] debe darse una conexin directa entre el acto y la libertad
quebrantada y una relacin causa efecto entre la actuacin de los poderes pblicos y la limitacin inconstitucional
(la cursiva es del autor, op. cit., nota 6, p. 306).

107
controversia en la rbita de la libertad de expresin y no en la de la libertad
ideolgica.
En el mismo sentido, la STEDH Kala (1997), reafirm la conexin causal directa
entre el acto del poder pblico y las opiniones sostenidas como requisito necesario
para que exista una violacin de las libertades de pensamiento, conciencia y religin
que garantiza el artculo 9 del Convenio de Roma; la citada sentencia consider que
la jubilacin obligatoria de un oficial auditor de guerra sobre la base de que su
conducta y actitud revelaron que haba adoptado opiniones fundamentalistas
ilegales, no vulner el artculo 9 del Convenio por cuanto que la decisin de
jubilacin no se bas en sus opiniones y creencias religiosas o en la forma en que
haba cumplido sus deberes religiosos sino en su conducta y actitud:
De acuerdo con las autoridades turcas, esta conducta quebrant la disciplina
militar e infringi el principio de secularismo. [...] La jubilacin obligatoria del
recurrente no lleg a ser una injerencia en el derecho garantizado por el artculo
9 por cuanto no estuvo provocada por la forma en que el recurrente manifest su
religin ( 30 y 31).
Ahora bien, esta segunda condicin a la que hemos hecho referencia relacin de
causalidad entre la ideologa y el acto supuestamente lesivo vino a ser matizada por
la STC 47/1985 , ya mencionada anteriormente, en relacin con el denominado
despido ideolgico: cuando se trate de un supuesto de despido de un docente por
disconformidad con el ideario educativo de un centro privado, puede existir relacin
de causalidad entre la ideologa del profesor despedido y el despido del mismo y, sin
embargo, no existir violacin de la libertad ideolgica por haberse manifestado
externamente esa ideologa en actos hostiles o contrarios al ideario (FJ 3 202), lesivos
tanto de la libertad ideolgica del titular del Centro manifestada externamente
como libertad de enseanza en su vertiente de libertad de establecimiento del ideario
propio (artculo 27.6 CE) como de la libertad ideolgica de los padres en su
modalidad de derecho a elegir la formacin moral y religiosa a impartir a sus hijos
(artculo 27.2 CE). Por el contrario, de no probarse los actos contrarios al ideario,
esto es, en caso de disconformidad no exteriorizada con el ideario del Centro, el
despido se presume discriminatorio por razones ideolgicas, recayendo sobre el
empresario la carga de probar la existencia de tales actos contrarios al ideario. El
despido no puede basarse lcitamente, por tanto, en la profesin ntima de unas
creencias cuando las mismas no se han proyectado fcticamente en la actividad
docente en forma contraria al ideario propio del centro, debiendo researse que la
STC 106/1990 (FFJJ 3 y 4) parece haber admitido la aplicacin de la doctrina sobre
el despido ideolgico a otras empresas que puedan ser titulares de una determinada
ideologa siempre que las actividades desarrolladas por el trabajador suspendido estn

202
Establece la mencionada sentencia que
[...] una actividad docente hostil o contraria al ideario de un Centro docente privado puede ser causa legtima
de despido del Profesor al que se le impute tal conducta o tal hecho singular, con tal de que los hechos o el hecho
constitutivos de ataque abierto o solapado al ideario del Centro resulten probados por quien los alega como
causa de despido, esto es, por el empresario. Pero el respeto, entre otros, a los derechos constitucionalizados en
el artculo 16 implica, asimismo, que la simple disconformidad de un Profesor respecto al ideario del Centro no
puede ser causa de despido, si no se ha exteriorizado o puesto de manifiesto en alguna de las actividades
educativas del Centro.

108
relacionadas con la transmisin de dicha ideologa y su situacin sea, por tanto,
equiparable a la de un profesor de un centro privado.
Por otra parte, en la reciente Sentencia 141/2000 se han introducido algunos matices
significativos en la doctrina que acabamos de exponer; se afirma en el FJ 4 de la
misma que
los poderes pblicos conculcarn dicha libertad [i.e., la libertad de creencias],
por tanto, si la restringen al margen o con infraccin de los lmites que la
Constitucin ha previsto; o, aun cuando amparen sus actos en dichos lmites, si
perturban o impiden de algn modo la adopcin, el mantenimiento o la
expresin de determinadas creencias cuando exista un nexo causal entre la
actuacin de los poderes pblicos y dichas restricciones y stas resulten de todo
punto desproporcionadas.
Nos encontramos pues con que, por un lado, se reafirma la existencia de un tipo de
violacin directa de la libertad ideolgica que estaba de alguna manera latente en la
literalidad del artculo 16.1 al establecer el orden pblico como nica limitacin de
las manifestaciones externas de las libertades ideolgica, religiosa y de culto y que
haba sido antes apuntando por la STC 20/1990 al sealar que considerar
errneamente absorbida la libertad ideolgica por las libertades de expresin e
informacin supone [...] trasladar todo el problema a los lmites que seala el
nmero 4 del artculo 20 a los derechos que se reconocen y protegen en los apartados
a) y d) del nmero 1 de este artculo [...] y ello implica que [...] se equipara en
punto a limitaciones la libertad ideolgica con esos otros derechos fundamentales y
por esta va se restringe la mayor amplitud con que la Constitucin configura el
mbito de aquel derecho (FJ 3); abundando en este sentido, la STC 141/2000
considera que la imposicin de limitaciones distintas a las necesarias para el
mantenimiento del orden pblico protegido por la ley es conculcatorio de la libertad
ideolgica y, en la misma lnea, entiende el TEDH en la Sentencia Jerusalem (2001),
remitindose a las Sentencias Lingens (1986) y Oberschlick (1990), que exigir la
prueba de un juicio de valor constituye una vulneracin de la libertad de opinin del
artculo 10 de la Convencin de Roma:
la existencia de los hechos puede ser demostrada, mientras que la verdad de
los juicios de valor no es susceptible de prueba. El requerimiento para probar la
verdad de un juicio de valor es de imposible cumplimiento e infringe en s
mismo la libertad de opinin, que es parte fundamental del derecho garantizado
por el artculo 10 [del CEDH]. ( 42 ).
.
Por otra parte, entiende el juez constitucional en la STC 141/2000 que, incluso en el
caso de moverse el poder pblico dentro de los mrgenes del lmite constitucional del
orden pblico, si concurren los requisitos del resultado impeditivo u obstativo y la
relacin causal de ste con el obrar del poder pblico, se vulnera la libertad
ideolgica si la limitacin impuesta, pese a ser susbsumible en la clusula del orden
pblico, no se acomoda al criterio de la proporcionalidad del sacrificio del derecho
respecto a la finalidad perseguida; en este ltimo sentido, en el caso de autos, se
entendi que si bien la proteccin del inters de los hijos menores de edad era una
finalidad que justificaba la imposicin de limitaciones a la libertad de creencias del
109
padre separado, miembro de un movimiento espiritual, por entenderse incluida en el
lmite constitucional del orden pblico, las restricciones adicionales al rgimen
ordinario de visitas eran desproporcionadas respecto de tal fin y, por tanto, se
discriminaba al padre por razn de sus creencias violando as su libertad ideolgica.
) Las violaciones indirectas de la libertad ideolgica por los poderes pblicos.

En la medida que, como ya se ha expuesto anteriormente, los poderes pblicos son

tambin titulares, por un lado, de una obligacin positiva directa de garantizar el
ejercicio de la libertad ideolgica creando las condiciones necesarias para ello en
virtud del artculo 9.2 CE y, por otro, de una obligacin positiva indirecta de tutelar la
libertad ideolgica de los ciudadanos resguardndola de toda posible intromisin
proveniente de particulares, se impone hacer alguna referencia a las violaciones que
puedan resultar de los incumplimientos de dichas obligaciones203, violaciones que
calificamos en ambos casos de indirectas en la medida en que no concurren los
requisitos exigidos por el Tribunal Constitucional para entender que existe una
violacin de la libertad ideolgica, tal y como se ha expuesto en el apartado anterior,
y, por otra parte, en cuanto se producen indirectamente por omisin o incumplimiento
de tales obligaciones positivas.
Respecto de la primera de ellas, cabe decir que hasta hace bien poco no exista
ningn pronunciamiento del Tribunal acerca del posible incumplimiento de la
obligacin directa promocional ex artculo 9.2 CE que, por otra parte, tampoco
haba sido declarada expresamente por el TC, si bien el voto particular del
magistrado J. Gonzlez Campos en la STC 166/1996 consider que se vulnera la
obligacin promocional del artculo 9.2 cuando la actividad prestacional en materia
sanitaria no tiene en cuenta las exigencias derivadas de la libertad religiosa:
[...] no cabe excluir o desconocer las exigencias que se derivan de la
libertad religiosa sin desconocer o excluir, al mismo tiempo, el mayor valor de
esta libertad en nuestro ordenamiento. Y ello supondra, asimismo, un
injustificado olvido del mandato constitucional a los poderes pblicos de
promover las condiciones para hacer real y efectiva la libertad del individuo y
de los grupos en que se integra (artculo 9.2 CE), junto con los que se derivan

203
En este mismo sentido, J. M. MORALES ARROYO afirma que [...] los poderes pblicos tienen un deber inexcusable
de promocin previsto en el artculo 9.2 de la Constitucin, y otro de proteccin de la libertad ideolgica, aun
cuando las restricciones provengan de la actuacin de los particulares, que se deriva de la especial vinculacin que
les liga a la existencia y el desarrollo de catlogo constitucional de los derechos fundamentales y las libertades
pblicas (artculo 53.1 de la CE). As pues, esa especial situacin tuitiva exige que los poderes pblicos acten
proscribiendo las restricciones de la libertad ideolgica que carezcan de una justificacin constitucional, sea cual sea
el medio a travs del que se le plantee el conflicto y sean cuales sean los autores de la limitacin indebida (op. cit.,
nota 6, p. 304).
Tambin J. M. CONTRERAS MAZARIO afirma que el Estado tiene [...] la correspondiente obligacin de tutelar la
libertad de conciencia, pero, adems, es quien tiene que asegurar las condiciones necesarias para que su aplicacin y
ejercicio sea real y efectivo [op. cit., (II), nota 138, p. 122]. En el mismo sentido, J. M. TAMARIT SUMALLA,
insistiendo en la idea ya expresada en la nota 82 de la obligacin promocional del Estado por imperativo del
artculo 9.2 CE, seala que [...] el derecho a la libertad ideolgica adquiere actualmente una dimensin positiva,
que implica la imposicin al Estado de un deber de facilitar a las minoras el acceso a los cauces de expresin y
participacin social que tradicionalmente les han sido negados. Se supera as una visin exclusiva de la libertad
ideolgica en un sentido liberal negativo, para concebirla como una garanta del libre desarrollo de las minoras
disidentes (op. cit., nota 29, p. 30)

110
 de la clusula del Estado social (artculo 1.1 CE). Mxime, como aqu ocurre, si
el recurrente no ha solicitado una prestacin de asistencia mdica a la que no
tenga derecho, sino slo que se le preste en condiciones que no vulneren sus
creencias religiosas204 [apartado 2, B)].
Ha sido en la STC 46/2001 cuando el juez constitucional ha consagrado tal
obligacin directa con relacin a la libertad religiosa mediante la exigencia a los
poderes pblicos de una actitud positiva proyectada desde una perspectiva que
pudiramos llamar asistencial o prestacional [...] para facilitar la asistencia religiosa
en los establecimientos pblicos militares, hospitalarios, asistenciales, penitenciarios
y otros, bajo su dependencia, as como la formacin religiosa en centros docentes
pblicos (FJ 2), siendo especial expresin de tal actitud positiva respecto del
ejercicio colectivo de la libertad religiosa, en sus plurales manifestaciones o
conductas, el principio de cooperacin del artculo 16.3 de la Constitucin,
vinculndose al mismo tiempo el Registro de Entidades Religiosas previsto en la
LOLR al artculo 9.2 del texto constitucional, conforme al cual se impone a los
poderes pblicos una directriz de actuacin favorecedora de la libertad del individuo
y de los grupos en que se integra, y creadora de las adecuadas condiciones para que
tales libertades sean reales y efectivas, y no meros enunciados carentes de real
contenido (FJ 7)en tanto que instrumento ordenado a "remover los obstculos",
y a "promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los
grupos en que se integra sean reales y efectivos" ex artculo 9.2 CE. (FJ 9).
Por otra parte, en el mbito comunitario, el artculo 13 de la versin consolidada del
Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, tras la modificacin del antiguo
artculo 6 A) por el Tratado de Amsterdam, de 2 de octubre de 1997, faculta al
Consejo de la Unin Europea para adoptar acciones positivas contra la discriminacin
por motivos, entre otros, de religin o convicciones205, reconocindose as aunque
sin eficacia prescriptiva en el mximo nivel normativo de la UE, el compromiso
positivo de los poderes pblicos hacia la libertad ideolgica y religiosa, si bien de

204
[...] El derecho al mantenimiento de las propias creencias se ejerce en el presente caso en relacin con el
rgimen pblico de Seguridad Social para todos los ciudadanos que el artculo 41 CE garantiza, y que cubre la
asistencia y las prestaciones suficientes en situaciones de necesidad (SSTC 103/1983 y 184/1990). Pero la
indivisibilidad de los derechos fundamentales no permite que la actividad prestacional en esta mater ia que
corresponde garantizar a los poderes pblicos y, por tanto, no puede ser deferida, sin ms, a la decisin de
los profesionales mdicos que forman parte de los Centros de la Seguridad Social-, aun teniendo como
base la uniformidad de las prestaciones para garantizar la igualdad de todos los ciudadanos (STC
124/1989), permanezca al margen de los derechos fundamentales que la Constitucin garantiza
[apartado 2, B) del VP].
205
En concreto, el artculo 13 [antiguo artculo 6. A)] de la versin consolidada del TCE dispone:
Sin perjuicio de las dems disposiciones del presente Tratado y dentro de los lmites de las competencias
atribuidas a la Comunidad por el mismo, el Consejo, por unanimidad, a propuesta de la Comisin y previa
consulta al Parlamento Europeo, podr adoptar acciones adecuadas para luchar contra la discriminacin por
motivos de sexo, de origen racial o tnico, religin o convicciones, discapacidad, edad u orientaci n sexual.
Comentando brevemente este artculo, A. G. CHUECA SANCHO afirma que una de las notas que caracteriza las
normas que el nuevo TCE dedica a los derechos fundamentales es la [...] trascendencia dada al principio de no
discriminacin, como novedad introducida en el Tratado de Amsterdam que pretende evitar la discriminacin de
determinados grupos de personas en cuanto portadores de determinados rasgos diferenciales y, entre ellos, la
religin y las convicciones (Los derechos fundamentales en la Unin Europea, 2 ed., Bosch, Barcelona, 1999, pp.
46-47).

111
forma indirecta a travs de la tutela positiva de la no discriminacin por motivos
religiosos o ideolgicos.
Por lo que concierne a la segunda de las obligaciones que mencionbamos, cabe
recordar muy concisamente nuestra afirmacin anterior de que el Estado resulta
obligado indirectamente a tutelar judicialmente el libre ejercicio de la libertad
ideolgica frente a las violaciones imputables a los particulares en virtud de su
posicin de garante del pluralismo206 y de la libertad ideolgica que [...] asume la
proteccin del ejercicio de dicha libertad frente a otras personas o grupos sociales
(ATC 617/1984, FJ 4), adquiriendo as, como decamos, una obligacin adicional de
signo positivo cuyo incumplimiento por una sentencia denegatoria puede ser
recurrido en amparo ante el Tribunal Constitucional. As se desprende de la STC
47/1985 en virtud de la cual a la sentencia judicial que no ampare la libertad
ideolgica del particular frente a un acto lesivo de otro particular
[...] puede imputrsele la posible violacin del derecho de libertad ideolgica,
al no haber amparado tal derecho. [...] La violacin, en su caso, cometida por el
rgano judicial [...] consistir, si ha existido, en la indebida denegacin de
amparo (amparo judicial con base en el artculo 53.2 CE) a ese derecho
fundamental, aqu el de libertad ideolgica (FJ 1).
Por otra parte, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha hablado de [...] la
responsabilidad del Estado [...] en lo referente a asegurar a los que profesen,
creencias y doctrinas el disfrute pacfico del derecho garantizado por el artculo 9
[STEDH Otto-Preminger-Institut (1994), 47] y aunque con relacin
fundamentalmente a la libertad religiosa ha enumerado tambin casusticamente
aquellos actos de particulares que, por ser constitutivos de proselitismo abusivo,
podran dar lugar tambin a una vulneracin indirecta de la libertad ideolgica si el
Estado no amparase al particular afectado por la coercin ideolgica ejercida por otro
particular. As, segn la STEDH Kokkinakis (1993), anteriormente citada, el
proselitismo abusivo
[...] puede revestir la forma de actividades que ofrecen ventajas materiales o
sociales con el objetivo de obtener incorporaciones a una Iglesia o ejerciendo
una presin abusiva sobre las personas en situacin de angustia o de necesidad
[...], utilizando el recurso a la violencia o el lavado de cerebro; generalmente,
no concuerda con el respeto debido a la libertad de pensamiento, de conciencia y
de religin de otro207 ( 48).
206
Segn la STEDH Informationsverein Lentia (1993), [...] el Estado [es] el garante ltimo del pluralismo [...] ( 38).
En el mismo sentido, la STEDH Partido Comunista Unificado de Turqua (1998), 44.
207
El concepto de proselitismo abusivo es elaborado por el TEDH en las Sentencias Kokkinakis (1993) y Larissis
(1998) como lmite de las libertades del artculo 9 justificable sobre la base de la proteccin de los derechos y
libertades de los dems. Afirm el Tribunal en la primera sentencia que interesa distinguir el testimonio del
proselitismo abusivo: el primero corresponde a la verdadera evangelizacin [...]. El segundo representa la corrupcin
y la deformacin ( 48); en la Sentencia Larissis (1998) argument que el artculo 9 no protege, sin embargo, todo
acto motivado o inspirado por una religin o creencia [en el mismo sentido, la Sentencia Kala, 27]. No protege,
por ejemplo, el proselitismo abusivo [...] ( 45), remitindose a la descripcin del mismo transcrita
inmediatamente antes de la referencia a esta nota.
En el ordenamiento penal espaol, el artculo 205.2 del Cdigo Penal de 1973 y el artculo 522.2 del Cdigo Penal
de 1995 tipifican el delito de proselitismo ilegal que viene definido en el texto resultante de la ltima modificacin
como forzar a otro u otros por medio de violencia, intimidacin, fuerza o cualquier otro apremio ilegtimo a
practicar o concurrir a actos de culto o ritos, o a realizar actos reveladores de profesar o no profesar una religin, o a

112
 La recepcin de dicha doctrina en nuestra jurisprudencia constitucional se ha
realizado a travs de la STC 141/2000 en virtud de la cual
la libertad de creencias encuentra, por otra parte, su lmite ms evidente en
esa misma libertad, en su manifestacin negativa, esto es, en el derecho del
tercero afectado a no creer o a no compartir o a no soportar los actos de
proselitismo ajenos (SSTEDH de 25 de mayo de 1993, caso Kokkinakis, 42 a
44 y 47; de 24 de febrero de 1998, caso Larissis, 45 y 47); as como tambin
resulta un evidente lmite de esa libertad de creencias la integridad moral (art. 15
CE) de quien sufra las manifestaciones externas de su profesin, pues bien
pudiere conllevar las mismas una cierta intimidacin moral, en incluso tratos
inhumanos o degradantes. (FJ 4).

) La libertad ideolgica como lmite negativo a las actuaciones estatales. Su

compatibilidad con la imposicin de deberes y la asuncin de valores por el
ordenamiento jurdico

Como ya hemos avanzado con anterioridad, la libertad ideolgica slo limita

negativamente la accin del Estado en el sentido ya expuesto de excluir toda
vulneracin de la misma en forma de injerencia en el proceso de formacin de las
propias creencias, impedimento de su libre expresin o discriminacin causalmente
ideolgica o bien en el sentido de constituir un mbito privado del ciudadano
infranqueable sin su consentimiento para las actos de los poderes pblicos. As, en
este ltimo sentido la STC 244/1991 mencion expresamente obiter dicta la libertad
ideolgica como lmite a la posibilidad de imponer obligatoriamente la incorporacin
a una entidad asociativa208 .
Sin embargo, la libertad ideolgica, en esta dimensin de lmite a la actuacin
pblica, no implica en sentido contrario una desideologizacin de los actos estatales
que excluya su componente decisional y los transforme en simples actos de gestin
tcnica, y ello por cuanto la libertad ideolgica es compatible, segn el TC, con la
imposicin de deberes jurdicos y con la asuncin por el ordenamiento jurdico de
determinados valores como pautas normadas del comportamiento colectivo. En
cuanto al primer caso, cabe sealar que el Tribunal entiende compatible la libertad
ideolgica con la exigencia de determinados deberes inherentes a la titularidad de un
cargo pblico como son la prestacin de juramento o promesa y la asistencia a las
sesiones de los rganos colegiados de los que forman parte (SSTC 101/1983 y
122/1983, principalmente y colateralmente, STC 8/1985 y AATC 1227/1988 y
334/1993). Sin perjuicio de volver posteriormente sobre esta cuestin, en las citadas
resoluciones el juez constitucional considera que la titularidad de un cargo pblico
mudar la que profesen. Un comentario comparativo de ambos artculos a cargo de J. M. TAMARIT SUMALLA puede
verse en Artculo 522 en Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal, G. QUINTERO OLIVARES (dir),
Aranzadi, Madrid, 1996, pp. 1458-1461.
208
Resulta necesario, en consecuencia, para que sea constitucionalmente admisible esa pertenencia obligatoria
a una entidad de carcter asociativo, que sea necesaria para asegurar la consecucin y tutela de determinados
fines pblicos, constitucionalmente relevantes, siempre que ello no viole al mismo tiempo un derecho o
principio constitucionalmente garantizado (por ejemplo, la libertad ideolgica o religiosa del artculo 16.1 de la
Constitucin) (FJ 2)

113
conlleva una posicin jurdica singularizada respecto de la posicin de los ciudadanos
de tal forma que los titulares de los cargos pblicos vienen obligados a armonizar su
libertad ideolgica con el cumplimiento de tales deberes. La libertad ideolgica de los
parlamentarios no ampara el incumplimiento de la obligacin de asistencia a las
sesiones por cuanto las tareas propias de la funcin parlamentaria no son disponibles
para los mismos. En lo que se refiere a la exigencia de prestar juramento o promesa
de acatamiento o fidelidad a la Constitucin, no es sino una exteriorizacin de la
sujecin a la Constitucin que el artculo 9.1 impone a los poderes pblicos, no
implica adhesin ideolgica sino respeto formal a las reglas de juego establecidas y
no impide la crtica al orden constitucional ni postular la reforma del mismo si bien
con sujecin a los procedimientos establecidos.
Por otra parte, la libertad ideolgica de los ciudadanos limita negativamente en
los sentidos expresados al inicio de ese epgrafe las decisiones polticas adoptadas
con el respaldo parlamentariamente expresado de la voluntad social mayoritaria pero
no impide la legtima eficacia vinculante de las mismas en lo que se refiere a la
regulacin de la vida colectiva. Dicho en otras palabras, las minoras disidentes
tienen derecho a mantener reservadas sus opiniones o a expresarlas libremente sin
sufrir coaccin o discriminacin alguna pero ello no obliga a las mayoras a renunciar
a que sus valores sean asumidos por el ordenamiento jurdico. En este sentido, como
seala el ATC 617/1984, por el reconocimiento de la libertad ideolgica [...] el
Estado no viene obligado a trasladar a la esfera jurdico-civil los principios o valores
[...] que gravan la conciencia209 [...] (FJ 5) de determinados ciudadanos, lo que, en
sentido contrario, implica que los poderes pblicos pueden optar legtimamente por
establecer imperativamente conductas basadas en valores contrapuestos a los mismos
pero socialmente mayoritarios.
Las concepciones sociales mayoritarias, por otra parte, pueden ser protegidas
incluso penalmente a travs del concepto moral pblica que pierde toda
connotacin religiosa para convertirse en tica civil socialmente asumida. As, la STC
62/1982, con relacin a un conocido caso el libro rojo del cole al que haremos
posterior referencia en el que el recurrente planteaba que el Cdigo Penal reflejaba
un concepto de moral propio de la religin catlica con rechazo de toda concepcin
pluralista propia de una sociedad aconfesional y que ello vulneraba el derecho de los
padres que deseasen una formacin moral alternativa para sus hijos (artculo 27.3
CE), afirm que
[...] como ha declarado ya este Tribunal en reiteradas ocasiones, las
normas preconstitucionales han de interpretarse de conformidad con la
Constitucin, por lo que cualquiera que fuera el concepto de moral que
tomara en consideracin el legislador anterior, es lo cierto que con posterioridad
hay que partir de los principios, valores y derechos consagrados en la misma.
[...] La moral pblica como elemento tico comn de la vida social [...]
como lmite ha de rodearse de las garantas necesarias para evitar que bajo un
concepto tico, juridificado en cuanto es necesario un mnimum tico para la
209
Aunque el auto en cuestin hace referencia a la no obligatoriedad para el Estado de atribuir carcte r indisoluble a los
matrimonios celebrados en forma cannica, la doctrina en l contenida es aplicable a la libertad ideolgica como ya
hemos argumentado en otras partes del trabajo.

114
 vida social, se produzca una limitacin injustificada de derechos fundamentales
y libertades pblicas, que tienen un valor central en el sistema jurdico (artculo
10 de la Constitucin) [,] garantas que [...]. se deducen de los artculos 10.2 y
18, del mencionado Convenio [i.e., el CEDH].
La mera lectura del precepto [i.e., el artculo 27.3 CE] evidencia que el
mencionado derecho no ha quedado afectado, ya que [...] la pena impuesta lo
es por ir la publicacin contra la moral pblica como mnimo tico acogido
por el derecho y no por sostener una u otra posicin dentro del legtimo
pluralismo en orden a la formacin moral [FFJJ 3, B) y 7, A)].
Por otra parte, el Tribunal en la STC 70/1985 en la que neg que el mantenimiento
de la penalizacin del aborto210 tras la entrada en vigor de la Constitucin de 1978
hasta su despenalizacin parcial por la Ley Orgnica 9/1985, de 5 de julio, de
reforma del artculo 417.bis del Cdigo Penal, constituyera violacin de la libertad
ideolgica. Segn la citada sentencia
la libertad ideolgica y religiosa se garantiza en el artculo 16.1 de la CE
pero es ciertamente difcil atribuir a ese precepto entronque alguno con el caso
que afrontamos en el que un Tribunal Penal, aplicando una normativa
promulgada antes del actual ordenamiento constitucional mantenida tras ste,
todo ello pese a las mutaciones operadas respecto de las libertades ideolgicas y
religiosas, e incluso al margen de que el actual Estado se halle desvinculado de
toda adscripcin en esos aspectos, dicta una sentencia condenatoria por unos
delitos que el legislador entiende deben reputarse tales. Si lo pretendido es que
este Tribunal, merced al mecanismo elegido por la parte recurrente, ponga fin a
una situacin en la que segn la misma parte un grupo religioso o
ideolgico imponga particulares concepciones al resto de la sociedad en la que
se hallan integrados el camino de la va de amparo constitucional en la forma
suscitada es absolutamente inadecuado (FJ 6).
La libertad ideolgica y religiosa no impide, por tanto, que el ordenamiento jurdico
se haga eco, en su caso, de determinadas concepciones sobre el valor de la vida
humana que le lleven, por ejemplo, a penalizar las prcticas abortivas y ello con
independencia de la aconfesionalidad del Estado y de que dichas concepciones
puedan ser total o parcialmente coincidentes con las profesadas por un grupo
religioso o ideolgico. La sancin penal no se aplica por imposicin de estas ltimas
concepciones al resto de la sociedad211 en cuyo caso habra vulneracin del

210
En la posterior STC 30/1994 el Tribunal omiti pronunciarse sobre la libertad ideolgica por no haber sido invocada
formalmente su violacin en el proceso judicial previo.
211
En este sentido, la STC 129/1996 deneg el amparo solicitado por el dueo de un local en el que se ejerca la
prostitucin por personas ajenas y que alegaba que la penalizacin de tal conducta vulneraba el principio de
aconfesionalidad del Estado al imponer unos valores morales oficiales. Declar el Tribunal al respecto que la
sancin penal de tales comportamientos
[...] nada tiene que ver con la imposicin por parte del Estado de normas que slo traigan causa en un
concepto especfico de una confesin religiosa (FJ 2).
Con anterioridad, en el ATC 283/1995 el Tribunal no haba entrado a pronunciarse sobre un supuesto similar en el
que el recurrente, propietario de una casa de citas, aleg que su condena vulneraba el principio de aconfesionalidad
en relacin con la libertad ideolgica y religiosa al imponer determinadas categoras morales en las relaciones
sociales y consagrar una determinada moral sexual colectiva.

115
principio de aconfesionalidad del Estado del artculo 16.3 de la CE 212 sino que, al
contrario, es la consecuencia de la voluntad social mayoritaria expresada
democrticamente a travs de la legislacin213 que, dentro de los lmites
constitucionales, apruebe el Parlamento como rgano representativo de la soberana
popular. La va para modificar esa situacin no puede ser otra que la modificacin de
la conciencia social mediante los mtodos usuales en las sociedades democrticas sin
que pueda pretenderse la aplicacin necesaria de la eximente de estado de necesidad
(artculo 8.7 del Cdigo Penal de 1973 y 20.5 del Cdigo Penal de 1995) cuando se
alegue la libertad ideolgica como causa justificativa de las prcticas abortivas. La
apreciacin de la concurrencia de dicha eximente es una cuestin de interpretacin y
aplicacin de la normativa penal por la jurisdiccin ordinaria que queda vedada al
Tribunal Constitucional (FJ 5 de la misma sentencia).
En el mismo sentido, en el ATC 180/1986 el Tribunal fundament la legitimidad
constitucional de las sanciones penales dirigidas a la proteccin de las convicciones
religiosas de los ciudadanos, no en el valor intrnseco de las mismas, sino en la
obligacin positiva del Estado de promover las condiciones necesarias para el
ejercicio de la libertad ideolgica y religiosa y en las exigencias derivadas de la
convivencia democrtica. As, afirm el juez constitucional que
[...] no cabe imaginar cmo un precepto que trata de garantizar el
respeto a las convicciones religiosas de todos los ciudadanos puede afectar al
derecho a la libertad ideolgica y religiosa de cada uno de ellos [...]. Ms bien,
el precepto impugnado contribuye a crear las condiciones adecuadas para el
pleno ejercicio de dicho derecho [...].
[...] El carcter aconfesional del Estado no implica que las creencias y
sentimientos religiosos de la sociedad no puedan ser objeto de proteccin. El
mismo artculo 16.3 de la Constitucin [...], que afirma que ninguna confesin
tendr carcter estatal, afirma tambin que los poderes pblicos tendrn en
cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola. Y, por otra parte, la
pretensin individual o general de respeto a las convicciones religiosas

212
En este sentido, la STC 24/1982 sita en su justo trmino las consecuencias de la aconfesionalidad del Estado a l
declarar que
el artculo 16.3 de la Constitucin [...] impide por ende [...] que los valores o intereses religiosos se erijan en
parmetros para medir la legitimidad o justicia de las normas y actos de los poderes pblicos (FJ 1).
Efectivamente, los parmetros de la legitimidad o justicia de las normas y actos de los poderes pblicos no pueden
ser determinados valores o intereses en cuanto religiosos, esto es, por el hecho de su prescripcin normativa por
una determinada confesin pero nada impide que esos mismos valores integren los referidos parmetros en cuanto
valores cvico-seculares legtimamente asumidos por los poderes pblicos como ordenadores de la convivencia
social conforme a la voluntad mayoritaria de los ciudadanos. En el mismo sentid o, la STC 62/1982, anteriormente
citada, defini la moral pblica como mnimo tico acogido por el derecho [FFJJ 3, B) y 7, A
213
J. M. TAMARIT SUMALLA sita en la libertad ideolgica de los ciudadanos, como dimensin de la libertad personal,
el lmite material a la intervencin penal en la medida en que la libertad y realizacin personal del individuo sera el
nico bien jurdico a proteger penalmente en un Estado democrtico y ello excluye de raz la creac in de tipos
delictivos con el fin de proteger una particular ideologa o un determinado cdigo tico o moral (op. cit., nota 29,
pp. 69, 77-78 y 66); admite, no obstante, que [...] la reaccin penal estatal se ve funcionalizada a la proteccin de
los bienes jurdicos considerados imprescindibles para la consecucin de los objetivos y el mantenimiento de los
fundamentos sociales definidos en la Constitucin (ibid., p. 69) reconducibles, a su juicio, en ltima instancia a
la libertad ideolgica como fundamento del sistema jurdico-poltico y a la tutela de las condiciones mnimas de una
pacfica convivencia entre los ciudadanos (ibid., p. 66)- y que las diferentes ideologas podrn expresarse
democrticamente y orientar la legislacin segn sus criterios cuando estos resulten mayoritarios [...] (ibid., p. 65).

116
 pertenece a las bases de la convivencia democrtica que, tal como declara el
prembulo de la Norma fundamental, debe ser garantizada.
Ello explica que en el derecho comparado europeo las incriminaciones de
hechos semejantes a los penados en el artculo 209214 del Cdigo Penal espaol
sean la regla y que los textos legales tengan, en general, un contenido similar al
del precepto que se impugna en el presente recurso (FJ 2, la cursiva es nuestra).
La jurisprudencia del TEDH ha mantenido los mismos criterios que nuestro
Tribunal Constitucional acerca de la penalizacin de las ofensas a los sentimientos y
creencias religiosos. As, la Sentencia Kokkinakis (1993) a la que se han remitido
recientemente en el mismo sentido las Sentencias Serif (1999), 49; Partido del
Bienestar (2001), 49; e Iglesia Metropolitana de Besarabia (2001), 114 y 115
seal que, siendo la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin uno de los
fundamentos de una sociedad democrtica en trminos del Convenio215 ( 31),
se constata que en una sociedad democrtica, donde varias religiones
coexisten en el seno de una misma poblacin, puede resultar necesario combinar
esta libertad con limitaciones propias a fin de conciliar los intereses de los
diversos grupos, asegurando el respeto de las convicciones de cada uno ( 33)
Con posterioridad, en la Sentencia Otto-Preminger-Institut (1994), el Tribunal de
Estrasburgo ha sealado que
[...] en el contexto del artculo 9 [...] un Estado puede legtimamente estimar
necesario tomar medidas tendentes a reprimir ciertas formas de
comportamiento, comprendiendo entre stas la comunicacin de informaciones
y de ideas juzgadas incompatibles con el respeto a la libertad de pensamiento,
de conciencia o de religin de los dems [...]. Se puede considerar
legtimamente que el respeto de los sentimientos religiosos de los creyentes, tal
y como est garantizado por el artculo 9, ha sido violado por representaciones
provocadoras de objetos de veneracin religiosa; tales representaciones
constituyen una violacin malintencionada del espritu de tolerancia que debe,
asimismo, caracterizar a una sociedad democrtica.
[...] En principio, puede juzgarse necesario, en ciertas sociedades
democrticas, sancionar, a fin de prevenir, los ataques injuriosos contra los
objetos de veneracin religiosa, intentando siempre que toda formalidad,
condicin, restriccin o sancin impuesta sea proporcional a la finalidad
legtima perseguida [...] ( 47 y 49, la cursiva es nuestra)
Ms recientemente, la STEDH Wingrove (1996), ha reafirmado la doctrina anterior
( 46) y ha declarado, con relacin al delito de blasfemia, que
[...] no hay todava suficiente fundamento comn en los rdenes sociales y
legales de los Estados miembros del Consejo de Europa para concluir que un

214
El artculo 209 del Cdigo Penal de 1973 ha sido sustituido en el Cdigo Penal de 1995 por el artculo 522 que
tipifica este delito como la accin de, para ofender los sentimientos de los miembros de una confesin religiosa,
hacer, pblicamente, de palabra, por escrito o mediante cualquier tipo de documento, escarnio de sus dogmas,
creencias, ritos, ceremonias, o vejar, tambin pblicamente a quienes los profesan o practican, extendiendo la m isma
pena a quienes pblicamente hagan escarnio, de palabra o por escrito, de quienes no profesan religin o creencia
alguna. Vid. al respecto J. M. TAMARIT SUMALLA, Artculo 525, en G. QUINTERO OLIVARES (dir.) y otros,
Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal, Aranzadi, Madrid, 1996, pp 1461-1466.
215
La misma afirmacin se recoge en la STEDH Otto-Preminger-Institut (1994), 47.

117
 sistema donde un Estado pueda imponer restricciones a la propagacin de
material sobre la base de que sea blasfemo, sea, en s mismo, innecesario en una
sociedad democrtica y, por eso, incompatible con la Convencin. [...]
Aunque en el apartado 2 del artculo 10 apenas caben restricciones al
discurso poltico o al debate de cuestiones de inters pblico [...], un margen de
apreciacin ms extenso se permite generalmente a los Estados parte para
regular la libertad de expresin en relacin con materias susceptibles de ofender
convicciones personales intimas incluidas en la esfera de la moral o,
especialmente, de la religin ( 57 y 58).
Volviendo a la doctrina de nuestro Tribunal Constitucional, en la STC 55/1996, con
relacin a la imposicin de sanciones penales a la insumisin o negativa a realizar
la prestacin social sustitutoria, se afirm la legitimidad democrtica del legislador
para seleccionar los bienes jurdicamente protegibles, habiendo sido reiterado este
planteamiento en la reciente STC 136/1999 (FJ 23). La primera de las sentencias
citadas proclama
[...] la potestad exclusiva del legislador para configurar los bienes penalmente
protegidos, los comportamientos penalmente reprensibles, el tipo y la cuanta de
las sanciones penales, y la proporcin entre las conductas que pretende evitar y
las penas con las que intenta conseguirlo. As lo hemos afirmado ya en otras
ocasiones (SSTC 65/1986, fundamento jurdico 3.; 160/1987, fundamento
jurdico 6. b); ATC 949/1988, fundamento jurdico 1.), sin que parezca
necesario ahora ahondar en su justificacin a la vista de nuestro Texto
constitucional y de los postulados bsicos de un criterio democrtico de
legitimidad en la organizacin del Estado. En el ejercicio de su competencia de
seleccin de los bienes jurdicos216 que dimanan de un determinado modelo de
convivencia social y de los comportamientos atentatorios contra ellos, as como
de determinacin de las sanciones penales necesarias para la preservacin del
referido modelo, el legislador goza, dentro de los lmites establecidos en la
Constitucin, de un amplio margen de libertad que deriva de su posicin
constitucional y, en ltima instancia, de su especfica legitimidad democrtica
(FJ 6).
En definitiva y para concluir, el contenido negativo de la libertad ideolgica no
implica un derecho a la neutralidad axiolgica del ordenamiento jurdico, neutralidad
imposible por otra parte dada la propia naturaleza del Derecho como orden de valores
conforme a los cuales se prescriben imperativamente determinadas conductas de
hacer o de no hacer. El principio de la neutralidad ideolgica del Estado
anteriormente citado implica que los poderes pblicos se abstengan de interferir en la
formacin de las creencias de los ciudadanos y, por supuesto, de toda sancin o
discriminacin en razn de las mismas pero no conlleva una prohibicin de que el
Estado legisle conforme a unas u otras concepciones ideolgicas en funcin del

216
Seala al respecto J. M. TAMARIT SUMALLA que [...] una exigencia fundamental en el proceso de seleccin de
bienes jurdicos (que deber hacerse en el seno de la sociedad democrtica) ser evitar la imposicin a la sociedad
de una determinada valoracin ideolgica, ya sea poltica, religiosa o moral; en esta exigencia propia de una
sociedad pluralista y tolerante convergen, la libertad ideolgica como principio vertebrador del modelo de Estado
diseado en al Constitucin, con la poltica penal de proteccin de bienes jurdicos (op. cit., nota 29, pp. 71-72).

118
reflejo parlamentario de las distintas opiniones sociales. En otro caso, si el contenido
de la libertad ideolgica incluyese el derecho a que el ordenamiento jurdico no
recoja valores distintos a los propios de cada individuo, se hara inviable la existencia
de comunidades polticas y sociales ideolgicamente plurales (sociedades pluralistas
ideolgicamente heterogneas, segn la STC 171/1990, FJ 4) situndose este
resultado en los antpodas del principio del pluralismo poltico consagrado en el
artculo 1.1 de la Constitucin Espaola.
Lo anteriormente expuesto explica que no consideremos absolutamente
equiparables los principios de aconfesionalidad religiosa (artculo 16.3 CE) y
neutralidad ideolgica del Estado. Si bien ambos tienen un contenido parcialmente
coincidente la prohibicin de adoctrinamiento y de establecimiento de una doctrina
oficial en la enseanza e, igualmente, la interdiccin de toda violacin de la libertad
ideolgica de los ciudadanos (en cualquiera de las formas expuestas en el epgrafe
anterior) no son aplicables al segundo aseveraciones tales como que [...] el
Estado se prohibe a s mismo cualquier concurrencia junto a los ciudadanos, en
calidad de sujeto de actos o de actitudes de signo religioso [lase ideolgico] [...]
(STC 24/1982, FJ 1). La aconfesionalidad del Estado supone una declaracin
constitucional de la incompetencia genrica de los poderes pblicos respecto de las
funciones religiosas y tal declaracin no slo no es en absoluto extrapolable respecto
de los actos y actitudes de carcter ideolgico sino que la ideologa es consustancial
al ejercicio de las funciones polticas estatales217.
Finalmente, cabe sealar que el Tribunal Constitucional ha declarado expresamente
la compatibilidad de la libertad ideolgica con el deber de respetar las normas de
derecho procesal o adjetivo en los procedimientos jurisdiccionales. As se estableci
respecto de la obligatoriedad de la defensa tcnica en los procesos penales seguidos
por delitos de abandono de la prestacin social sustitutoria o de negativa a prestar el
servicio militar (SSTC 29/1995 y 11/1997 a las que haremos referencia en el captulo
siguiente) y, con carcter ms general, en la STC 186/1992 en la que con relacin
a la pretensin de determinado militantes del sindicato CNT de que exigirles la
impugnacin judicial previa de determinado nombramientos y congresos violaba su
libertad ideolgica por oponerse su ideologa anarquista a toda injerencia externa en
el funcionamiento del sindicato seal que
[...] la libertad ideolgica y los derechos de autonoma y autoorganizacin
sindical pueden perfectamente amparar a un sindicato que decide no hacer uso
de los medios jurisdiccionales para saldar las discrepancias surgidas en su seno.
Sin embargo, tambin es evidente que, una vez que se ha optado por la
mediacin judicial, las pretensiones han de articularse en el tiempo y en la forma
217
Por esta razn discrepamos de la opinin al respecto de J. M. MORALES ARROYO que afirma que la jurisprudencia
constitucional ha confirmado el principio de la neutralidad ideolgica del Estado, tcitamente establecido a su juicio
en el articulado constitucional (vid. la nota 157), basndose no slo en la STC 5/1981 y en el ATC 359/1985
cuya cita nos parece impecable sino tambin en la STC 24/1982 antecitada [cuyo FJ 1 estableci que [...] el
Estado se prohibe a s mismo cualquier concurrencia junto a los ciudadanos, en calidad de sujeto de actos o de
actitudes de signo religioso [...]] y en el ATC 195/1983 (segn el cual la ideologa se hallara [...] sustrada al
control de los poderes pblicos [...], FJ 3). Respecto a la STC 24/1982, hemos expresado ya nuestra discrepancia y
respecto del ATC 195/1983, al que haremos posterior referencia, entendemos que refuerza nuestra tesis de que la
neutralidad ideolgica impide al Estado invadir la conciencia del ciudadano e imponerle una determinada
concepcin ideolgica pero ello no es incompatible con la orientacin ideolgica de los actos estatales.

119
 regulada por nuestro ordenamiento procesal vigente, sin que la libertad
sindical o ideolgica autorice, ni muchos menos obligue, a crear una diferencia
de trato entre las partes procesales que sera, en s misma considerada, contraria
al artculo 24 CE (FJ 3).

F. La ideologa como objeto de la libertad ideolgica.

Como ya hemos sealado en alguna ocasin218, el Tribunal Constitucional adopta un

criterio amplio sobre el objeto de la libertad ideolgica incluyendo en el mismo la
totalidad de las creencias de cualquier ndole que puedan ser profesadas. Se habla as
de ideas, criterios y sentimientos (STC 20/1990, FJ 5) o de personales
convicciones sobre la realidad (STC 120/1990, FJ 10), del mundo de la axiologa
[...] que afecta a creencias y sentimientos profundamente arraigados en la conciencia
del ser humano (STC 120/1990, FJ 5), de concepciones distintas del sentido de la
vida humana (ibid.) o de posicin intelectual ante la vida (STC 120/1990, FJ 10)
y, finalmente, de todas las opciones que suscita la vida personal y social (STC
292/1993, FJ 5 y ATC 40/1999, FJ 2). En definitiva, la libertad ideolgica abarcara
todo el vasto campo del pensamiento (STC 120/1990, FJ 10) que sera
reconducible al trmino genrico creencias219 utilizado por los constituyentes en la
redaccin del artculo 16.2 CE.
Tambin el TEDH acoge en su jurisprudencia un concepto amplio del objeto de la
libertad de pensamiento, sin perjuicio de que trate de diferenciarlo tanto respecto del
objeto de la libertad de expresin garantizada por el artculo 10 de la Convencin
como respecto de las convicciones filosficas de los padres que deben ser
respetadas por el Estado en el ejercicio de sus funciones en el campo de la educacin
y la enseanza (artculo 2 del Protocolo Adicional nmero 1 a la Convencin); as, en

218
G. ROLLNERT LIERN, Ideologa y libertad ideolgica en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (1980 -1990),
en Revista de Estudios Polticos, nm. 99 (1998), pp. 237-241.
219
En este sentido, cabe destacar que, si bien el texto del artculo 16.1 del Anteproyecto de Constitucin (Boletn Oficial
de las Cortes, nm. 44, de 5 de enero de 1978, en Constitucin Espaola. Trabajos Parlamentarios, Servicio de
Estudios y Publicaciones, Cortes Generales, Madrid, 1980, volumen I, p. 10) hablaba de profesin filosfica o
ideolgica, el texto del actual artculo 16.1 (15.1 en el texto de la Ponencia) elaborado por la Ponencia de la
Comisin de Asuntos Constitucionales y Libertades Pblicas del Congreso de los Diputados (Boletn Oficial de las
Cortes, nm. 82, de 17 de abril de 1978, en ibid., volumen I, p. 515) y posteriormente aprobado por la Comisin
(Boletn Oficial de las Cortes, nm. 121, de 1 de julio de 1978, en ibid., volumen II, p. 1805) y el Pleno (Boletn
Oficial de las Cortes nm. 135, de 24 de julio de 1978, en ibid., volumen II, p. 2577) equiparaba los trminos
creencia e ideologa Se garantiza la libertad religiosa de los individuos y de las comunidades, as como la de
profesar cualquier creencia o ideologa [...], recibiendo su redaccin actual como consecuencia de las
modificaciones introducidas por la Comisin del Senado (Boletn Oficial de las Cortes, nm. 157, de 6 de octubre
de 1978, en ibid., volumen IV, pp. 4197-4198).
Por su parte, el TC ha destacado recientemente la acepcin amplia que debe atribuirse al trmino creencias acudiendo
ex artculo 10.2 a la interpretacin dada al artculo 18 de la DUDH por el Comit de Derechos Humanos de las
Naciones Unidas:
[...] resulta de inters recordar la interpretacin del art. 18.1 de la Declaracin Universal que el Comit de
Derecho Humanos de Naciones Unidas ha plasmado en el Comentario General de 20 de julio de 1993, a cuyo
tenor, dicho precepto "protege las creencias testas, no testas y ateas, as como el derecho a no profesar ninguna
religin o creencia; los trminos creencia o religin deben entenderse en sentido amplio" [...] (STC 46/2001 , FJ
4).

120
la Sentencia Campbell y Cosans (1982), vino a establecer indirectamente una
jerarqua de mayor a menor amplitud entre el objeto de los tres derechos:
La palabra convicciones, si se considera aisladamente y en su acepcin
habitual, no es sinnima de opinin e ideas, tal como las emplea el artculo
10 del Convenio, que garantiza la libertad de expresin; aparece tambin en la
versin francesa del artculo 9 (en ingls beliefs), que consagra la libertad de
pensamiento, de conciencia y de religin, y se aplica a la opinin que alcanza
determinado nivel de fuerza, seriedad, coherencia e importancia220.
[...] La expresin convicciones filosficas se refiere en este caso [i. e., en
el caso del artculo 2 del Protocolo nmero 1221], en opinin del Tribunal, a las
convicciones merecedoras de respeto en una sociedad democrtica [...] que
no son incompatibles con la dignidad humana y, adems, no se oponen al
derecho del nio a la instruccin [...]222 ( 36).
As pues, el objeto de la libertad de pensamiento no seran todas las opiniones
amparadas por la libertad de expresin sino tan slo aquellas que superasen un
umbral mnimo de fuerza, seriedad, coherencia e importancia223, y entre el objeto de
ambos derechos aunque mucho ms prximas al artculo 9 que al artculo 10 y
gozando, en ltima instancia, de la misma proteccin que la libertad de pensamiento,
dada la relacin que establece el propio Tribunal entre la expresin convicciones
utilizada tanto en el artculo 9 como en el artculo 2 del Protocolo nmero 1, se

220
En el mismo sentido se han pronunciado ms recientemente, las SSTEDH Valsamis (1996) y Efstratiou (1996),
25 y 26, respectivamente.
221
Vid. infra el texto del artculo en la nota 363.
222
En el contexto del derecho de los padres a que sus hijos reciban la enseanza que sea confo rme a sus convicciones
filosficas, la interpretacin del trmino filosficas entiende el Tribunal que debe huir de los dos extremos a que
permitira llegar su ambigedad: no puede identificarse con un sistema totalmente organizado de pensamiento
por cuanto se limitara demasiado el contenido de un derecho que se garantiza a todos los padres - ni tampoco
con ideas referentes a cuestiones ms o menos balades en cuyo caso podra extenderse a cuestiones
insignificantes (que, sin embargo, quedaran amparadas por la libertad de expresin). De ah la interpretacin
intermedia que se postula [...] convicciones merecedoras de respeto en una sociedad democrtica [...] que no
son incompatibles con la dignidad humana y, adems, no se oponen al derecho del nio a la instruccin [...] y en
la que entiende la Corte que se incardinaran las opiniones de los padres a los castigos corporales por cuanto
[...] se relacionan con un aspecto serio e importante de la vida y de la conducta del ser humano: la integridad
de la persona, la legalidad o ilegalidad de la imposicin de sanciones corporales y la supresin de la angustia que
produce el peligro de un trato as. Estas opiniones responden a los diversos criterios enumerados antes; y se
diferencian en esto de las ideas que se puedan tener sobre otros mtodos disciplinarios o sobre la disciplina en
general ( 36).
Por su parte, la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea va ms all y, en su artculo 14, incluye
dentro de este derecho de los padres la garanta de la educacin y enseanza de sus hijos conforme a sus
convicciones no slo religiosas y filosficas sino tambin pedaggicas.
223
Para J. MARTNEZ-TORRN, con base en esta misma sentencia, [...] la religin constituye el punto de referencia para
precisar el tipo de convicciones protegida por el artculo 9: aqullas que, sin ser religiosas, poseen una intensidad
axiolgica equiparable o, si se prefiere, que desempean en la vida de la persona una funcin semejante a la
religin en cuanto conjunto ms o menos coherente y profundo de ideas sobre el mundo y el hombre, de las
cuales se derivan ciertas consecuencias ticas dirigidas a orientar con carcter preferente el comportamiento del
individuo. La manifestacin de otra clase de ideas en los creyentes y en los no creyentes sera asimismo
protegida por el Convenio, pero no en virtud del artculo 9 sino del 10 relativo a la libertad de expresin (la cursiva
es del autor, op. cit., nota 58, p. 1553).
En similares trminos se pronuncia J. A. ALONSO DE ANTONIO para quien, mientras que el artculo 16.1 CE
protegera las concepciones globales tico-filosficas, las ideologas de carcter poltico, social o econmico seran,
en cambio, el objeto de la proteccin que dispensa el artculo 20 CE [El derecho a la libertad religiosa en la
Constitucin espaola de 1978: artculo 16, en Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense,
nm. 2 (1979), pp. 242-243].

121
ubicaran las convicciones filosficas de los padres cuyo respeto en la enseanza
garantiza el artculo 2 del Protocolo Adicional nmero 1224. Recientemente, el voto
particular del Juez Fischbach a la STEDH Chassagnou (1999) ha incluido en el
mbito del artculo 9 CEDH las creencias medioambientales y ecologistas por
entender que
estn basadas en una verdadera concepcin sobre la sociedad. Estn muy
prximas a la personalidad de cada individuo y determinan sus decisiones sobre
el tipo de vida que desea llevar.
Podemos concluir, por tanto, que en la nocin de ideologa que se encuentra
presente en la jurisprudencia constitucional estudiada se aprecia la presencia de dos
caracteres definitorios:
1. Utilizacin del concepto en su sentido ms amplio y genrico sin vincularlo a las
caractersticas diferenciales de un determinado tipo de creencias, esto es, sin
considerar la ideologa como una especie o variedad cualificada de la categora
genrica creencias225.
2. El trmino ideologa adquiere una significacin metapoltica y filosfica en la
medida que la libertad ideolgica amparara la globalidad de las producciones
intelectuales, morales y culturales de los individuos y colectividades sin limitar su
mbito a las creencias susceptibles de tener una traduccin a actitudes polticas226
ms o menos concretas o difusas y excluyendo nicamente aquellas creencias
directamente vinculadas al hecho religioso por ser el objeto de la libertad religiosa y
de culto como especificacin de la libertad ideolgica.
Coherentemente con esta interpretacin extensiva del objeto de la libertad
ideolgica, el Tribunal rechaza aquella posicin reduccionista que circunscribira la
libertad ideolgica a las concepciones morales alternativas a las religiosas de tal
modo que, segn este planteamiento, no sera un derecho autnomo y diferenciado de

224
El Tribunal considera incluidas en este tipo de convicciones las creencias pacifistas de los Testigos de Jehov en las
SSTEDH Valsamis (1996), 31 y Efstratiou (1996), 32. Para J. MARTNEZ-TORRN, las convicciones filosficas
a que se refiere el artculo 2 del Protocolo Adicional nm. 1 seran son las mismas que garantiza el artculo 9 de la
Convencin con la nica matizacin de que, en caso de tratarse de convicciones no religiosas no se exigira el
mismo grado de complejidad argumental, profundidad y plenitud que a las religiones habituales de nuestro entorno
cultural (op. cit., nota 58, p. 1553).
225
En este sentido, la acepcin de la ideologa acogida por la jurisprudencia constitucional vendra a coincidir con lo
que M. STOPPINO ha denominado acepcin general del significado dbil de la ideologa, esto es, aquella acepcin
que, partiendo de un concepto neutro e instrumental de la ideologa (frente a las connotaciones peyorativas de los
significados fuertes de la ideologa como falsa conciencia), identifica la ideologa con la categora genrica de
los distintos sistemas de creencias polticas (concepciones del mundo, credos, sistemas y corrientes de pensamiento
y programas), prescindiendo de las caractersticas especficas diferenciadoras de cada uno de ellos [Ideologa en
Diccionario de Poltica, N. Bobbio (dir.); N. MATTEUCCI (dir); G. PASQUINO, vol. 1, 2. ed., Siglo XXI de Espaa,
Madrid, 1982, p. 785]. Un resumen de dichas posiciones doctrinales puede consultarse en G. ROLLNERT LIERN, op.
cit., nota 204, pp. 235-237.
P. LUCAS VERD opta igualmente por un concepto neutro de la ideologa si bien lo restringe a la dimensin
especficamente poltica de la vida social: No hay que ver en esa propensin ideolgica del ciudadano nada
negativo y pernicioso, si admitimos el carcter neutro del concepto de ideologa que para nosotros es un conjunto de
ideas, convicciones, prejuicios e incluso sentimientos sobre el modo de organizacin, ejercicio y objetivos del poder
poltico en la sociedad (op. cit., nota 109, p. 162).
Para la evolucin del concepto de ideologa y la acepcin despectiva y negativa del trmino, vid. A. MORENO
GARCA, op. cit., nota 51, pp. 106 y 109; y, con mayor extensin, P. LUCAS VERD, ibid., pp. 180-221.
226
J. M. TAMARIT SUMALLA postula asimismo un concepto amplio de ideologa entendida como [...] visin global
del mundo y de las cosas, referida tanto a lo poltico, religioso, tico o humano en general (op. cit., nota 29, pp.
32-33).

122
la libertad religiosa por la mayor amplitud de su objeto sino el revs de esta ltima
referido al supuesto en que los titulares del derecho profesen opciones ticas, bien
laicas bien difusamente espiritualistas, pero, en todo caso, desprovistas de
fundamentacin religiosa confesional. En este sentido, cabe decir que el Tribunal
mantiene la misma lnea iniciada por la STC 5/1981 y continuada por la STC 77/1985
que, en relacin con una de las manifestaciones o proyecciones de la libertad
ideolgica y religiosa el derecho a la libertad de enseanza en su vertiente de libre
creacin de centros docentes privados (artculo 27.5 CE) dotados de ideario educativo
propio , declararon que
[...] el derecho a establecer un ideario no est limitado a los aspectos
religiosos y morales de la actividad educativa. Dentro del marco de los
principios constitucionales [...], el ideario educativo propio de cada centro puede
extenderse a los distintos aspectos de su actividad227 (FJ 8).
La libertad ideolgica no puede quedar, pues, reducida a la tica secular sino que se
extiende tambin a las creencias de ndole poltico-social incluida la afiliacin
sindical como expresamente declar la STC 292/1993 al afirmar que
[...] la libertad ideolgica, en el contexto democrtico gobernado por el
principio pluralista que basado en la tolerancia y respeto a la discrepancia y
diferencia es comprensivo de todas las opciones que suscita la vida personal y
social, que no pueden dejarse reducidas a las convicciones que se tengan
respecto del fenmeno religioso y al destino ltimo del ser humano, y as lo
manifiesta bien expresamente la CE al diferenciar, como manifestaciones del
derecho, la libertad ideolgica, religiosa y de culto y la ideologa, religin o
creencias. Siendo los sindicatos formaciones con relevancia social, integrantes
de la estructura pluralista de la Sociedad democrtica, no puede abrigarse duda
alguna de que la afiliacin a un sindicato es una opcin ideolgica protegida por
el artculo 16 CE, que garantiza al ciudadano el derecho a negarse a declarar
sobre ella (FJ 5).
Con posterioridad, en la STC 94/1998228, FJ 5, por remisin a la STC 292/1993
anteriormente citada y, por remisin a la primera, a su vez, en el FJ 1 de las

227
Ms explcitamente el VP formulado por el magistrado F. Toms y Valiente seal que [...] el ideario es la
expresin del carcter ideolgico propio de un Centro (apartado 7) y ello sin perjuicio de que el citado magistrado,
como seala A. FERNNDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR vincule instrumentalmente el ideario al derecho reconocido a
los padres en el artculo 27.3 CE y, por tanto, reduzca el carcter ideolgico, en ltima instancia a las convicciones
religiosas y morales (Artculo 27. Enseanza en Comentarios a las Leyes Polticas, tomo III, O. ALZAGA
VILLAAMIL (dir.), Edersa, Madrid, 1983, p. 164). En sentido contrario a la tesis mayoritaria del Tribunal, los
recurrentes (sesenta y cuatro Senadores de los Grupos Parlamentarios Socialista, Socialistas de Catalua y
Socialistas vascos) entendan que la constitucionalidad del derecho a establecer el ideario educativo de los centros
docentes estaba condicionada a una interpretacin de tal ideario como [...] constreido exclusivamente a la opcin
moral y religiosa (folio 28 citado en el apartado 1 del VP que comentamos).
228
En esta sentencia, el Tribunal estim el recurso de amparo promovido por un empleado de RENFE afiliado a
Comisiones Obreras contra la utilizacin por la empresa demandada de sus datos de afiliacin sindical, facilitados
para descontar de su nmina la cuota sindical y transferirla al sindicato, a los efectos del descuento salarial
correspondiente a una huelga apoyada por la citada central sindical y en la que no particip el recurrente, por
violacin del derecho a la libertad sindical del artculo 28.1 en conexin con el artculo 18.4 CE al utilizarse un dato
sensible y especialmente protegido, la afiliacin sindical, desvelado con la finalidad lcita exclusiva de que la
empresa descontara de la retribucin la cuota sindical y lo transfiriera al sindicato, para, mediante el tratamiento
automatizado del mismo y el uso de la correspondiente clave informtica, alcanzar un propsito radicalmente
distinto como es el de retener la parte proporcional del salario relativa a la huelga presumiendo la participacin del

123
posteriores SSTC 104/1998, 105/1998, 106/1998, 123/1998, 124/1998, 125/1998,
126/1998, 158/1998, 198/1998, 223/1998, 30/1999, 44/1999 y 45/1999, el Tribunal
ha mantenido esta misma doctrina que considera la afiliacin a un sindicato una
opcin ideolgica protegida por el artculo 16 CE (en el mismo sentido, remitindose
a la STC 292/1993, la reciente STC 145/1999) y, como novedad en la jurisprudencia
constitucional, ha declarado expresa y especficamente que la afiliacin sindical y,
en general, la ideologa es un dato sensible y especialmente protegido por el derecho
fundamental a la llamada libertad informtica reconocido por el artculo 18.4 CE y
desarrollado por la normativa nacional, internacional y comunitaria sobre proteccin
de datos229 (a la que hay que aadir la reciente Carta de los Derechos Fundamentales
de la Unin Europea230):
La STC 254/1993 declar que el artculo 18.4 CE incorpora un instituto de
garanta de otros derechos, fundamentalmente el honor y la intimidad. La
garanta de la intimidad adopta hoy un entendimiento positivo que se traduce en
un derecho de control sobre los datos relativos a la propia persona. La llamada
libertad informtica es as derecho a controlar el uso de los mismos datos
insertos en un programa informtico (habeas data) y comprende, entre otros
aspectos, la oposicin del ciudadano a que determinados datos personales sean
utilizados para fines distintos de aquel legtimo que justific su obtencin
(fundamento jurdico 7) [...].

recurrente por el slo hecho de pertenecer a uno de los sindicatos convocantes, implicando todo ello un trato
peyorativo para el trabajador a causa de su adhesin a un sindicato.
Idnticos supuestos relativos a la empresa RENFE y trabajadores afiliados a Comisiones Obreras con relacin a la
misma huelga haban sido resueltos con anterioridad en sentido estimatorio pero sin referencia alguna a la libertad
ideolgica en las SSTC 11/1998, 33/1998, 35/1998, 45/1998, 60/1998, y 77/1998.
Con posterioridad pero con referencia a la libertad ideolgica por remisin en su fundamentacin jurdica a la
STC 94/1998 que comentamos, otros casos con identidad de partes y circunstancias han sido tratados con el
mismo resultado procesal por las SSTC 104/1998, 105/1998, 106/1998, 123/1998, 124/1998, 125/1998, 126/1998,
158/1998, 198/1998, 223/1998, 30/1999, 44/1999 y 45/1999.
229
La Ley Orgnica 5/1992, de 29 de octubre, de regulacin del tratamiento automatizado de los datos de
carcter personal, desarrollando lo previsto en el artculo 18.4 CE, plasma como principio cardinal de la
proteccin de datos la congruencia y la racionalidad de su utilizacin, en cuya virtud ha de mediar una ntida
conexin entre la informacin personal que se recaba y trata informticamente y el legtimo objetivo para el
que se solicita y, en consecuencia, prohibe tajantemente el uso de los datos para finalidades distintas de las que
motivaron su recogida (apartados 1 y 2 del artculo 4). Asimismo, otorga una t utela reforzada a los datos
sensibles. Sin perjuicio de la prohibicin de crear ficheros con la exclusiva finalidad de almacenar datos de
carcter personal que revelen la ideologa (artculo 7.4), tales datos slo podrn ser objeto de tratamiento
automatizado con consentimiento expreso y por escrito del afectado, a quien se advertir[] de su derecho a no
prestarlo (apartados 1 y 2 del artculo 7).
Anlogas previsiones contempla la normativa que ex artculo 10.2 CE sirve de fuente interpretativa (STC
143/1994). As, los artculos 5, b) y c) y 6 del Convenio para la Proteccin de las Personas con respecto al
tratamiento automatizado de datos de carcter personal, de 28 de enero de 1981, ratificado mediante
Instrumento de 27 de enero de 1984 [...]; los artculos 6 y 10.1 de la Recomendacin 89(2) adoptada por el
Comit de Ministros el 18 de enero de 1989 sobre la proteccin de los datos de carcter personal utilizados con
fines de empleo; en el mbito del ordenamiento comunitario los artculos 6.1, b) y c) y 8.1 y 2 de la Directiva
95/46/CE, y en el marco de las Naciones Unidas los Principios Rectores aplicables a los ficheros
computadorizados de datos personales, en especial epgrafes 3, 5 y 6 (FJ 4).
230
El artculo 8 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea dispone:
Toda persona tiene derecho a la proteccin de los datos de carcter personal que la conciernan. Estos datos se
tratarn de modo leal, para fines determinados y sobre la base del consentimiento de la persona afectada o en
virtud de otro fundamento legtimo previsto por la ley. Toda persona tiene derecho a acceder a los datos
recogidos que la conciernan y a su rectificacin. El respeto de estas normas quedar sujeto al control de una
autoridad independiente. .

124
 Desde estas premisas doctrinales importa realzar, ante todo, que aparece
involucrado un dato especialmente protegido. Ya la STC 292/1993, fundamento
jurdico 5, concluy [...] que siendo los Sindicatos formaciones con relevancia
social, integrantes de la estructura pluralista de la sociedad democrtica, no
puede abrigarse duda alguna de que la afiliacin a un Sindicato es una opcin
ideolgica protegida por el artculo 16 CE. La revelacin de la afiliacin
sindical es, por tanto, un derecho personal y exclusivo del trabajador, que estn
obligados a respetar tanto el empresario como los propios rganos sindicales
(FFJJ 4 y 5).
La catalogacin explcita de la afiliacin sindical como dato sensible especialmente
protegido, junto con la ideologa, religin o creencias, se ha incorporado
novedosamente a la Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de
Datos de Carcter Personal231, recibindose as por el legislador orgnico la doctrina
sentada por el Tribunal Constitucional en las sentencias anteriormente comentadas y
dando cumplimiento, por otra parte, al mandato en este sentido contenido en la
Directiva 95/46/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 24 de octubre de 1995
relativa a la Proteccin de las Personas Fsicas en lo que respecta al Tratamiento de
Datos Personales y a la Libre Circulacin de esos Datos232. A propsito de esta Ley
Orgnica, la recientsima STC 292/2000, que ha declarado la inconstitucionalidad de
algunos incisos de ciertos preceptos de la Ley por vulneracin de los artculos 18.4 y
53.1 CE, ha extendido el mbito de la libertad informtica a todos aquellos datos
que puedan contribuir a revelar la ideologa de la persona, al declarar obiter dicta que
el objeto de proteccin del derecho fundamental a la proteccin de datos no se
reduce slo a los datos ntimos de la persona, sino a cualquier tipo de dato
personal, sea o no ntimo [...]. [...] El que los datos sean de carcter personal no
significa que slo tengan proteccin los relativos la vida privada o ntima de las
personas, sino que los datos amparados son todos aquellos que identifiquen o
permitan la identificacin de la persona, pudiendo servir para la confeccin de
231
Frente a la redaccin del artculo 7 de la Ley Orgnica 5/1992, de 29 de octubre, de regulacin del Tratamiento
Automatizado de los Datos de Carcter Personal, que en concordancia con el artculo 6 del Convenio del Consejo
de Europa para la Proteccin de las Personas con respecto al Tratamiento Automatizado de Datos de Carcter
Personal, hecho en Estrasburgo el 28 de enero de 1981 y ratificado por Espaa el 27 de enero de 1984, que inclua
las opiniones polticas, religiosas u otras creencias en la categora de datos especialmente protegidos slo
catalogaba como datos sensibles y especialmente protegidos la ideologa, la religin y las creencias (de tal forma
que las SSTC 94/1998 y ss. tuvieron que remitirse a la STC 292/1993 para incluir la afiliacin sindical en la
ideologa y as extenderle la especial proteccin de la misma en el tratamiento automatizado de datos), el artculo 7
de la nueva Ley Orgnica 15/1999 establece que
2. Slo con el consentimiento expreso y por escrito del afectado podrn ser objeto de tratamiento los datos de
carcter personal que revelen la ideologa, afiliacin sindical, religin y creencias. Se exceptan los ficheros
mantenidos por los partidos polticos, sindicatos, iglesias, confesiones o comunidades religiosas y asociaciones,
fundaciones y otras entidades sin nimo de lucro, cuya finalidad sea poltica, filosfica, religiosa o sindical, en
cuanto a los datos relativos a sus asociados o miembros, sin perjuicio de que la cesin de dichos datos precisar
siempre el previo consentimiento del afectado.
[...]
4. Quedan prohibidos los ficheros creados con la finalidad exclusiva de almacenar datos de carcter personal
que revelen la ideologa, afiliacin sindical, religin, creencias, [...].
232
El artculo 8 de la Directiva 95/46/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 24 de octubre de 1995, relativa a la
Proteccin de las Personas Fsicas en lo que respecta al Tratamiento de Datos Personales y a la Libre Circulacin de
esos Datos, dispone
1. Los Estados miembros prohibirn el tratamiento de datos personales que revelen [...] las opiniones
polticas, las convicciones religiosas o filosficas, la pertenencia a sindicatos [...]..

125
 su perfil ideolgico233 [...] o de cualquiera otra ndole, o que sirvan para
cualquier otra utilidad que en determinadas circunstancias constituya una
amenaza para el individuo (FJ 7).
Por lo dems, cabe destacar que son escassimos los supuestos en los que el
Tribunal Constitucional ha rechazado o siquiera cuestionado el carcter ideolgico de
las ms diversas actividades o comportamientos234 cuando tal carcter ha sido
alegado por el interesado, con independencia de que la pretensin en cuestin haya
sido o no estimada en el fallo:
1. En la STC 34/1982, el Tribunal Constitucional consider que la peticin de
amparo contenida en el recurso no guardaba ninguna relacin con la libertad
ideolgica ni con la libertad de expresin del pensamiento al tiempo que neg la
concurrencia del requisito de causalidad ideolgica imprescindible segn se vio en
el apartado 2. c) ) de este mismo captulo, para la existencia de violacin directa
de la libertad ideolgica por los poderes pblicos.
La cierta complejidad del supuesto de hecho exige una referencia detallada a los
antecedentes: los recurrentes pretendan ser dispensados del pago a la Hacienda
Pblica del precio de cesin establecido para rescatar unos inmuebles que fueron en
su da adjudicados al Estado en pago parcial de una multa impuesta al padre de los
actores en 1938 en un expediente de Responsabilidades Polticas y ello alegando que
exigirles el pago de dicho precio de cesin supona la imposicin de una sancin
fundada en la ideologa poltica de su padre. El Tribunal deneg el amparo por
entender que la facultad de recuperar los inmuebles adjudicados al Estado, previo
pago de su precio de cesin, por los deudores originarios o sus herederos, en cuanto
contenida en una disposicin de naturaleza presupuestaria, pretenda afectar
favorablemente a todos los deudores de la Hacienda Pblica que hubieran sido
privados de sus bienes por adjudicacin al Estado en pago de sus dbitos, cualquiera
que fuese la causa de estos y, por tanto, dicha disposicin quebraba la causalidad
ideolgica originaria de la deuda por cuanto, a su juicio,
ni de lejos puede decirse que se tratase de una medida de ndole poltica
relacionada con pretensiones de reparacin de medidas represivas anteriores,
aunque, naturalmente, y por no estar exceptuados, podan beneficiarse de la
medida los que hubiesen sido deudores por causa de sancin poltica (FJ 2).
En consecuencia, no existiendo causalidad ideolgica determinante del pago del
precio de cesin por exigirse el mismo a cualesquiera deudores de la Hacienda

233
El Tribunal no se pronuncia, sin embargo, acerca de si tales datos personales que permiten establecer el perfil
ideolgico del individuo gozaran tambin, atendiendo al resultado revelador de su tratamiento conjunto, del
rgimen de garantas que proporciona la catalogacin de la ideologa como un dato sensible y especialmente
protegido, tal y como parece coherente con esta especial proteccin, o, por el contrario, su nivel de proteccin es el
que correspondera a cada uno de los datos individualmente considerados.
234
En este sentido, afirma J. M. MORALES ARROYO que, con el reconocimiento constitucional de la libertad ideolgica,
[...] se ampara un mbito activo y pasivo de autodeterminacin del pensamiento frente al Estado y otros
ciudadanos que se puede manifestar en diversos rdenes: un orden poltico, un orden artstico, un orden cientfico,
un orden filosfico, un orden moral, etc. [...] La manifestacin de la ideologa se puede realizar a travs de diversos
mecanismos o medios, no slo mediante la palabra o el escrito; por ejemplo, identificndose pblicamente con un
partido mediante la asistencia a sus concentraciones y actos, o incluso vistiendo de determinada manera ( op. cit.,
nota 6, pp. 284 y 287).

126
Pblica por cualquier ttulo que pretendieran beneficiarse de la posibilidad de rescatar
sus inmuebles, consider el juez constitucional que
[...] los artculos 16.1.2 y 20.1.a, ninguna relacin guardan con los
pedimentos concretos ni con la peticin de amparo que contiene el recurso,
porque ni la libertad ideolgica, religiosa o de creencias, ni la de expresin o
libertad de pensamiento aparece coaccionada por las resoluciones que se
impugnan. El hecho de que la sancin impuesta, en su da, contradijera estas
libertades pblicas es tema que debe darse por supuesto por la propia naturaleza
de la Ley en que la sancin tuvo su fundamento, pero, como reconocen los
demandantes, los hechos acaecieron en un momento en que la Constitucin no
estaba vigente y lo que aqu se discute es la supuesta anomala de tener la
obligacin de pagar en el ao 1982 lo que se dice ser una parte de esa sancin
impuesta hace tanto tiempo. Mas lo cierto es que, como se ha dicho ya, ni existe
la obligacin de pagar sino que es una facultad reconocida a los interesados
ni, de hacerse el pago, se tratara de abono de la sancin sino la condicin
exigida para recuperar los bienes (FJ 4).
2. En los ATC 817/1985, de 20 de noviembre, y 888/1985, de 11 de diciembre,
referidos ambos a un mismo recurrente, el Tribunal neg toda conexin del supuesto
fctico planteado con la libertad ideolgica. El recurrente pretenda fundamentar en la
libertad ideolgica y en la libertad de enseanza la existencia de la que denomina
libertad acadmica entendida como derecho a examinarse con textos legales y
jurisprudenciales y a cursar especialidades no previstas en los Planes de Estudio. En
el ATC 817/1985, el Tribunal rechaz con condena en costas e imposicin de
sancin pecuniaria por temeridad el razonamiento del recurrente
[...] de que de la conexin entre el artculo 16, que garantiza la libertad
ideolgica, religiosa y de culto de los individuos, y el artculo 27, que enuncia
diversos derechos conectados con la educacin, se deduce el derecho de los
estudiantes a realizar los exmenes en la forma que juzguen ms conveniente. Ni
los argumentos expuestos por el recurrente ni una profunda labor de reflexin
propia han permitido a ste Tribunal encontrar indicio alguno de la conexin
entre los derechos constitucionalmente garantizados y el derecho a utilizar en
los exmenes textos legales y jurisprudenciales, que el recurrente afirma y pone
como fundamento de su pretensin (FJ 2).
En el segundo auto (nmero 888/1985), el Tribunal volvi a pronunciarse
negativamente sobre la conexin entre los artculos 16 y 27 y la pretendida libertad
acadmica invocada por el demandante de amparo para fundamentar su solicitud de
[...] poder cursar un quinto curso de Derecho especializndose en Derecho
Internacional (antecedente 1), argumentando que
el interesado [...] alude al derecho fundamental "a la libertad acadmica",
enunciado, segn cree, en el artculo 27 de la Constitucin, y menciona tambin,
como derecho presuntamente vulnerado, el declarado en el artculo 16 de la
misma Norma Fundamental ("libertad ideolgica"). Ninguna de estas
invocaciones guardan relacin real alguna con la pretensin en su da hecha
valer ante la jurisdiccin contencioso-administrativa y que hoy quiere
replantearse ante nosotros. Aquella pretensin la de poder cursar determinada
127
 especialidad no prevista en el Plan de Estudios de la Licenciatura de Derecho
ni tiene nada que ver, como es claro, con la libertad ideolgica de quien la
formul, ni puede, de otra parte, argumentarse con la sola cita del artculo 27 de
la Constitucin. Lo que el interesado llama "libertad acadmica", cualquiera que
sea el significado de ese enunciado, no aparece como derecho o libertad
fundamental en la Constitucin, por lo que su supuesta lesin es ajena al mbito
propio del amparo constitucional (FJ nico)
3. Rechaz igualmente el juez constitucional en el ATC 130/1985 que el ejercicio
de una profesin titulada pudiera constituir manifestacin externa de la libertad
ideolgica, sealando que
el reconocimiento y proteccin que el artculo 20.1.b) de la CE contiene del
derecho a la produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica no
puede enlazarse del modo que pretende el demandante al ejercicio de la
profesin de Arquitecto. En efecto, el contenido y manifestaciones del artculo
20 de la CE hace referencia a los variados mbitos en que se manifiesta la
libertad de pensamiento y de expresin, sin que pueda reconducirse a tal esfera
el ejercicio de una profesin, y menos una profesin titulada, que la propia
Constitucin reserva, en cuanto su ejercicio a la Ley (FJ 2).
4. Igualmente, en el ATC 156/1987 (FJ 2) y en las SSTC 30/1991 (FJ 2) y 66/1994
(FJ 3), el Tribunal afirm que la denominada libertad negativa de contraer
matrimonio, a la que haremos referencia ms extensa en el captulo siguiente,
[...] nada tiene que ver [...] con la percepcin de una pensin de viudedad o,
dicho de otro modo, el contenido del derecho a no contraer matrimonio no
incluye el derecho a un sistema estatal de previsin social que cubra el riesgo del
fallecimiento de una de las partes integrantes de las uniones de hecho (ibid.).
En el mismo sentido pero refirindose a la inexistencia de divorcio, el TEDH en la
Sentencia Johnston y otros (1986) consider I.N.A.P.licable el artculo 9 del
Convenio, argumentando que
es claro que no se discute ni la libertad de convicciones [...] ni la
consiguiente de expresarlas. Reclama fundamentalmente porque en Derecho
irlands no existe el divorcio, cuestin a la que, en opinin del Tribunal, no se
extiende el artculo 9, interpretado en su sentido ordinario ( 63).
En definitiva, puede decirse que el Tribunal Constitucional configura la libertad
ideolgica como un derecho abierto en su concrecin casustica en cuanto que admite
prcticamente toda invocacin genrica de la libertad ideolgica por los recurrentes
para, en sus propias palabras, [...] dar cobertura constitucional a su comportamiento
como forma de protesta y reivindicacin [...] (STC 120/1990, FJ 10235), sin partir de
unos criterios apriorsticos y cerrados acerca de los supuestos de hecho susceptibles
de ser calificados como actos de ejercicio de la libertad ideolgica236.
235
En el caso concreto a que se refiere esa sentencia, el Tribunal lleg a reconocer el trasfondo ideolgico (FJ 10)
que lata en la huelga de hambre sostenida por presos de los GRAPO para conseguir la concentracin en un mismo
establecimiento penitenciario de todos los reclusos pertenecientes a la citada organizacin y, por ende, su carc ter de
manifestacin externa de la libertad ideolgica.
236
En este mismo sentido, seala A. MORENO GARCA que [...] el Tribunal no excluye concreciones posibles de la
accin de manifestar la ideologa, por lo que, en principio, cabra pensar que cabe cualquiera, eso s, a condicin
siempre de que tal actividad no altere el orden pblico (op. cit., nota 51, p. 115).

128
 Ahora bien, establecido como principio general la laxitud de sentido con que el
trmino ideologa es asumido por el Tribunal Constitucional, debe dejarse
constancia de una excepcin en la que el Tribunal acogi implcitamente una
modalidad ms restrictiva del concepto. Se tratara de la ya anteriormente
mencionada STC 160/1987 en la que declar la constitucionalidad de, entre otros
preceptos, los artculos de la Ley 48/1984, de 26 de diciembre, reguladora de la
Objecin de Conciencia y de la Prestacin Social Sustitutoria, en virtud de los cuales
el Consejo Nacional de la Objecin de Conciencia poda recabar del solicitante la
ampliacin de los razonamientos expuestos en la solicitud y requerir del mismo o de
otras personas u organismos la aportacin de documentacin complementaria o
testimonios pertinentes, as como denegar la solicitud cuando se percibiera
incongruencia entre lo manifestado en ella y las conclusiones que se desprendan de
las actuaciones del expediente237, con prohibicin expresa, no obstante, de entrar a
valorar las doctrinas alegadas por el solicitante238. Sin perjuicio del inters de esta
doctrina constitucional a los efectos de este trabajo, la nueva Ley 22/1998, de 6 de
julio, reguladora de la Objecin de Conciencia y de la Prestacin Social Sustitutoria,
ha privado de toda virtualidad prctica a esta cuestin en la medida en que ha
eliminado la referencia a las facultades indagatorias del Consejo y la denegacin del
reconocimiento por incongruencia239.
No obstante, en lo que al objeto de nuestro estudio concierne, en la medida que el
Tribunal consider que no vulneraba el artculo 16.2 de la Constitucin la facultad
del Consejo Nacional de la Objecin de Conciencia de juzgar la congruencia entre las
motivaciones ideolgicas del objetor y los datos obrantes en el expediente entre
los que podan encontrarse las manifestaciones ampliatorias realizadas por el propio
objetor o documentacin complementaria o testimonios aportados por terceros
[siempre que se refirieran a hechos susceptibles de comprobacin, a hechos externos
constatables, [...] sin que ello autorice a realizar pesquisas o investigaciones sobre la
vida y conducta privada del objetor (FJ 5)], pudiendo llegar a denegar la solicitud en
caso de percibir incongruencia, el concepto de ideologa que subyace en este supuesto
hace referencia a un especfico sistema de creencias que conlleva como elemento
diferenciador una superior exigencia de encarnacin de los principios ideolgicos en

237
En efecto, dispona el artculo 3.2 de la Ley 48/1984:
El Consejo podr recabar de los interesados que, por escrito u oralmente, amplen los razonamientos
expuestos en la solicitud. Podr, igualmente, requerir de los solicitantes o de otras personas u organismos la
aportacin de la documentacin complementaria o testimonios que se entiendan pertinentes
El artculo 4.2 de la misma Ley estableca que
[...] el Consejo podr denegar la solicitud cuando, sobre la base de los datos e informes de que disponga,
perciba incongruencia entre los motivos y manifestaciones alegados por el solicitante y las conclusiones que se
desprendan de las actuaciones obrantes en el expediente.
238
El artculo 4.3 de la Ley de Objecin de Conciencia de 1984 preceptuaba que en ningn caso podr el Consejo
entrar a valorar las doctrinas alegadas por el solicitante. Como se puede ver en la siguiente nota, el artcu lo 4.1 de
la nueva Ley 22/1998, de 6 de julio, mantiene esta garanta con la nica modificacin de sustituir la expresin
doctrinas por motivos.
239
El artculo 4.1 de la Ley 22/1998 dispone:
El Consejo Nacional de Objecin de Conciencia decidir sobre la procedencia o improcedencia del
reconocimiento de la condicin de objetor, atendidos los trminos de la solicitud, no pudiendo en ningn caso
valorar los motivos alegados por el solicitante (la cursiva es nuestra).

129
la conducta del adherente240: slo si los motivos alegados por el solicitante se
integraban en un sistema ideolgico que le exigiese coherencia en su obrar cotidiano,
caba reconocerle la condicin de objetor, no bastando la profesin vaga y no
comprometida de ciertos valores o principios integrados en sistemas de creencias no
estrictamente ideolgicos y que no requieren, por tanto, la traslacin de los mismos al
comportamiento.
As, pues, en el supuesto de la objecin de conciencia en que la libertad ideolgica
opera como causa justificativa de la exencin del cumplimiento de un deber
constitucional establecido con carcter general para todos los ciudadanos, esta
especial naturaleza determin que el concepto de ideologa se restringiese por el juez
constitucional a aquellas creencias que, por implicar un cierto compromiso de accin,
fueran susceptibles de ser contrastadas con los actos externos realizados por el sujeto
a los efectos de que por el rgano competente para reconocer o denegar la condicin
de objetor se llevase a cabo un juicio de congruencia entre los motivos alegados y las
conductas del solicitante, juicio de congruencia que, como ya se ha advertido, ha sido
eliminado por la nueva Ley de Objecin de Conciencia de 1998.

240
Se recibe as en la jurisprudencia constitucional sobre la objecin de conciencia lo que M. STOPPINO ha
denominado la acepcin particular de la ideologa en sentido dbil (op. cit., nota 211, p. 785) que, para E. SHILS
sera [...] una de las formas que pueden revestir los diversos modelos integradores de las creencias morales y
cognitivas sobre el hombre, la sociedad y el universo (este ltimo en relacin con el hombre y la sociedad) que
florecen en las sociedades humanas y que presentara caractersticas especficas que la disting uiran de otros
modelos integradores tales como las concepciones del mundo, los credos, los sistemas y las corrientes de
pensamiento y los programas. La caracterstica diferencial ms relevante de las ideologas sera que [...] insisten en
la encarnacin de los principios en la conducta. [...] Las ideologas exigen una intensa y continua observancia de sus
imperativos en el comportamiento de sus adherentes [Ideologa: concepto y funcin, en Enciclopedia
Internacional de las Ciencias Sociales, vol. 5, 1. ed., D. L. SILLS (dir.), Aguilar, Madrid, 1975, p. 598-600],

130
IV. MANIFESTACIONES EXTERNAS DE LA LIBERTAD IDEOLGICA: SUS
RELACIONES CON OTROS DERECHOS Y LIBERTADES

La dimensin o faceta externa de la libertad ideolgica se desdobla, a su vez, en un

haz de derechos y libertades cuyo ejercicio constituye o, mejor dicho, es susceptible
de constituir manifestacin externa de la libertad ideolgica. El hecho de que las
manifestaciones externas de la libertad ideolgica tengan por objeto supuestos de hecho
que constituyen a su vez el objeto de otros derechos fundamentales autnomos241 no
implica que el derecho fundamental a la libertad ideolgica quede absorbido por estos
ltimos por cuanto, como seal el ATC 1227/1988,
estas manifestaciones exteriores de la libertad ideolgica no dejan de ser tales
por el hecho de que se solapen con facilidad con otros derechos constitucionales
[...] (FJ 2)
La misma idea se expres en la STC 20/1990 con relacin a las libertades de expresin
e informacin: Hay, pues, que partir de este derecho fundamental [libertad ideolgica]
y no entenderlo simplemente absorbido por las libertades de expresin e informacin del
artculo 20 (FJ 3), no siendo apropiado [...] estimarla absorbida o comprendida en su
manifestacin externa por los apartados a) y d) del nmero 1 del artculo 20 (FJ 2). Por
tanto, siendo el fundamento242 y la raz ltima de otros derechos constitucionales a travs
de los que se proyecta, la libertad ideolgica conserva un contenido y un rgimen
jurdico propio y diferenciado que incluso prevalece en algunos supuestos sobre la
regulacin especfica de la concreta manifestacin externa de que se trate. A partir de
esta constatacin del posible solapamiento o concurrencia de la libertad ideolgica con
otros derechos y libertades243, el TC considera como posibles manifestaciones externas
de la libertad ideolgica los siguientes supuestos que sern objeto de consideracin
individualizada en este captulo:
1) La libertad de expresin de pensamientos, ideas y opiniones244 [artculo 20. 1. a)
CE].
241
Seala al respecto E. Espn que en cuanto a la proyeccin exterior de las libertades de ideologa y religin tanto una
como otra se solapan con otras libertades. As la libertad de ideologa se entrelaza inevitablemente en su proyeccin al
exterior con la libertad de expresin, la libertad de enseanza e, incluso, con la libertades de asociacin, reunin y
manifestacin (op. cit., nota 46 , pp. 209-210). En anlogos trminos, A. MORENO GARCA, op. cit., nota 51, p. 120.
242
J. M. SERRANO ALBERCA, op. cit., nota 25, p. 286.
243
En este sentido, para A. MORENO GARCA, [...] dada la amplitud del mbito que la libertad garantiza, las
manifestaciones externas de la libertad coinciden en muchas ocasiones con facultades amparadas por otros derechos y
libertades. O dicho ms tcnicamente, las concreciones de la libertad ideolgica son facultades que pertenecen tambin a
la sustancia de otros derechos y libertades (op. cit., nota 51, p. 115).
244
En la STC 270/1994, el Tribunal parece haber admitido tambin implcitamente y de pasada que el ejercicio del derecho
de peticin del artculo 29 CE considerado, entre nuestra doctrina, por R. SNCHEZ FERRIZ como un derecho de
participacin y, al mismo tiempo, citando a C. Ruiz del Castillo, como una de las manifestaciones de la libertad de
pensamiento (El derecho de peticin y su ejercicio ante las Cmaras, Las Cortes Generales, vol. III, Direccin
General del Servicio Jurdico del Estado-Instituto de Estudios Fiscales, Madrid, 1987, p. 2223) puede tambin
constituir una manifestacin externa de la libertad ideolgica si bien de forma indirecta a travs de la libertad de
expresin. As, en esta sentencia, el Tribunal

131
 2) La libertad de produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica [artculo
20. 1. b) CE].
3) La libertad de informacin [artculo 20, 1, d) CE].
4) La libertad de reunin (artculo 21 CE).
5) El derecho al desempeo o ejercicio del cargo pblico en condiciones de igualdad
(artculo 23.2 CE).
6) La libertad de enseanza (artculo 27 CE) en sus distintas modalidades entendiendo
incluida en ella la libertad de ctedra [artculo 20.1.c) CE] y, por conexin con esta
ltima, la autonoma universitaria (artculo 27.10 CE).
7) El derecho a la objecin de conciencia, tanto respecto del servicio militar obligatorio
(artculo 30.2 CE) como de los mdicos y personal sanitario respecto de las prcticas
abortivas despenalizadas (STC 53/1985, FJ 14).
8) Finalmente, la libertad negativa de contraer matrimonio (artculo 32 CE).
Por otra parte, aunque el Tribunal Constitucional no se ha pronunciado sobre la
libertad de asociacin reconocida en al artculo 22 CE como manifestacin externa de
la libertad ideolgica, dedicaremos tambin un apartado a esta libertad en la medida en
que el TEDH ha establecido su gnesis ideolgica y su conexin con el artculo 9 de la
Convencin.

A. La libertad de expresin de pensamientos, ideas y opiniones

La libertad de expresin ha sido tradicionalmente considerada como la manifestacin

externa fundamental y ms comn de la libertad ideolgica 245 y ello hasta el punto de
que ya muy tempranamente la STC 34/1982 equipar la libertad de expresin con la
libertad de pensamiento al afirmar que
[...] ni la libertad ideolgica, religiosa o de creencia, ni la de expresin o libertad
de pensamiento aparece coaccionada por las resoluciones que se impugnan (FJ 4,
la cursiva es nuestra).
En el mismo sentido se haban pronunciado con anterioridad el VP del magistrado P.
FERNNDEZ Viagas en la STC 6/1981 segn el cual el artculo 20 de la Constitucin

sin negar la relacin entre el derecho de peticin y la libertad ideolgica alegada por el recurrente, se limit a sealar, a
su vez, la conexin de ste con la libertad de expresin, alegando que la supuesta vulneracin del artculo 29 en relacin
con la libertad ideolgica del artculo 16.1 careca [...] de entidad independiente por resultar inescindible del
consistente en la tambin alegada vulneracin del derecho a la libertad de expresin [...] (FJ 2). La relacin del derecho
de peticin con la libertad de expresin y con el derecho de participacin poltica, sin referencia a la libertad ideolgica,
haba sido establecida previamente en la STC 242/1993 al sealar que la peticin en que consiste el derecho en
cuestin tiene un mucho de instrumento para la participacin ciudadana, aun cuando lo sea por va de
sugerencia, y algo del ejercicio de la libertad de expresin como posibilidad de opinar. (FJ 1).
245
La formulacin doctrinal ms radical en este aspecto, dentro de la unanimidad existente entre los autores acerca de la
estrechsima relacin entre la libertad ideolgica y la libertad de expresin es quizs la de O. ALZAGA VILLAAMIL
cuando afirma que la libertad de expresin es una libertad ideolgica, que tiene tcitamente tambin por objeto la
expresin y difusin de creencias y juicios de valor (op. cit., nota 34, p. 256).

132
[...] regula el derecho a la expresin del pensamiento y su difusin, as como el
derecho a la informacin. Reconoce y protege dicho artculo 20, concretamente, los
derechos a la expresin y difusin del pensamiento246 [...] (la cursiva es nuestra) y la
STC 2/1982 que, en dos ocasiones (FJ 1 y 5) se refiri a la libertad de expresin del
artculo 20.1. a) CE como libertad de pensamiento. Igualmente, el ATC 130/1985
seal que
[...] el contenido y manifestaciones del artculo 20 de la CE hace referencia a
los variados mbitos en que se manifiesta la libertad de pensamiento y de expresin
[...] (FJ 2, la cursiva es nuestra).
Tambin la STC 51/1985 declar, con relacin al artculo 20 CE, que
[...] este artculo viabiliza la libertad de informacin de hechos o de noticias, la
libertad de la crtica poltica y la libertad de difusin ideolgica (FJ 10, la
cursiva es nuestra).
Ms recientemente, las SSTC 223/1992 (FJ 1), 76/1995 (FJ 2), 176/1995 (FJ 2) y
34/1996 (FJ 4) a las que haremos referencia en el apartado C de este mismo captulo,
han hablado indistintamente de la libertad de pensamiento o ideolgica, libertad de
expresin o de opinin247 (FJ 4) frente a la libertad de informacin y las SSTC
157/1996 y 226/2001 se han referido a [...] los supuestos ordinarios de ejercicio de la
libertad de expresin, como forma genrica, exteriorizada, de una previa libertad de
opinin o de creencia [...] (FFJJ 5 y 2 respectivamente), diferencindola de los
supuestos de concurrencia con otros derechos fundamentales. No obstante, el
pronunciamiento ms significativo del Tribunal en este sentido es el que hace en la STC
120/1990 al sealar que, entre las manifestaciones externas de la libertad ideolgica
[...] y muy principalmente, figura la de expresar libremente lo que se piense (FJ 10),
remitindose a su vez a la STC 20/1990 segn la cual
a la libertad ideolgica que consagra el artculo 16.1 CE le corresponde el
correlativo derecho a expresarla [...] (FJ 5).
Como ya se ha sealado con anterioridad, entendi el juez constitucional en la STC
20/1990 que, cuando la libertad ideolgica se proyecta externamente en forma de
expresin de pensamientos, ideas y opiniones y, por tanto, en un mismo acto se ejercitan
simultneamente las dos libertades, hay, pues, que partir de este derecho fundamental
[i. e., libertad ideolgica] y no entenderlo simplemente absorbido por las libertades de
expresin e informacin del artculo 20 (FJ 3), no siendo apropiado [...] estimarla
absorbida o comprendida en su manifestacin externa por los apartados a) y d) del
nmero 1 del artculo 20 (FJ 2).

246
La denominacin derecho a la expresin y difusin del pensamiento es utilizada entre la doctrina por L. SNCHEZ
AGESTA, op. cit., nota 31, p. 142.
247
La diversidad terminolgica utilizada por el Tribunal Constitucional para referirse a la libertad de expresin [...]
libertad de expresin, libertad de pensamiento, libertad ideolgica [...] ha sido comentada por A. FERNNDEZ-
MIRANDA CAMPOAMOR y R. M. Garca Sanz (op. cit., nota 248, p. 518), vinculndola a la posicin dualista defendida
por el juez constitucional en torno las libertades de expresin e informacin (vid. infra al respecto los apartados C, 1 y 2
de este captulo).

133
 Esta regla general sentada por la STC 20/1990 sin perjuicio de ciertas resoluciones
posteriores en las que el Tribunal, sin mayores explicaciones, acta exactamente al
contrario, esto es, absorbiendo a la libertad ideolgica en la libertad de expresin 248
contrasta con el carcter subsidiario que el TEDH confiere a las libertades del artculo
9 del Convenio respecto a los restantes derechos garantizados por la Convencin de
Roma249 y, particularmente, respecto de la libertad de expresin y ello por cuanto
generalmente el Tribunal ha examinado y resuelto la cuestin desde la ptica de los
restantes derechos en juego y no desde la perspectiva de la libertad de pensamiento, con
la excepcin de las Sentencias Kokkinakis (1993) y Larissis (1998) en las que, alegados
conjuntamente los artculos 9 y 10, resolvi aplicando el artculo 9 CEDH.

1. La distincin entre la libertad de expresin del pensamiento y las expresiones

no ideolgicas amparadas por el artculo 20 CE

La circunstancia de que la libertad de expresin sea la principal manifestacin externa

de la libertad ideolgica no significa, sin embargo, que como ha sealado la STC
120/1990 [...] toda expresin libremente emitida al amparo del artculo 20 sea
manifestacin de la libertad ideolgica (FJ 10). Existen, en consecuencia, expresiones
amparadas por el artculo 20 que no constituyen proyeccin de la libertad ideolgica.
A nuestro entender, cuando el Tribunal Constitucional se refiere a expresiones emitidas
al amparo del artculo 20 pero que carecen de naturaleza ideolgica no est haciendo
nicamente referencia a las expresiones incardinables en la libertad de informacin del
artculo 20.1.d) sino tambin a posibles supuestos de ejercicio de la libertad de expresin
en los que no resulte afectada la libertad ideolgica. Si el artculo 20.1.a) habla de
pensamientos, ideas y opiniones como objeto del derecho a la libertad de expresin,
no cabe duda de que en tal tenor literal deben quedar incluidos tambin los juicios y
opiniones no ideolgicos250, esto es, aquellos no necesariamente vinculados al sistema de
248
Estas resoluciones sern estudiadas posteriormente en el captulo V., apartado C, 1 a).
249
En este sentido, J. MARTNEZ-TORRN seala que [...] la razn es, probablemente la enorme e imprevisible variedad de
reclamaciones a que puede dar lugar la libertad de pensamiento, conciencia y religin, lo cual conduce a dar un
tratamiento preferencial a otras libertades que contemplan situaciones ms especficas y relativamente homogneas. El
hecho es que as ha ocurrido cuando, adems de la libertad religiosa o de conciencia, la cuestin planteada afectaba a la
libertad de asociacin o de reunin (artculo 11), al derecho a contraer matrimonio (artculo 12), al derecho al respeto de
la vida privada y familiar (artculo 8) [...] (op. cit., nota 58, p. 1550).
250
Desde una perspectiva metajurdica resulta difcil concebir la posibilidad de que puedan existir opiniones y juicios de
valor no ideolgicos y ello en la medida en que entendemos que la visin del mundo y el sistema de creencias de una
persona condiciona necesariamente sus posiciones sobre cualesquiera aspectos de la vida, proyectndose incluso sobre
aquellos mbitos ms aparentemente desideologizados. Sin embargo, el hecho de que el Tribunal Constitucional distinga
entre casos en que el ejercicio de la libertad de expresin afecta a la libertad ideolgica y casos en los que no se produce
dicha relacin, nos lleva a utilizar la expresin opiniones no ideolgicas pese a que la misma es contradictoria con la
propia naturaleza global y omnicomprensiva de la ideologa. Como ya se ha expuesto, entendemos que, aunque el
Tribunal se acoge, en general, a un concepto amplio de la ideologa, en la STC 120/1990 (FJ 10) as como en el resto de
las resoluciones que relacionan la libertad ideolgica y la libertad de expresin (entre otras, STC 105/1990, FJ 4; ATC
19/1992, FJ 2; y STC 214/1991, FJ 6), el juez constitucional circunscribe la ideologa a las ideas y creencias socio-
polticas que determinan las opiniones y juicios de valor concretos sobre las acciones u omisiones de los actores
polticos y sociales.

134
creencias y valores profesadas por su autor y que, por lo tanto, no seran constitutivos de
manifestacin externa alguna de la libertad ideolgica. En definitiva, no sern
manifestaciones externas de la libertad ideolgica aquellas expresiones de ndole no
ideolgica proferidas en ejercicio autnomo de la libertad de expresin y que, en buena
lgica, dado el carcter per se ideolgico de los pensamientos y las ideas a los que se
refiere el artculo 20.1 a), deberan reducirse a opiniones no ideolgicas, esto es,
fundamentadas no en juicios ideolgicos de valor sino en meras constataciones de
hechos. As se desprende a contrario sensu de las referencias que hace el Tribunal a la
ampliacin del campo de accin de la libertad de expresin [...] en el supuesto de que
el ejercicio de la libertad de expresin afecte al mbito de la libertad ideolgica
garantizada por el artculo 16.1 CE (STC 105/1990, FJ 4; ATC 19/1992, FJ 2; STC
214/1991, FJ 6) de lo que se infiere indubitadamente la existencia de supuestos de
ejercicio autnomo de la libertad de expresin en los que la libertad ideolgica no
resulta afectada251.
Acudiendo a la jurisprudencia del TEDH en las Sentencias Campbell y Cosans (1982),
Valsamis (1996) y Efstratiou (1996) comentadas en el apartado F del captulo anterior,
estos supuestos de ejercicio autnomo de la libertad de expresin se corresponderan
con aquellas opiniones que no llegan a alcanzar la categora de creencias protegidas
por la libertad de pensamiento del artculo 9 de la Convencin [...] la opinin que
alcanza determinado nivel de fuerza, seriedad, coherencia e importancia 252 o que, por
no relacionarse con algn aspecto serio e importante de la vida humana, tampoco seran
incardinables en las convicciones filosficas a que se refiere el artculo 2 del
Protocolo Adicional nmero 1253. Estas otras opiniones, entre las que se encontraran las
[...] ideas referentes a cuestiones ms o menos balades254 de que habla el Tribunal,
quedaran protegidas por la libertad de expresin255 de tal modo que, en estos casos, el
ejercicio de la misma quedara desvinculado de la libertad ideolgica.
Por lo dems, sin perjuicio de analizar ms pormenorizadamente esta cuestin en el
captulo V relativo a los lmites de la libertad ideolgica, lo cierto es que no es en
absoluto irrelevante calificar jurdicamente una misma conducta como ejercicio

251
En este sentido y comentando precisamente el FJ 10 de la STC 120/1990 -a la libertad ideolgica que consagra el
artculo 16.1 CE le corresponde el correlativo derecho a expresarla que garantiza el artculo 20.1 a) (STC 20/1990,
fundamento jurdico 5), aun cuando ello no signifique que [...] toda expresin libremente emitida al amparo del artculo
20 sea manifestacin de la libertad ideolgica-, el ex presidente del Tribunal, A. RODRGUEZ BEREIJO ha sealado
que [...] entre ambos derechos [i. e., libertad ideolgica y libertad de expresin] no existe identidad. La labor de
distinguir entre estas dos manifestaciones de libertad ha sido asumida por el Tribunal en forma casustica, citando como
casos paradigmticos de esta distincin los resueltos por las SSTC 20/1990 y 214/1991 (La libertad de informacin en
Claves de Razn Prctica, nm. 72 (1997), p. 5)
252
La palabra convicciones, si se considera aisladamente y en su acepcin habitual, no es sinnima de opinin
e ideas, tal como las emplea el artculo 10 del Convenio, que garantiza la libertad de expresin; aparece tambin
en la versin francesa del artculo 9 (en ingls beliefs), que consagra la libertad de pensamiento, de conciencia y
de religin, y se aplica a la opinin que alcanza determinado nivel de fuerza, seriedad, coherencia e importancia
(SSTEDH Campbell y Cosans, Valsamis y Efstratiou, 36, 25 y 26 respectivamente)
253
Sentencia Campbell y Cosans (1982), 36.
254
Idem.
255
En este mismo sentido, J. MARTNEZ-TORRN, op. cit., nota 58, p. 1553.

135
autnomo de la libertad de expresin o, por el contrario, como manifestacin externa de
la libertad ideolgica instrumentada mediante la expresin de pensamientos ideas y
opiniones. Como se expondr ms adelante, los lmites de la libertad ideolgica, dada la
mxima amplitud de su mbito de ejercicio, no son los mismos que los que a la
libertades de expresin e informacin impone el apartado 4 del artculo 20256. La nica
limitacin impuesta a las manifestaciones de la libertad ideolgica por el artculo 16. 1
es la [...] necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por la ley y esta
limitacin,
[...] por la singularidad y necesidad con que se precisa en el propio precepto que
la determina, no puede hacerse coincidente en trminos absolutos [...] con los
lmites que a los derechos de libertad de expresin y de informacin reconocidos
por el artculo 20.1 a) y d) CE impone el nmero 4 de esta norma257 (STC
20/1990, FJ 3).
Sin embargo, el Tribunal Constitucional tiende en otras ocasiones a generalizar y a
identificar plenamente la libertad de expresin del artculo 20.1, a) con la libertad
ideolgica, reservando al mbito de la libertad de informacin las expresiones no
ideolgicas. As, las SSTC 223/1992 (FJ 1), 76/1995 (FJ 2), 176/1995 (FJ 2) y 34/1996
(FJ 4), tras referirse al artculo 10 del Convenio de Roma de 1950 como comprensivo
de dos subespecies de la libertad de expresin258 libertad de opinin y libertad de
recibir o de comunicar informaciones, equiparan sin mayores matizaciones la libertad
de expresin con la libertad ideolgica259 al distinguir dos derechos en el seno del
artculo 20 de la CE:
La Constitucin Espaola reconoce y protege los derechos a expresar y
difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones, as como a
comunicar y recibir libremente informacin a travs de la palabra por de pronto
y tambin a travs de cualquier otro medio de difusin (artculo 20 CE ). Por su
parte, el Convenio de Roma de 1950 les dedica su artculo 10, segn el cual
256
A este respecto, comentando los diferentes lmites constitucionales de las libertades ideolgica y de expresin, F.
FERNNDEZ SEGADO, op. cit., nota 45, pp. 296-297; A. MORENO GARCA , op. cit., nota 51, pp. 122; y J. M. MORALES
ARROYO, op. cit., nota 6, p. 294-298.
257
Como se recordar, el artculo 20.4 CE dispone:
Estas libertades tienen su lmite el respeto a los derechos reconocidos en el Ttulo I, los preceptos de las leyes
que los desarrollen y, especialmente, el derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen y la proteccin de la
juventud y de la infancia.
258
El artculo 10.1 del Convenio de Roma establece:
Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin. Este derecho comprende la libertad de opinin y la libertad
de recibir o de comunicar informaciones o ideas, sin que pueda haber injerencia de autoridades pblicas y sin
consideracin de fronteras. El presente artculo no impide que los Estados sometan a las empresas de radiodifusin,
de cinematografa o de televisin a un rgimen de autorizacin previa.
Por su parte, el artculo 11 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea, bajo la rbrica Libertad de
expresin y de informacin contiene un primer inciso idntico al primer inciso del artculo 10.1 del CEDH y aade un
prrafo 2 segn el cual Se garantiza la libertad de los medios de comunicacin y la libertad de informacin dentro del
respeto del pluralismo y de la transparencia..
259
En el mismo sentido, el VP del magistrado P. FERNNDEZ Viagas en la STC 6/1981, las SSTC 2/1982 (FJ 1 y 5) y
34/1982 (FJ 4), el ATC 130/1985 (FJ 2) y las SSTC 223/1992 (FJ 1), 76/1995 (FJ 2), 176/1995 (FJ 2) y 34/1996 (FJ 4) ,
anteriormente citadas.

136
 toda persona tiene derecho a la libertad de expresin, con las dos subespecies
a las que luego hemos de aludir necesariamente, a cuya luz han de ser interpretadas
las propias normas constitucionales relativas a los derechos y libertades
fundamentales (artculo 10 CE y STC 138/1992). Conviene anticipar aqu que
el contenido de los dos textos que encabezan este grupo normativo coinciden
sustancialmente, sin que pueda apreciarse la menor contradiccin entre ellos.
Una diseccin analtica de las normas de la Constitucin y del Convenio ms
arriba invocadas pone de manifiesto que en ellas se albergan dos distintos
derechos por su objeto y a veces por sus titulares. En efecto, por una parte, se
configura la libertad de pensamiento o ideolgica, libertad de expresin o de
opinin, mientras, por otra parte, se construye el derecho de informacin en una
doble direccin, comunicarla y recibirla. El objeto en un caso es la idea y en el otro
la noticia o el dato (STC 223/1992, FJ 1, la cursiva es nuestra)
En el mismo sentido, las SSTC 76/1995 (FJ 2) y 176/1995 (FJ 2) se hicieron eco de esa
equiparacin indiscriminada entre la libertad de expresin y la dimensin externa de la
libertad ideolgica al reiterar como criterio de distincin entre la libertad de expresin y
la libertad de informacin el que ya haba recogido la STC 223/1992, remitindose a la
STC 6/1988 (FJ 5), esto es, el encuadramiento del elemento preponderante en un texto
concreto [...] en un contexto ideolgico o informativo, de tal forma que se presupone
que el ejercicio de la libertad de expresin implica en todo caso la existencia de una
situacin contextual de connotaciones ideolgicas.
En definitiva, la distincin entre el ejercicio de la libertad de expresin como
manifestacin externa de la libertad ideolgica y otros supuestos de ejercicio autnomo
de la libertad de expresin en forma de opiniones, creencias personales y juicios de valor
sin connotaciones ideolgicas queda, en ocasiones, difuminada por la identificacin
genrica de la libertad de expresin con la libertad de opinin260 y la vinculacin del
concepto opinin con la expresin de ideas, pensamientos y creencias de naturaleza
ideolgica261, frente al carcter ideolgicamente neutral de los hechos y noticias que
constituyen el objeto de la libertad de informacin.

260
Para J. DE ESTEBAN y P. J. GONZLEZ-TREVIJANO SNCHEZ, la libertad de expresin es el prolongamiento lgico de la
libertad de opinin (op. cit., nota 35, p. 137). En la misma lnea, E. LVAREZ CONDE afirma que la libertad de
expresin est indisolublemente unida a la libertad de opinin (op. cit., nota 43, p. 358) y F. DE CARRERAS habla del
derecho a la libertad de opinin como un derecho reconocido en los artculos 20.1.a), b) y c) (La libertad de
expresin: un derecho constitucional, en Anuario 1990. Libertad de expresin, T. FREIXES SANJUN (coord.),
Departamento de Ciencia Poltica y Derecho Pblico, Universidad Autnoma de Barcelona, PPU, Barcelona, 1991, p.
29).
Tambin el TEDH introduce cierta ambigedad respecto del concepto opinin al referirlo tanto a la libertad de
pensamiento como a la libertad de expresin en la Sentencia Young, James y Webster (1981) donde habla de la
proteccin de las opiniones personales ofrecida por los artculos 9 y 10 bajo la forma de la libertad de pensamiento, de
conciencia y de religin as como de la libertad de expresin [...] ( 57)
261
En este sentido, A. RODRGUEZ BEREIJO habla de la [...] distincin entre libertad de expresin o de opinin
(manifestacin de la libertad ideolgica o de pensamiento) y libertad de informacin [...] (op. cit., nota 237, pp. 3 y 4).

137
 B. La libertad de produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica

La consideracin de este derecho reconocido en el artculo 20.1 b) CE262 como

manifestacin externa de la libertad ideolgica no est establecida expresamente en la
jurisprudencia estudiada sino que se deduce indirectamente de la misma. A este
respecto, la STC 153/1985 afirm que
en efecto, el derecho a la produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y
tcnica, reconocido y protegido en el apartado b) del mencionado precepto
constitucional, no es sino una concrecin del derecho tambin reconocido y
protegido en el apartado a) del mismo a expresar y difundir libremente
pensamientos, ideas y opiniones [...] (FJ 5).
En el mismo sentido y especficamente para la libertad de produccin y creacin
artstica, el TEDH ha sealado su anclaje jurdico en la libertad de expresin regulada en
el artculo 10 de la Convencin. As, la STEDH Mller y otros (1988) a la que se han
remitido posteriormente las Sentencias Otto-Preminger-Institut (1993), 56; y Karatas
(1999), 49, ha declarado que
es indudable que el artculo 10 no especifica que la libertad de expresin artstica
controvertida se incluya en su mbito de aplicacin; pero no distingue entre las
diversas formas de expresin. [...] Comprende la libertad de expresin artstica
especialmente en la libertad de recibir y comunicar informaciones e ideas que
permite participar en el pblico intercambio de informaciones e ideas culturales,
polticas y sociales de cualquier naturaleza. Si fuera necesario, confirmara el
acierto de esta interpretacin el segundo prrafo del apartado 1 del artculo 10,
puesto que las actividades de las empresas de radiodifusin, cinematografa o de
televisin entran en el mbito artstico. Por su parte, el artculo 19.2 del Pacto

262
J. GLVEZ expone claramente las diferencias entre este derecho y el derecho a la propiedad intelectual: [...] en el
nmero 4 del artculo 20 vienen a reconocerse dos modalidades de derechos tcnicamente diferenciables: el derecho de
creacin intelectual y el derecho de propiedad intelectual. En realidad, el bien jurdico en el que se acota el derecho de
creacin intelectual hay que referirlo al poder jurdico que el ordenamiento constitucional reconozca al ciudadano en ese
concreto supuesto. Pues bien, ese poder jurdico se traduce en la posibilidad actual de utilizar sin condicionamiento
jurdico alguno una aptitud o virtualidad para producir una determinada entidad cultural. No se trata de amparar
jurdicamente una situacin de invencin, sino de proteger algo previo a ese resultado. Expresado en otros trminos, el
bien jurdico tutelado con este derecho o libertad constitucional es el actor creador, llmese produccin, investigacin o
creacin, y cualquiera que sea el mbito (literario, artstico, ideolgico, etc.) de su proyeccin. [...] Los derechos de
autor implican una exteriorizacin que afecta, no a la posibilidad o libertad de actuacin, sino a sus concretas
expresiones; suponen una creacin consumada que, como tal, sale fuera de nuestro ser personal. En cambio, el derecho
de creacin intelectual tiene por contenido unos bienes inmateriales tambin, pero adems interiores; forma parte, en
definitiva, del bloque de los derechos de la personalidad, de cuyas caractersticas bsicas participa (Artculo 20 en
Comentarios a la Constitucin, F. GARRIDO FALLA y otros, Cvitas, Madrid, 1987, p. 400-401).
En contra de esta opinin, A. FERNNDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR y R. M. Garca Sanz defienden que lo
constitucionalizado en este artculo son precisamente los derechos de autor, sin perjuicio de que la libre difusin,
investigacin y recepcin de la ciencia, la tcnica, la literatura y el arte, estn garantizadas por el derecho a la
informacin (Artculo 20. Libertad de expresin y derecho a la informacin, en Comentarios a las leyes polticas.
Constitucin espaola de 1978, tomo II, O. ALZAGA VILLAAMIL (dir.), Edersa, Madrid, 1996, pp. 520, 521 y 546.

138
 Internacional de Derechos Civiles y Polticos263, que incluye expresamente las
informaciones e ideas de forma artstica, demuestra que dicho concepto de
libertad es lo suficientemente amplio para abarcar la expresin artstica. [...]
Los que crean, interpretan, propagan o exponen una obra de arte contribuyen al
intercambio de ideas y de opiniones indispensable en una sociedad democrtica
( 27 y 33)
As las cosas, siendo la mencionada libertad reconocida en el artculo 20.1 b) CE una
concrecin264 del derecho a la libertad de expresin y habiendo establecido
expresamente el Tribunal que esta ltima puede implicar ejercicio de la vertiente externa
de la libertad ideolgica, la consecuencia lgica es que tambin la libertad de produccin
y creacin intelectual (especialmente en sus variantes literaria, artstica y cientfica)
puede constituir una manifestacin externa de la libertad ideolgica en la medida que las
concepciones ideolgicas estn siempre presentes como prejuicios o presupuestos
previos conscientes o inconscientes desde los que se aborda la produccin y
creacin intelectual.
La relacin indirecta que establece implcitamente el Tribunal entre la libertad
ideolgica y la libertad de produccin y creacin intelectual a travs de la libertad de
expresin como nexo o puente entre las dos anteriores es destacada tambin por un
sector de la doctrina265. Otros autores, en cambio, optan por vincular la libertad del
artculo 20.1 b) con la libertad ideolgica, tambin indirectamente pero a travs de las
libertades educativas del artculo 27 y, concretamente, considerando que, en realidad, la
libertad del artculo 20.1 b) es propiamente la libertad de ciencia 266, esto es, la libertad
de investigacin que, juntamente con la libertad de ctedra, integrara la dimensin
individual de la libertad acadmica a que hacen referencia el artculo 2.1 de la LRU 267
y la jurisprudencia constitucional sobre la libertad de ctedra y la autonoma

263
El artculo 19 del PIDCP dispone:
1. Nadie podr ser molestado a causa de sus opiniones.
2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin; este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y
difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en
forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin.
264
En sentido contrario, el VP del magistrado F. Rubio Llorente afirm que [...] la libertad de produccin y creacin
literaria, artstica, cientfica y tcnica [no] es una concrecin del derecho a expresar y difundir libremente el pensamiento
sino un derecho autnomo [...].
265
As, A. TORRES DEL MORAL afirma que la libertad de produccin y creacin intelectual, tanto cientfica como artstica,
en algunas de sus manifestaciones pueden ser tambin considerada como libertad de expresin y difusin del
pensamiento" (op. cit., nota 89, pg. 266). En el mismo sentido, M. MARTNEZ SOSPEDRA seala su condicin de
manifestacin de las libertades de pensamiento y expresin (op. cit., nota 19, pp. 250-251).
266
E. EXPSITO GMEZ, La libertad de ctedra, Tecnos, Madrid, 1995, p. 130-131); B. LOZANO, op. cit., nota 158, p. 131,
133, 136 y 242; y C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 169, p. 176-178.
267
Dispone este artculo:
La actividad de la Universidad, as como su autonoma, se fundamentan en el principio de la libertad acadmica,
que se manifiesta en las libertades de ctedra, de investigacin y de estudio.
Como seala C. RODRGUEZ COARASA, citando a J. M. Souvirn Morenilla, la LRU utiliza el principio de libertad
acadmica como abrazadera que integra tres libertades s reconocidas constitucionalmente: la libertad de ctedra y de
investigacin del profesorado universitario [artculos 20.1 a) y b)] y la libertad de estudio o derecho al estudio de los
alumnos (artculo 27.1) (op. cit., nota 169, p. 176).

139
universitaria a la que se har referencia posteriormente268. En todo caso, es ampliamente
mayoritaria entre la doctrina la posicin que considera a la libertad de creacin literaria,
artstica, cientfica y tcnica como una concrecin de la libertad de expresin 269 y, en
cuanto tal, susceptible de integrar indirectamente un supuesto de manifestacin externa
de la libertad ideolgica270.

C. La libertad de informacin

Mayor dificultad ofrece aparentemente la dilucidacin de si, para el Tribunal

Constitucional, el ejercicio de la libertad de informacin del artculo 20.1. d) CE puede
considerarse, en determinadas circunstancias, como una proyeccin de la libertad
ideolgica y ello nos lleva, a su vez, a considerar los siguientes aspectos de nuestra
doctrina constitucional:

1. La libertad de informacin como concrecin o subespecie de la libertad de

expresin

De entrada, en la STC 6/1981 el juez constitucional, pese a distinguir entre la libertad

de expresin y la libertad de informacin como dos derechos diferenciados, catalog la
libertad de informacin en su vertiente activa como una concrecin de la libertad de
expresin con lo cual pareca establecerse indirectamente una conexin descendente en
cascada libertad ideolgica-libertad de expresin-libertad de informacin activa. As,
segn el FJ 4 de dicha sentencia, el derecho a comunicar y a recibir informacin veraz
del artculo 20.1, d) o libertad de informacin activa y pasiva incluira como

268
El Tribunal Constitucional, no obstante, utiliza el trmino libertad de ciencia como sinnimo de libertad
acadmica.tal y como se ver en el apartado G, 2 a) de este mismo captulo.
269
Por todos, F. FERNNDEZ SEGADO, op. cit., nota 45, p. 334; J. DE ESTEBAN y P. J. GONZLEZ-TREVIJANO SNCHEZ, op.
cit., nota 35 , p. 141; y E. ESPN TEMPLADO, Los derechos de libertad (II), en Derecho Constitucional, LPEZ
GUERRA, L. y otros, volumen I, 3. ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, p. 279.
En contra, defendiendo un tratamiento especfico para este derecho, J. CREMADES, Los lmites de la libertad de
expresin en el ordenamiento constitucional espaol, La Ley-Actualidad, Madrid, 1995, p. 87; y A. FERNNDEZ-
MIRANDA CAMPOAMOR y R. M. Garca Sanz, op. cit., nota 248, p. 546.
270
La conexin de la libertad del artculo 20.1 b) CE con la libertad ideolgica se establece de forma directa e inmediata por
J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, p. 285; J. A. Xiol Rius, La libertad ideolgica o libertad de conciencia , en
las Actas de las VI Jornadas de la Asociacin de Letrado del Tribunal Constitucional. La libertad ideolgica ,
coeditadas por el Tribunal Constitucional y el Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2001, p. 22; e,
igualmente, la relaciona directamente con la libertad ideolgica, en pie de igualdad con la libertad de expresin y el
resto de libertades del artculo 20, el VP del magistrado P. FERNNDEZ Viagas a la STC 6/1981:
El artculo 20 de la Constitucin, que regula el derecho a la expresin del pensamiento y su difusin, as como
el derecho a la informacin, tiene un fundamento comn con el 16 que garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de
culto y ambos responden al imperativo que proclama el artculo 10 del libre desarrollo de la personalidad, base del
orden poltico y de la paz social. Reconoce y protege dicho artculo 20, concretamente, los derechos a la expresin y
difusin del pensamiento; a la produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica; a la libertad de
ctedra y a comunicar y recibir informacin veraz (epgrafes a), b), c) y d) de su apartado primero) (apartado 2).

140
derechos diferenciados el derecho a comunicar y el derecho a recibir informacin veraz
y el primero de ellos
[...] en cierto sentido, puede considerarse como una simple aplicacin concreta
de la libertad de expresin [...] cuya explicitacin diferenciada slo se encuentra en
textos constitucionales recientes271.
La misma idea se recogi en la STEDH Lingens (1986), segn la cual la libertad de
expresin que garantiza el artculo 10 de la Convencin, incluye tanto el derecho a
difundir informaciones como la libertad de opinin y [...] [el] derecho a conocer sus
ideas ( 45). Tambin la STC 165/1987, remitindose a la anterior, afirm la existencia
entre ambas de una directa e ntima conexin, sin perjuicio de que
[...] cada una de ellas tenga matices peculiares que modulan su respectivo
tratamiento jurdico, impidiendo el confundirlas indiscriminadamente (FJ 10)
Sin embargo, en una sentencia posterior, la STC 107/1988, el Tribunal va a poner de
manifiesto explcitamente272 que se aparta de la concepcin unitaria del artculo 10 del
CEDH en virtud de la cual la libertad de expresin comprende tanto la libertad de
opinin como la libertad de informacin activa y pasiva 273 y se acoge, en cambio, a la
concepcin dual que considera a la libertad de expresin y a la libertad de informacin
como dos derechos diferenciados274. En efecto, segn esta sentencia,

271
Esta interpretacin de la STC 6/1981 ha venido a ser corroborada por A. Rodriguez-Bereijo, para quien, partiendo de la
naturaleza primera y primaria de la libertad de expresin como punto de partida de diversas libertades, el Tribun al
entendi en un primer momento que el derecho a la informacin era una manifestacin o concrecin del derecho a la
libertad de expresin (STC 6/1981). Ahora bien, esa afirmacin no significa que entre ambos derechos exista
subordinacin o identidad; cierto es que existe una conexin directa, pero ello "no empece a que cada una de ellas tenga
matices peculiares que modulan su respectivo tratamiento jurdico, impidiendo el confundirlas indiscriminadamente
(STC 165/1987) (op. cit., nota 237, p. 3). Para una crtica a la tesis de la STC 6/1981, vid. J. J. SOLOZBAL
ECHEVARRA, op. cit., nota 122, pp. 778 y 779.
272
Con anterioridad, tal concepcin se haba puesto implcitamente de manifiesto en la STC 105/1983, que habl de la
libertad de informacin como [...] un tipo de derecho fundamental diverso del que consiste en expresar y difundir
pensamientos, ideas y opiniones [...] (FJ 11) y en la STC 6/1988 segn la cual [...] aunque algunos sectores
doctrinales hayan defendido su unificacin o globalizacin, en la Constitucin se encuentran separados [ i.e.,
refirindose a las libertades de expresin e informacin]. Presentan un diferente contenido y es posible sealar
tambin que sean diferentes sus lmites y efectos, tanto ad extra como ad intra, en las relaciones jurdicas [...] (FJ
5).
Para un anlisis de las posiciones monistas y dualistas desde una perspectiva doctrinal, R. SNCHEZ FERRIZ, El derecho
a la informacin en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, en El derecho a la informacin. Teora y prctica
Cuadernos Lucas Mallada, nm. 1, M. RAMREZ y otros, Fundacin Centro de Estudios Polticos y Constitucionales
Lucas Mallada, Libros Prtico, Zaragoza, 1995, pp. 57-58; tambin A. FERNNDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR y R. M.
Garca Sanz, op. cit., nota 248, pp. 517-520..
273
Concepcin unitaria tambin asumida por la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea en el primer
inciso del artculo 11 que se corresponde en su contenido y literalidad con el primer inciso del artculo 10.1 CEDH (vid.
supra el texto del artculo en la nota 244)
274
T. FREIXES SANJUN pone de manifiesto las consecuencias jurdicas implcitas en la adopcin de esta posicin:
Considerar que un derecho integra al otro o darles una conceptualizacin diferenciada constituye una opcin no exenta
de efectos jurdicos. En efecto, el mismo Tribunal Constitucional establece la diferencia entre ambas precisamente para
hacer derivar efectos diferentes en cada uno de ellos: la exigencia de veracidad en la STC 6/1988 se predica del derecho
a la informacin nicamente. Y de la misma manera que se establece esta diferencia en los efectos, se podran establecer
otras (Proteccin europea de la libertad de expresin y su integracin en la jurisprudencia constitucional, en XII
Jornadas de Estudio. Los derechos fundamentales y libertades pblicas (I), Direccin General del Servicio Jurdico del
Estado, Secretara General Tcnica del Ministerio de Justicia, Centro de Publicaciones, Madrid, 1993, p. 961).

141
 [...] nuestra Constitucin consagra por separado la libertad de expresin
artculo 20.1 a) y la libertad de informacin artculo 20.1 d), acogiendo
una concepcin dual que se aparta de la tesis unificadora, defendida por ciertos
sectores doctrinales, y acogida en los artculos 19.2275 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos de Nueva York y 10.1 del Convenio para la
Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales de
Roma. Segn esa configuracin dual que normativiza a nivel constitucional la
progresiva autonoma que ha ido adquiriendo la libertad de informacin respecto
de la libertad de expresin en la que tienen su origen y con la cual sigue
manteniendo ntima conexin y conserva elementos comunes la libertad del
artculo 20.1 a) tiene por objeto la expresin de pensamientos, ideas y opiniones,
concepto amplio dentro del cual deben tambin incluirse las creencias y juicios
de valor y el de la libertad del artculo 20.1 d), el comunicar y recibir libremente
informacin sobre hechos, o tal vez ms restringidamente, sobre hechos que
puedan considerarse noticiables (FJ 2).
Con posterioridad, el TC ha intentado conciliar su inicial interpretacin dualista con la
posicin monista para llegar finalmente a una situacin de ambigedad en la que
combina la referencia a ambas libertades como integradas en una genrica libertad de
expresin con referencia expresa al artculo 10.1 del CEDH con la afirmacin de
que se trata de dos derechos diferenciados276. En este sentido, las SSTC 223/1992 (FJ 1),
76/1995 (FJ 2), 176/1995 (FJ 2) y 34/1996 (FJ 4) se refieren a la libertad de expresin y
a la libertad de informacin como subespecies del genrico derecho a la libertad de
expresin reconocido en el artculo 10 del Convenio de Roma de 1950 [...] a cuya
luz han de ser interpretadas las propias normas constitucionales relativas a los derechos
y libertades fundamentales (artculo 10 CE y STC 138/1992) para, paradjicamente,
aadir a continuacin que
una diseccin analtica de las normas de la Constitucin antes invocadas, dentro
de este contexto, pone de manifiesto que en ellas se albergan dos derechos distintos
por su objeto y a veces por sus titulares. En efecto, en un primer aspecto, se
configura la libertad de pensamiento o ideolgica, libertad de expresin o de

Ahora bien, seala la misma autora que no obstante, el mismo Tribunal Europeo de Derechos Humanos, en este caso
concreto, vino a coincidir con la interpretacin del Tribunal Constitucional: El TEDH (Caso Lingens ) tambin establece
diferencias entre hechos y juicios de valor estableciendo que mientras los hechos son susceptibles de prueba (exigencia
de veracidad) mientras que los juicios de valor son meras manifestaciones de la libertad de expresin que no son por su
propia naturaleza, susceptibles de prueba alguna. El TEDH no ha necesitado distinguir entre dos derechos diferentes
para llegar a la misma conclusin (La libertad de expresin. Estado de la cuestin: legislacin, jurisprudencia,
bibliografa, en Anuario 1990. Libertad de expresin, Departamento de Ciencia Poltica y Derecho Pblico,
Universidad Autnoma de Barcelona, PPU, Barcelona, 1991, pp. 181-182).
275
En efecto, el artculo 19.2 del PIDCP habla de un derecho genrico a la libertad de expresin que comprendera la
libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole [...] (la cursiva es nuestra). Vid. supra el
texto completo del artculo en la nota 249.
276
Esta bsqueda de una interpretacin conciliadora de las concepciones monista y dualista sobre la libertad de expresi n
alcanza su clmen en la STC 223/1992 en la que, despus de referirse al artculo 10.1 CEDH y al artculo 20 CE se llega
a afirmar que
[...] coinciden sustancialmente, sin que pueda apreciarse la menor contradiccin entre ellos (FJ 1).

142
 opinin, mientras en otro, se construye el derecho de informacin con un doble
sentido, comunicarla y recibirla277.

2. El tratamiento conjunto de la libertad de informacin y la libertad de expresin

como manifestaciones externas de la libertad ideolgica

Un segundo argumento a favor de la categorizacin del derecho a comunicar y recibir

informacin veraz como proyeccin externa de la libertad ideolgica viene dado por la
tendencia del Tribunal a equiparar plenamente la libertad de informacin con la libertad
de expresin en el sentido de entender ambas libertades como susceptibles de ser
manifestacin externa de la libertad ideolgica. En este sentido, la STC 20/1990 afirm
que la libertad ideolgica es
[...] fundamento, juntamente con la dignidad de la persona y los derechos
inviolables que le son inherentes278, [...], de otras libertades y derechos
fundamentales y entre ellos los consagrados en el artculo 20. apartados a) y d) que
por su ntima conexin con la libertad ideolgica, invoca tambin el recurrente
como vulnerados por la sentencia recurrida [...] (FJ 4).
Sentado por el Tribunal que la libertad ideolgica es fundamento 279 de la libertad de
informacin, la conclusin sera, en principio, que esta ltima podr ser manifestacin
externa de la primera, exactamente igual que la libertad de expresin y ello sin perjuicio
de distinguir entre el objeto de ambas libertades. As se afirma en la misma sentencia
cuando, refirindose a la resolucin impugnada en amparo, seal que la misma no
alude a la libertad ideolgica
[...] sin duda por estimarla absorbida o comprendida en su manifestacin externa
por los apartados a) y d) del nmero 1 del artculo 20 (FJ 2).
Con esta expresin se est dando a entender que entre la libertad ideolgica y la
libertad de informacin existe una relacin anloga a la existente entre la libertad
ideolgica y la libertad de expresin de tal manera que, al igual que en este segundo
caso, tambin la libertad de informacin podra en determinadas ocasiones
conceptualizarse como manifestacin externa de la libertad ideolgica. Coherentemente
con este planteamiento, todas las menciones que hace la citada sentencia a las distintas
277
Para una evolucin de la jurisprudencia anterior del TC sobre esta cuestin, puede consultarse J. CREMADES, op. cit.,
nota 255, p. 64; y F. J. BASTIDA FREIJIDO, Autonoma de la libertad de informacin en relacin con la libertad de
expresin, en XII Jornadas de Estudio. Los derechos fundamentales y libertades pblicas (I), volumen I, Direccin
General del Servicio Jurdico del Estado, Secretara General Tcnica del Ministerio de Justicia, Centro de Publicaciones,
Madrid, 1993, pp. 835-846.
278
En el mismo sentido, remitindose al FJ 4 de la STC 20/1990, el ATC 40/1999, FJ 2.
279
Similar planteamiento se contiene en el VP del magistrado P. FERNNDEZ Viagas a la STC 6/1981, anteriormente citado,
cuando afirma que
el artculo 20 de la Constitucin, que regula el derecho a la expresin del pensamiento y su difusin, as como el
derecho a la informacin, tiene un fundamento comn con el 16 que garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de
culto y ambos responden al imperativo que proclama el artculo 10 del libre desarrollo de la personalidad, base del
orden poltico y de la paz social.
En el mismo sentido, J. M. SERRANO ALBERCA, op. cit., nota 25, p. 286.

143
limitaciones aplicables a la libertad ideolgica y a la libertad de expresin se refieren
tambin a la libertad de informacin, sin perjuicio de que finalmente en el FJ 5 y en el
fallo se ponga de manifiesto que es tan slo la libertad de expresin la aplicable al caso.
Incidiendo en el mismo sentido, en una sentencia posterior STC 143/1991, el juez
constitucional se refiri a la libertad de informacin como libertad de manifestacin
del pensamiento (FJ 3).
Sin embargo, esta tesis resulta a primera vista poco fundada por cuanto, si la distincin
entre la libertad de expresin y la libertad de informacin se basa precisamente en que el
objeto de la primera son los pensamientos, ideas y creencias [artculo 20.1 a)], es
decir, la opinin280 en sentido amplio, mientras que el objeto de la segunda son los
hechos desprovistos de toda connotacin valorativa, esto es, la informacin veraz
[artculo 20.1 d)], no cabe duda de que en aquellos supuestos en que la informacin
emitida conlleve predominantemente juicios de valor o cualesquiera creencias cuya
expresin pueda implicar ejercicio de la libertad ideolgica, el derecho que en puridad
estar siendo ejercido es la libertad de expresin con lo cual, efectivamente, dichas
aseveraciones supondrn manifestacin externa de la libertad ideolgica pero no en
cuanto libertad de informacin sino en cuanto libertad de expresin. Dicho de otra
forma, el objeto de la libertad de informacin, tal y como el mismo ha sido delimitado
respecto de la libertad de expresin por la jurisprudencia del TEDH 281 y nuestra propia
jurisprudencia constitucional282, es incompatible con la condicin de manifestacin
externa de la libertad ideolgica; la presencia mayoritaria de elementos ideolgicos en la
informacin o en su entorno contextual la transforma ipso facto en opinin con lo cual
ya no estaramos en presencia del derecho a la informacin del artculo 20.1 d) sino del
derecho a la libre expresin de ideas, pensamientos y opiniones del artculo 20.1 a)283.

3. La libertad de informacin pasiva como manifestacin externa de la libertad

ideolgica

Ahora bien, el planteamiento expuesto en el epgrafe anterior cambia si centramos el

enfoque en la dimensin pasiva de la libertad de informacin, esto es, en el derecho a

280
En este sentido, es significativo que la STC 104/1986 se refiriera a la libertad de expresin como libertad de opinin
(FJ 5 y 7).
281
En este sentido, la STEDH Lingens (1986), antes citada, estableci que
en opinin del Tribunal, se debe distinguir cuidadosamente entre hechos y juicios de valor. Mientras que la
realidad de los primeros puede probarse, los segundos no son susceptibles de prueba [...]. Esta exigencia [i.e., la
prueba de la veracidad de las afirmaciones] no puede cumplirse en los juicios de valor y afecta a la libertad de
opinin intrnsecamente, parte fundamental del derecho garantizado por el artculo 10 del Convenio ( 46).
282
Entre otras, SSTC 6/1988 (FJ 5), 105/1990 (FJ 4), 223/1992 (FJ 1), 76/1995 (FJ 2), 176/1995 (FJ 2) y 34/1996 (FJ 4).
283
R. SNCHEZ FERRIZ valora positivamente la tarea de clarificacin y delimitacin conceptual llevada a cabo por la
jurisprudencia constitucional: [...] era necesario aclarar el distinto contenido de la letra a) y de la letra d) y ello
constituye, hoy, un logro ya consolidada o jurisprudencialmente y que debemos al TC: la letra a) reconoce la libertad de
expresin, entendida como la libertad de expresar ideas, pensamientos y opiniones, mientras que la letra d), reconoce el
derecho de comunicar y recibir libremente informacin que versa sobre hechos, o ms en concreto, sobre hechos que
puedan considerarse noticiables (op. cit., nota 258, p. 58).

144
recibir libremente informacin veraz. Si, como ha sealado la STC 159/1986 y han
reiterado las SSTC 20/1990, FJ 4 y 336/1993, FJ 4, para que el ciudadano pueda
formar libremente sus opiniones y participar de modo responsable en los asuntos
pblicos, ha de ser tambin informado ampliamente de modo que pueda ponderar
opiniones diversas e incluso contrapuestas284 (FJ 6), el ejercicio de la libertad de
informacin pasiva puede implicar una manifestacin externa de la libertad ideolgica
en el sentido de libertad de rechazar toda informacin unidireccionalmente
predeterminada o preorientada y, por ende, libertad de formar la propia cosmovisin en
base a informaciones libremente seleccionadas entre la pluralidad de las mismas
ofrecida por los medios de comunicacin social o cualesquiera otros canales formales o
informales de transmisin de informacin, excluyendo toda posibilidad de injerencia
externa285 en la seleccin de la informacin y, particularmente, cualquier modalidad de
censura previa por expresa proscripcin del artculo 20.2 CE.
Cabra as hablar de un derecho a elegir las fuentes de la informacin sobre la que
formar las propias convicciones, anlogo al derecho de los padres a elegir para sus hijos
la formacin moral y religiosa acorde con sus propias convicciones (artculo 27.3 CE)
que la STC 5/1981 entendi como derivacin de la libertad de enseanza reconocida en
el artculo 27.1 CE que, como se ver posteriormente, [...] puede ser entendida
como una proyeccin de la libertad ideolgica y religiosa [...] (FJ 7). Desde esta
perspectiva, nada cabra objetar a la consideracin de la libertad de informacin pasiva
como manifestacin externa de la libertad ideolgica y es en este sentido como parece
hacerlo el Tribunal Constitucional286.
Por el contrario, no seran manifestacin externa de la libertad ideolgica aquellos
supuestos fcticos en los que, entremezclados elementos valorativos [artculo 20.1, a)
CE] e informativos [artculo 20.1 b)], el elemento informativo apareciese como
284
En el mismo sentido, segn la STC 159/1986,
[...] un Estado democrtico [...] para su existencia y desarrollo, presupone el sometimiento de las cuestiones
relevantes para la vida colectiva a la crtica o aprobacin de una opinin pblica libremente constituida. [...] La
libertad de informacin juega un papel esencial como garanta institucional del principio democrtico que
inspira nuestra Constitucin, el cual presupone [...] el derecho de los ciudadanos a contar con una amplia y adecuada
informacin respecto a los hechos, que les permita formar sus convicciones y participar en la discusin relativa a
los asuntos pblicos (FFJJ 7 y 8).
Tambin la STC 165/1987, antes citada, seal que la libertad de informacin es, en trminos constitucionales, un
medio de formacin de opinin pblica [...] (FJ 10).
285
En este sentido, J. M. MORALES ARROYO seala que sin que el Derecho no establezca una serie de garantas que
permitan al ciudadano recibir informacin externa no mediatizada, ste no podr consciente o inconscientemente
elaborar sus convicciones internas, exentas de control jurdico (op. cit., nota 6, p. 287).
286
J. M. CONTRERAS MAZARIO afirma que del anlisis de la jurisprudencia constitucional puede concluirse que [...] la
libertad de pensamiento [...] no puede decirse que se ejerce realmente si los individuos no tienen acceso a la libre
formacin de la conciencia para lo cual es imprescindible el reconocimiento de dos derechos, a saber: el derecho a la
educacin y el derecho a la informacin [op. cit., (II), nota 138, pp. 125-126]. Con respecto a este ltimo, cita muy
oportunamente a D. Llamazares segn el cual [...] lo que con el derecho a la libertad de informacin se persigue no es
slo dar va libre a la libertad de expresin, sino, sobre todo, crear las condiciones que se consideran ms adecuadas para
que la persona individual conforme sus propias opiniones, teniendo a la vista las distintas perspectiva desde las que se
puede contemplar un mismo asunto o problema. [...] La libertad ideolgica no entraa nicamente la libertad para tener
unas u otras convicciones, sino tambin para formar stas en libertad (op. cit., nota 26, p. 129). En el mismo sentido,
J. A. XIOL RIUS, op. cit., nota x, p. 49.

145
preponderante; en estos casos en los que la incardinacin de determinadas expresiones
en el mbito de la libertad de expresin o en el mbito de la libertad activa de
informacin resulta dudosa dada la dificultad de separar las valoraciones personales
de los hechos objetivos, deber entenderse que se est ante un supuesto de ejercicio de
la libertad activa de informacin del artculo 20.1, d) CE que, a diferencia de la
libertad pasiva, a nuestro juicio no parece poder integrar en ningn caso un acto de
proyeccin externa de la libertad ideolgica pese a la doctrina del TC expuesta en los
apartados anteriores siempre que el elemento informativo pueda considerarse que
prevalece sobre la dimensin valorativa presente en la narracin.
En consecuencia, tales supuestos no sern susceptibles de ser considerados como
manifestacin externa de la libertad ideolgica en la medida que se parte precisamente
del predominio en los mismos de la informacin sobre la opinin hasta tal punto que el
elemento ideolgico que pueda estar subyacente en el elemento valorativo carece de
toda relevancia jurdica y, por tanto, resultara de aplicacin el rgimen jurdico de la
libertad de informacin con exclusin del rgimen jurdico propio de la libertad
ideolgica. Los elementos ideolgicos resultan pues absorbidos por la condicin
predominantemente informativa de la totalidad de las manifestaciones vertidas. A esa
conclusin se llega relacionando lo anteriormente expuesto acerca de las dificultades
para englobar la libertad activa de informacin entre las manifestaciones exteriores de la
libertad ideolgica con lo dispuesto en la STC 6/1988287 en virtud de la cual
es cierto que en los casos reales que la vida ofrece, no siempre es fcil separar la
expresin de pensamientos, ideas y opiniones de la estricta comunicacin
informativa, pues la expresin de pensamientos necesita a menudo apoyarse en la
narracin de hechos y, a la inversa, la comunicacin de hechos o de noticias no se
da nunca en un estado qumicamente puro y comprende, casi siempre, algn
elemento valorativo o, dicho de otro modo, una vocacin a la formacin de una
opinin. Ello aconseja, en los supuestos en que puedan aparecer entremezclados
elementos de una y otra significacin, atender, para clasificar tales supuestos y
encajarlos en cada uno de los apartados del artculo 20, al elemento que en ellos
aparece como preponderante (FJ 5).
En este ltimo sentido se pronunci igualmente la STC 105/1990 cuando dispuso que
ciertamente resultar en ocasiones difcil o imposible separar en un mismo texto,
los elementos informativos de los valorativos: en tal caso habr de atenderse al
elemento predominante (FJ 4).
Ms recientemente, las SSTC 223/1992 (FJ 1), 76/1995 (FJ 2), 176/1995 (FJ 2), y
34/1996 (FJ 4) recogieron la jurisprudencia anteriormente citada, reformularon
anlogamente el criterio material de distincin entre ambas libertades y remitieron
asimismo al predominio del elemento informativo o del valorativo-ideolgico como

287
Sobre esta sentencia, pueden consultarse S. DEL REY GUANTER, op. cit., nota 74 , pp. 76-80; y J. J. SOLOZBAL
ECHEVARRA, Libertad de expresin, informacin y relaciones laborales en Revista Espaola de Derecho
Constitucional, nm. 26 (1989), pp. 165-179.

146
parmetro para la diferenciacin en los supuestos de entrelazamiento de informacin y
opinin. En efecto, segn la STC 34/1996, en el artculo 20 CE
[...] se albergan dos derechos distintos por su objeto y a veces por sus titulares.
En efecto, en un primer aspecto, se configura la libertad de pensamiento o
ideolgica, libertad de expresin o de opinin, mientras en otro, se construye el
derecho de informacin con un doble sentido, comunicarla y recibirla. El objeto all
es la idea y aqu la noticia o el dato. Esta distincin, fcil en el nivel de lo abstracto,
no es tan ntida en el plano de la realidad donde como otras semejantes, por
ejemplo hecho y derecho se mezclan hasta confundirse, aun cuando en ste no
haya ocurrido as (FJ 4).
Con anterioridad, el juez constitucional haba establecido en la STC 176/1995 idntica
doctrina sealando todava con mayor insistencia el carcter problemtico de la
diferenciacin:
En tal sentido se ha pronunciado este Tribunal Constitucional desde antiguo y
ha intentado delimitar ambas libertades, a pesar de las dificultades que en ocasiones
conlleva la distincin entre informacin de hechos y valoracin de conductas
personales, por la ntima conexin de una y otra, ya que esto no empece a que
cada una tenga matices peculiares que modulan su respectivo tratamiento jurdico,
impidiendo el confundirlas indiscriminadamente. Aos despus, insistamos en la
tesis de que la libertad de expresin tiene por objeto pensamientos, ideas y
opiniones, concepto amplio en el cual deben incluirse tambin los juicios de
valor288. El derecho a comunicar y recibir libremente informacin versa en cambio
sobre hechos noticiables y aun cuando no sea fcil separar en la vida real aqulla y
ste, pues la expresin de ideas necesita a menudo apoyarse en la narracin de
hechos y, a la inversa, sta incluye no pocas veces elementos valorativos, lo
esencial a la hora de ponderar el peso relativo del derecho al honor y cualquiera de
estas dos libertades contenidas en el artculo 20 de la Constitucin es detectar el
elemento preponderante en el texto concreto que se enjuicie en cada paso para
situarlo en un contexto ideolgico o informativo (STC 6/1988) (FJ 4).

D. La libertad de reunin

Respecto a la libertad de reunin y manifestacin, considerada habitualmente entre un

sector doctrinal289 como manifestacin externa de la libertad ideolgica, cabe sealar
288
En el mismo sentido, la STEDH Lingens (1986), 46.
289
As, R. SNCHEZ FERRIZ seala que ciertamente, la libertad de reunin ha sido histricamente reivindicada como
principal instrumento de accin poltica y como soporte esencial de otras libertades de alcance tambin poltico,
principalmente la libertad de manifestacin del pensamiento (Desarrollo legislativo y jurisprudencial del artculo 21
de la Constitucin: el derecho de reunin, en X Jornadas de Estudio. Introduccin a los derechos fundamentales,
volumen III, Direccin General del Servicio Jurdico del Estado, Ministerio de Justicia, Secretara General Tcnica,
Madrid, 1988, p. 2445); en el mismo sentido, A. MORENO GARCA, op. cit., nota 51, p. 120; E. Espn, op. cit., nota 46 ,
pp. 209-210; J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, p. 273; J. M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, p. 50; J.
M. Beneyto, op. cit., nota 15, 1 ed. (1984) p. 359; y L. JIMENA QUESADA, Sobre algunas consecuencias

147
que el Tribunal Constitucional ha afirmado su naturaleza instrumental respecto de la
libertad de expresin al calificarla de manifestacin colectiva de la libertad de
expresin con lo que, indirectamente, puede considerrsele aplicable la misma
doctrina del Tribunal que considera que los supuestos de ejercicio individual de la
libertad de expresin son susceptibles de integrar una proyeccin externa de la libertad
ideolgica y a la que ya hemos hecho referencia con anterioridad.
En este sentido, la STC 85/1988 declar que
histricamente, el derecho de reunin surge como un derecho autnomo
intermedio entre los derechos de libre expresin y de asociacin, que mantiene
en la actualidad una tan ntima conexin doctrinal con ellos, que bien puede
decirse, en una primera aproximacin al tema, que el derecho de reunin es una
manifestacin colectiva de la libertad de expresin ejercitada a travs de una
asociacin transitoria, siendo concebido por la doctrina cientfica como un
derecho individual en cuanto a sus titulares y colectivo en su ejercicio, que opera a
modo de tcnica instrumental puesta al servicio del intercambio o exposicin de
ideas, la defensa de intereses o la publicidad de problemas o reivindicaciones,
constituyendo, por lo tanto, un cauce del principio democrtico participativo
[...] (FJ 2, la cursiva es nuestra).
Muy recientemente, la STC 42/2000, FJ 2, ha recogido literalmente la misma doctrina
y, con anterioridad, la STC 66/1995 tambin haba reiterado que se trata de [...] una
manifestacin colectiva de la libertad de expresin [...] para insistir en esta idea al
afirmar
[...] el relieve fundamental que este derecho cauce del principio democrtico
participativo posee, tanto en su dimensin subjetiva como en la objetiva, en un
Estado social y democrtico de Derecho como el proclamado en la
Constitucin. Para muchos grupos sociales este derecho es, en la prctica, uno de
los pocos medios de los que disponen para poder expresar pblicamente sus ideas y
reivindicaciones (FJ 3).
Por otra parte, el TEDH ya haba explicitado con anterioridad la relacin entre las
libertades de reunin pacfica y de asociacin garantizadas por el artculo 11 de la
Convencin y la libertad ideolgica, no slo de forma indirecta por medio de la
conexin comn de ambas con la libertad de expresin del artculo 10 CEDH sino
vinculando directamente las libertades de reunin y asociacin con las libertades de
pensamiento, conciencia y religin del artculo 9. En este sentido, la Sentencia Young,
James y Webster (1981) aunque sin citar nominalmente a la libertad de reunin pero
refirindose al artculo 11 que la reconoce conjuntamente con la libertad de
asociacin290, subray la relacin directa existente entre el artculo 11 y las libertades
constitucionales de las reuniones de parlamentarios sin convocatoria reglamentaria (ex artculo 67.3 de la Constitucin
Espaola, en Revista de las Cortes Generales, nm. 49, 2000, pp. 147 y 150 , quien define las reuniones informales de
parlamentarios como un ejemplo paradigmtico de ejercicio cualificado de las libertades pblicas de agrupacin y de
pensamiento, siguiendo una de las subclasificaciones de las libertades pblicas que hace R. SNCHEZ FERRIZ (vid. supra
al respecto la nota 70).
290
El artculo 11 del Convenio reconoce las libertades de reunin y de asociacin en los siguientes trminos:

148
de pensamiento y de expresin; no obstante, fue la Sentencia Ezelin (1991) la que,
remitindose a la anterior pero con referencia expresa a la libertad de reunin, proclam
que
[...] el artculo 10 [...] en las circunstancias del caso [...] se analiza como una lex
generalis [en cursiva en el original] en relacin al artculo 11, lex especialis [en
cursiva en el original] [...]. La proteccin de opiniones personales, garantizada por
el artculo 10291, es uno de los objetivos de la libertad de reunin pacfica como
consagra el artculo 11 ( 37).
En el mismo sentido se ha pronunciado posteriormente la Sentencia Vogt (1995), 64
y las SSTEDH Partido Comunista Unificado de Turqua (1998), Partido Socialista
(1998) Partido de la Libertad y de la Democracia (1999) y Partido del Bienestar (2001)
a las que se har referencia detallada en el siguiente apartado han recogido esta
doctrina para aplicarla a los partidos polticos cuyas actividades son definidas como
formando parte del [...] ejercicio colectivo de la libertad de expresin 292 [...].
Recientemente, la Sentencia Stankov (2001) ha venido a equiparar la importancia de
ambas libertades al sealar que
la libertad de reunin y el derecho a expresar las opiniones personales estn
entre los valores supremos de una sociedad democrtica ( 97).
La relacin entre las libertades de reunin y asociacin con la libertad de expresin ha
sido, por otra parte, recientemente destacada en el artculo 12.2 de la Carta de los
Derechos Fundamentales de la Unin Europea que, reproduciendo el art. 191 del
Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, ha afirmado que los partidos polticos a
escala europea contribuyen a expresar la voluntad poltica de los ciudadanos de la
Unin.

1. Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin pacfica y a la libertad de asociacin incluido el derecho de
fundar con otras sindicatos y de afiliarse a los mismos para la defensa de sus intereses.
2. El ejercicio de estos derechos no podr ser objeto de otras restricciones que aquellas que, previstas por la Ley,
constituyan medidas necesarias, en una sociedad democrtica, para la seguridad nacional, la seguridad pblica, la
defensa del orden y la prevencin del delito la proteccin de la salud o de la moral, o la proteccin de los derechos
y libertades ajenos, El presente artculo no prohibe que se impongan restricciones legtimas al ejercicio de estos
derechos para los miembros de las Fuerzas Armadas, de la Polica o de la Administracin del Estado.
En el mismo sentido, el artculo 12 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea dispone:
Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin pacfica y a la libertad de asociacin, especialmente en los
mbitos poltico, sindical y cvico, lo que implica el derecho de toda persona a fundar con otras sindicatos y a
afiliarse a los mismos para la defensa de sus intereses.
Los partidos polticos a escala europea contribuyen a expresar la voluntad poltica de los ciudadanos de la
Unin..
291
La falta de referencia expresa de esta sentencia a la libertad de pensamiento del artculo 9 queda salvada por cuanto el
Tribunal remite expresamente a la doctrina sentada en la Sentencia Young, James y Webster (1981) en la que s se
mencion expresamente que
la proteccin de las opiniones personales ofrecida por los artculos 9 y 10 bajo la forma de la libertad de
pensamiento, de conciencia y de religin as como de la libertad de expresin, se encuentra adems, entre los
objetivos de la libertad de asociacin garantizada por el artculo 11 ( 57).
La misma consideracin puede hacerse respecto de las SSTEDH Ezelin (1991), Partido Comunista Unificado de Turqua
(1998), Partido Socialista (1998) y Partido del Bienestar (2001), 43 .
292
Respectivamente, 42 y 43 de la primera sentencia, 41 de la segunda y 37 de la tercera.

149
 Para terminar, hay que decir, volviendo a nuestro entorno ms inmediato, que el
Tribunal Constitucional perdi la ocasin de declarar explcitamente la relacin directa
entre la libertad de reunin y la libertad ideolgica en la STC 115/1987293 en la que no se
pronunci acerca de la conexin de la primera con la libertad ideolgica, pese a que tal
vinculacin fue expresamente alegada por el Defensor del Pueblo en la fundamentacin
de su recurso. En este sentido, el Defensor del Pueblo argumentaba, como uno de los
motivos de inconstitucionalidad de la Ley de Extranjera, que el sistema de autorizacin
previa294 que la ley impugnada prevea para el ejercicio del derecho de reunin y
manifestacin por los extranjeros vulneraba el artculo 21 CE en conexin con el
artculo 16 de la misma, as como los artculos 9, 11 y 14 del CEDH.
Consideraba el Defensor del Pueblo que dicho sistema de autorizacin previa [...] no
es una limitacin o restriccin del derecho de reunin como libertad pblica, sino su
misma negacin lo que anulaba el contenido esencial del derecho y que [...] esta
restriccin-anulacin del derecho de reunin afecta gravemente a otro derecho
fundamental, el derecho a la libertad ideolgica reconocido en el artculo 16 de la
Constitucin, que presenta no slo una dimensin individual sino tambin colectiva
(antecedente 4). Sin embargo, como hemos sealado anteriormente, pese a que el
Tribunal declar inconstitucional el inciso que obligaba a solicitar autorizacin previa a
los extranjeros, no hizo referencia alguna a la afirmacin del Defensor del Pueblo de que
la libertad de reunin implica ejercicio de la dimensin colectiva de la libertad
ideolgica.
En el futuro, el juez constitucional tendr previsiblemente una nueva oportunidad de
pronunciarse acerca de la conexin entre la libertad de reunin y la libertad ideolgica
con ocasin de los recursos de inconstitucionalidad recientemente interpuestos contra la
Ley Orgnica 8/2000, de 28 de diciembre, de reforma de la Ley Orgnica 4/2000, de 11
de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin
social295, en los que, segn las informaciones publicadas en la prensa, se alegan las
293
Un comentario a esta sentencia desde la perspectiva del derecho de reunin puede verse en J. L. LPEZ GONZLEZ, El
derecho de reunin y manifestacin en el ordenamiento constitucional espaol, Ministerio de Justicia e Interior, 1995,
pp. 154-160; puede consultarse tambin J. RODRGUEZ-ZAPATA PREZ, Comentario de la STC 115/1987, de 7 de julio
en Revista de Derecho Poltico, UNED, nm. 27-28 (1988), p. 307-316.
294
Segn el artculo 7 de la Ley 7/1985, en la redaccin original que dio lugar al recurso,
los extranjeros podrn ejercitar el derecho de reunin, de conformidad, con lo dispuesto en las normas que
lo regulan, siempre que se hallen legalmente en territorio espaol. Para poder promover la celebracin de
reuniones pblicas en local cerrado o en lugar de trnsito pblico, as como manifestaciones, los extranjeros
debern tener la condicin legal de residentes y solicitar del rgano competente su autorizacin, el cual podr
prohibirlas si resultaran lesivas para la seguridad nacional o los intereses nacionales, el orden pblico, la salud o
la moral pblica o los derechos y libertades de los espaoles (la cursiva es nuestra y recoge el inciso que fue
declarado inconstitucional).
295
Segn se public en prensa el ltimo da del plazo para la interposicin de recursos de inconstitucionalidad contra la LO
8/2000, de 22 de diciembre, el Grupo Parlamentario Socialista y las Comunidades Autnomas del Pas Vasco, Aragn,
Baleares, Castilla-La Mancha, Andaluca, Extremadura y Asturias han interpuesto sendos recursos de
inconstitucionalidad contra algunos preceptos de la citada Ley Orgnica, argumentando la inconstitucionalidad de las
restricciones impuestas a los extranjeros en el ejercicio de las libertades de reunin, manifestacin y asociacin y del
derecho de huelga. No ha interpuesto recurso de inconstitucionalidad, sin embargo, el Defensor del Pueblo, pese a las
672 peticiones individuales y 99 colectivas recibidas en ese sentido, por considerar constitucional la LO 8/2000 sin que
tampoco el Consejo de Estado ni el Consejo General del Poder Judicial hayan objetado su constitucionalidad.

150
restricciones impuestas a la libertad de reunin como uno de los motivos de su presunta
inconstitucionalidad.

E. La libertad de asociacin en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de

Derechos Humanos296

Aunque la libertad de asociacin no ha sido calificada por nuestro Tribunal

Constitucional como proyeccin externa de la libertad ideolgica 297, la doctrina espaola
suele considerarla tal298 y su relacin con las libertades de expresin y de pensamiento,
conciencia y religin ha sido explcitamente afirmada por el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos; la Sentencia Young, James y Webster (1981), ya mencionada
anteriormente, remarc la vinculacin existente entre la libertad de asociacin y las
libertades ideolgica y de expresin reiterada ms recientemente en las Sentencias
Sidiropoulos (1998), 27; Sigurdur A. Sigurjnsson (1993), 37; y Chassagnou (1999),
100, haciendo referencia sta ltima a la libertad negativa de asociacin al
declarar que
la proteccin de las opiniones personales ofrecida por los artculos 9 y 10 bajo la
forma de la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin as como de la
libertad de expresin, se encuentra adems, entre los objetivos de la libertad de
asociacin garantizada por el artculo 11 ( 57).

En concreto, por lo que concierne a la libertad de reunin, el artculo 7.1 de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, en
la redaccin dada por el artculo primero, apartado 5 de la Ley Orgnica 8/2000, de 22 de diciembre, dispone que los
extranjeros tendrn el derecho de reunin, conforme a las leyes que lo regulan para los espaoles y que podrn ejercer
cuando obtengan autorizacin de estancia o residencia en Espaa, frente a la redaccin anterior del mismo artculo que
permita ejercitar la libertad de reunin sin necesidad de autorizacin administrativa previa y de conformidad con los
dispuesto en las normas que lo regulan a los extranjeros que se encuentren en Espaa.
296
Las conclusiones de este apartado fueron parcialmente adelantadas en mi trabajo Libertad ideolgica y libertad de
asociacin en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, en Cuadernos Constitucionales de la
Ctedra Fadrique Furi Ceriol, nm. 33 (2000); se incorpora, no obstante el subapartado 3 dedicado a la STEDH
Partido del Bienestar dictada el 31 de julio de 2001 con posterioridad a aquel trabajo asi como otras nuevas referencias
jurisprudenciales.
297
La STC 46/2001 dictada el pasado 15 de febrero, aunque estim un recurso de amparo interpuesto por la Iglesia de la
Unificacinentidad vinculada, al parecer, con la denominada secta Moon y dos particulares contra la
denegacin de su inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas alegando los recurrentes que la misma vulner la
libertad de asociacin del artculo 22 CE y el derecho a la libertad religiosa del artculo 16.1, dict su fallo estimatorio
otorgando exclusivamente el amparo por violacin del derecho a la libertad religiosa y de culto del artculo 16.1 por
excluir expresamente de su enjuiciamiento la libertad de asociacin al entender que las comunidades con finalidad
religiosa, en su estricta consideracin constitucional, no se identifican necesariamente con las asociaciones a que se
refiere el art. 22 de la Constitucin (FJ 5), no siendo precisa la formalizacin de su existencia como asociacin para
gozar de la titularidad colectiva de su derecho fundamental a la libertad religiosa y de culto, entendiendo as que las
sealadas violaciones de derechos fundamentales no eran ms que el resultado de distintas manifestaciones de una
misma vulneracin del derecho fundamental a la libertad religiosa del art. 16 CE (FJ 2). No neg el Tribunal
Constitucional la relacin entre la s libertades de asociacin e ideolgica pero tampoco afirm la misma al fundamentar
todo su razonamiento discursivo en la libertad religiosa y de culto del artculo 16.1 CE.
298
E. ESPN TEMPLADO, op. cit., nota 46 , p. 209-210; A. MORENO GARCA, op. cit., nota 51, p. 120; J. M. MORALES
ARROYO, op. cit., nota 6, p. 273; J. DE ESTEBAN y P. J. GONZLEZ-TREVIJANO SNCHEZ, op. cit., nota 35, p. 63; ; J.
M. Beneyto, op. cit., nota 15, 1 ed. (1984), p. 359, y J. M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, p. 50.

151
 La misma relacin, aunque limitndola a la libertad de expresin, fue reiterada con
posterioridad por la STEDH Vogt (1995) y ms recientemente en las Sentencias Nilsen
y Johnsen (1999), al afirmar que
la proteccin de las opiniones personales, asegurada por el artculo 10, es uno de
los objetivos de la libertad de reunin y de asociacin tal como las reconoce el
artculo 11299 ( 64 y 44 respectivamente).
Por su parte, la Sentencia Chassagnou (1999) ha reafirmado dicha conexin
argumentando que
las libertades de pensamiento y opinin y la libertad de expresin, garantizadas
por los artculos 9 y 10 del Convenio respectivamente, seran as de un alcance muy
limitado si no fueran acompaadas de una garanta de poder compartir las ideas y
creencias propias en comunidad con otros, particularmente a travs de asociaciones
de individuos que tengan las mismas creencias, ideas o intereses ( 100).
Sin embargo, es la ms reciente jurisprudencia de la Corte de Estrasburgo sobre la
libertad de asociacin contenida en resoluciones condenatorias de Turqua [SSTEDH
Partido Comunista Unificado de Turqua (1998); Partido Socialista (1998); Partido de la
Libertad y de la Democracia300 (1999) en menor medida que las anteriores, por
limitarse a reiterar la doctrina en ellas sentada; y Partido del Bienestar (2001)] la que
va a ser objeto de un anlisis ms extenso dadas las evidentes implicaciones ideolgicas
que presentan los supuestos de hecho planteados ante el Tribunal, la recepcin directa de
la mayor parte de dicha doctrina en la STC 136/1999 dictada en el caso de la Mesa
Nacional de Herri Batasuna y el inters de los pronunciamientos de la Corte de
Estrasburgo.
Para empezar, hay que decir que las cuatro sentencias citadas, han reiterado la misma
doctrina general expuesta en aquellas sentencias a que ya hemos hecho referencia con
anterioridad acerca de la interaccin entre los artculos 9, 10 y 11 del Convenio:
[...] A pesar de su papel autnomo y de su particular mbito de aplicacin, el
artculo 11 debe ser tambin considerado a la luz del artculo 10301. La proteccin
de las opiniones y la libertad de expresarlas es uno de los objetivos de las libertades
de reunin y asociacin tal como las reconoce el artculo 11302 [...] .
Esto se aplica especialmente en relacin a los partidos polticos a la vista de su
papel esencial para asegurar el pluralismo y el adecuado funcionamiento de la
democracia (...).

299
Idntica posicin se haba mantenido con anterioridad en la Sentencia Ezelin (1991), 37, comentada en el apartado
anterior, aunque la misma se refiri explcitamente slo a la libertad de reunin, sin perjuicio de su aplicabilidad
indirecta a la libertad de asociacin por mor de la referencia al artculo 11 CEDH y de la remisin a la Sentencia Young,
James y Webster (1981), 57, que s la menciona explcitamente.
300
No se dedica un subepgrafe a esta sentencia por cuanto no contiene ningn pronunciamiento innovador respecto de los
ya realizados por el Tribunal en las SSTEDH Partido Comunista Unificado de Turqua y Partido Socialista
301
Idntica afirmacin pero refirindose tambin al artculo 9 CEDH se contiene en la STEDH Sidiropoulos (1998), 27 u,
en su misma literalidad, la STEDH Stankov (2001), 85.
302
En el mismo sentido se han pronunciado con posterioridad la STEDH Ahmed (1998), 70 (remitindose a la STEDH
Vogt) y la STEDH Stankov (2001), 85.

152
 Como el Tribunal ha destacado muchas veces, no puede haber democracia sin
pluralismo. Esta es la razn por la que la libertad de expresin, tal como la protege
el artculo 10, es aplicable, a reserva de su prrafo 2, no slo a las "informaciones"
o "ideas" que son favorablemente recibidas o consideradas como inofensivas o
indiferentes, sino tambin a aquellas que ofenden, chocan o inquietan. El hecho de
que sus actividades [i. e., de los partidos] formen parte de un ejercicio colectivo de
la libertad de expresin autoriza por si solo a los partidos polticos a aspirar a la
proteccin de los artculos 10 y 11 de la Convencin (respectivamente, 42, 43
y 57; 41 y 45; 37; y 43)

1. La Sentencia Partido Comunista Unificado de Turqua

En la primera de las sentencias en cuestin, relativa a la disolucin del Partido

Comunista Unificado de Turqua (TBKP en adelante) por el Tribunal Constitucional de
este Estado, el Gobierno turco aleg, en primer lugar, que el artculo 11 CEDH no era
aplicable ratione materiae por cuanto ni ese artculo ni ningn otro de la Convencin
hacan referencia alguna a los partidos polticos o a las estructuras constitucionales de
los Estados siendo sta la parte de las Constituciones nacionales donde habitualmente
se regula la libertad de asociacin los cuales podan, por tanto, imponer a la libertad
de asociacin las restricciones que considerasen necesarias para salvaguardar los
principios esenciales para su existencia y, en segundo lugar, que era de aplicacin el
artculo 17303 del Convenio por cuanto los estatutos y el programa del partido disuelto
cuestionaban los principios constitucionales fundamentales del Estado turco e,
igualmente, los fundamentos de la Convencin y las libertades que la misma
garantizaba, al autodenominarse comunista304 y atacar la integridad territorial de
Turqua mediante la postulacin, en un contexto de violencia terrorista como la que
padece Turqua, del reconocimiento constitucional de la existencia de un identidad
nacional kurda305 y preconizar su derecho a la autodeterminacin ( 18-21); en todo
caso, argument el Gobierno que la injerencia en la libertad de asociacin persegua

303
Establece el artculo 17 del Convenio de Roma:
Ninguna de las disposiciones del presente Convenio podr ser interpretada en el sentido de que implique para un
Estado, grupo o individuo, un derecho cualquiera a dedicarse a una actividad o a realizar un acto tendente a l a
destruccin de los derechos o libertades reconocidos en el presente Convenio o a limitaciones ms amplias de estos
derechos o libertades que las previstas en el mismo.
Tambin el artculo 54 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea recoge, en trminos de prctica
identidad literal, la misma prohibicin del abuso de derecho.
304
La Seccin 96 (3) de la Ley nm. 2820, sobre regulacin de los partidos polticos establece:
Ningn partido poltico podr formarse con la denominacin comunista, anarquista, fascista, teocrtico o
nacionalsocialista, el nombre de una religin, lengua, raza, secta o regin, o con una denominacin que incluya
alguna de las palabras anteriores u otras similares ( 12).
305
En este sentido, la Seccin 81, a) de la ley turca de partidos polticos dispone:
Los partidos polticos [...] no afirmarn que existe, dentro del territorio de la Repblica de Turqua, ninguna
minora nacional basada sobre diferencias relativas a cultura nacional o religiosa, pertenencia a una secta religiosa,
raza o lengua [...] ( 12).

153
como objetivos legtimos garantizar la seguridad nacional, la seguridad pblica y la
integridad territorial y proteger los derechos y libertades de los dems ( 39); que
exista una necesidad social imperiosa de restringir en este caso la libertad de asociacin
por estar amenazadas la integridad territorial y la seguridad nacional de Turqua, no
siendo necesario para ello que el riesgo de violencia fuera inmediato o que existiese un
acto de violencia directamente provocado por el ejercicio de la libertad de expresin; y,
por ltimo, que, en este contexto, las autoridades turcas no se haban excedido en su
margen de apreciacin ( 49).
La Comisin, por su parte, consider plenamente aplicable el artculo 11 a los partidos
polticos y que el artculo 17 no era de aplicacin puesto que en la documentacin que
haba servido de base para dictar la orden de disolucin no haba evidencias de que el
partido disuelto no fuera un partido democrtico que recurriese a mtodos ilegales o
violentos, preconizase el uso de la violencia, persiguiera destruir el sistema poltico
democrtico y pluralista turco u objetivos que fueran racistas o la destruccin de los
derechos y libertades de los dems ( 23); respecto a la justificacin de la injerencia, la
consider justificada por el uso del trmino comunista en la denominacin pero
admiti que, en la medida que la disolucin se haba basado tambin en la distincin
entre turcos y kurdos, poda entenderse que se persegua el objetivo legtimo de proteger
la integridad territorial y la seguridad nacional por cuanto, sin perjuicio de que no fuese
una organizacin terrorista, poda interpretarse que el TBKP apoyaba abiertamente la
creacin de una nacin kurda separada y, consecuentemente, una redistribucin
territorial del Estado turco ( 40); por ltimo, diferenciando entre ejecutar un programa
poltico ilegal y llevar a la prctica otro que implique una reforma legal, la Comisin
afirm que la regla de que la libertad de expresin se extiende a las informaciones o
ideas que ofenden, chocan o molestan tambin se aplica en este caso con relacin al
artculo 11 desde el momento en que la disolucin del partido se apoy slo en la
informacin e ideas expresadas en sus estatutos y programa, no pudiendo entenderse que
los textos entresacados por la Corte Constitucional turca contuviesen una incitacin a la
violencia sino que, al contrario, mostraban un deseo de alcanzar sus objetivos incluso
con relacin al problema kurdo por medios democrticos y con respeto a las leyes e
instituciones turcas ( 50).
El Tribunal argument que el artculo 11 era aplicable sin duda alguna a los partidos
polticos306 al ser estos una forma de asociacin esencial para el adecuado
funcionamiento de la democracia y dada la importancia de la misma en el sistema del
Convenio; por lo dems, una asociacin, incluyendo un partido, no est excluida de la
proteccin del Convenio por el simple hecho de que sus actividades sean consideradas
por las autoridades nacionales como subversivas para las estructuras constitucionales del
306
El Tribunal considera que la literalidad del artculo 11 proporciona una indicacin inicial para saber si los
partidos polticos pueden apoyarse en esta previsin. Advierte que, aunque el artculo 11 se refiere a la libertad de
asociacin con otros, incluido el derecho a formar ... sindicatos ..., la conjuncin incluido muestra claramente
que los sindicatos son slo un ejemplo entre otros de la forma en que la libertad de asociacin puede ser ejercida.
No es posible concluir, como hace el Gobierno, que por referirse a los sindicatos [...] aquellos que redactaron la
Convencin intentaron excluir a los partidos polticos del mbito del artculo 11 ( 24).

154
Estado y susceptibles de ser sometidas a restricciones307; la organizacin poltica e
institucional de los Estados miembros debe respetar los derechos y principios
consagrados en la Convencin, importando poco si las previsiones en cuestin son o no
constitucionales en la medida que, siendo stas los medios a travs de los cuales el
Estado implicado ejerce su jurisdiccin308, estn sujetas a revisin bajo la Convencin;
la distincin entre lo que forma parte de las estructuras institucionales de un Estado y lo
que afecta a los derechos fundamentales en sentido estricto puede ser difcil e incluso
artificial en los procedimientos ante la Corte de Estrasburgo y ello es especialmente
cierto en un caso en el que la orden de disolucin, dado el rol desempeado por los
partidos, afecta tanto a la libertad de asociacin como, consecuentemente, a la
democracia en el Estado interesado; ello no significa que las instituciones del Estado
estn privadas del derecho a protegerse de las asociaciones que las pongan en peligro,
pero el compromiso con la defensa de la sociedad democrtica y los derechos
individuales, inherente al sistema de la Convencin, exige que las intervenciones
estatales respeten el artculo 11.2 del Convenio y solo cuando la revisin de la actuacin
estatal sea completa estar el Tribunal en condiciones de decidir, a la vista de las
circunstancias del caso, si el artculo 17 de la Convencin debera ser aplicado ( 24-
34).
Por lo dems, la Sala consider que la orden de disolucin constituy una injerencia
prevista por la ley309 que persegua el objetivo legtimo de proteger la seguridad
nacional pero que la misma no era necesaria en una sociedad democrtica por cuanto,
siendo la democracia el nico modelo poltico compatible con la Convencin 310 y
307
En el mismo sentido, laa SSTEDH Partido Socialista (1998), 29; y Gran Oriente de Italia del Palacio Justiniano
(2001), 15..
308
El Prembulo de la Convencin se refiere al patrimonio comn de tradiciones e ideales polticos, respeto a la
libertad y primaca del Derecho [...] del que las constituciones nacionales son de hecho la primera
materializacin. A travs de su sistema de garanta colectiva de los derechos que establece [...], la Convencin
refuerza, de acuerdo con el principio de subsidiariedad, la proteccin ofrecida en el nivel nacional, pero nunca la
restringe (artculo 60 de la Convencin [i. e., el actual artculo 53 del texto refundido del Convenio, con las
modificaciones introducidas por el Protocolo nmero 11, de 11 de mayo de 1994, relativo a la reestructuracin de
los mecanismos de control establecidos en el Convenio, ratificado por Instrumento de 28 de noviembre de 1986
(BOE nm. 152, de 26 de junio de 1998)].
El Tribunal seala, adems, que el artculo 1 exige a los Estados parte reconocer a toda persona dependiente de
su jurisdiccin los derechos y libertades definidos en el Ttulo I de esta Convencin [...]. Esta previsin, junto con
los artculos 14, 2 a 13 y 63, demarca el mbito de la Convencin ratione personae, materiae y loci [...] . No hace
ninguna distincin sobre la clase de norma o medida afectada y no excluye del control bajo la Convencin ninguna
parte de la jurisdiccin de los Estados miembros. De esta forma, con respecto a su jurisdiccin como un todo
que se ejerce a menudo en primer lugar a travs de la Constitucin -, es como los Estados estn obligados a
respetar la Convencin ( 28 y 29).
309
Pueden verse al respecto las previsiones de los artculos 3.1 y 14.1 y de los anteriores artculos 68 y 69 de la
Constitucin de Turqua y las Secciones 78, 80 y 81 de la Ley nm. 2820, sobre regulacin de los partidos polticos (
11 de la sentencia)
310
La democracia es sin duda un aspecto fundamental del orden pblico europeo [...].
Esto es evidente, en primer lugar, desde el Prembulo de la Convencin, que establece una conexin muy clara
entre la Convencin y la democracia estableciendo que la proteccin y el desarrollo de los derechos humanos y
libertades fundamentales estn mejor garantizados, por un lado, por una democracia poltica efectiva y, por otro,
por una concepcin y observancia comn de los derechos humanos [...] . El Prembulo continua afirmando que los
pases europeos tiene un patrimonio comn de ideales y tradiciones polticas, respeto a la libertad y primaca del
Derecho. El Tribunal ha observado que en esa herencia comn deben ser encontradas los valores subyacentes a la

155
constituyendo la libertad de expresin uno de sus pilares esenciales, las excepciones del
artculo 11 deben ser interpretadas restrictivamente en lo que se refiere a los partidos
polticos; el margen de apreciacin de los Estados va acompaado de una rigurosa
supervisin europea, tanto de la ley como de las decisiones que las aplican incluso si
provienen de un tribunal independiente311; esta minuciosa inspeccin es todava mas
necesaria cuando un partido poltico entero es disuelto y se prohibe a sus lderes una
actividad similar en el futuro ( 37-47).
Sobre estas premisas, la Corte seal que, tomando en consideracin los estatutos y el
programa del partido ya que el mismo fue disuelto antes de comenzar sus actividades
y sobre estas nicas bases, que no contienen ningn indicio de que no reflejan los
verdaderos objetivos del partido e intenciones de sus dirigentes,
[...] la eleccin del nombre de un partido poltico no puede justificar en principio
una medida tan drstica como la disolucin en ausencia de otras circunstancias
suficientes y relevantes312 ( 54).
Respecto a la justificacin de la disolucin en el apoyo del partido al separatismo y a la
divisin de la nacin turca, el Tribunal afirm que, puesto que el programa slo
reivindica una solucin negociada y pacfica al problema kurdo 313, esta alegacin no
justifica la medida adoptada en el contexto de una sociedad democrtica:
[...] una de las principales caractersticas de la democracia es la posibilidad de
resolver los problemas de un pas a travs del dialogo, sin recurrir a la violencia,
aunque los mismos sean molestos314. La democracia se nutre de la libertad de
expresin. Desde este punto de vista, no puede haber justificacin para prohibir un
grupo poltico solamente porque busca debatir en pblico la situacin de una parte

Convencin [...]; ha sealado varias veces que la Convencin se dise para mantener y promover los ideales y
valores de una sociedad democrtica [...]
La democracia de este modo parece ser el nico modelo poltico contemplado por la Convencin y, por tanto, el
nico compatible con ella ( 44).
311
Remitindose a esta sentencia, la misma afirmacin se contiene en la Sentencia Partido de la Libertad y de la
Democracia (1999), 44.
312
El Tribunal tambin concede mucha importancia a que la Corte Constitucional [de Turqua] considerara que el
TBKP, a pesar de su denominacin, no aspiraba a establecer la dominacin de una clase social sobre las dems y
que, al contrario, cumpliera con las exigencias de democracia, incluido pluralismo poltico, sufragio universal y
libertad de participacin poltica [...] . De conformidad con ello, en ausencia de ninguna prueba concreta que
acreditara que , al elegir denominarse a s mismo comunista, el TBKP opt por una poltica que representara una
amenaza real para la sociedad o el Estado turco, el Tribunal no puede aceptar que la alegacin basada en el nombre
del partido pueda, por si sola, causar la disolucin del partido ( 54)
313
El Tribunal observa que, aunque el TBKP se refiere en su programa [...] al pueblo kurdo y a la nacin y
ciudadanos kurdos, no los describe como una minora ni hace ninguna reivindicacin salvo el
reconocimiento de su existencia- que implique derechos o un trato y, menos an, el derecho a la secesin
respecto del resto de la poblacin turca. Al contrario, su programa afirma: El TBKP se esforzar en pos de una
solucin pacfica, democrtica y justa al problema kurdo para que los pueblos kurdo y turco puedan vivir juntos
libremente dentro de las fronteras de la Repblica de Turqua sobre la base de iguales derechos y con el propsito
de una reforma democrtica fundada en sus intereses comunes.. Con respecto al derecho de autodeterminacin, el
TBKP no hace en su programa sino deplorar que, a causa del uso de la violencia, no sea ejercido de comn
acuerdo sino separada y unilateralmente, aadiendo que la solucin a este problema es poltica y que si la
opresin del pueblo kurdo y la discriminacin contra ellos termina, turcos y kurdos deben unirse. ( 56).
314
En el mismo sentido, la STEDH Iglesia Metropolitana de Besarabia (2001), 116, remitindose a la sentencia objeto de
comentario.

156
 de la poblacin del Estado y tomar parte en la vida poltica de la nacin con el fin
de encontrar, conforme a las reglas democrticas, soluciones capaces de satisfacer a
todos los implicados315. A juzgar por su programa, este era el objetivo del TBKP en
este aspecto ( 58).
Finalmente, el Tribunal, despus de negar legitimidad a los juicios de intenciones
polticas que no estn respaldados por evidencias fcticas316 por cuanto ello implicara
penalizar slo por el ejercicio de la libertad de expresin, seal que , sin perjuicio de
tener en cuenta las dificultades de la lucha contra el terrorismo, en el caso que se le
somete no hay ninguna prueba de que, en ausencia de actividad alguna del TBKP, este
partido tenga ninguna responsabilidad en el problema terrorista turco, de tal forma que
no hay ninguna necesidad de considerar la aplicacin del artculo 17 en la medida que
nada en los estatutos ni en el programa del partido permite llegar a la conclusin de que
utiliza la Convencin para dedicarse a una actividad o realizar actos tendentes a la
destruccin de cualquiera de los derechos y libertades reconocidos en l ( 59-60).
En virtud de las anteriores consideraciones, la Sala declar por unanimidad que una
medida tan drstica como la disolucin permanente e inmediata del TBKP, ordenada
incluso antes de que sus actividades hubieran siquiera comenzado y la imposicin a sus
dirigentes de la prohibicin de asumir cualquier otra responsabilidad poltica, era
desproporcionada con el objetivo perseguido y, consecuentemente, innecesaria en una
sociedad democrtica, infringiendo, por tanto, el artculo 11 de la Convencin ( 61).

2. La Sentencia Partido Socialista

Los hechos que se sometieron al TEDH en esta segunda sentencia son muy similares a
los expuestos en la sentencia anterior, por lo que nos centraremos en los elementos de
diferenciacin entre ambos. En el caso ahora contemplado en que la Corte
Constitucional de Turqua disolvi el Partido Socialista (SP en adelante), existan unos
antecedentes que fueron tenidos en consideracin por el Tribunal como son la existencia
de una sentencia anterior de la Corte turca de 1988 en la que se rechaz la
inconstitucionalidad de los estatutos y programa del SP ( 9 y 10) y el hecho de que el
ex presidente del partido hubiese sido absuelto con anterioridad en los procedimientos
penales abiertos en 1991 ( 11) como consecuencia de los mismos discursos en los que
posteriormente se bas el Tribunal Constitucional turco para ordenar la disolucin en
1992.

315
En el mismo sentido, las STEDH Partido Socialista (1998), 45; Partido de la Libertad y de la Democracia (1999), 44;
Ibrahim Aksoy (2000), 77; Partido del Bienestar (2001), 45; y Stankov (2001), 88.
316
Hay que reconocer que no puede excluirse la posibilidad de que el programa de un partido poltico pueda
perseguir objetivos y tener intenciones distintas de las que proclama. Para verificar que esto no sea as, el contenido
del programa debe ser comparado con la accin del partido y las posiciones que defiende. En este caso, el
programa del TBKP difcilmente pudo haber sido desmentido por ninguna accin prctica puesto que fue disuelto
inmediatamente se hubo constituido y, por tanto, no pudo tener tiempo de llevar a cabo ninguna accin. De este
modo, ha sido penalizado por la conducta relatada solamente por el ejercicio de la libertad de expresin ( 58).

157
 De nuevo el Gobierno turco plante como primera lnea de defensa la
I.N.A.P.licabilidad ratione materiae del artculo 11 a los partidos polticos y la
aplicabilidad, en su lugar, del artculo 17. En defensa de su tesis, aleg que los Estados
parte no haban tenido el propsito de someter sus instituciones constitucionales y, en
particular, los principios que consideraban condiciones esenciales para su existencia, a la
revisin de las instituciones de Estrasburgo de tal forma que cuando estos ltimo eran
cuestionados por un partido como el SP en cuanto reconoca la nacin y el
pueblo kurdos y su derecho a fundar un Estado separado y abogaba por la creacin
de un Estado Federal317 no poda pretenderse la aplicacin de la Convencin y sus
Protocolos por cuanto, adems, no estaba en juego la libertad de asociacin sino el
derecho de autodeterminacin no reconocido en la Convencin. Apoyndose en que la
Corte Constitucional haba declarado expresamente la incompatibilidad de la actividad
poltica del SP con los artculos 11 y 17 del Convenio318, los representantes del Estado
turco reclamaron la aplicacin del artculo 17 por cuanto el partido justificaba el uso de
la violencia y promova el odio hacia el Estado turco y la divisin de la poblacin en dos
bandos opuestos, diciendo las mismas cosas que el Partido de los Trabajadores del
Kurdistn sin distanciarse de ninguno de sus mtodos ( 26 y 27).
Segn el Gobierno, en caso de considerarse que existi una injerencia en el artculo 11,
la misma persegua idnticos objetivos legtimos que los alegados en el caso del TBKP
( 33); por lo dems, la similitud con el caso del Partido Comunista Unificado era tan
solo aparente por cuanto si en aquel caso la disolucin se bas en los estatutos y el
programa del partido, en el supuesto presente la Corte Constitucional haba valorado si
las actividades del SP posteriores a su fundacin haban sido consecuentes con esos
documentos, encontrando que, a la vista de nuevos hechos y pruebas salidas a la luz
despus de la primera decisin sobre su constitucionalidad, las actividades del partido
haban cambiado radicalmente e iban dirigidas hacia la quiebra de los conceptos
fundamentales que inspiraban la Repblica de Turqua desde su fundacin. Tal
deslizamiento era especialmente perceptible en los discursos del ex presidente del
partido que utilizaba un lenguaje violento, agresivo y provocativo, denigratorio hacia los
dems partidos y reivindicaba el uso de la violencia y mtodos terroristas, llamando a la
poblacin a un levantamiento319 ( 38). Con un tono ciertamente dramtico, el Gobierno

317
La Corte Constitucional observ que, distinguiendo dos naciones la nacin kurda y la nacin turca, el Sr.
Perinek [i. e., el ex presidente del SP] haba abogado por la creacin de minoras dentro de Turqua y, finalmente,
por el establecimiento de una federacin kurdo-turca, en detrimento de la unidad de la nacin turca y de la
integridad territorial del Estado. El SP era ideolgicamente opuesto al nacionalismo de Atatrk, que era el principio
mas fundamental sobre el que se basaba la Repblica de Turqua. Aunque empleaba mtodos diferentes, el objetivo
de la actividad poltica del SP era similar al de las organizaciones terroristas. Como el SP promova el separatismo
y la rebelin, la disolucin estaba justificada ( 15 y 43).
318
La actividad poltica del SP era considerada incompatible en sus fines con los artculos 11 y 17 CEDH puesto que era
similar a la de organizaciones terroristas, sin perjuicio de la diferencia en los medios empleados ( 15), segn declaro la
Corte Constitucional en la orden de disolucin.
319
El Gobierno turco basaba esta alegacin en el uso, entre otras, de la expresin Ayaa kalk con el significado de
levantarse o ponerse en pie (stand up, en ingls).

158
turco apelaba al incremento del terrorismo en Turqua durante los aos 1990-1991 para
justificar la restriccin de la libertad de expresin del ex lder del SP320.
La Comisin nuevamente reiter la aplicabilidad del artculo 11 y la
I.N.A.P.licabilidad del artculo 17 por no constar que el programa del SP y los discursos
de su ex presidente persiguieran la destruccin de los derechos y libertades del
Convenio; reconoca, no obstante, la existencia de un objetivo legtimo la proteccin
de la seguridad nacional y la integridad territorial pero la disolucin no era necesaria
en una sociedad democrtica y el SP pretenda alcanzar sus objetivos a travs de medios
legales no habindose demostrado ninguna intencin de destruir el orden poltico
democrtico y pluralista de Turqua y no haba vulnerado los derechos humanos
promoviendo la discriminacin racial ( 28, 35 y 40).
El Tribunal, en general, mantuvo la posicin sostenida en la sentencia anterior acerca
de la aplicabilidad del artculo 11 ( 29); la persecucin del objetivo legtimo de
proteger la seguridad nacional ( 36); la estrecha relacin entre la libertad de
asociacin, la libertad de expresin , los partidos polticos, la democracia y el pluralismo
( 41 y 45) ; y, finalmente, la innecesariedad de traer a colacin el artculo 17 CEDH
ante las circunstancias del caso ( 53).
La conclusin de la Corte de Estrasburgo fue tambin idntica: la injerencia fue
radical y medidas tan severas slo pueden ser aplicadas en casos muy serios de tal forma
que la desproporcionalidad de las mismas respecto del fin perseguido y,
consecuentemente su innecesariedad en una sociedad democrtica, le condujeron
directamente a apreciar la existencia de una violacin de la libertad de asociacin del
artculo 11 ( 51-54). Las novedades radican, pues, en ciertos matices del discurso
argumental del Tribunal:
a) Atendiendo al contenido de los discursos del ex presidente del SP que, recuerda el
Tribunal, fue anteriormente absuelto en los procedimientos criminales instados contra
los mismos , nada se encuentra en ellos, a juicio del Tribunal, que pueda ser
considerado una llamamiento a la violencia, al levantamiento o cualquier otra forma de
rechazo de los principios democrticos321 sino que, al contrario, en numerosas ocasiones,
320
Segn el Gobierno, en 1990 y 1991se haba producido un intolerable incremento de la actividad terrorista que ha ba
causado miles de muertos sin compadecerse de mujeres y nios:
En este escenario, las declaraciones de un conocido lder poltico iban necesariamente a agravar la violencia y el
odio. En tales casos, la doctrina que afirma que la libertad de expresin tambin se aplica a los discursos que
ofenden, inquietan o molestan, careca de cualquier relevancia. En el presente caso, el Tribunal no se ocupaba de
un debate poltico o asuntos polticos o econmicos de inters para todo el pas, sino de la incitacin a un
sangriento y mortfero conflicto entre dos sectores de la poblacin que disfrutaban sin ninguna discriminacin de
todos los derechos y libertades reconocidos por la Constitucin y las leyes ( 39).
321
En la audiencia, el representante del Gobierno turco argument que el Sr. Perinek haba justificado el uso de
la violencia y mtodos terroristas diciendo en particular: Los kurdos se han probado a s mismos a travs de la
lucha de pobres campesinos por alcanzar su destino. Celebrando mtines con miles de personas en las ciudades y
provincias se han probado a s mismos y han roto las barreras del miedo. Adems, llamando a los presentes a
sembrar valor, no sandas, el Sr. Perinek, en opinin del Gobierno, les ha exhortado a detener toda actividad
distinta a la destruccin del orden. Por ltimo, usando la frase, los kurdos estn ponindose en pie, les ha
incitado a la rebelin.
En tanto que el Tribunal considera que estas frases estaban dirigidas a los ciudadanos de origen kurdo y
constituan una invitacin a unirse y defender ciertas demandas polticas, no encuentra ni un pice de incitacin al

159
seal la necesidad de alcanzar la reforma poltica propuesta de acuerdo con las reglas
democrticas, a travs de las urnas y referendos, habindose pronunciado en contra de la
violencia como mtodo de resolucin de conflictos; en consecuencia, si bien no poda
excluirse que los discursos en cuestin persiguieran fines diferentes a los pblicamente
proclamados, en ausencia de acciones concretas que desmintieran su sinceridad, el SP
haba sido penalizado por el exclusivo ejercicio de la libertad de expresin y no se haba
acreditado de qu forma, a pesar de que los discursos expresaban adhesin a la
democracia y rechazo a la violencia, los mismos, aunque crticos y reivindicativos,
haban cuestionado el cumplimiento de la legalidad democrtica y podan ser
considerados de alguna forma responsables del problema terrorista en Turqua ( 46,
48 y 53) .
b) El Tribunal reconoci expresamente que el debate poltico en torno a la
organizacin y estructura del Estado no es, en s mismo, incompatible con los mtodos
democrticos:
[...] El hecho de que un programa poltico sea considerado incompatible con los
vigentes principios y estructuras del Estado turco no lo convierte en incompatible
con las reglas democrticas322. Pertenece a la esencia de la democracia permitir la
propuesta y debate de diversos programas polticos, incluso aquellos que ponen en
cuestin la forma vigente de organizacin de un Estado, dado que ello, por s slo,
no perjudica a la democracia323 ( 47).

3. La Sentencia Partido del Bienestar

El pasado 31 de julio de 2001, el Tribunal Europeo, con un voto particular disidente

de tres magistrados, ha dictado sentencia en el caso del Partido del Bienestar 324 (Refah

empleo de la violencia o a la infraccin de las reglas democrticas. A este respecto, los discursos relevantes no
fueron apenas diferentes de aquellos que pueden ser hechos por otros grupos polticos activos en otros pases del
Consejo de Europa ( 46).
322
En el caso de autos, el Tribunal, no obstante, no consider acreditada la voluntad secesionista del SP:
Ledos en su integridad, los discursos exponen una programa poltico con el propsito fundamental de establecer,
de acuerdo con mtodos democrticos, un sistema federal en el que turcos y kurdos estn representados en pie de
igualdad y sobre una base voluntaria. Debe reconocerse que hacen referencia al derecho de autodeterminacin de la
nacin kurda y su derecho a la secesin; sin embargo, ledos en su contexto, los discursos que usan estos
trminos no alientan la secesin respecto de Turqua sino que persiguen ms bien destacar que el sistema federal que
se propone no puede prosperar sin la libre voluntad de los kurdos que debera expresarse a travs de un referndum
( 48).
De forma muy similar se pronunci la Corte de Estrasburgo en la sentencia dictada en el caso del Partido de la Libertad
y de la Democracia (1999), 41.
323
Se reitera esta doctrina, por remisin expresa a la Sentencia Partido Socialista, en la STEDH Partido de la Libertad y de
la Democracia (1999), 41.
324
Sobre esta sentencia, N. ALIVIZATOS, Notions autonomes et marge dappreciation dans lapplication de la Convention
Europenne des Droits de lHomme (CEDH): le cas de la libert de religion, ponencia presentada en el 7 Congreso
Internacional de Metodologa Jurdica La aplicacin del Derecho por la Administracin Pblica y la Justicia:
problemas de los conceptos jurdicos indeterminados, Instituto Nacional de Administracin Pblica (I.N.A.P.) - Centro
de Estudios Administrativos-, Madrid, 20 y 21 de septiembre de 2001, pp. 12-15. Puede consultarse tambin A. H.

160
Partisi, en adelante RP) contra Turqua, desestimando la demanda por considerar que la
disolucin del partido en cuestin por el Tribunal Constitucional de Turqua por
considerarlo un centro de actividades contrarias al principio de secularismo al
pretender introducir la ley islmica (sharia) y establecer un rgimen teocrtico
incompatible con una sociedad democrtica , la transmisin de sus bienes por el
Estado y la privacin de sus escaos a varios de sus dirigentes con prohibicin de
desempear cargos polticos durante cinco aos, no supuso una violacin de la libertad
de asociacin del artculo 11 CEDH, sin considerar necesario examinar separadamente
el caso a la luz de, entre otros, los artculos 9, 10 y 14 de la Convencin. La desgraciada
actualidad325 de la problemtica del fundamentalismo islmico tras los atentados
terroristas del pasado 11 de septiembre exige referirse a este pronunciamiento con cierto
detenimiento.
Aleg el Gobierno turco que el principio de laicidad es una condicin previa para una
democracia pluralista y liberal en un pais como la actual Repblica de Turqua, fundada
en un proceso revolucionario que transform un Estado teocrtico en un Estado laico, en
el que las tendencias islamistas siguen constituyendo un peligro actual al existir un 95%
de poblacin de religin musulmana y al ser considerado un enemigo por los Estados
musulmanes dominados por el fundamentalismo islmico que prestan ayuda finaciera y
moral a los movimientos integristas de Turqua. En este contexto, seal que, dado que
el Islam poltico no se limita a la esfera privada de las relaciones entre el individuo y
Dios sino que pretende organizar el Estado y la Comunidad presentando, en este
sentido, las caractersticas de un rgimen totalitario, la proteccin del Estado laico en
Turqua es una condicin sine qua non de aplicacin de la Convencin del tal forma que,
ante el riesgo que ello representa para un rgimen democrtico fundado sobre los
derechos del hombre, ste tiene el derecho a adoptar medidas de proteccin ante tal
peligro constituyndose en una democracia militante en la que se impone a los
partidos polticos, como actores indispensables, la lealtad hacia los principios
democrticos y, por tanto, hacia la laicidad del Estado. Los discursos pronunciados por
los responsables del partido en los que se pone de manifiesto un comportamiento
agresivo y belicoso contra el orden establecido, dirigido a destruirlo, con apelaciones al
uso de la fuerza y de la violencia indiscriminada que caracteriza a toda guerra santa,
justificaran la disolucin del partido como medida preventiva para proteger la
democracia respondiendo as a esta necesidad social imperiosa ( 58-62).

CATAL BAS, Libertad de expresin e informacin. La jurisprudencia del TEDH y su recepcin por el Tribunal
Constitucional, Ed. Revista General de Derecho, Valencia, 200, pp. 362-365.
325
Actualidad que viene dada tambin por el hecho de que el 22 de junio de 2001 el Tribunal Constitucional de Turqua h
aya disuelto, tambin por actividades antilaicas, al Partido de la Virtud (Fazilet) que ha venido a suceder al disuelto
Partido del Bienestar al que se refiere la sentencia con anlogas medidas de prdida de escaos y prohibicin durante
5 aos de ejercer cargos polticos a varios de sus dirigentes, que ya han manifestado su intencin de crear un nuevo
partido islamista (El Constitucional turco ilegaliza al islamista Partido de la Virtud, en El Mundo, 23 de junio de 2001,
p. 6; y Turqua ilegaliza el partido islamista, tercera fuerza poltica del pas, en El Pais.es, 23 de junio de 2001,
disponible en http://www.elpais.es/articulo.html?anchor=elpepiint&xref=20010623elpepiint_17&type=Tes&date=, a
fecha 28 de octubre de 2001.

161
 La Corte consider que la disolucin y las dems medidas adoptadas constituyeron una
injerencia prevista por la ley que persegua los objetivos legtimos del mantenimiento de
la seguridad nacional y la seguridad pblica, la defensa del orden y la prevencin del
crimen as como la proteccin de los derechos y libertades de los dems, examinando a
la luz de la doctrina sentada anteriormente en la Sentencia Partido Comunista Unificado
de Turqua ( 57326) la cuestin de los lmites dentro de los cuales las formaciones
polticas pueden desarrollar sus actividades bajo la proteccin de las disposiciones de la
Convencin. Seal el Tribunal en este sentido que
un partido poltico puede hacer campaa por un cambio en la legislacin o en las
estructuras legales o constitucionales de un Estado bajo dos condiciones: (1)los
mediso utilizados a este fin deben ser legales y democrticos desde todos los puntos
de vista y (2) los cambios propuestos tienen que ser compatibles con los principales
principios democrticos. De ello se deriva necesariamente que los partidos polticos
cuyos responsables inciten a recurrir a la violencia y/o propongan objetivos
polticos que no respeten una o ms reglas de la democracia o persigan la
destruccin de la democracia y la supresin de los derechos y libertades que en ella
se reconocen, no pueden ser protegidos por la Convencin de las sanciones
impuestas por estos motivos. ( 46).
Desde estas premisas, el juez de Estrasburgo aborda el estudio de las
circunstancias concretas del caso para pronunciarse sobre la necesidad de la
injerencia en una sociedad democrtica, partiendo de que al igual que en el caso
del Partido Socialista, la medida de disolucin adoptada por la Corte
Constitucional de Turqua no estaba basada en los estatutos ni en el programa del
partido sino en las declaraciones327 y tomas de posicin de su presidente y de otros
miembros ( 66), distinguiendo en las mismas tres grupos:
a) Respecto a las declaraciones relativas a la instauracin en Turqua de un
sistema multijurdico, entiende el Tribunal que la propuesta del RP sera
incompatible con el sistema de la Convencin por cuanto, en primer lugar,
suprimira el papel del Estado en tanto que garante de los derechos y libertades
individuales al obligar a los ciudadanos a obedecer, no a las normas del
Estado, sino a los preceptos de su religin impidiendo as al Estado cumplir
con su obligacin de garantizar a toda persona dependiente de su jurisdiccin
los derechos y libertades garantizados por la Convencin, y, en segundo lugar,
sera contraria al principio de no discriminacin de los individuos en el
ejercicio de las libertades pblicas ( 68-69).
326
Vid. supra este fundamento jurdico en la pagina 143.
327
En este sentido, el Tribunal, despus de reiterar la misma posicin que mantuvo al respecto en la Sentencia Partido
Comunista Unificado de Turqua (1999), 58 (vid. supra al respecto la nota 302) y en la Sentencia Partido Socialista,
48, seal que
en cuanto a la tesis de los recurrentes segn la cual el RP no habra propuesto, ni en sus estatutos ni en en el
programa de coalicin pactado con el Partido de la Via Justa (Do ru Yol), modificar el orden constitucional de
Turqua, la Corte entiende que (...) en este caso, son justamente las declaraciones pblicas y las tomas de posicin de
los responsables del RP las que revelan los objetivos y las intenciones del partido que no estn reflejadas en sus
estatutos ( 80).

162
 b) Sobre la pretendida instauracin de la ley islmica (sharia) como derecho
comn y como derecho aplicable a la comunidad musulmana, considera la
Corte que, al recoger la misma fielmente los dogmas y las reglas divinas de la
religin musulmana con carcter estable e invariable, le son ajenos principios
tales como el pluralismo dentro de la participacin poltica o la evolucin
incesante de las libertades pblicas de tal forma que tales declaraciones son
dificilmente compatibles con los principios fundamentales de la democracia,
tal y como resultan de una interpretacin global de la Convencin: es dificil
declararse simultneamente respetuoso con la democracia y los derechos del
hombre y, al mismo tiempo, propugnar un rgimen fundado en la Sharia que
se separa claramente de los valores de la Convencin, especialmente en lo que
se refiere a sus normas de derecho penal sustantivo y procesal, la posicin de
la mujer en el orden jurdico y a su intervencin en todos los aspectos de la
vida privada y pblica conformados por normas religiosas ( 70-72).
c) Un tercer grupo de manifestaciones de los dirigentes del RP tenidas en cuenta
son las relativas a la nocin de djihad que haca referencia en su sentido
originario a la guerra santa y a la lucha por el dominio total de la religin
musulmana sobre la sociedad, considerando al respecto el Tribunal que, pese a
la voluntad expresada ante la Corte de utilizar slo medios legtimos en la
pugna poltica, los dirigentes del partido han mantenido una posicin ambigua
en cuanto al mtodo a utilizar para acceder al poder poltico y no se han
desmarcado de algunos miembros que han llegado a evocar en algunos
discursos la posibilidad de recurrir a la fuerza ( 73)
Haciendo una valoracin global de todas las declaraciones, rechaza el Tribunal el
alegato de los recurrentes de que las mismas han sido sacadas de contexto para
concluir que el partido participa de una visin de la sociedad propia de un rgimen
teocrtico y de un modelo de Estado y sociedad organizado segn reglas religiosas y,
tomando en consideracin que los proyectos del RP representan un peligro tangible e
inmediato para el orden pblico dado que su proyecto no es meramente terico ni
ilusorio al tener a fecha de su disolucin un tercio de los escaos del parlamento
turcol328, que las medidas disciplinarias adoptadas contra los miembros que han hecho
algunas de las declaraciones enjuiciadas no han sido adoptadas por voluntad propia
sino condicionadas por la disolucin y que, aunque los dirigentes no hayan sido
sancionados penalmente por actos contrarios al principio de la laicidad estatal, el RP es
opuesto a la penalizacin de tales actos, entiende que las medidas adoptadas contra el
partido en cuestin responden a una necesidad social imperiosa en la medida que sus
328
Como se seala en el hecho I de la sentencia ( 10), el Partido del Bienestar fue fundado el 19 de julio de 1983 y,
despus de participar en varias elecciones legislativas y municipales obtuvo aproximadamente el 22% de los votos en las
elecciones legislativas de 1995 y casi el 35% de los votos en las elecciones municipales de noviembre de 1996. Tras las
elecciones legislativas de 1995 se convirti en el primer partido poltico turco con un total de 158 escaos (sobre un total
de 450) en la Gran Asamblea Nacional de Turqua y entre junio de 1996 y julio de 1997 form parte de un gobierno de
coalicin con el Partido de la Va Justa, de centro-derecha, llegando a ocupar su lider el cargo de Primer Ministro
durante ese mismo periodo ( 54). El 16 de enero de 1998 el partido fue disuelto por la Corte Constitucional de Turqua.

163
 responsables, con el pretexto de dar un contenido diferente al principio de laicidad,
habran declarado su intencin de establecer una pluralidad de sistemas legales basado
en diferencias de creencias religiosas, de instaurar la ley islmica, dejando dudas sobre
su posicin en cuanto al recurso a la fuerza para acceder y permanecer en el poder (
75-78).
Entiende el Tribunal que, aunque el margen de apreciacin de los Estados es estrecho
en materia de disolucin de partidos por cuanto el pluralismo de ideas y partidos es un
elemento inherente a la democracia, el Estado en cuestin puede razonablemente
prevenir la implementacin de tal programa poltico incompatible con las normas de la
Convencin, antes de que sea puesto en prctica a travs de actos especficos que
puedan comprometer la paz civil y el rgimen democrtico del pais ( 80).

F. El derecho al desempeo o ejercicio del cargo pblico representativo en

condiciones de igualdad: juramento y libertad ideolgica de los parlamentarios329

1. El artculo 23.2 de la CE como manifestacin externa de la libertad ideolgica

El indudable trasfondo ideolgico que subyace en el ejercicio del derecho reconocido

en el artculo 23.2 CE y, por tanto, la conceptualizacin positiva del mismo como
manifestacin externa de la libertad ideolgica se estableci expresamente en el ATC
1227/1988 al sealar que
estas manifestaciones exteriores de la libertad ideolgica no dejan de ser tales
por el hecho de que se solapen con facilidad con otros derechos constitucionales
(artculos 20, 23.2 de la Constitucin y otros) (FJ 2).
El derecho al desempeo del cargo pblico en condiciones de igualdad reconocido en
el artculo 23.2 se configura as por el juez constitucional como un supuesto de
solapamiento de una manifestacin exterior de la libertad ideolgica el ejercicio del
cargo pblico con arreglo a las propias convicciones ideolgicas con el derecho
fundamental reconocido en el artculo 23.2 CE330. Por lo dems, las SSTC 101/1983 (FJ
5), 122/1983 (FJ 4) y 119/1990 (FJ 6) vienen a corroborar la dimensin ideolgica del
derecho reconocido en el artculo 23.2 en la medida que en los tres casos se hace un
pronunciamiento expreso sobre la inexistencia de vulneracin de la libertad ideolgica
y, por tanto, sobre la conexin de dicha libertad con el artculo 23.2 sin que el TC
329
Tambin las conclusiones de este apartado fueron adelantadas en G. ROLLNERT LIERN, El conflicto entre los deberes
parlamentarios y la libertad ideolgica ante el Tribunal Constitucional, en Corts. Anuario de Derecho Parlamentario,
nm. 11, 2001, pp. 179-200.
330
En este sentido, J. M. MORALES ARROYO afirma que el artculo 23.2 viene a reforzar la proteccin de la libertad
ideolgica: [...] el artculo 23.2 reconoce, siguiendo al texto constitucional republicano, el derecho a acceder en
condiciones de igualdad a las funciones y cargos pblicos, intentando evitar lo que ha c onstituido una perversa prctica
en la tradicin administrativa espaola: la seleccin del funcionariado por afinidades polticas o de otro tipo (op. cit.,
nota 6, p. 285).

164
rechace, como en otras ocasiones, la existencia de relacin ente los actos enjuiciados y el
derecho a la libertad ideolgica.

2. La inexistencia de vulneracin de la libertad ideolgica en la imposicin de

deberes a los parlamentarios

El Tribunal Constitucional ha tenido ocasin de pronunciarse negativamente (SSTC

101/1983, 122/1983, principalmente y, de forma colateral, en la STC 8/1985331 y en los
AATC 1227/1988 y 334/1993) acerca de si la exigencia de cumplimiento de los deberes
inherentes a la titularidad de un cargo pblico constituyen una vulneracin de la libertad
ideolgica del titular del mismo. La argumentacin elaborada por el juez constitucional
se ha desarrollado a partir de la constatacin de que la titularidad de un cargo pblico
atribuye [...] una posicin distinta a la correspondiente a cualquier ciudadano (STC
101/1983, FJ 5), consistiendo dicha posicin singular en la existencia de [...] deberes
inherentes a tal titularidad [...] (ibid.). Como tales deberes se mencionan
explcitamente:
a) El deber de los parlamentarios de asistir a las sesiones del respectivo Parlamento,
en cuanto
faceta esencial de la propia funcin parlamentaria [...] que no es tan slo [...] un
mero deber reglamentario, sino al tiempo un requisito inexcusable para el
cumplimiento de la globalidad de las tareas parlamentarias [...] que no es de
naturaleza secundaria, sino que pertenece al ncleo ms especfico de la funcin
parlamentaria [...] [ATC 1227/1988, FFJJ 2 y 3 y ATC 334/1993, FJ 2 a),
remitindose al anterior].
b) El deber de prometer o jurar acatamiento a la Constitucin como exteriorizacin
del especial deber positivo de todo cargo pblico de actuar con arreglo al ordenamiento
constitucional en el ejercicio de sus funciones, siendo este ltimo deber el que ms
extensamente ha sido contemplado por las SSTC anteriormente mencionadas.
As, en relacin a la promesa o juramento de acatar la Constitucin como requisito
necesario para la adquisicin plena de la condicin de Diputado (artculo 20.1.3 del
Reglamento del Congreso de los Diputados332), la STC 101/1983 declar que
[...] la sujecin a la Constitucin es una consecuencia obligada de su carcter de
norma suprema, que se traduce en un deber de distinto signo para los ciudadanos y

331
No hacemos mayor referencia a esta sentencia dado que, si bien los demandantes de amparo invocan reiteradamente la
violacin de la libertad ideolgica del artculo 16, el Tribunal no se pronuncia sobre esta cuestin y otorga el amparo por
vulneracin del artculo 23.1 CE al no haber sido impuesta por una norma de rango legal la exigencia de prestar
juramento o promesa para acceder al cargo de Concejal.
332
Dispone el artculo 20 del Reglamento del Congreso de los Diputados:
1. El Diputado proclamado electo adquirir la condicin plena de Diputado por el cumplimiento conjunto de los
siguientes requisitos:
[...]
3. Prestar, en la primera sesin del Pleno a que asista, la promesa o juramento de acatar la Constitucin. .

165
 los poderes pblicos; mientras los primeros tienen un deber general negativo de
abstenerse de cualquier actuacin que vulnere la Constitucin, [...] los titulares de
los poderes pblicos tienen adems un deber general positivo de realizar sus
funciones de acuerdo con la Constitucin, es decir que el acceso al cargo implica
un deber positivo de acatamiento entendido como respeto a la misma, [...].
Entendido as el acatamiento [...], constituye un deber inherente al cargo pblico,
una condicin en el sentido de requisito, con independencia de que se exteriorice o
no en un acto formal. [...]
El precepto del Reglamento del Congreso no establece ex novo el requisito para
el acceso a la condicin plena de Diputado, sino que se limita a formalizar el deber
positivo de acatamiento que contiene la Constitucin, de la que deriva directamente
como un requisito al ser inherente al cargo el deber de que se trata333 (FJ 3).
En el mismo sentido se manifest la STC 122/1983, cuando, en relacin con el deber
anlogo de prestar promesa o juramento de acatar y guardar fidelidad a la Constitucin
y al Estatuto de Galicia impuesto por el Reglamento del Parlamento de Galicia334,
afirm que
[...] de una interpretacin sistemtica del texto constitucional derivada de los
principios que la inspiran y en particular del artculo 9.1 [...] se deriva que la
sujecin a la Constitucin entendida como deber negativo de no actuar contra ella
se aplica a todos y que esta sujecin acta como deber positivo de obrar con arreglo
a la misma, respecto a quienes son titulares de poderes pblicos. En consecuencia,
el Reglamento de la Cmara no ha hecho nacer un deber ex novo para los
diputados, sino que se ha limitado a exteriorizar ese deber positivo de acatar la
Constitucin que se encuentra en esta misma [...] (FJ 4).
A partir de esta doctrina, el Tribunal entr a considerar si la imposicin de los
mencionados deberes vulnera la libertad ideolgica de los cargos pblicos, respondiendo
negativamente en relacin con ambos deberes:

a) El deber de asistencia a las sesiones parlamentarias

En el caso del deber de asistencia a las sesiones parlamentarias, el ATC 1227/1988 se

plante si
[...] la libertad ideolgica alcanza a amparar un comportamiento, la inasistencia
generalizada con eventuales excepciones a las sesiones parlamentarias, que

333
G. ESCOBAR ROCA ha criticado esta argumentacin sealando que [...] un deber tan indeterminado como el del artculo
9.1 no puede implicar un deber de acatamiento formal susceptible de limitar y suspender derechos fundamentales ( op.
cit., nota 10 , p. 430).
334
Segn el artculo 7.1 del Reglamento del Parlamento de Galicia,
el Diputado proclamado electo adquirir la condicin plena de Diputado por el cumplimiento de los siguientes
requisitos: [...] Prestar en la primera Sesin del Pleno al que asista, la promesa o el juramento de acatar y guardar
fidelidad a la Constitucin y al Estatuto de Galicia .

166
 implica el incumplimiento de un deber que el Reglamento de la Cmara impone a
los parlamentarios [...]335 (FJ 2).
El Tribunal respondi negativamente a esta cuestin al concluir que
[...] as planteadas las cosas es manifiesto que no puede considerarse que la
libertad ideolgica ampare actitudes que implican precisamente desconocer la
obligacin principal de un cargo pblico [...]. No puede aceptarse [...] que las tareas
de un cargo pblico quedan a discrecin del titular del mismo, sino que las mismas
derivan de un conjunto normativo que, en el caso de los parlamentarios, va desde la
Constitucin a los propios Reglamentos parlamentarios. Los Diputados de las
Cmaras autonmicas tienen unas funciones constitucionalmente prefijadas,
principalmente el ejercicio de las competencias legislativas asumidas por los
Estatutos de sus respectivas Comunidades Autnomas, que no es disponible por
ellos bajo la cobertura del ejercicio de una libertad fundamental (ibid.).
En el mismo sentido se pronunci, el ATC 334/1993 [FJ 2, a)] remitindose a la
doctrina establecida en el auto anteriormente comentado.

b) El deber de jurar o prometer acatamiento a la Constitucin

Respecto de la exigencia del juramento o promesa de acatar la Constitucin, el

Tribunal entendi igualmente que la imposicin de dicha obligacin no supona en s
misma ninguna limitacin a la libertad ideolgica336 argumentando:
a) En primer lugar, que, al no ser el acatamiento sino [...] la exteriorizacin del deber
positivo de respeto a la Constitucin inherente al cargo pblico (STC 101/1983, FJ 3),
dicho acto nada aade a la obligacin de todos los cargos pblicos de sujetarse a la
Constitucin y al ordenamiento jurdico (artculo 9.1 CE) existente y exigible con
independencia de que se preste o no el juramento o promesa337. Como seal la STC
119/1990,

335
En el caso concreto al que se refiere el auto que comentamos, el artculo 20 del Reglamento del Parlamento de Navarra
establece:
Los Parlamentarios Forales tienen el deber de asistir a las sesiones del Pleno, a las de las Comisiones de que
forman parte y de cumplir fielmente las obligaciones propias de su cargo, ajustndose, en todo momento, a lo
establecido en el presente Reglamento.
Por su parte, el artculo 113.1 del mismo cuerpo normativo dispone que la Mesa, mediante acuerdo motivado, podr
suspender, por el plazo mximo de un mes, del ejercicio de alguno o de todos los derechos que los Parlamentarios
Forales les concede el presente Reglamento en los siguientes supuestos: a) Cuando de forma reiterada o notoria dejaren
de asistir voluntariamente a las sesiones del Pleno o de las Comisiones, siendo necesario acuerdo del Pleno, a propuesta
de la Mesa, para la adopcin de sanciones superiores a un mes (artculos 113.2 y 114).
336
En contra, G. ESCOBAR ROCA segn el cual si partimos, como afirman las SSTC 101/1983 y 122/1983, de que la
negativa al acatamiento de la Constitucin por parte de los parlamentarios es una manifestacin de la libertad ideolgica,
no podemos evitar la crtica a la ponderacin realizada en dicha jurisprudencia, pues no parece razonable entender que
una manifestacin formal de acatamiento no exigida constitucionalmente pueda suspender o limitar derechos
fundamentales, sea el de libertad ideolgica, sea el de participacin poltica (op. cit., nota 10, p. 430)
337
De ah que el Tribunal Constitucional considere irrelevante la frmula empleada para el juramento o promesa en aquellos
supuestos en que la prestacin del mismo no venga exigida por una norma de rango legal como es el caso de la toma de
posesin de los Concejales electos (STC 8/1985, FJ 4).

167
 [...] la obligacin de prestar juramento o promesa de acatar la CE no crea el
deber de sujecin a sta, que resulta ya de lo que dispone su artculo 9.1 y aunque
pueda entenderse que lo refuerza, creando un vnculo suplementario de ndole
religiosa o moral, esta vinculacin ms fuerte en el fuero interno no tiene, como tal,
trascendencia jurdica ni es, en consecuencia, la finalidad perseguida por la norma
legal o reglamentaria que la impone (FJ 4).
b) En segundo lugar, el Tribunal consider que el mencionado acatamiento338
[...] no supone necesariamente una adhesin ideolgica ni una conformidad a su
total contenido, dado que tambin se respeta la Constitucin en el supuesto extremo
de que se pretenda su modificacin por el cauce establecido en los artculos 166 y
siguientes de la Norma Fundamental. (ibid.).
Por tanto, el hecho de prestar juramento o promesa de acatar la Constitucin en nada
merma la capacidad del parlamentario de ejercer la crtica poltica respecto de sus
contenidos concretos al no implicar sino un compromiso de aceptar el marco jurdico
existente y acomodar formalmente al mismo todas sus actuaciones. Tampoco la
exigencia suplementaria de guardar fidelidad a la Constitucin impuesta por el
Reglamento del Parlamento de Galicia implica limitacin alguna de la libertad
ideolgica por cuanto la STC 122/1983 viene a identificar prcticamente acatamiento
y fidelidad al rechazar que la fidelidad suponga la [...] adhesin interior al contenido
concreto de los diversos aspectos del texto constitucional [...] (FJ 5) y afirmar que
[...] el deber de fidelidad se confunde prcticamente con el deber de obediencia a
la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico que deriva del artculo 9.1 de la
Constitucin339, del que arranca tambin, como se ha advertido, el deber de
acatamiento, por lo que son de aqu de aplicacin las consideraciones que respecto
a ste se han hecho anteriormente ( FJ 5).
As pues, el juramento o promesa no limita la libertad ideolgica del parlamentario en
su dimensin interna y ello en la medida que
las reservas internas que algunos pudieran tener al cumplimentar esa obligacin
son irrelevantes para el Derecho que no puede entrar en el mbito del pensamiento
en tanto no se manifieste en conductas externas (ibid., FJ 3)

338
Esta posicin jurisprudencial es compartida por F. SANTAOLALLA LPEZ para quien [...] el simple acatamiento a la CE
no implica una adhesin a una posicin ideolgica determinada, pues precisamente la CE consagra a nivel mximo el
pluralismo poltico, la libertad ideolgica y la inviolabilidad de los parlamentarios, por lo que el simple acatamiento de
la misma, de implicar alguna consecuencia, sera la adhesin a estos valores [El juramento y los Reglamentos
parlamentarios, en Revista Espaola de Derecho Constitucional, nm. 30 (1990), p. 151].
339
La explicitacin del sentido con que debe interpretarse la sujecin a la CE y al ordenamiento jurdico establecida en el
artculo 9.1 CE deber de obediencia lleva a I. DE OTTO PARDO a valorar muy favorablemente la jurisprudencia
sentada por las SSTC 101/1983 y 122/1983. Entiende dicho autor que [...] la posibilidad de deducir del artculo 9.1 un
principio de democracia militante slo sera viable si entendemos que la expresin Constitucin no se refiere a al
ordenamiento constitucional positivo, sino al orden constitucional subyacente a los preceptos que integran aquel
(Defensa de la Constitucin y partidos polticos, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1985, p. 26). El hecho de
que el TC interprete el deber impuesto por el artculo 9.1 como deber jurdico de obediencia al ordenamiento jurdico
supone, sin duda, un argumento a favor de su tesis contraria a la existencia en Espaa de un rgimen de democracia
militante constitucionalmente consagrado (vid. infra al respecto la nota 320).

168
 En el mismo sentido, la mayor vinculacin hacia la Constitucin que pudiera surgir en
la conciencia individual del parlamentario como consecuencia de las connotaciones
religiosas o morales del juramento o promesa ni siquiera es, como ya se ha dicho
anteriormente, la finalidad perseguida por la norma legal o reglamentaria que lo impone,
segn la STC 119/1990 y ello por cuanto se trata simplemente de
[...] un requisito formal que han de cumplir quienes han recibido el mandato
popular para el acceso al ejercicio pleno de la funcin de Diputados o Senadores.
Su eventual incumplimiento no priva, en consecuencia, de la condicin de
Diputado o Senador340, para la que no hay otro ttulo que la eleccin popular, sino
slo del ejercicio de las funciones propias de tal condicin y, con ellas, de los
derechos y prerrogativas anexos (FJ 4).
Buena prueba de que el juramento o promesa carece de todo valor o eficacia jurdica
constitutiva341 de la relacin representativa entre los electores y el parlamentario es que
los Reglamentos de las Cmaras
[no] contienen previsin alguna para el supuesto de que un miembro de una u
otra Cmara anuncie formalmente su decisin de considerarse desligado del
juramento o promesa prestados, o explique, dentro o fuera del recinto
parlamentario, las razones por las que lo asumi, ni, menos an, contemplan la
posibilidad de adoptar medida alguna frente a aquellos Diputados o Senadores que
lleven a cabo acciones, que, en la opinin general o mayoritaria de las Cmaras,
puedan entenderse incompatibles con la sumisin o el respeto a la CE. Cuando esas
acciones puedan encuadrarse en alguno de los supuestos tipificados en los artculos
21 y 22 del Reglamento del Congreso de los Diputados proceder la suspensin en
el ejercicio de los derechos y deberes parlamentarios o incluso la prdida de la
condicin de Diputado, pero la causa de tal efecto ser entonces la conducta
tipificada, no la ruptura del compromiso adquirido (STC 119/1990, FJ 4).
340
Este pronunciamiento tan rotundo del Tribunal puede tener, a juicio de F. SANTAOLALLA LPEZ, relevantes
consecuencias jurdico-polticas: [...] la rotundidad con que el TC afirma que la falta del juramento o promesa no priva
de la condicin de Diputado o Senador al elegido como tal plantea la cuestin de la regularidad de la prctica observada
en las ltimas legislaturas, de considerar que estos parlamentarios dejan de computar para el nmero legal de miembros
de las Cmaras (en el caso del Congreso de los Diputados, 350) y la paralela disminucin del nmero en que quedan
fijadas las mayoras cualificadas, especialmente la absoluta, necesaria para la aprobacin de iniciativas tan importantes
como leyes orgnicas y mociones de censura ( op. cit., nota 316, p. 153].
341
Seala al respecto J. M. CONTRERAS MAZARIO que esta tesis del Tribunal [...] ha llevado a plantear la posibilidad de
que si la emisin de juramento o promesa proyecta sus efectos en el mbito religioso o moral y tiene, en el mejor de los
casos segn el TC una limitada eficacia jurdica, no resultara mejor optar por la supresin de este tipo de
requisitos, y ello adems por exigencia del respeto al derecho de libertad de conciencia no de los promitentes, sino de
quienes s se toman en serio los juramentos o promesas y se entienden vinculados por ellos, aunque jurdicamente no den
lugar a obligaciones nuevas [op. cit., (II), nota 138, pp. 146-147], citando al respecto a J. M. GONZLEZ DEL VALLE
y a R. Rodrguez Chacn.
Tambin crtico con esta afirmacin del Tribunal se muestra F. SANTAOLALLA LPEZ; para este autor, puede hablarse de
una pura desvalorizacin del juramento o promesa: As como la calificacin de simple requisito formal del
juramento o promesa resulta plausible, por no implicar ninguna vinculacin material con la CE , la novedosa afirmacin
de carencia de toda trascendencia jurdica parece exagerada, pues incluso como se reconoce a continuacin su no
verificacin priva del ejercicio de las funciones propias de la condicin de parlamentario: trascendencia jurdica s que la
hay, aunque sea como consecuencia de un acto que no obliga a nada ms all de la propia prestacin del juramento o
promesa (op. cit., nota 316, pp. 152-153).

169
 En consecuencia, si ni tan siquiera una declaracin pblica y formal de los
parlamentarios de no sentirse vinculados por el juramento o promesa producira efecto
jurdico alguno, tanto ms carecern de relevancia cualesquiera reservas, restricciones o
limitaciones que puedan existir en el campo ntimo e incoercible de la conciencia y el
pensamiento individual.
En lo que se refiere al fuero externo y, por tanto, a la vertiente externa de la libertad
ideolgica, la prestacin del juramento o promesa nicamente conlleva [...] el
compromiso de aceptar las reglas del juego poltico y el orden jurdico existente en tanto
existe y a no intentar su transformacin por medios ilegales [...] (STC 122/1983, FJ 5)
en el bien entendido que dicha aceptacin [...] no entraa una prohibicin de
representar y perseguir ideales diversos de los encarnados en la Constitucin y Estatuto,
siempre que se respeten aquellas reglas de juego [...] (dem). En el mismo sentido, la
STC 119/1990 declar que el juramento o promesa no implica siquiera una adhesin
emocional a la CE misma (FJ 6). Comentario [DI4]: Pgina: 5
posibilidad de consultar los antecedentes
La vinculacin del parlamentario con el texto constitucional (o estatutario) resultante de la sentencia y argumentar el carcter
ideolgicamente neutral y asptico de la
del juramento o promesa es pues de carcter formal o procesal y no material o misma en base al tenor literal de la frmula
ideolgica342 siendo compatible con [...] procurar la reforma de la Constitucin o el (copiarla)

Estatuto [...] por el procedimiento establecido y, por supuesto, con el ejercicio de todas
aquellas libertades individuales que exterioricen la propia ideologa y, en particular, con
la libertad de expresin que [...] obviamente no viene coartada por la prestacin del
juramento o promesa [...] (STC 122/1983, FJ 5) al no suponer el mismo
[...] una renuncia a las libertades individuales consagradas por la Constitucin, ni
a la libre crtica del ordenamiento jurdico existente, ni de los actos polticos que se
realicen, ni a la libre proposicin de nuevas leyes [...] (dem).
En definitiva, volviendo a la cuestin que plantebamos al inicio, ni el deber de
asistencia a las sesiones del rgano correspondiente ni el deber de prestar juramento o

342
En este sentido, para A. MORENO GARCA, [...] la Constitucin espaola [...] ha optado por un inequvoco sistema de
democracia constitucional abierta y es, por consiguiente, un sistema compatible con la asuncin de sus propios
disidentes. El citado autor considera que [...] la vinculacin a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico que
el artculo 9.1 establece debe ser interpretada siempre como una vinculacin formal, esto es, como una sujecin o
sometimiento a normas de derecho positivo, y no como una exigencia de adhesin al orden material de democracia y
libertad en ella instituido (op. cit., nota 51, p. 112) y se remite a la tesis defendida por I. DE OTTO PARDO en virtud del
carcter bilateral de la sujecin establecida en el artculo 9.1 de la Constitucin, afectante no solo a los poderes pblicos
sino tambin a los ciudadanos.
Seal en este sentido I. de Otto que [...] el artculo 9.1 no es fundamento suficiente para deducir de l que nuestra
Constitucin se asienta en un principio de democracia militante que haya de presidir la interpretacin del derecho
constitucional positivo y permitir el establecimiento de mecanismos de defensa de la Constitucin que sta no prev. Y
no es fundamento suficiente porque el propio artculo 9.1 impone a los poderes pblicos y a los ciudadanos la misma
sujecin a la Constitucin, y la igualdad de ah resultante se rompera si se prohibiese a los ciudadanos perseguir un fin
que, sin embargo, el Ttulo X declara lcito para el poder constituyente constituido, o si se permitiese al poder
constituido limitar los derechos y libertades de los ciudadanos sin habilitacin expresa ni garanta alguna en cuanto al
alcance y procedimiento de la limitacin (op. cit., nota 317, p. 42).
En similares trminos se ha pronunciado P. SANTOLAYA MACHETTI, que, tras examinar la jurisprudencia constitucional
sobre esta cuestin, entiende que la posicin del Tribunal Constitucional es que la obligacin de acatar la Constitucin
[...] es una adhesin puramente formal no a los valores democrticos del texto constitucional, sino a su procedimiento
de reforma [...] (op. cit., nota x, p. 107).

170
promesa de acatamiento a la Constitucin vulneran la libertad ideolgica de los titulares
de los cargos pblicos por cuanto no suponen lmites a la misma distintos del genrico
mantenimiento del orden pblico protegido por la ley (artculo 16.1 CE ) 343, sin perjuicio
de que dicho lmite se concrete, en este caso, en la exigencia de respeto a los cauces
establecidos en la propia Constitucin para su reforma. La libertad ideolgica de los
titulares de los cargos pblicos incluye por tanto la posibilidad de postular la reforma de
la Constitucin [...] tanto ms, conviene subrayarlo, cuanto el contenido de la actual
Constitucin Espaola es reformable, aunque el procedimiento para llevar a cabo esa
reforma sea ms o menos rgido, segn la materia y mbito de que se trate [...] (STC
122/1983, FJ 5) si bien con el lmite de sujetarse al procedimiento de reforma
constitucionalmente establecido como especificacin, para este caso concreto, del lmite
del orden pblico protegido por la ley, tal y como expondremos en el captulo siguiente.

c) La interpretacin formalista del requisito del juramento o promesa como

vulneracin del artculo 23.2 e, indirectamente, de la libertad ideolgica

Si bien la exigencia de prestar juramento o promesa de acatamiento a la Constitucin

no supone en s misma una violacin de la libertad ideolgica, muy otra es la conclusin
a que llega el juez constitucional en la STC 119/1990344 anteriormente mencionada con
respecto a una interpretacin ritualista de dicha obligacin. Entiende el TC que, siendo
legtimo el establecimiento de una frmula concreta de juramento o promesa por una
Resolucin de la Presidencia del Congreso de los Diputados frmula que califica por
otra parte de asptica y de ideolgicamente neutral (FJ 4) , no es por el contrario
acorde con la Constitucin una interpretacin rigorista de dicha formula en el sentido de
considerar implcita en la misma la prohibicin de agregar a la frmula reglamentaria la
expresin por imperativo legal como efectivamente hicieron los Diputados
recurrentes. El Tribunal no acept la argumentacin de los actores en el sentido de que
el aditamento de la expresin por imperativo legal tiene slo un sentido modal o
343
Como ha declarado la STC 141/2000, los poderes pblicos conculcarn dicha libertad [i.e., la libertad ideolgica], por
tanto, si la restringen al margen o con infraccin de los lmites que la Constitucin ha previsto (FJ 4)
344
G. ESCOBAR ROCA cree advertir en esta sentencia las bases para una nueva ponderacin de la libertad ideolgica con el
deber de acatamiento que rectifique la orientacin jurisprudencial anterior y considera que la posterior STC 74/1991
confirma e incluso potencia este cambio de perspectiva; seala este autor que la conclusin a que llega el Tribunal es
que [...] el rigorismo en la exigencia del deber de acatamiento debe ceder ante el derecho fundamental de participacin
poltica. Dado que ninguna de las dos sentencias se pronuncia directamente sobre la vulneracin de la libertad
ideolgica por no haber sido la misma invocada por los actores, se pregunta G. ESCOBAR ROCA [...] cul habra sido
la ponderacin ms adecuada al texto constitucional en el caso de que se hubiera alegado la vulneracin del artculo
16.1?. Si mantenemos que en este caso estamos ante el ejercicio de una manifestacin de la libertad ideolgica, la
necesaria flexibilizacin y la nueva interpretacin del deber de acatamiento obligan a entender que ste carece del
apoyo constitucional necesario y suficiente para limitar el derecho fundamental de libertad ideolgica. De esta forma
podra llegarse al mismo resultado al que se lleg (anulacin del Acuerdo del Presidente del Congreso de los Diputados
de 4 de diciembre de 1989), en aquel caso por vulneracin del derecho de participacin poltica y concluye afirmando
que [...] el deber de acatamiento, aun siendo constitucional, debe ponderarse con el de libertad ideolgica, de modo que
al objetor de conciencia no le sigan consecuencias perjudiciales (aqu, la imposibilidad de disfrutar de las inmunidades y
derechos parlamentarios) por su desobediencia (op. cit., nota 10 , pp. 432-433).

171
causal que no implica condicin, reserva, ni limitacin alguna (FJ 7) que, por otra
parte, de existir seran irrelevantes, tal y como ya se ha expuesto en el apartado 2, b)
anterior y consider que la expresin utilizada
[...] adquiere un significado poltico que, por lo dems, los mismos recurrentes
admiten sin paliativos, pues como repetidamente afirman, el sentido de su adicin,
cuyo uso anunciaron ya en el curso de su campaa electoral, es el de precisar que
su acatamiento no es resultado de una decisin espontnea, sino simple voluntad de
cumplir un requisito que la Ley les impone, para obtener un resultado (el de
alcanzar la condicin plena de Diputados), que es el directamente querido tanto por
ellos como por sus electores (FJ 7)
Ahora bien, el hecho de que el uso de la expresin aadida por imperativo legal
implique la adopcin de una posicin poltica crtica frente al orden constitucional no
necesariamente conduce a la conclusin de que la finalidad de dicha adicin sea vaciar
de todo contenido vinculante el juramento o promesa, vinculacin que por otro lado es
meramente formal o procesal. Dado que, como ya se ha expuesto, el juramento o
promesa es un requisito formal que carece en s mismo de todo valor jurdico
constitutivo de la relacin representativa sin perjuicio de que su incumplimiento
impida la adquisicin de la condicin plena y los derechos y prerrogativas ligados a la
misma, la relacin representativa de naturaleza ideolgica existente entre unos
electores que votaron a unos candidatos que, como en este caso, incluyeron en su
programa poltico345 [... ] el compromiso de afirmar pblicamente que slo por
imperativo legal acatan la Constitucin [...], no debe quedar subordinada a una
aplicacin ritualista de la obligacin de prestar el juramento o promesa, tanto mas cuanto
que el cumplimiento de dicho compromiso no excluye, obviamente, el deber de sujecin
a la CE que esta misma impone en su artculo 9.1 (FJ 7). As pues, la fidelidad de los
representantes al compromiso adquirido con los electores
[...] no puede ser desconocida ni obstaculizada, como se ha hecho en este caso
mediante la prohibicin de agregar a la frmula reglamentaria la expresin "por
imperativo legal" en el momento mismo de prestar el juramento o promesa de
acatamiento, pues como es evidente [...] ni siquiera la interpretacin rigorista del
requisito reglamentario anuda consecuencia alguna a la expresin, antes o despus
de ese momento, en el hemiciclo o fuera de l, de la misma motivacin que
pretende recoger la adicin introducida por los recurrentes en la frmula de su
promesa (FJ 7).
La conjuncin del criterio hermenutico de la interpretacin ms favorable a la eficacia
de los derechos fundamentales del que se hace eco expreso el FJ 5 con la relacin
existente entre el artculo 23.2 y la libertad ideolgica lleva al Tribunal a considerar que
345
Los Diputados son representantes del pueblo espaol considerado como unidad, pero el mandato que cada uno
de ellos ha obtenido es producto de la voluntad de quienes los eligieron determinada por la exposicin de un
programa poltico jurdicamente lcito (y por tal ha de ser tenido mientras no haya una decisin judicial en
contrario) en el que puede haberse incluido de modo tcito o expreso (y los recurrentes afirman sin contradiccin
que ellos lo hicieron de modo expreso) el compromiso de afirmar pblicamente que slo por imperativo legal
acatan la CE (FJ 6).

172
la aplicacin formalista del requisito de prestar juramento o promesa implicara una
violacin del artculo 23.2 CE no slo en su condicin de derecho fundamental
autnomo sino tambin en cuanto manifestacin externa de la libertad ideolgica y ello
segn se desprende en sentido contrario del FJ 7 segn el cual
en un Estado democrtico que relativiza las creencias y protege la libertad
ideolgica; que entroniza como uno de sus valores superiores el pluralismo
poltico; que impone el respeto a los representantes elegidos por sufragio universal
en cuanto poderes emanados de la voluntad popular, no resulta congruente una
interpretacin de la obligacin de prestar acatamiento a la CE que antepone un
formalismo rgido a toda otra consideracin, porque de ese modo se violenta la
misma CE de cuyo acatamiento se trata, se olvida el mayor valor de los derechos
fundamentales (en concreto, los del artculo 23) y se hace prevalecer una
interpretacin de la CE excluyente frente a otra integradora (FJ 6)346.
En el mismo sentido, la STC 74/1991, referida a idntico supuesto fctico que la
119/1990, esto es, a la impugnacin en amparo del Acuerdo de la Presidencia del
Senado por el que se deneg a tres Senadores electos de Herri Batasuna la adquisicin
de la condicin plena de Senadores por haber adicionado la expresin por imperativo
legal a la frmula reglamentariamente prevista para el juramento o promesa347, vino a
ratificar la doctrina de las SSTC 101/1983 y 122/1983 y, especialmente, la de la STC
119/1990. Segn esta sentencia
[...] el acatamiento a la Constitucin, como instrumento de integracin poltica
y de defensa constitucional, exige una clara manifestacin formal de voluntad,
pero no entraa una prohibicin de representar o perseguir ideales polticos
diversos de los encarnados por la Constitucin, siempre que se respeten las
reglas del juego poltico democrtico y el orden jurdico existente, y no se
intente su transformacin por medios ilegales (STC 122/1983). La naturaleza
misma de la funcin representativa, con un evidente substrato democrtico
producto de las elecciones, refuerza la idea de interpretacin flexible de los
346
En similares trminos razona A. MORENO GARCA cuando, partiendo de su propuesta de considerar a la libertad
ideolgica como un derecho-valor en virtud del cual [...] el aplicador del derecho debe buscar siempre una
solucin basada en la mayor proteccin y efectividad real del principio axiolgico de la pluralidad de ideologas, en
tanto que realidad jurdica contenida en el nivel ms alto del derecho positivo del Estado, en su Constitucin, afirma
que [...] preceptos de indudable contenido y transcendencia ideolgico-poltica como el artculo 20.3 del Reglamento
del Congreso de los Diputados [...] deben quedar directamente penetrados por el valor objetivo de la pluralidad de
ideologas y, consiguientemente, obligan al interprete a trasladarse a un ngulo de interpretacin diametralmente alejado
de cualquier solucin dirigida a potenciar el tradicional carcter de control de la disidencia poltica que tales normas
comportan. En concreto [...] por lo que respecta a [...] el artculo 20.3 del Reglamento del Congreso, llevada la
interpretacin de tal norma al terreno del pluralismo ideolgico, es claro que el precepto debe ceder ante la
conveniencia de preservar aquel ms alto valor constitucional, y as convertido ya en pura formalidad sin contenido
espiritual alguno no es posible una interpretacin estricta y literal de este requisito que, por ejemplo, impida a quien
presta el juramento o promesa acompaar la frmula de acatamiento con frases dirigidas a poner de manifiesto su
disidencia constitucional y su deseo de dejar bien claro que ese acatamiento no supone conculcar su identidad poltica ni
la de sus representados (op. cit., nota 51, pp. 131-133).
347
El artculo 11.3 del Reglamento del Senado precepta:
A tales efectos, se leer la formula siguiente: Juris o prometis acatar la Constitucin?. Los Senadores se
acercarn sucesivamente ante la Presidencia para hacer la declaracin, contestando s, juro o s, prometo.

173
 requisitos formales, haciendo prevalecer, pues, los derechos de participacin y
representacin sobre una exigencia formalista o rigorista de los requisitos, que no
guarde proporcin alguna con la finalidad perseguida al establecerlos y con la
trascendencia misma del requisito (FJ 5).
Aade al respecto el Tribunal que
el favor libertatis, que debe presidir la interpretacin del alcance de los
requisitos establecidos para el ejercicio de los derechos fundamentales, adquiere
un particular relieve en relacin con el derecho reconocido en el artculo 23.2 CE,
como ha sido tambin puesto de relieve por el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos con referencia a la interpretacin de los requisitos para acceder a
puestos representativos (Sentencia de 2 de marzo de 1987, asunto Mathieu-
Mohin y Clerfayt), en relacin con la libre expresin de la opinin del pueblo en la
eleccin del cuerpo legislativo (FJ 5).
La referencia a la STEDH Mathieu-Mohin y Clerfayt (1987), tambin efectuada en la
STC 119/1990 (FJ 4), es, a nuestro juicio, un tanto forzada en este caso por cuanto que:
a) En primer lugar, la citada sentencia slo muy incidentalmente se refiere a la cuestin
del juramento y no hay en ella otra referencia al principio favor libertatis que la que se
desprende del propio tenor literal del artculo 3.1 del Protocolo nmero 1 cuando habla
de que las elecciones se celebren [...] en condiciones que aseguren la libre expresin
del pueblo en la eleccin del Cuerpo Legislativo. No necesitaba el Tribunal remitirse,
con dudosa oportunidad, a la misma cuando la interpretacin favorable a la libertad es
un principio hermenutico ampliamente consagrado por su propia jurisprudencia.
b) En segundo lugar, la conclusin a la que se llega de la lectura de dicha sentencia
cuyo supuesto fctico es particularmente enrevesado dadas las peculiaridades
constitucionales del sistema institucional belga en funcin de la pertenencia a una u otra
comunidad lingstica parece ser justamente la contraria a la que el Tribunal quiere
llegar. Represe en este sentido en que en la citada sentencia el Tribunal (an con cinco
votos particulares discrepantes y en contra del informe de la Comisin) no consider
vulnerado el artculo 3.1348 del Protocolo nmero 1 por el hecho de que, segn la
legislacin belga, los parlamentarios domiciliados en determinados municipios con
considerables minoras de habla francesa integrados en la circunscripcin electoral de
Bruselas pero que a todos los dems efectos pertenecen a la regin flamenca, no
puedan formar parte del Consejo flamenco por haber jurado su cargo en francs 349, con
la consiguiente falta de representacin de los electores de habla francesa en un Consejo

348
El tenor literal del artculo 3.1 del Protocolo nm. 1 de la Convencin es el siguiente:
Las Altas Partes Contratantes se comprometen a celebrar, en intervalos razonables, elecciones libres con votacin
secreta, en condiciones que aseguren la libre expresin del pueblo en la eleccin del Cuerpo Legislativo
349
Debe researse, no obstante, que dichos parlamentarios, como argument la representacin del Gobierno belga, podran
perfectamente formar parte del Consejo flamenco si optaran por jurar su cargo en neerlands, pero ello implicara su
incorporacin al grupo lingstico neerlands en cualquiera de las dos cmaras y la prdida del derecho a votar dentro
del grupo lingstico francs en las cuestiones en que la Constitucin exige una mayora especial, con el consiguiente
debilitamiento de la posicin constitucional de la minora lingstica francesa. Sobre esta sentencia puede consultarse el
comentario de J. M. TEJERA VICTORY, en Boletn de Jurisprudencia Constitucional, nm. 86 (1988), pp. 981-986.

174
regional con amplias competencias que afectan a sus municipios y ello en contraposicin
con los electores de habla neerlandesa que estn representados en dicho Consejo por los
parlamentarios que han jurado su cargo en neerlands.
Parece revalidar as el Tribunal Europeo en esta sentencia una prctica tan rigorista
que, en funcin no ya de la frmula empleada en el juramento sino tan slo de la lengua
en que se preste, impide al parlamentario formar parte de las instituciones de su regin si
en la misma la lengua empleada en el juramento es minoritaria con lo cual en todo caso
se produce, a nuestro juicio, una violacin de la libertad ideolgica: o bien los electores
de la lengua minoritaria se ven discriminados por razn de opinin si votan a un
candidato que jurar en dicha lengua por cuanto dejarn de estar representados en el
rgano regional del que dependen, o bien es la libertad ideolgica del parlamentario la
que se ve limitada al estar obligado a jurar en la lengua mayoritaria si quiere formar
parte de la institucin regional de la que dependen sus electores350.
Retornando a la STC 74/1991, el juez constitucional reitera su criterio contrario a una
exigencia rigorista de la frmula reglamentaria en cuanto que puede llegar a afectar
lesivamente a los mecanismos de representacin poltica y a la libertad ideolgica, que
resulta as citada por el legislador en la ratio decidendi de la sentencia, pese a que el
artculo 16 no fue formalmente invocado por los recurrentes351:
Este ritualismo eleva la frmula a una posicin que puede desvirtuar las
tcnicas de representacin democrtica y la libertad ideolgica de cara al
fortalecimiento del sistema democrtico, que, sin abandonar la defensa
constitucional, ha diseado categoras tendentes a la integracin en l del disenso
ideolgico no violento. En este sentido, no resulta congruente con nuestro
Estado democrtico una interpretacin de la obligacin de prestar acatamiento
a la Constitucin que antepone un formalismo rgido a toda otra consideracin,
porque de ese modo se violenta la misma Constitucin de cuyo acatamiento se
trata (STC 119/1990) (FJ 6).
Para finalizar, cabe decir que el TEDH ha discurrido en un sentido similar, esto es,
fundamentando en las exigencias de la libertad ideolgica y el pluralismo la
imposibilidad de una interpretacin rgida del juramento parlamentario, en la reciente
Sentencia Buscarini (1999), en la que el Tribunal ha considerado que el requerimiento
efectuado por el Parlamento de San Marino a tres de sus parlamentarios para que
reiterasen el juramento de fidelidad que prestaron inicialmente segn la frmula prevista
350
El propio Tribunal reconoce implcitamente las connotaciones ideolgicas que puede tener la opcin lingstica en
regiones bilinges al sealar que
ciertamente, los electores no se definen solamente por su lengua y su cultura; hay tambin razones polticas,
econmicas, sociales, religiosas o filosficas que influyen en el ejercicio de su voto. No obstante, las preferencias
lingsticas desempean un papel muy importante en la eleccin de los ciudadanos en un pas como Blgica y,
especialmente, en el caso de los habitantes de una zona tan sensible como la de los municipios de alrededor de
Bruselas ( 56).
351
No puede considerarse tal invocacin la afirmacin marginal de los recurrentes en el sentido de que la interpretacin
rigorista que el Presidente del Senado ha hecho de la existencia de una frmula en el artculo 11.3 RS supondra
[...] una autntica persecucin del pensamiento, pues lo importante es que se preste la promesa o juramento y no
las concretas palabras con que se exteriorice siempre que se haga de manera incondicional (antecedente 3)

175
pero omitiendo la referencia a los Evangelios, constitua una violacin de las libertades
de pensamiento, conciencia y religin garantizadas por el artculo 9 del Convenio , y,
particularmente, de la libertad religiosa. Sin perjuicio de que la decisin del Tribunal se
basara fundamentalmente en la incompatibilidad de la libertad religiosa con el juramento
sobre los Evangelios352, en los fundamentos de derecho previos, la Corte de Estrasburgo,
remitindose a la Sentencia Kokkinakis , argument que
[...] tal como viene consagrada por el artculo 9, la libertad de pensamiento, de
conciencia y de religin constituye uno de los fundamentos de una sociedad
democrtica en el sentido del Convenio. [...] El pluralismo indisociable de una
sociedad democrtica, que ha sido costosamente ganada a travs de los siglos,
depende de ello ( 34)

3. La obligacin de armonizar la libertad ideolgica con los deberes

parlamentarios

Ahora bien, la condicin de cargo pblico [...] modula el ejercicio de los derechos y
libertades por parte de su titular, que debe hacerse compatible con el cumplimiento de
los deberes inherentes al cargo que ostenta [...] [ATC 1227/1988, FJ 2 y ATC
334/1993, FJ 2 a), remitindose al anterior]. Los titulares de los cargos pblicos no ven
constreida con lmites adicionales su libertad ideolgica pero s estn sujetos, por razn
de su cargo, a la obligacin de armonizar su ejercicio con el cumplimiento de los
deberes inherentes a los mismos sin que [...] la adopcin de una determinada actitud
poltica [...] pueda [...] en ningn caso legitimar el desconocimiento de los deberes de
un cargo pblico [...] (dem).
De ah que el Tribunal rechace considerar trato discriminatorio por razones ideolgicas
las sanciones disciplinarias que puedan imponerse por incumplimiento de deberes
propios del cargo (ibidem, FJ 1), aunque tal incumplimiento sea consecuencia de la
posicin ideolgica del titular puesto que
[...] las manifestaciones de la libertad ideolgica de los titulares de los poderes
pblicos sin la cual no sera posible ni el pluralismo ni el desarrollo del rgimen
democrtico han de armonizarse en su ejercicio con el necesario cumplimiento
del deber positivo inherente al cargo pblico de respetar y actuar en su ejercicio
con sujecin a la Constitucin, y por ello, si se pretendiera modificarla, de acuerdo
con los cauces establecidos por la misma353. En definitiva, cuando la libertad

352
Declar al respecto el Tribunal que
[...] requerir a los demandantes a que presten el juramento sobre los Evangelios era tanto como requerir a dos
representantes populares electos a jurar fidelidad a una particular religin, una exigencia que no es compatible con el
artculo 9 ( 39).
353
En el mismo sentido, el FJ 4 de la STC 122/1983 en virtud del cual
[...] las manifestaciones de la libertad ideolgica [...] ha de armonizarse en su ejercicio con el necesario
cumplimiento del deber positivo inherente al cargo pblico de actuar en el marco constitucional, incluyendo por
supuesto la posibilidad de promover su reforma por los cauces que en la Constitucin se establecen.

176
 ideolgica se manifiesta en el ejercicio de un cargo pblico, ha de hacerse con
observancia de deberes inherentes a tal titularidad, que atribuye a una posicin
distinta a la correspondiente a cualquier ciudadano [...] (STC 101/1983, FJ 5).
Dicha doctrina ha sido revalidada ms recientemente en la STC 169/1995 en la que el
Tribunal descart que las sanciones disciplinarias que traigan causa del incumplimiento
de obligaciones parlamentarias constituyan, en s mismas y salvo discriminacin en su
aplicacin

G. Las libertades educativas: libertad de enseanza y libertad de ctedra

Entre las manifestaciones externas de la libertad ideolgica expresamente declaradas

como tales por el juez constitucional se encuentra la libertad de enseanza en sentido
amplio354, esto es, en una acepcin comprensiva de los distintos derechos y libertades
que se conceptan como modalidades de la misma: libertad de creacin de centros
docentes (artculo 27.6 CE ) que incluye, segn el TC, el derecho a establecer el
ideario educativo propio del centro, derecho de los padres a elegir la formacin moral
y religiosa que desean para sus hijos (artculo 27.3 CE), y, finalmente, la libertad de
ctedra de los docentes [artculo 20.1 c) CE]355.
La STC 5/1981 constituye la mdula de la posicin del juez constitucional sobre las
libertades educativas356 y la misma se refiri explcitamente a la libertad de enseanza
en un sentido genrico comprensivo de todas las libertades educativas como
[...] proyeccin de la libertad ideolgica y religiosa y del derecho a expresar y
difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones que tambin garantizan y
protegen otros preceptos constitucionales (especialmente artculos 16.1 y 20.1 a) 357.
354
En este sentido, A. FERNNDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR y A. J. SNCHEZ NAVARRO hablan de la libertad de enseanza
como libertad ideolgica en la transmisin del saber (Artculo 27. Libertad de enseanza, en Comentarios a las
leyes polticas. Constitucin Espaola de 1978, tomo III, Edersa, Madrid, 1996, p. 161).
355
Una primera versin sobre la jurisprudencia constitucional recada en esta temtica puede verse en G. ROLLNERT LIERN,
Las libertades ideolgico-educativas en la jurisprudencia constitucional, en Cuadernos Constitucionales de la
Ctedra Fadrique Furi Ceriol, nm. 22/23 monogrfico sobre autonoma universitaria y libertad de ctedra (1998),
pp. 67-87.
356
La citada sentencia ha sido ampliamente tratada por la generalidad de la doctrina. As, un extenso comentario un tanto
disperso a todas las cuestiones tratadas por dicha sentencia puede consultarse en A. EMBID IRUJO, Las libertades en la
enseanza, Tecnos, Madrid, 1983, pp. 242-328 y C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 169, pp. 98 y ss. Con mayor
brevedad, F. J. CALVO GALLEGO, op. cit., nota 170, pp. 114-26.
357
Esta tesis del Tribunal, que considera la libertad de enseanza en sentido amplio (esto es, la totalidad de las libertades
educativas) como una proyeccin de las libertades ideolgica y religiosa y de expresin, ha sido pacficamente aceptada
por la doctrina. En este sentido y, entre otros, J. GLVEZ, op. cit., nota 248 , p. 405; F. GARRIDO FALLA ,Artculo 27,
en Comentarios a la Constitucin, F. GARRIDO FALLA [y otros], Cvitas, Madrid, 1987, pp. 559-560; J. M. SERRANO
ALBERCA, op. cit., nota 25, pp. 299-230; A. FERNNDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR y A. J. SNCHEZ NAVARRO, op. cit.,
nota 332, pp. 161, 186-187 y 238-242; A. MORENO GARCA , op. cit., nota 51, p. 120; J. M. MORALES ARROYO , op.
cit., nota 6, pp. 300 y 302-304; J. M. CONTRERAS MAZARIO, op. cit., (II), nota 138, pp. 123-129; J. M. BENEYTO
PREZ, op. cit., nota 15, 1 ed. (1984), p. 359; O. ALZAGA VILLAAMIL , op. cit., nota 34, p. 267; L. SNCHEZ AGESTA ,
op. cit., nota 31, p. 141; J. PREZ ROYO , op. cit., nota 474, p. 261; F. FERNNDEZ SEGADO , op. cit., nota 45, p. 349;
J. DE ESTEBAN y P. J. GONZLEZ-TREVIJANO SNCHEZ, op. cit., nota 35, pp. 139 y 217; E. LVAREZ CONDE , op. cit.,

177
 Esta conexin queda, por lo dems, explcitamente establecida en el artculo 9 del
Convenio para la proteccin de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales firmado en Roma en 4 de noviembre de 1950, en conformidad con
el cual hay que interpretar las normas relativas a derechos fundamentales y
libertades pblicas que nuestra Constitucin incorpora, segn dispone el artculo
10.2 (FJ 7).
La remisin de dicha sentencia al artculo 9 del Convenio Europeo de Derechos
Humanos por el juego de la norma interpretativa del artculo 10.2 CE refuerza
argumentalmente la estrecha vinculacin existente entre la libertad ideolgica y la
libertad de enseanza y ello por cuanto, segn el mencionado precepto del Convenio de
Roma, el derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin [...] implica
[...] la libertad de manifestar su religin o su conviccin individual o colectivamente, en
pblico o en privado, por medio de [...] la enseanza358. Por otra parte, el derecho de
los padres a que sus hijos reciban enseanza conforme a sus convicciones morales y
religiosas (artculo 27.3 CE) se recoge tambin en el artculo 2 del Protocolo Adicional
nmero 1 al CEDH de 20 de marzo de 1952 segn el cual a nadie se le puede negar el
derecho a la instruccin. El Estado, en el ejercicio de las funciones que asuma en el
campo de la educacin y de la enseanza, respetar el derecho de los padres a asegurar
esta educacin y esta enseanza conforme a sus convicciones religiosas y filosficas.
Los mismos derechos y en casi idnticos trminos han sido reconocidos respectivamente
en los artculos 10359 y 14.2360 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin
Europea.
La relacin existente entre la libertad ideolgica y la libertad de enseanza ha sido
igualmente destacada por la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos
en reiteradas ocasiones:
a) As, en la STEDH Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen (1976), el Tribunal declar
que las dos frases del artculo 2 del Protocolo Adicional nmero 1 al Convenio
(transcrito en el prrafo anterior)
[...] han de ser ledas a la luz, no solamente la una de la otra, sino tambin en
particular de los artculos 8, 9 y 10 del Convenio361, que proclaman el derecho de
toda persona, incluidos los padres y los hijos, al respeto de su vida privada y

nota 43, p. 428; A. EMBID IRUJO , op. cit., nota 334 , p. 245; E. EXPSITO GMEZ, op. cit., nota 252 , pp. 101-105 y
125-127; C. RODRGUEZ COARASA , op. cit., nota 169, p. 98 y 188-192; y B. LOZANO, op. cit., nota 158, p. 101.
358
La coincidencia prcticamente literal entre la redaccin del citado artculo 9 del Convenio que reconoce la libertad de
enseanza como una libertad implcita en las libertades de pensamiento, conciencia y religin y el artculo 18 tanto
de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 como del Pacto Internacional de Derechos Civiles, Polticos
y Sociales de 1966 (vid. supra el texto literal en la nota 48) hace extensible a dichos textos internacionales la conexin
sealada por el Tribunal entre la libertad ideolgica y la libertad de enseanza.
359
El texto literal del artculo 10 de la Carta coincide con el del artculo 9 CEDH (vid. supra la nota 48).
360
Dispone el artculo 14.2 de la Carta,
Se garantizan, de acuerdo con las normas nacionales que regulen su ejercicio, la libertad de creacin de centros
docentes dentro del respeto de los principios democrticos, as como del derecho de los padres a asegurar la
educacin y la enseanza de sus hijos conforme a sus convicciones religiosas, filosficas y pedaggicas
361
En el mismo sentido, las SSTEDH Valsamis (1996), 25, y Efstratiou (1996), 26.

178
 familiar, a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin y a la libertad de
recibir o comunicar informaciones o ideas ( 52).
b) En el mismo sentido, en la STEDH Campbell y Cosans362 (1982), consider que la
imposicin de sanciones corporales a alumnos cuyos padres rechazan el empleo de
dichos castigos constituy una violacin de la segunda frase del artculo 2 del Protocolo
Adicional nmero 1. Argument el Tribunal que
la palabra convicciones, si se considera aisladamente y en su acepcin
habitual, no es sinnima de opinin e ideas, tal como las emplea el artculo 10
del Convenio, que garantiza la libertad de expresin; aparece tambin en la versin
francesa del artculo 9 (en ingls beliefs), que consagra la libertad de
pensamiento, de conciencia y de religin, y se aplica a la opinin que alcanza
determinado nivel de fuerza, seriedad, coherencia e importancia. [...]
[...] La expresin convicciones filosficas se refiere en este caso, en opinin
del Tribunal, a las convicciones merecedoras de respeto en una sociedad
democrtica [...] que no son incompatibles con la dignidad humana y, adems, no
se oponen al derecho fundamental del nio a la instruccin, prevaleciendo la
primera frase del artculo 2 sobre todo el precepto. Las opiniones de las
demandantes se relacionan con un aspecto serio e importante de la vida y de la
conducta del ser humano: la integridad de la persona, la legalidad o ilegalidad de la
imposicin de sanciones corporales y la supresin de la angustia que produce el
peligro de un trato as. Estas opiniones responden a los diversos criterios
enumerados antes; y se diferencian en esto de las ideas que se puedan tener sobre
otros mtodos disciplinarios o sobre la disciplina en general ( 36).
Las convicciones filosficas de los padres parecen constituir as una especificacin
del objeto de la libertad de pensamiento en el mbito docente que ampliara
adicionalmente el contenido de este ltimo derecho por cuanto, en el contexto del
derecho de los padres a que sus hijos reciban la enseanza que sea conforme a sus
convicciones filosficas, la interpretacin del trmino filosficas no puede
identificarse con ideas referentes a cuestiones ms o menos balades en cuyo caso
podra extenderse a cuestiones insignificantes (que, sin embargo, quedaran amparadas
por la libertad de expresin) pero tampoco con un sistema totalmente organizado de
pensamiento por cuanto se limitara demasiado el contenido de un derecho que se
garantiza a todos los padres ( 36). De ah que el contenido de la libertad de
pensamiento resulte ampliado en la enseanza al parecer postularse una mayor
flexibilidad en la determinacin del tipo de creencias de los padres protegidas por la
Convencin y que incluiran, por tanto, no toda opinin metodolgica pero s aquellas de
alguna forma vinculadas a las convicciones protegidas por el artculo 9363.
Cabe sealar, no obstante, que el artculo 14.2 de la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unin Europea ha extendido el mbito del derecho de los padres a
362
Sobre esta sentencia, vid. C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 169, pp. 139-142.
363
Vid. supra tambin sobre esta cuestin el comentario a las SSTEDH Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen (1976) y
Campbell y Cosans (1982) en el apartado F del captulo anterior.

179
la enseanza de sus hijos conforme, no slo a sus convicciones filosficas y religiosa
sino tambin sus convicciones pedaggicas.
c) Finalmente, tambin en las SSTEDH Kokkinakis (1993), s 31, y remitindose a la
anterior, Kala (1997), 27, y Larissis (1998), 45, el Tribunal ha declarado aunque
con relacin a la libertad religiosa que, en los trminos del artculo 9 CEDH, la
libertad de manifestar la religin
[...] comporta el derecho de intentar convencer a su prjimo, por ejemplo,
mediante la "enseanza" [...].
A partir de la constatacin inicial de la raz ideolgica de la libertad de enseanza, la
STC 5/1981 procedi en cascada a concretar las distintas manifestaciones de esa libertad
primordial en funcin de la condicin ostentada por el titular de la misma en el proceso
educativo:
[...] la libertad de enseanza, reconocida en el artculo 27.1 de la Constitucin
implica, de una parte, el derecho a crear instituciones educativas (artculo 27.6) y,
de otra, el derecho de quienes llevan a cabo personalmente la funcin de ensear, a
desarrollarla con libertad dentro de los lmites propios del puesto docente que
ocupan (artculo 20.1 c). Del principio de libertad de enseanza deriva tambin el
derecho de los padres a elegir la formacin religiosa y moral que desean para sus
hijos (artculo 27.3) (FJ 7)364.
El FJ 8 de la misma sentencia aadi que el derecho a
[...] establecer un ideario educativo propio dentro del respeto a los principios y
declaraciones de la Constitucin forma parte de la libertad de creacin de centros,
en cuanto equivale a la posibilidad de dotar a estos de un carcter u orientacin
propios.
Se atribuye as expresamente el carcter de manifestacin externa de la libertad
ideolgica a las libertades educativas reguladas en el artculo 27 CE al que se adiciona
el artculo 20.1 c) en cuanto regulador de la libertad de ctedra 365. Por lo dems, respecto
de sta ltima libertad, su naturaleza ideolgica se puso tambin de manifiesto en la
STC 26/1987 (FJ 4) y en el ATC 457/1989 (FJ 3) que definen la libertad de ctedra en
el mbito de la enseanza universitaria como un [...] espacio de libertad intelectual
resistente a injerencias compulsivas impuestas externamente sin el cual no es posible "la

364
La naturaleza de manifestacin externa de la libertad ideolgica ha sido aisladamente atribuida al artculo 27.3 CE por el
ATC 359/1985 que en su FJ 4 ha declarado que
[...] es evidente que aquel artculo constitucional ampara, junto a la libre eleccin de una cierta educacin moral o
religiosa, el derecho a la neutralidad ideolgica de los Centros docentes pblicos, tal como declara la citada sentencia
de este Tribunal de 13 de febrero de 1981. Desde este punto de vista el derecho fundamental en l garantizado guarda
una estrechsima relacin con el que sanciona el artculo 16 de la CE , hasta el punto que en ciertos aspectos [...]
prcticamente se confunden (FJ 4).
365
En este sentido, E. EXPSITO GMEZ afirma que el denominador comn de las libertades de expresin, de ctedra y de
enseanza es el fundamento y origen ltimo de todas ellas en las libertades de pensamiento e ideologa. Ello es lgi co si
pensamos que todas ellas se configuran como un instrumento de exteriorizacin de la propia ideologa o pensamiento en
diferentes mbitos de actuacin de las personas como tales, como profesionales dedicados a la docencia o como titulares
de alguno de los derechos reconocidos en el artculo 27 de la Constitucin (op. cit., nota 252, p. 125). En la misma
lnea, B. LOZANO, op. cit., nota 226, p. 101.

180
creacin, desarrollo, transmisin y crtica de la ciencia, de la tcnica y de la cultura" [...]
que constituye la ltima razn de ser de la Universidad. Todava ms explcitamente la
STC 217/1992 afirm que
[...] la libertad de ctedra, en cuanto libertad individual del docente, es en primer
lugar y fundamentalmente, una proyeccin de la libertad ideolgica y del derecho a
difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones de los docentes en el
ejercicio de su funcin366. Consiste, por tanto, en la posibilidad de expresar las
ideas o convicciones que cada profesor asume como propias en relacin a la
materia objeto de su enseanza, presentando de este modo un contenido, no
exclusivamente pero s predominantemente negativo367 (FJ 2).

366
Viene as el Tribunal a caracterizar la libertad de ctedra como libertad de expresin docente. Cabe sealar que la
expresin concreta libertad de expresin docente fue propuesta en diversas ocasiones como concepto alternativo al de
libertad de ctedra durante el debate constituyente. No obstante, podemos sealar que la justificacin de tales propues tas
giraba en torno a la necesidad de ampliar el mbito de proteccin a todos los docentes y evitar interpretaciones
restrictivas de la libertad de ctedra a los niveles universitarios de la enseanza.
En este sentido, vid. los comentarios a los trabajos parlamentarios del artculo 20 de E. EXPSITO GMEZ , op. cit.,
nota 252 , pp. 68-74; B. LOZANO , op. cit., nota 158, pp. 104-108 y C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 169, pp.
182-185 as como el voto particular del Grupo Parlamentario Socialistas del Congreso (DSC nm. 44, de 5 de enero de
1978, p. 713 y DSC nm. 70, de 19 de mayo de 1978, pp. 2534-2535, en Constitucin Espaola. Trabajos
parlamentarios, op. cit., nota 205, volumen I, pp. 51 y 1076-1077 respectivamente); las enmiendas nm. 472 (ibid., p.
321 y 1077) y 696 (ibid., p. 423 y 1077) de los Grupos Parlamentarios Comunista y Mixto respectivamente al
Anteproyecto de Constitucin; la intervencin de la Diputada P. Brabo Castells ante el Pleno del Congreso en defensa de
la enmienda del Grupo Parlamentario Comunista (DSC nm. 106, de 7 de julio de 1978, pp. 4004-4006, en ibid. ,
volumen II, pp. 2076-2078) y el turno en contra del ponente M. Fraga Iribarne (ibid, pp. 4007-4008, en ibid., volumen
II, pp. 2079-2080) y, finalmente, las enmiendas nm. 19 del Grupo Progresistas y Socialistas Independientes en el
Senado (ibid., volumen III, p. 2678 ), 455 del Senador Xirinacs i Damians (ibid., volumen III, pp. 2855-2856 y DSS
nm. 43, de 24 de agosto de 1978, pp. 1854, en ibid, volumen III, p. 3260), 989 del Grupo Parlamentario de Senadores
Vascos (ibid., volumen III, p. 2950 y DSS nm. 43, de 24 de agosto de 1978, pp. 1857-1858, en ibid., volumen III, pp.
3263-3264) y 1047 del Grupo Socialista del Senado (ibid., volumen III, pp. 2950 y DSS nm. 43, de 24 de agosto de
1978, pp. 1849-1852, en ibid, volumen II, pp. 3255-3258 y BOC nm. 157, de 6 de octubre de 1978, p. 3460, en ibid.,
volumen IV, p. 4240).
Por otra parte, la consideracin de la libertad de ctedra como especificacin o concrecin de la libertad de expresin se
encuentra presente en la defensa por el Diputado Mendizbal Uriarte ante la Comisin de Asuntos Constitucionales del
Congreso de las enmiendas nm. 2 y 63 de los Diputados A. Carro Martnez y G. FERNNDEZ de la Mora, ambos del
Grupo Parlamentario de Alianza Popular, al texto del Anteproyecto de Constitucin Consideramos que la letra c) de
este apartado 1, cuando alude a la libertad de ctedra, est ya tcitamente reconocido en la letra a) al decirse que "se
reconocen y se protege el derecho a expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones mediante la
palabra, el escrito o cualquier otro medio de reproduccin" (DSC nm. 70, de 18 de mayo de 1978, pp. 2533-2534, en
ibid., volumen I, pp. 1075 y 1076) as como en la intervencin antes mencionada de la Diputada P. Brabo Castells
ante el Pleno del Congreso en defensa de la enmienda del Grupo Parlamentario Comunista (DSC nm. 106, de 7 de julio
de 1978, pp. 4004-4006, en ibid., volumen II, pp. 2076-2078).
367
En el mismo sentido que las sentencias anteriormente citadas, la STC 217/1992 sintetiz la doctrina del TC sealando
que
[...] la conjuncin de la libertad de ctedra y de la autonoma universitaria, tanto desde la perspectiva individual
como desde la institucional, depara y asegura un efectivo mbito de libertad intelectual sin el cual encontrara graves
dificultades la creacin, desarrollo, transmisin y crtica de la ciencia, de la tcnica y de la cultura, que es lo que
constituye la ltima razn de ser de la universidad (FJ 2).
Ms recientemente, la STC 179/1996 ha afirmado que
[...] la libertad de ctedra apodera a cada docente para disfrutar de un espacio intelectual propio y resistente a
presiones ideolgicas, que le faculta para explicar, segn su criterio cientfico y personal, los contenidos de aquellas
enseanzas que la Universidad asigna, disciplina y ordena [...] (FJ 6).

181
 En el mismo sentido, en el artculo 13 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la
Unin Europea se reconoce la libertad de ctedra368, derecho que, segn las
explicaciones del Praesidium de la Convencin redactora del proyecto, [...] se infiere
en primer lugar de las libertades de pensamiento y expresin369.
Por lo dems, se hace imprescindible una aclaracin previa antes de continuar con el
anlisis de las libertades ideolgico-educativas. Si a lo largo del trabajo, slo
incidentalmente nos hemos referido a los lmites aplicables a las distintas
manifestaciones externas de la libertad ideolgica, dejando su estudio para el captulo V,
en el presente caso, el propio discurso argumental de la STC 5/1981 nos impone alterar
ese planteamiento por razones sistemticas y considerar en primer lugar los lmites de
estas libertades por cuanto el Tribunal, en la exposicin del contenido constitucional de
cada uno de ellos, intercala constantemente las referencias a los lmites derivados del
propio artculo 27. 2 y 6 CE as como a los lmites que resultan de la concurrencia
simultanea de todos ellos en el proceso educativo.

1. Los lmites de las libertades educativas

a) El respeto a los principios constitucionales y el objeto constitucional de la

enseanza

Desde la tipologa de las distintas manifestaciones especficas de la libertad de

enseanza a travs de las cuales puede exteriorizarse la libertad ideolgica en el mbito
educativo, en la STC 5/1981 se pronunci el Tribunal acerca de los lmites
constitucionales aplicables a cada una de ellas:
a) Respecto de la libertad de creacin de centros docentes (artculo 27.6 CE), afirm
la mencionada sentencia que ha de moverse en todos los casos
[...] dentro de lmites ms estrechos que los de la pura libertad de expresin. As,
en tanto que sta (artculo 20.4 de la Constitucin) est limitada esencialmente por
el respeto a los dems derechos fundamentales y por la necesidad de proteger a la
juventud y a la infancia, el ejercicio de la libertad de creacin de centros docentes
tiene la limitacin adicional, impuesta en el mismo precepto que la consagra, del
respeto a los principios constitucionales que, como los del Ttulo Preliminar de la
Constitucin (libertad, igualdad, justicia, pluralismo, unidad de Espaa, etc.), no
consagran derechos fundamentales, y la muy importante, derivada del artculo 27.2
de la Constitucin, de que la enseanza ha de servir determinados valores
(principios democrticos de convivencia, etc.) que no cumplen una funcin
meramente limitativa, sino de inspiracin positiva (FJ 7).

368
Se afirma en el artculo 13 de la Carta, bajo la rbrica Libertad de las artes y de las ciencias que las artes y la
investigacin cientfica son libres. Se respeta la libertad de ctedra..
369
CHARTE ..., op. cit., nota 48, p. 15.

182
 Para el Tribunal Constitucional, en consecuencia, los lmites de la libertad de
enseanza van ms all de los lmites de la libertad de expresin: no slo entran en juego
las limitaciones del artculo 20.4 CE sino que se incorporan nuevas constricciones
derivadas, por un lado, de la exigencia de respeto a los principios constitucionales
como marco de ejercicio de la libertad de creacin de centros docentes (artculo 27.6) y,
por otro lado, de las finalidades constitucionales de la enseanza ex artculo 27.2 370
(pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto a los principios
democrticos371 de convivencia y a los derechos y libertades fundamentales).
Las mismas limitaciones son de aplicacin al derecho de los centros privados a dotarse
de un ideario educativo propio en la medida que
como derivacin de la libertad de creacin de centros docentes, el derecho de los
titulares de estos a establecer un ideario educativo propio se mueve dentro de los
lmites de aquella libertad ya aludidos de manera sumaria en el apartado anterior [i.
e., el FJ 7 antecitado] [...] El derecho a establecer un ideario propio como faceta del
derecho a crear centros docentes, tiene los lmites necesarios de este derecho de
libertad (FJ 8).
En el mismo sentido se afirma que el ideario debe moverse
dentro del marco de los principios constitucionales, del respeto a los derechos
fundamentales, del servicio a la verdad, a las exigencias de la ciencia y a las
restantes finalidades necesarias de la educacin mencionadas, entre otros lugares,
en el artculo 27.2 de la Constitucin y en el artculo 13.1 del Pacto Internacional
sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales372 [...]. No se trata, pues, de un
derecho ilimitado373 [...] (FJ 8)
370
Precepto que calific acertadamente de ideario educativo de la Constitucin el voto particular a dicha sentencia
formulado por el magistrado F. Toms y Valiente al que se adhirieron los magistrados A. Latorre Segura, M. Dez de
Velasco y P. FERNNDEZ Viagas.
371
En el mismo sentido, el artculo 14.2 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea tambin impone el
limite del respeto a los principios democrticos a la libertad de creacin de centros docentes.
372
Dispone el artculo 13.1 del Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales:
Los Estados partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la educacin. Convienen en que la
educacin debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su dignidad y debe
fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales. Convienen asimismo en que la
educacin debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad libre, favorecer la
comprensin la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y entre todos los grupos raciales, tnicos o religiosos,
y promover las actividades de las Naciones Unidas en pro del mantenimiento de la paz.
373
El VP formulado por el magistrado F. Toms y Valiente con adhesin de otros tres magistrados aadi en sus apartados
21 y 22 otra limitacin adicional al derecho a establecer un ideario educativo propio:
El derecho a establecer el ideario de un Centro privado tampoco es absoluto, sino que ha de ceder en algunos
casos en beneficio de derechos fundamentales, de rango superior [...] con los que entre en colisin. El derecho que
la Constitucin garantiza a los padres (artculo 27.3) puede satisfacerse dentro de nuestro sistema educativo
por dos vas que corresponden a los dos trminos del binomio institucional (escuela pblica, escuela privada)
componentes de aqul. [...] Ahora bien, si en un determinado marco de convivencia o hbitat (enclave rural,
pueblo, barrio urbano, etc.) slo hubiera centros privados dotados todos ellos de un mismo ideario, y no hubiera
centros pblicos, es evidente que aquellos padres que no compartieran ese ideario educativo (que ya no sera una
oferta concurrente con otras, sino una imposicin sin alternativas) no podran ejercer de forma real y
efectiva (artculo 9.2 de la Constitucin) el derecho que les reconoce la Constitucin en el artculo 27.3. [...] Pues
bien, en tal supuesto de monopolio de hecho de la enseanza por centros privados ideolgicamente
homogneos y financiados con fondos pblicos hay que interpretar que en defensa del derecho fundamental de

183
 En la medida que el ideario est sujeto a los mismos lmites que la libertad de creacin
de centros docentes, el establecimiento del mismo est sometido al sistema de
autorizacin reglada en cuanto que tal establecimiento forma parte del acto de creacin
del centro (STC 5/1981, FJ 8). No obstante, la posterior STC 77/1985 ha especificado
que la legitimidad constitucional de la aplicacin del sistema de autorizacin reglada
queda condicionada a que [...] la autorizacin recaiga exclusivamente sobre la
adecuacin del carcter propio del Centro a los principios que deben inspirar la
educacin segn el artculo 27.2 de la CE [...] excluyendo la posibilidad de que la
autorizacin verse [...] sobre la forma en que se articula el derecho a establecer ese
carcter propio con los derechos de los diversos miembros de la comunidad escolar (FJ
10) por ser la tarea de delimitacin de los distintos derechos en presencia una funcin
exclusivamente jurisdiccional.
b) En lo que se refiere a la libertad de ctedra (artculo 20.1 c), el rgimen jurdico de
sus limitaciones viene determinado (modulado en la terminologa utilizada por la STC
5/1981)
[...] por las caractersticas propias del puesto docente o ctedra cuya ocupacin
titula para el ejercicio de esa libertad. Tales caractersticas vienen determinadas,
fundamentalmente, por la accin combinada de dos factores: la naturaleza pblica o
privada del centro docente en primer trmino, y el nivel o grado educativo al que
tal puesto docente corresponde en segundo lugar (FJ 8).
Pues bien, cualesquiera que sean los factores concretos concurrentes que limiten
externamente el posible contenido positivo de la libertad de ctedra, podemos afirmar
que sern en todo caso de aplicacin, como lmites internos de la misma:
1) Los lmites previstos en el artculo 20.4374, extensivos a todas las libertades
reguladas en el artculo 20 por prescripcin expresa de su tenor literal: Estas libertades
tienen su lmite [...]. En el mismo sentido, el artculo 13 375 de la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unin Europea que hace derivar la libertad de ctedra de las
libertades de pensamiento y expresin somete la misma al respeto de la dignidad
humana del artculo 1376 de la Carta y a las limitaciones autorizadas para la libertad de
expresin por el artculo 10 CEDH, tal y como seala en sus explicaciones la
Convencin redactora377.

los padres, los titulares de esos centros privados no podrn establecer en ellos ideario educativo, pues de tenerlo
quedara sin virtualidad social, sin realidad efectiva, el derecho de los padres discrepantes con el hipottico
ideario.
Criticando la tesis defendida por este VP, A. FERNNDEZ-MIRANDA C AMPOAMOR y A. J. SNCHEZ NAVARRO, op.
cit., nota 332, pp. 204-205.
374
Sobre la aplicabilidad de los lmites del artculo 20.4 CE a la libertad de ctedra, C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota
169, pp. 223-226.
375
Vid. supra su tenor literal en la nota 346.
376
Segn el mismo, la dignidad humana es inviolable. Ser respetada y protegida.
377
CHARTE, ..., op. cit., nota 48, p. 15.

184
 2) Adicionalmente, los impuestos por el artculo 27.2 al sealar los objetivos ltimos
que debe perseguir la educacin con independencia de la naturaleza pblica o privada
del centro378.
3) El necesario rigor cientfico del profesor al que se refiere la STC 5/1981 cuando
habla de [...] las exigencias que el rigor cientfico impone a su labor 379 as como la
materia sobre la que se proyecta su docencia y ello en la medida que si bien [...] es libre
como profesor en el ejercicio de su libertad especfica, dicha libertad es [...] libertad
en el puesto docente que ocupa [...] (FJ 10) y, por tanto, en relacin con los contenidos
de las asignaturas que imparte380. Ms explcitamente la STC 217/1992, anteriormente
citada, afirm que la libertad de ctedra es una proyeccin de la libertad ideolgica y de
la libertad de expresin de los docentes pero tal proyeccin se produce [...] en el
ejercicio de su funcin de tal manera que consiste [...] en la posibilidad de expresar las
ideas o convicciones que cada profesor asume como propias en relacin a la materia
objeto de su enseanza [...] (FJ 2). En el mismo sentido, la STC 179/1996 afirm que la
libertad de ctedra faculta al profesor [...] para explicar, segn su criterio cientfico y
personal, los contenidos de aquellas enseanzas que la Universidad asigna, disciplina y
ordena [...] (FJ 6).
c) Finalmente, el derecho de los padres a elegir el tipo de formacin moral y religiosa
que desean para sus hijos no aparece constitucionalmente configurado como sujeto a
limitacin especfica alguna por lo que igualmente debe entenderse sujeto a la limitacin
genrica impuesta por el artculo 27.2 a todos los derecho de ndole educativa, esto es,
tendra su lmite en la compatibilidad de la opcin moral y religiosa profesada con las
finalidades de la educacin normativamente impuestas por aquel precepto
constitucional.
Ahora bien, lo anteriormente expuesto se refiere a los lmites internos que a cada una
de las manifestaciones de la libertad de enseanza impone expresamente el propio texto
constitucional (artculos 20.4, 27.6 y 27.2 CE) y a los que se refiere el Tribunal como
[...] lmites necesarios que resultan de su propia naturaleza, con independencia de los

378
La eficacia limitativa del artculo 27.2 respecto de todas las manifestaciones de la libertad de enseanza se desprende de
[...] su constitucionalizacin como principio rector de todo el sistema educativo y como configurador del contenido
esencial de la educacin [...] (R. SNCHEZ FERRIZ y L. JIMENA QUESADA, op. cit., nota 91, p. 77).
En el mismo sentido, para F. GARRIDO FALLA, [...] el verdadero efecto jurdico del artculo 27.2 es el de limitar dos
libertades expresamente proclamadas en la Constitucin: la libertad de enseanza y la libertad de ctedra (op. cit., nota
335, p. 550).
Tambin A. FERNNDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR extiende a la libertad de ctedra la virtualidad limitativa del artculo
27.2: Estas finalidades u objetivos constitucionales de la educacin operan como lmites de los derechos educativos, y
como veremos muy especialmente de la libertad de enseanza y de la libertad de ctedra (op. cit., nota 332, p. 180).
379
Vid. al respecto C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 169, p. 229.
380
Como seala A. EMBID IRUJO, la libertad de ctedra existe en relacin a la materia objeto de enseanza [...] (op.. cit.,
nota 334 , p. 291). En el mismo sentido, A. FERNNDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR, op. cit., nota 490, p. 243 en nota a
pie y J. GLVEZ , op. cit., nota 248 , p. 407, citando ambos a P. LUCAS VERD segn el cual la libertad de ctedra se
reduce a contenidos exclusivamente cientficos; esto significa que los docentes e investigadores no pueden prevalerse de
la funcin que ejercen, protegida por una garanta institucional, para exponer o defender materias ajenas a la ciencia, por
ejemplo hacer propagandas de polticas concretas (Curso de Derecho Poltico, volumen 3, Tecnos, Madrid, 1976, p.
175).

185
que se producen por su articulacin con otros derechos [...] 381 (FJ 7). Veamos, pues,
esta segunda clase de lmites externos que se derivaran de la necesidad de
armonizar los distintos derechos y libertades educativos de los sujetos implicados en la
enseanza.

b) Lmites derivados de la necesaria articulacin recproca de las libertades

educativas

El Tribunal Constitucional aade una segunda categora de lmites que no seran sino
consecuencia de las interacciones recprocas existentes entre todos y cada uno de los
derechos ideolgico-educativos reconocidos en el artculo 27 CE. As, la STC 5/1981 va
delimitando el contenido de cada una de las modalidades de ejercicio subjetivo de la
libertad de enseanza (personas fsicas o jurdicas titulares de centros docentes privados,
padres y profesores) mediante el anlisis casustico de las posibles colisiones que pueden
plantearse:

b) En los centros pblicos: el derecho de los padres a elegir la formacin religiosa

y moral conforme a sus propias convicciones y la neutralidad ideolgica del
Estado como lmites del contenido positivo de la libertad de ctedra

La libertad de ctedra de los docentes en los centros pblicos viene limitada, en su

contenido positivo definido acertadamente por A. TORRES DEL MORAL como [...]
libertad ideolgica y de expresin en el ejercicio de la funcin docente382, por el

381
Cabe destacar que la STC 5/1981 y, concretamente, la expresin del FJ 7 que se reproduce ha servido de fundamento a I.
DE OTTO PARDO para elaborar su conocida tesis acerca de la distincin entre delimitacin y limitacin de los derechos a
la que se har referencia en el captulo siguiente: Estos lmites necesarios que derivan de la propia naturaleza del
derecho, segn la terminologa de la sentencia, y cuya fijacin es operacin obligatoriamente previa a cualquier otra, son
los contornos o fronteras del derecho o libertad que resultan de la propia norma constitucional que reconoce el derecho
protegiendo jurdicamente una esfera de la realidad que menciona (La regulacin del ejercicio de los derechos y
libertades. La garanta del contenido esencial en el artculo 53.1 de la Constitucin, en , L. MARTN-RETORTILLO
BAQUER e I. DE OTTO PARDO, Derechos fundamentales y Constitucin, Cvitas, Madrid, 1988, p. 140 y ss.). Para una
crtica a la posicin de Otto, puede verse L. AGUIAR DE LUQUE, Los lmites de los derechos fundamentales, en Revista
del Centro de Estudios Constitucionales, nm. 14 (1993), pp. 9-34.
382
A. TORRES DEL MORAL, op. cit., nota 89, p. 449. Para T. FREIXES SANJUN, el contenido positivo de la libertad de
ctedra adquiere sustantividad propia frente a las libertades ideolgica y de expresin: [...] la libertad de explicar, de
crear intelectualmente y de investigar en el mbito de la enseanza. Pese a estar relacionada con la libertad de expresin
e informacin y con la libertad religiosa e ideolgica, su categorizacin constitucional como derecho concreto y
especfico, obliga a dotarle de un contenido propio, separado del resto de derechos constitucionales y que permita
diferenciarla de ellos, puesto que, al tratarse de un derecho, necesariamente a de tener una naturaleza jurdica distinta y
diferenciada que permita identificarle como tal derecho diferencindolo a su vez de otros derechos que pueden estarle
relacionados pero que son distintos (STC 11/1981). Es por ello que la libertad de ctedra ha de comprender facultades
positivas, como la proyeccin docente de la creacin intelectual y de la investigacin, al mismo tiempo que negativas,
en el sentido de impedir imposiciones que vulneren las potestades de accin en que consiste tal derecho [Derecho a la
educacin y libertad de enseanza en la Universidad en Derechos y libertades. Revista del Instituto Bartolom de las
Casas, nm. 6 (1998), p. 181]. En idntico sentido, la misma autora se ha pronunciado ms recientemente [Los

186
derecho de los padres a elegir para sus hijos la formacin moral y religiosa acorde con
sus convicciones (27.3 CE), derecho cuya satisfaccin exige la efectiva vigencia en los
centros pblicos del principio de la neutralidad ideolgica de la enseanza 383 y ello
por cuanto condicionar la efectividad de aquel derecho fundamental de los padres a la
posesin de la suficiente capacidad econmica para optar por un centro privado
ideolgicamente afn a las convicciones de los mismos implicara una discriminacin
por razones econmicas contraria al principio de igualdad del artculo 14. As pues,
la neutralidad ideolgica de la enseanza en los centros escolares pblicos [...]
impone a los docentes que en ellos desempean su funcin una obligacin de
renuncia a cualquier forma de adoctrinamiento ideolgico, que es la nica actitud
compatible con el respeto a la libertad de las familias que, por decisin libre o
forzadas por las circunstancias, no han elegido para sus hijos centros docentes con
una orientacin ideolgica determinada y explcita (FJ 9).
En el mismo sentido, el ATC 276/1983, ya citado con anterioridad, reiter la idea de la
neutralidad ideolgica de la enseanza como garanta del derecho reconocido a los
padres por el artculo 27.3 al afirmar obiter dicta que
cuando el artculo 27.3 garantiza el derecho de los padres para que sus hijos
reciban la educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus convicciones,
est estableciendo una rbita de libertad privada y de terreno acotado para el poder
pblico, impidiendo formaciones ideolgicas imperativamente predispuestas desde
el Estado (FJ 1).
El principio de la neutralidad ideolgica de la enseanza384 se consagr tambin en las
SSTEDH Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen (1976) y Campbell y Cosans (1982), ya
citadas anteriormente, segn las cuales
la segunda frase del artculo 2 [i. e., el artculo 2 del Protocolo Adicional
nmero 1 al CEDH385], implica [...] que el Estado, al cumplir las funciones por l
asumidas en materia de educacin y enseanza, vela porque las informaciones o
conocimientos que figuran en el programa sean difundidas de manera objetiva
crtica y pluralista. Se prohibe al Estado perseguir una finalidad de adoctrinamiento
que pueda ser considerada como no respetuosa de las convicciones religiosas y
filosficas de los padres. Aqu se encuentra el lmite que no debe ser sobrepasado
( 35 y 53).

problemas de la libertad de ctedra, en Cuadernos Constitucionales de la Ctedra Fadrique Furi Ceriol, nm. 22/23
monogrfico sobre autonoma universitaria y libertad de ctedra (1998), pp. 38-39].
383
En un sistema jurdico poltico basado en el pluralismo, la libertad ideolgica y religiosa de los individuos y la
aconfesionalidad del Estado, todas las instituciones pblicas y muy especialmente los Centros docentes, han de ser,
en efecto, ideolgicamente neutrales (STC 5/1981, FJ 9).
384
Sobre este principio, vid. supra el captulo III , apartado E, 2 a); tambin puede consultarse B. LOZANO, op. cit., nota
158, pp. 220- 239, y C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 248, pp. 114-117.
385
Segn el artculo 2 del Protocolo Adicional nm. 1 a la Convencin,
A nadie se le puede negar el derecho a la instruccin. El Estado, en el ejercicio de las funciones que asuma en el
campo de la educacin y de la enseanza, respetar el derecho de los padres a asegurar esta educacin y esta
enseanza conforme a sus convicciones religiosas y filosficas.

187
 Ahora bien, el mbito de ejercicio de la libertad de ctedra en sentido positivo se
amplia gradualmente a medida en que se asciende en el nivel educativo de tal modo que,
como seala el VP de Toms y Valiente en la STC 5/1981,
[...] el grado de madurez personal de los destinatarios de la enseanza y el nivel
cientfico de los conocimientos que a ellos han de transmitir condicionan la
amplitud de la libertad que cada profesor puede ejercer [...] ".
La eficacia limitativa del artculo 27.3 disminuye, por tanto, en los niveles superiores
de la enseanza pblica en los que [...] la libertad de ctedra tiene un amplio contenido
positivo (FJ 9 de la misma sentencia), contenido positivo que, como seala A. EMBID
IRUJO386, no llega, sin embargo, a explicitarse en la Sentencia 5/1981.
Para concluir, hay que sealar que, para el TC, el derecho garantizado a los padres por
el artculo 27.3 CE no se extiende a la eleccin de la lengua vehicular de la enseanza,
como ha sealado expresamente la STC 195/1989 y, por remisin a la anterior, las SSTC
19/1990 (FJ 4) y 337/1994387 (FJ 9). Segn la primera sentencia citada,
ninguno de los mltiples apartados del artculo 27 de la Constitucin [] ni el
primero, al reconocer a todos el derecho a la educacin, ni el segundo o el sptimo,
en los que aparecen expresamente mencionados los padres de los alumnos,
prescribiendo aqul la garanta por parte de los poderes pblicos del derecho que
asiste a los padres para que sus hijos reciban la formacin religiosa y moral que
est de acuerdo con sus propias convicciones y previendo ste la intervencin de
los padres en el control y administracin de todos los Centros sostenidos por la
Administracin con fondos pblicos, en los trminos que la Ley establezca
incluye, como parte o elemento del derecho constitucionalmente garantizado, el
derecho de los padres a que sus hijos reciban educacin en la lengua de
preferencia de sus progenitores en el Centro docente pblico de su eleccin (FJ
3).
Por su parte, el TEDH, en la Sentencia dictada en el caso relativo a ciertos aspectos del
rgimen lingstico de la enseanza en Blgica (1968) a la que se remite la STC
195/1989 anteriormente citada declar que la segunda frase del artculo 2 del
Protocolo Adicional nmero 1 de la Convencin

386
A. EMBID IRUJO, op. cit., nota 334 , p. 295.
387
Para un comentario a esta sentencia, vid. G. ROLLNERT LIERN, Existe un derecho constitucional a recibir la totalidad
de la enseanza en la lengua espaola oficial del Estado ? (A propsito de la Sentencia del Tribunal Constitucional
337/1994), en Revista General de Derecho, nm. 607 (1995), pp. 3335-3352.
Respecto de esta sentencia, dictada en una cuestin de inconstitucionalidad planteada por el Tribunal Supremo, cabe
destacar que el Tribunal Constitucional no se pronunci sobre una posible relacin entre la libertad ideolgica y la
eleccin de lengua docente, aunque en el auto de planteamiento el Tribunal Supremo invoc indirectamente la libertad
ideolgica en los siguientes trminos:
[...] La lengua es vehculo de la personalidad, constituye el medio para el ejercicio de la facultad ms propia del
ser humano, y es instrumento para la actuacin de una buena parte de los derechos humanos y de las libertades
pblicas (as, las de expresin e informacin y la libertad ideolgica y de culto). Y por ello bien puede decirse que
los artculos 1.1, 10 y 15 CE, junto con los prrafos 2 y 5 del artculo 27, configuran un autntico derecho de los
padres y de los hijos a escoger la lengua en que estos han de ser enseados en cualquier etapa educativa
(antecedente 3, B).

188
 [...] no impone a los Estados el respeto de las preferencias lingsticas de los
padres en el campo de la educacin o de la enseanza, sino nicamente el de sus
convicciones filosficas o religiosas (fundamento de derecho I, B, 6)

b) En los centros privados con ideario educativo: la necesidad de una

interpretacin restrictiva del mbito del derecho a establecer un ideario propio y
del contenido positivo de la libertad de ctedra

En los centros privados dotados de ideario educativo propio, la existencia del mismo
como manifestacin del ejercicio de la libertad de enseanza por el titular del centro
(artculo 27.6) y, al mismo tiempo, como garanta del derecho de los padres a elegir la
formacin religiosa y moral acorde con sus convicciones y la libertad de ctedra de
los profesores en su contenido positivo se limitan mutuamente, no en funcin de la
atribucin de un superior valor jerrquico a ninguna de ellas sino en funcin de las
exigencias propias de la enseanza
[...] que son incompatibles con una tendencia expansiva de cualquiera de estas
dos libertades, cuya articulacin recproca ser tanto ms fcil cuanto mayor
conciencia se tenga de estas limitaciones que dimanan de su propio concepto
(STC 5/1981, FJ 10).
En la STC 77/1985, el Tribunal reiter la idea de la articulacin recproca388 entre
los derechos de padres, alumnos y profesores y, ms explcitamente, aadi que
en algunos aspectos puede que el respeto a los derechos de padres, profesores y
alumnos, garantizados en el ttulo preliminar del proyecto que se impugna, suponga
una restriccin del derecho del titular a fijar el carcter propio. En otros, sin
embargo, el ejercicio por el titular de su derecho a establecer el carcter propio del
Centro acta necesariamente como lmite de los derechos que ostentan los dems
miembros de la comunidad escolar Profesores, padres y alumnos, pues de otro
modo, no slo quedara privado de todo contenido real el derecho a establecer el
carcter propio del Centro, sino que se vera tambin defraudado el derecho de los
padres a escoger para sus hijos la formacin religiosa y moral acorde con sus
propias convicciones, respecto del cual, como ya dijimos (Sentencia 5/1981), el
derecho a establecer el carcter propio no es puramente instrumental, pero con el
que se encuentra, como tambin dijimos, en estrecha conexin (FJ 9)

388
Para C. RODRGUEZ COARASA, [...] libertad de ctedra e ideario del centro educativo no deben considerarse como
jerarquizados sino que ha de aspirarse a una necesaria articulacin y un equilibrio de ambos (op. cit., nota 169, p. 264).
Aade, citando a G. Begu Cantn, que [...] la cuestin no debe plantearse como una jerarquizacin o subordinacin de
derechos sino que ha de tratarse como una articulacin de los mismos, en la que los lmites de la proteccin
constitucional de un derecho no derivan slo de la norma que lo reconoce y de los lmites expresamente establecidos en
la Constitucin, sino que los derechos encuentran tambin sus lmites en la articulacin con otros derechos y preceptos
constitucionales. Es decir, la limitacin de ambos derechos es recproca, puesto que la libertad de ctedra ha de ser
compatible con el ideario del Centro docente, y, al mismo tiempo, ste no puede coartar la libertad del profesor (dem).

189
 La necesidad de articular los dos derechos por ser ambos imprescindibles para la
realizacin de la funcin social de la enseanza transmisin de conocimientos
(imposible sin la libertad de ctedra) y educacin en valores (conforme a las
convicciones de los padres ex artculo 27.3 CE) impone una exigencia de conciliacin
de su respectivo ejercicio mediante una interpretacin restrictiva de sus correspondientes
mbitos:

) mbito del derecho a fijar un ideario propio: la virtualidad limitativa de la

libertad de ctedra y de la libertad ideolgica de los profesores

El mbito del derecho del titular de un centro docente privado a dotarse de un ideario
educativo propio dentro del respeto a los principios constitucionales (artculo 27.6),
[...] no est limitado a los aspectos religiosos y morales de la actividad educativa
(STC 5/1981, FJ 8), sino que, al no ser un derecho meramente instrumental respecto del
derecho de los padres a elegir el tipo de formacin moral y religiosa que desean para sus
hijos (artculo 27.3) y ser, en cambio, un derecho autnomo, [...] el ideario educativo
de cada centro puede extenderse a los distintos aspectos de su actividad (FJ 8) y
adquirir, por tanto, un carcter netamente ideolgico.
Ahora bien, como seala el mismo FJ, [...] no se trata, pues, de un derecho ilimitado
sino que tiene sus lmites [...] en el respeto a los principios y declaraciones de la
Constitucin y, lgicamente, deber respetar los derechos fundamentales de la persona
entre los que se encuentran la libertad de ctedra y la libertad ideolgica de los
profesores as como el derecho de los padres a que sus hijos reciban la enseanza
religiosa y moral acorde con sus propias convicciones. En el mismo sentido, la STC
77/1985 ha declarado posteriormente, refirindose al derecho a fijar un ideario
educativo, que
[...] el derecho del titular del Centro no tiene carcter absoluto y est sujeto a
lmites y a posibles limitaciones, quedando siempre a salvo, de acuerdo con el
artculo 53 CE, su contenido esencial (FJ 9)
As, la libertad de ctedra se convierte a su vez en un lmite que impide una
interpretacin maximalista del derecho a fijar un ideario propio. No es
constitucionalmente legtima una interpretacin extensiva del derecho a establecer un
ideario propio389 hasta el punto de que la libertad de ctedra del docente quede
389
Esta interpretacin extensiva del derecho a establecer un ideario propio es la que parece postular, sin embargo, F.
GARRIDO FALLA cuando afirma que [...] lo que se desprende del artculo 27 es una radical y rigurosa incompatibilidad
entre "libertad de enseanza" y "libertad de ctedra , hasta el punto de que si un centro se crea con la finalidad especfica
de formar dentro de los dogmas de una confesin o ideologa determinada ("dentro del respeto a los principios
constitucionales") ha de disponer de todos los medios legales idneos para prohibir a sus profesores la difusin de
ideologas contrarias a sus Estatutos. En la confrontacin posible entre la libertad de ctedra, que es de tipo individual, y
la libertad de enseanza, que tiene carcter institucional, es indudable que el artculo 27 protege esta ltima: pues la
interpretacin contraria conducira al absurdo de que, por ejemplo, en una escuela catlica, fundada con tal fin y elegida
por los padres para la educacin de sus hijos (artculo 27.3) precisamente en atencin a tal circunstancia, se desarrollase
una enseanza por algn profesor de tipo agnstico o anticristiano (op. cit., nota 335, p. 554).

190
completamente desnaturalizada al excluirse toda posible discrepancia con dicho ideario.
Con mayor contundencia se expres en este punto el VP de F. Toms y Valiente en la
STC 5/1981 al sealar
[...] la necesidad de interpretar restrictivamente las restricciones que en ltimo
trmino hayan de admitirse en detrimento de la libertad de ctedra [...] (apartado
15).
La eficacia limitativa del ideario queda circunscrita, en consecuencia, a proscribir el
uso de la libertad de ctedra para cuestionar sistemticamente el ideario. En este sentido,
el mencionado VP afirm que el respeto al ideario consiste en [...] el deber de
discrecin, de consideracin y reserva que ha de informar la conducta profesional de
aquellos profesores de un Centro privado que no se sientan identificados con el ideario
de tal Centro (apartado 16) y que
slo cuando un profesor pusiera en peligro, en uso de su libertad de ctedra, el
carcter ideolgico propio del centro por medio de enseanzas hostiles a su
contenido axiolgico podra decirse que violaba el debido respeto al ideario al
influir en la formacin religiosa y moral de sus alumnos en sentido contrario al que
los padres eligieron para sus hijos cuando escogieron aquel centro. No pueden sin
embargo considerarse como vulneraciones al deber de respeto [...] las simples y
aisladas discrepancias a propsito de algn aspecto del ideario del centro que
exponga el profesor al filo de sus normales actividades escolares390, siempre que las
manifieste razonadamente, con oportunidad y en forma adecuada a la edad y grado
de conocimiento y de madurez de sus alumnos (apartado 16).
Por otra parte, adems del contenido propio de la libertad de ctedra, la propia libertad
ideolgica y religiosa de los docentes constituye un lmite insalvable que obliga a
interpretar de forma restrictiva la virtualidad limitativa del ideario. El profesor, en uso
de su libertad ideolgica y religiosa, puede negarse legtimamente a participar en las
actividades de naturaleza ideolgica o religiosa organizadas por el centro. En este
sentido, seal el citado VP que
[...] hay que entender que los profesores no incumpliran su deber de respeto si,
en uso de su libertad ideolgica y religiosa (artculo 16.1 de la CE), se inhibieran o
se negasen a colaborar en prcticas religiosas o en actividades ideolgicas con las
que ellos no se sintieran identificados a pesar de ser las peculiares del centro; con
su discreta inhibicin o con su negativa no se pone en peligro el carcter ideolgico
propio del centro, pues tales actividades podran seguir siendo impartidas a los
alumnos por otras personas que asumieran su contenido axiolgico (apartado 17).
Por otra parte, la libertad ideolgica de los profesores que aceptaron incorporarse a un
centro privado en funcin de las declaraciones contenidas en su ideario impide a su vez
a la direccin del centro modificarlo unilateralmente por cuanto
390
Discrepando de esta interpretacin, J. GLVEZ seala que estimamos que constituyen vulneraciones de este deber
incluso las simples y aisladas discrepancias del ideario, que exponga el profesor al filo de sus actividades acadmicas,
por cuanto expresiones oblicuas o solapadas pueden ser incluso ms demoledoras para el ideario que las actitudes
abiertas o francas (op. cit., nota 248 , p. 405 en nota a pie).

191
 [...] su arbitraria modificacin o sustitucin por el titular conllevara una
conducta fraudulenta en relacin con [...] los profesores que aceptaron trabajar en
un centro cuya orientacin ideolgica no les pareci impedimento para
incorporarse a l, pero tal vez no se sintieran en la misma disposicin respecto a la
nueva ideologa del centro 391 (apartado 8 del mismo VP).
Tampoco cabra solicitar, con carcter previo a su contratacin, una declaracin de
adhesin del profesorado al ideario por implicar, segn el voto particular que
comentamos, una vulneracin del artculo 16.2 CE:
El contenido necesariamente ideolgico propio de cualquier ideario educativo
comporta que la simple invitacin a prestar su adhesin a aquel implique una
violacin del artculo 16.2 de la Constitucin, por constituir una forma indirecta,
pero coactiva, por sus previsibles consecuencias laborales, de interrogatorio sobre
la ideologa, religin o creencia del profesor que se tratase (apartado 17)
De la misma manera, la dimensin puramente interna de la libertad ideolgica
libertad de pensamiento en cuanto que constituye el ncleo ms personal e
irreductible de la libertad ideolgica, en ningn modo puede resultar invadida por la
pretensin de exigir una adhesin o conformidad interior al ideario del centro ni dar
lugar a un despido por la inexistencia de tal adhesin interna. En este sentido, la STC
47/1985 declar que
[...] el respeto, entre otros, a los derechos constitucionalizados en el artculo 16
implica, asimismo, que la simple disconformidad de un Profesor respecto al ideario
del Centro no puede ser causa de despido, si no se ha exteriorizado o puesto de
manifiesto en alguna de las actividades educativas del Centro (FJ 3).
La disconformidad no exteriorizada con el ideario del Centro es [...], en cuanto tal,
no invocable como causa justa de despido que slo puede basarse en actos concretos y
en una actividad contraria (o al menos no ajustada al ideario) (FJ 4). Cabe decir por
tanto que la dimensin interna de la libertad ideolgica opera como lmite al
denominado despido ideolgico392 de los profesores de un centro privado.
Finalmente, la STC 5/1981 se plante, como hiptesis, la licitud del despido por
disconformidad con el ideario exteriorizada en actividades realizadas al margen de su
funcin docente en el centro, esto es, el conflicto que podra plantearse en aquellos
casos en los que el titular de un Centro docente privado pretendiera rescindir el contrato

391
En este sentido, A. FERNNDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR seala que [...] sera oportuno prever por va legal una clusula
de conciencia similar a la contemplada para los informadores en el artculo 20.4 de la Constitucin, para aquellos
profesores que sientan lesionadas sus convicciones morales por el cambio en el ideario (op. cit., nota 332, p. 197). En
la misma lnea, A. EMBID IRUJO propone la extensin analgica de la clusula de conciencia como uno de los posibles
criterios de solucin del conflicto entre la libertad de ctedra y la libertad del titular del centro (op. cit., nota 334 , pp.
267-268). Sobre esta misma cuestin, puede consultarse B. LOZANO, op. cit., nota 158, pp. 285 a 297, tambin
favorable a dicha aplicacin analgica. En contra, E. EXPSITO GMEZ, op. cit., nota 252 , p. 260.
392
Sobre el despido ideolgico se pronunci A. EMBID IRUJO antes de dictarse la STC 47/1985, anticipando en cierta
medida el pronunciamiento posterior del Tribunal sobre la base de la STC 5/1981 (op. cit., nota 334 , pp. 268-271). Por
otra parte, un amplio comentario a la STC 47/1985 puede consultarse en C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 169,
pp. 283-290. Sobre dicha sentencia, vid. supra en el captulo III, apartado E, 2. a) ) el epgrafe dedicado al despido
ideolgico.

192
de un profesor por entender que determinados actos externos realizados en mbitos
ajenos a su actividad docente resultaran contrarios al ideario educativo del Centro. Si
bien el Tribunal se remiti a la solucin casustica de dichos conflictos por la
jurisdiccin competente (y por l mismo en futuros recursos de amparo), lo cierto es
que estableci una serie de criterios a tener en cuenta al sealar que
[...] aunque ciertamente la relacin de servicio entre el profesor y el centro no se
extiende en principio a las actividades que al margen de ella se lleven a cabo, la
posible notoriedad y la naturaleza de sus actividades, e incluso su intencionalidad,
pueden hacer de ellas parte importante e incluso decisiva de la labor educativa que
le est encomendada393 (FJ 11).

) mbito de la libertad de ctedra: las restricciones a su contenido positivo

derivadas del ideario del Centro

Por su parte, el mbito de la libertad de ctedra de los docentes en los centros privados
no se ve restringido en su contenido negativo, esto es, en su dimensin de libertad-
resistencia frente a los poderes pblicos, y ello por cuanto tal mbito es el mismo que el
de los profesores de los centros pblicos al existir
[...] un contenido negativo uniforme en cuanto que habilita al docente para
resistir cualquier mandato a dar a su enseanza una orientacin ideolgica
determinada [...]. Libertad de ctedra es, en este sentido, incompatible con la
existencia de una ciencia o doctrina oficiales (STC 5/1981, FJ 9)
y ello con independencia de que el docente preste sus servicios en un centro pblico o
en un centro privado. As, refirindose a los centros privados, establece la STC 5/1981
que la libertad de ctedra del profesorado de estos centros es tan plena como la de los
profesores de los centros pblicos [...] de tal manera que cualquier intromisin de los
poderes pblicos en la libertad de ctedra del profesor sera as, al mismo tiempo,
violacin tambin de la libertad de enseanza del propio titular del centro (FJ 10).
Ahora bien, en el caso de los profesores de centros privados, cabe hablar de un
contenido negativo especfico de la libertad de ctedra frente al ideario del centro
privado como manifestacin de la libertad de enseanza de su titular. En virtud de ese
contenido negativo,
la existencia de un ideario [...] no le obliga a convertirse en apologista del
mismo, ni a transformar su enseanza en propaganda o adoctrinamiento, ni a

393
Muy crtico con dicha doctrina se muestra E. LVAREZ CONDE que la califica como peligrosa y de dudosa
constitucionalidad (op. cit., nota 43, pp 432-433). Por otra parte, el VP de F. Toms y Valiente configura la vida
privada del profesor como mbito exento del deber de respeto al ideario:
El respeto al ideario del Centro slo puede impedir a los profesores aquellas conductas docentes [...] que pongan
en peligro el carcter ideolgico de las actividades docentes de dicho Centro. Pero el ejercicio de derechos
fundamentales o libertades pblicas, o las conductas llevadas a cabo al margen de la institucin escolar, no pueden
ser considerados como contrarios al ideario del Centro, ni podran ser causa justa de rescisin del contrato de
cualquier profesor (apartado 18).

193
 subordinar a ese ideario las exigencias que el rigor cientfico impone a su labor
(FJ 10).
Insistiendo en esta misma idea, la STC 106/1996 ha sealado que [...] el profesor no
es un portador ideolgico del ideario del centro donde desarrolla su actividad (FJ 3).
El ideario no impone, pues, obligaciones positivas a los profesores en el sentido de
exigirles la imparticin de determinados contenidos doctrinales, pretensin frente a la
cual la dimensin negativa de la libertad de ctedra como libertad-resistencia despliega
toda su eficacia enervante. Igualmente, la prohibicin de la censura previa por el artculo
20.2, en cuanto plenamente aplicable a la libertad de ctedra por su ubicacin
sistemtica en el artculo 20.1 c) y no en el artculo . 27, puede considerarse incluida en
esa vertiente negativa de la libertad de ctedra (VP de F. Toms y Valiente, apartado
13394) que constituye, a su vez un lmite a la virtualidad limitativa del ideario.
Por el contrario, el contenido positivo de la libertad de ctedra de los profesores de
centros privados se ve afectado restrictivamente por la existencia del ideario al resultar
modulado o matizado como consecuencia de la prohibicin de interpretarlo tan
extensivamente que no resulte compatible con el derecho del titular del centro a
establecer el ideario propio del mismo. La delimitacin de ese contenido positivo viene
dada, pues, por un criterio negativo: se extiende a cualesquiera contenidos relacionados
con la materia que se imparte con tal que no impliquen agresin frontal o encubierta al
ideario del centro:
El profesor es libre como profesor en el ejercicio de su libertad especfica. Su
libertad es, sin embargo, libertad en el puesto docente que ocupa, es decir en un
determinado centro y ha de ser compatible, por tanto, con la libertad del centro, del
que forma parte el ideario. La libertad del profesor no le faculta por tanto para
dirigir ataques abiertos o solapados contra ese ideario, sino slo para desarrollar su
actividad en los trminos que juzguen ms adecuados y que con arreglo a un
criterio serio y objetivo, no resulten contrarios a aquel (STC 5/1981, FJ 10).

) El artculo 27.3 como lmite de la libertad de ctedra y de la posibilidad de

modificar el ideario del centro
394
La integracin de la libertad de ctedra dentro del marco del artculo 27 ha de hacerse respetando el rgimen
jurdico de sus limitaciones y garantas contenidas en los prrafos 2 y 4 del artculo 20 de la Constitucin [...] [.] Es
necesario observar que el artculo 20.2 establece que el ejercicio de la libertad de ctedra "no puede restringirse
mediante ningn tipo de censura previa". Es cierto que esta garanta debe entenderse dirigida en principio a los
poderes pblicos. Pero tambin lo es que el legislador constituyente ha establecido aqu un rotundo y genrico
favor libertatis. Por ello, cuando la libertad de ctedra haya de ejercerse dentro de un centro privado dotado de
ideario educativo, el precepto del artculo 20.2 ha de entenderse en el sentido de que, aunque el ideario debe ser
respetado por el profesor, su existencia no puede permitir actos concretos de censura previa por parte de los
dirigentes o titulares del centro respecto a la actividad docente de los profesores (apartado 13 del VP de F. Toms
y Valiente).
En contra del criterio defendido por este VP, J. GLVEZ para quin [...] el profesor viene obligado a acatar los actos
concretos de censura previa por parte de los dirigentes o titulares del centro y ello desde el planteamiento de que el
respeto al ideario del centro ha de manifestarse de forma plena en cualquier manifestacin que directa o indirectamente
pueda repercutir en el ambiente del centro, ya que de otra manera quedara fcilmente burlada la propia finalidad del
deber considerado (op. cit., nota 248 , p. 405).

194
 Finalmente, el derecho de los padres a elegir para sus hijos la formacin moral y
religiosa acorde con sus propias convicciones (artculo 27.3 CE) acta como lmite
mediato de la libertad de ctedra en cuanto que la formacin moral y religiosa elegida
por los padres tienen su reflejo en el ideario del centro y el mismo limita
inmediatamente la libertad de ctedra de los docentes395 y, al mismo tiempo, tambin
limita de forma mediata el propio derecho de los padres a intervenir en el control y
gestin de los centros tanto pblicos como privados sostenidos por la
Administracin con fondos pblicos (artculo 27.7) y ello en la medida que los padres
[...] al haber elegido libremente para sus hijos un centro con un ideario
determinado estn obligados a no pretender que el mismo siga orientaciones o lleve
a cabo actividades contradictorias con tal ideario, aunque s puedan pretender
legtimamente que se adopten decisiones que, como antes se indicaba respecto de la
libertad de enseanza que la Ley otorga a los profesores de este gnero de centros,
no puedan juzgarse, con arreglo a un criterio serio y objetivo contrarias al ideario
(STC 5/1981, FJ 12).
Por otra parte, como acertadamente seal el VP antecitado, el derecho garantizado a
los padres en el artculo 27.3 limita la posibilidad del titular del centro privado de
modificar el ideario educativo vigente cuando los padres optaron por encomendar a ese
centro la educacin y formacin de sus hijos. As, los titulares del centro privado, pese a
ser los sujetos del derecho a establecer un ideario,
[...] no podrn alterarlo a su arbitrio, pues, una vez establecido, el ideario pasa a
ser un elemento objetivo y propio de la institucin escolar y su arbitraria
modificacin o sustitucin por el titular conllevara una conducta fraudulenta en
relacin con los padres, que habiendo elegido tal centro para la educacin de sus
hijos en funcin de o, al menos, con conocimiento de, un determinado ideario,
vieran despus sometidos a los alumnos a una educacin ideolgicamente diferente
[...]396 (apartado 8).

395
La STC 5/1981 habl de la indudable interaccin existente entre el derecho del artculo 27.3 y el derecho a establecer
un ideario propio, sealando que, aunque ambos derechos son distintos [...] tambin es obvio que la eleccin de centro
docente sea un modo de elegir una determinada formacin religiosa y moral (FJ 8). En el mismo sentido, el VP de F.
Toms y Valiente seal que el deber de respeto al ideario
[...] no ha de entenderse establecido en beneficio directo de la libertad de creacin de centros docentes, sino en
favor del derecho fundamental de los padres recogido en el artculo 27.3 de la Constitucin. Slo cuando un profesor
pusiera en peligro, en uso de su libertad de ctedra, el carcter ideolgico propio del Centro por medio de enseanzas
hostiles a su contenido axiolgico podra decirse que violaba el debido respeto al ideario al influir en la formacin
religiosa y moral de sus alumnos en sentido contrario al que los padres eligieron para sus hijos cuando escogieron
aquel Centro (apartado 16).
396
En este sentido seala A. FERNNDEZ-Miranda comentando dicho voto particular que parece razonable afirmar que la
modificacin del ideario durante el ao escolar debe ser fruto de la convergencia unnime del titular, los profesores, y
los padres, pues la decisin de una mayora no puede modificar el derecho adquirido por quienes comenzaron un curso
adhirindose a un ideario preciso. Y que las modificaciones entre cursos escolares deberan contar con la adhesin de la
comunidad escolar (op. cit., nota 490, p. 197).

195
 b) El derecho a la educacin como lmite a la libertad ideolgica de los padres
en el mbito educativo?

Para terminar, cabe hacer una somera referencia a la interesante cuestin planteada
con ocasin de la STC 260/1994. La citada sentencia desestim varios recursos de
amparo interpuestos por la Generalidad de Catalua contra la resolucin que anul la
declaracin de desamparo y consiguiente asuncin por la Generalidad de la tutela de los
nios de unas familias pertenecientes a la secta Nios de Dios por cuanto los mismos
no haban sido escolarizados.
La Generalidad catalana alegaba la vulneracin del artculo 27.1 CE por las
resoluciones judiciales recurridas por entender que el derecho a la educacin no slo
inclua un derecho de libertad sino tambin una dimensin prestacional del ejercicio del
derecho a la educacin integral que constitua un lmite a la libertad religiosa de los
padres y que no quedaba satisfecho mediante la formacin de los nios por la propia
comunidad familiar de conformidad con el sistema educativo alternativo propio y no
homologado establecido en el seno de la secta. El juez constitucional deneg el amparo
por entender que la sentencia recurrida que revocaba la declaracin de desamparo y
restitua la tutela a los padres no vulneraba el derecho a la educacin de los menores por
cuanto
con la privacin de la tutela no ve cercenadas o anuladas la Generalidad sus
facultades en orden al aseguramiento de la debida escolarizacin de los menores, ni
estos su derecho a ser escolarizados, pues los autos recurridos se limitan a dejar sin
efecto la declaracin de desamparo y la asuncin de la tutela, sin que en modo
alguno se desprenda de sus partes dispositivas que la Generalidad no pueda servirse
de los instrumentos de los que legalmente est dotada para hacer efectiva la
escolarizacin a la que todo menor tiene derecho y a cuya verificacin vienen
obligados quienes de ellos son responsables. Slo en el caso de que efectivamente
se impidiera el ejercicio de aquel derecho habra que entender vulnerado el derecho
invocado por la actora, lo que no se deduce de los supuestos de autos (FJ 2).
No se pronunci explcitamente el Tribunal acerca de si el derecho a la educacin
implica necesariamente y en todo caso la escolarizacin en el sistema de enseanzas
regladas establecido normativamente por los poderes pblicos aunque el prrafo
antecitado parece dar a entender la existencia de un derecho de todo menor a la
escolarizacin en el sistema educativo, derecho que en tal caso podra entrar en conflicto
con el reconocido a los padres por el artculo 27.3, tal y como pone de manifiesto el voto
particular disidente a dicha sentencia formulado por el magistrado V. Gimeno Sendra.
Segn dicho voto particular
el presente recurso de amparo plantea el, ante este Tribunal, novedoso problema
de determinar si el derecho a la educacin consiste en la "total libertad de los
padres para orientar (a los hijos) hacia las convicciones morales, religiosas o
filosficas que crean ms adecuadas a su formacin intelectual y somtica", (FJ 8,

196
 in fine, de la resolucin recurrida) en cuyo caso dicho derecho se confundira con
la "libertad ideolgica y religiosa", del artculo 16, reconducindose al derecho
contemplado en el artculo 27.3 o, si dicho derecho consiste esencialmente en el
derecho del nio a ser escolarizado con la consiguiente obligacin de los poderes
pblicos de procurar dicha escolarizacin, incluso obligatoriamente, si ello fuera
del todo punto necesario
Consider el magistrado disidente que el artculo 27.1 contempla tan slo el derecho a
la educacin en el segundo de los sentidos expuestos de tal forma que la libertad
ideolgica en este caso en su vertiente de libertad religiosa no amparara [...] un
supuesto derecho de los padres a la no escolarizacin de los hijos bajo el pretexto de que
slo ellos han de impartir la educacin que estimen conveniente. De acuerdo con esta
posicin, el derecho de los hijos a la educacin conllevara su obligatoria escolarizacin
en el sistema de enseanza establecido y, por tanto, vendra a constituir un lmite a la
libertad ideolgica de los padres que no podra llevarse al extremo de rechazar la
escolarizacin de los hijos con el pretexto de impartirles en el seno del grupo familiar la
educacin que estimasen adecuada a sus propias convicciones.
Un pronunciamiento ms rotundo sobre esta cuestin encontramos, en cambio, en la
STEDH Campbell y Cosans (1982) con relacin al artculo 2 del Protocolo Adicional
nmero 1 al CEDH que garantiza el derecho de los padres a la educacin de sus hijos
conforme a sus convicciones religiosa y filosficas. Entendi el Tribunal que
[...] la expresin "convicciones filosficas" se refiere en este caso, en opinin
del Tribunal, a las convicciones merecedoras de respeto en una "sociedad
democrtica" que no son incompatibles con la dignidad humana y, adems, no se
oponen al derecho fundamental del nio a la instruccin, prevaleciendo la primera
frase del artculo 2 sobre todo el precepto ( 36).
En consecuencia, para el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, el derecho a la
educacin (primera frase del artculo 2) debe prevalecer sobre las convicciones
filosficas de los padres si las mismas se opusieran a la instruccin del hijo397, doctrina
que no puede dejar de researse en estas pginas sin perjuicio de que todava no se haya
producido su recepcin en nuestra jurisprudencia constitucional.
En relacin con esta cuestin, en la reciente STC 141/2000 que otorg el amparo a un
padre que haba visto restringido el rgimen de visitas a sus hijos a causa de su
pertenencia a determinado movimiento religioso, se ha planteado el caso de un
hipottico conflicto entre la libertad ideolgica del padre y la libertad ideolgica del hijo
menor, establecindose como criterio determinante de la solucin del conflicto el inters
del menor, por lo que este criterio favorable a la prevalencia del inters del menor podra

397
A este respecto, F. FERNNDEZ SEGADO, op. cit., nota 45, p. 360 y C. RODRGUEZ COARASA quien seala, adems,
otros dos lmites a la vista de la sentencia citada: el derivado de la exigencia de que se trate de convicciones
merecedoras de respeto en una "sociedad democrtica " lo que excluira toda conviccin excluyente o monolitista
por opuesta al pluralismo connatural a la sociedad democrtica y el lmite de su compatibilidad con la dignidad
humana (op. cit., nota 169, pp. 141 y 142).

197
ser extrapolable al conflicto entre la libertad ideolgica de los padres y el derecho a la
educacin del hijo. Seal la citada sentencia que
frente a la libertad de creencias de sus progenitores y su derecho a hacer
proselitismo de las mismas con sus hijos, se alza como lmite, adems de la
intangibilidad de la integridad moral de estos ltimos, aquella misma libertad de
creencias que asiste a los menores de edad, manifestada en su derecho a no
compartir las convicciones de sus padres o a no sufrir sus actos de proselitismo, o
ms sencillamente, a mantener creencias diversas a las de sus padres, mxime
cuando las de stos pudieran afectar negativamente a su desarrollo personal.
Libertades y derechos de unos y otros que, de surgir el conflicto, debern ser
ponderados teniendo siempre presente el "inters superior" de los menores de edad
(arts. 15 y 16.1 CE en relacin con el art. 39 CE). (FJ 5).

2. La autonoma universitaria

A diferencia de la libertad de enseanza y la libertad de ctedra, no ha establecido

nuestro juez constitucional una relacin directa e inmediata entre la libertad ideolgica y
la autonoma universitaria reconocida en el artculo 27.10 CE. Sin embargo, el hecho de
que la jurisprudencia constitucional conceptualice la autonoma universitaria como la
dimensin institucional y colectiva de la libertad de ctedra implica a nuestro juicio
trasladar silogsticamente a la autonoma universitaria la gnesis ideolgica advertida
tempranamente por el Tribunal Constitucional en la libertad de ctedra ya en la STC
5/1981 y ello nos obliga, a su vez, a referirnos brevemente a la doctrina del juez
constitucional sobre la autonoma universitaria en la que se mantiene la misma conexin
entre la libertad ideolgica y la libertad de ctedra.

a) La libertad acadmica y su doble dimensin individual e institucional

La STC 26/1987, primera sentencia relativa a la autonoma universitaria, vino a

introducir una nueva categora398 la libertad acadmica en el mbito de la
regulacin constitucional de la enseanza para, a continuacin, desdoblar tal concepto
en una vertiente individual la libertad de ctedra y una vertiente colectivo-
institucional constituida por la autonoma universitaria. Afirm as el Tribunal que
[...] el fundamento y la justificacin de la autonoma universitaria que el artculo
27.10 de la Constitucin reconoce, est [...] en el respeto a la libertad acadmica, es
decir, a la libertad de enseanza, estudio e investigacin. La proteccin de estas
libertades frente a injerencias externas constituye la razn de ser de la autonoma
universitaria, la cual requiere, cualquiera que sea el modelo organizativo que se
398
En este sentido, el VP del magistrado F. Rubio Llorente con adhesin del magistrado E. Daz Eimil calific la libertad
acadmica de derecho fundamental nuevo y de concepto evanescente.

198
 adopte, que la libertad de ciencia sea garantizada tanto en su vertiente individual
cuanto en la colectiva de la institucin, entendida sta como la correspondiente a
cada Universidad en particular y no al conjunto de las mismas [...] (FJ 4).
Existe as, por tanto, una libertad acadmica o libertad de ciencia que carece en s
misma de reconocimiento constitucional como tal segn el ATC 888/1985, lo que el
interesado llama "libertad acadmica", cualquiera que sea el significado de ese
enunciado, no aparece como derecho o libertad fundamental en la Constitucin 399 (FJ
nico) pero que, en cuanto se concreta individualmente en la libertad de ctedra 400 e
institucionalmente en la autonoma universitaria, adquiere el rango de derecho
fundamental en la medida que necesariamente cualquiera de sus posibles proyecciones
individuales enseanza, estudio e investigacin401 o colectivas autonormacin y
autogobierno de la institucin universitaria forman parte del contenido de uno de los
dos derechos fundamentales citados o bien del derecho fundamental a la educacin (en
el caso de la libertad de estudio de los alumnos 402). En este sentido, segn la misma STC
26/1987,
(.) la autonoma universitaria tiene como justificacin asegurar el respeto a la
libertad acadmica, es decir, a la libertad de enseanza y de investigacin. Ms
exactamente, la autonoma es la dimensin institucional de la libertad acadmica
que garantiza y completa su dimensin individual, constituida por la libertad de
ctedra. Ambas sirven para delimitar ese "espacio de libertad intelectual" sin el cual
no es posible "la creacin, desarrollo, transmisin y crtica de la ciencia, de la
tcnica y de la cultura [...] que constituye la ltima razn de ser de la Universidad.
399
Cabe sealar, no obstante, que el contenido que el recurrente, estudiante de Derecho en la UNED, pretenda atribuir a la
libertad acadmica en dicho supuesto (el derecho a cursar especialidades no previstas en los Planes de Estudios ) al
que hay que aadir por su estrecha conexin el contemplado en el ATC 817/1985 (el derecho de los estudiantes a
examinarse con textos legales y jurisprudenciales) era radicalmente diferente al que le atribuye el TC en las sentencias
relativas a la autonoma universitaria (vid. supra el comentario a estos dos autos en el captulo III , apartado F).
400
La identificacin que realiza el Tribunal Constitucional entre la libertad de ctedra y la dimensin individual de la
libertad acadmica ha sido criticada por E. EXPSITO GMEZ para quien es rechazable [...] la conexin establecida
entre libertad de ctedra y libertad acadmica que, en ningn momento, permite identificar a la primera con esta ltima.
La libertad acadmica engloba tanto el derecho de los profesores [i. e., libertad de ctedra y libertad de investigacin]
como el derecho de los estudiantes [libertad de estudio] (op. cit., nota 252 , pp. 135-137).
401
En este sentido, el artculo 2.1 de la Ley Orgnica 11/1983, de 25 de agosto, de Reforma Universitaria, seala:
La actividad de la Universidad, as como su autonoma, se fundamentan en el principio de la libertad acadmica,
que se manifiesta en las libertades de ctedra, de investigacin y de estudio.
402
Vid. al respecto E. EXPSITO GMEZ, op. cit., nota 252 , pp. 137 y 280; C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 169,
pp. 226-228 y B. LOZANO, op. cit., nota 226, pp. 239-242.
Para sta ltima, la libertad de estudio, en base al artculo 4.4 del Proyecto de Ley Orgnica de Autonoma Universitaria,
podra definirse como [...] el derecho del estudiante universitario, que ha alcanzado ya la madurez, a participar activa y
crticamente en el proceso de su propia formacin, siendo libre de orientar ideolgicamente su estudio sin que ello se
valore negativamente en la calificacin de su rendimiento acadmico. Por lo dems, la libertad de estudio ha sido
reconocida como derecho de los alumnos por los Estatutos de varias Universidades que definen su contenido, en esencia,
como el derecho del estudiante a la libertad de expresin y a la preparacin de la asignatura, dentro de los lmites del
programa, mediante bibliografa, teoras y mtodos alternativos a los utilizados por el profesor. Vid. tambin en este
sentido, L. COTINO HUESO, La libertad del estudiante: derechos, libertades, deberes y responsabilidades del
alumnado, en L. COTINO HUESO (coord.) y R. SNCHEZ FERRIZ (dir.), Derechos, deberes y responsabilidades en la
enseanza (un anlisis jurdico-prctico a la luz de los dictados constitucionales), Consellera de Cultura, Educacin y
Ciencia de la Generalidad Valenciana, Direccin General de Enseanzas Universitarias, Valencia, 2000, pp. 243-248

199
 Esta vinculacin entre las dos dimensiones de la libertad acadmica explica que
una y otra aparezcan en la Seccin de la Constitucin consagrada a los derechos
fundamentales y libertades pblicas, aunque sea en artculos distintos: la libertad de
ctedra en el 20.1 c) y la autonoma de las Universidades en el 27.10 (FJ 4)
La doctrina que define la autonoma universitaria como la dimensin institucional de la
libertad acadmica que garantiza la libertad de ctedra (dimensin individual y personal
de la anterior) se ha recogido tambin en la STC 55/1989 cuyo FJ 2 remite al FJ 4 de
la STC 26/1987, en el ATC 457/1989 (FJ 3) y en la STC 106/1990 (FJ 6). Como
sntesis de la misma, cabe citar tambin la contenida en la reciente STC 75/1997 403
relativa a la denominacin de la lengua propia de la Universidad de Valencia como
cataln:
Desde la sobredicha STC 26/1987 hemos venido diciendo que la autonoma
universitaria encuentra su razn de ser en el respeto a la libertad acadmica (de
enseanza, estudio e investigacin) frente a cualquier injerencia externa. Se trata de
garantizar, en su doble vertiente individual y colectiva, la libertad de ciencia en
cuya orientacin insisten con estas o con otras palabras, las SSTC 106/1990,
187/1991 y 156/1994. Un paso ms en la matizacin del concepto nos condujo a
explicar que la autonoma universitaria es la dimensin institucional de la libertad
acadmica para garantizar y completar su dimensin personal constituida por la
libertad de ctedra (FJ 2).
Se identifica as la libertad de ctedra que incluira tanto el libre desempeo de la
actividad investigadora como la libre expresin de las posiciones cientficas e
intelectuales del profesor404 con la libertad de enseanza y ello coherentemente con la
utilizacin de la expresin libertad de enseanza en la STC 5/1981 como
denominacin genrica del conjunto de los derechos y libertades de los distintos sujetos
implicados en el proceso educativo. En este sentido, la STC 106/1990 delimit
expresamente los dos mbitos (docente e investigador) a los que se extiende la libertad
de ctedra como libertad acadmica individual al afirmar que la autonoma universitaria
[...] no est ms que al servicio de la libertad acadmica en el ejercicio de la
docencia e investigacin (FJ 7)
En la misma lnea, las SSTC 217/1992 (FJ 2) y 212/1993 (FJ 4) sealaron que la
libertad de ctedra, en cuanto libertad individual del docente y como [...] proyeccin

403
Si bien existe una sentencia posterior relativa a la autonoma universitaria la STC 155/1997 acerca de la cual puede
consultarse el comentario de R. BERENGUER, La autonoma universitaria como derecho de configuracin legal: a
propsito de las Sentencias del Tribunal Constitucional 187/1991 y 155/1997 en Cuadernos Constitucionales de la
Ctedra Fadrique Furi Ceriol , nm. 22/23 monogrfico sobre autonoma universitaria y libertad de ctedra (1998),
pp. 222-235 no se contiene en la misma ningn pronunciamiento relevante acerca de la relacin entre la autonoma
universitaria y la libertad ideolgica.
404
En este sentido, P. LUCAS VERD define la libertad de ctedra como la exencin de trabas que ha de tener todo profesor
para investigar, exponer y transmitir el saber cientfico mediante la leccin, conferencia, escritos, experimentos,
operaciones a quin quiera aprender (Libertad de ctedra, en Nueva Enciclopedia Jurdica, tomo XV, PELLIS
PRATS, B. (dir.). Ed. Francisco Seix, Barcelona, 1974, p. 340).
En contra, E. Expsito entiende que la Constitucin Espaola ha escindido en dos derechos distintos [artculos 20.1 c) y
20.1 b)] la actividad docente y la actividad investigadora (op. cit., nota 252 , p. 131).

200
de la libertad ideolgica y del derecho a difundir libremente los pensamientos, ideas y
opiniones de los docentes en el ejercicio de su funcin,
consiste [...] en la posibilidad de expresar las ideas o convicciones que cada
profesor asume como propias en relacin a la materia objeto de su enseanza ,
presentando de este modo un contenido, no exclusivamente pero s
predominantemente negativo405
Por lo dems, la visin garantista de la autonoma universitaria se explcito plenamente
en la STC 217/1992 segn la cual
esta dimensin personal de la libertad de ctedra, configurada como derecho de
cada docente, presupone y precisa, no obstante, de una organizacin de la docencia
y de la investigacin que la haga posible y la garantice. La autonoma reconocida
constitucionalmente a la Universidad (artculo 27.10 CE) tiene, entre otras, esta
finalidad primordial. Como ya hemos advertido en ocasiones anteriores (SSTC
26/1987, FJ 4; 55/1989, FJ 2; 106/1990, FJ 6), la conjuncin de la libertad de
ctedra y de la autonoma universitaria, tanto desde la perspectiva individual como
desde la institucional, depara y asegura un efectivo mbito de libertad intelectual
sin el cual encontrara graves dificultades la creacin, desarrollo, transmisin y
crtica de la ciencia, de la tcnica y de la cultura, que es lo que constituye la ltima
razn de ser de la Universidad406 (FJ 2).
Esta naturaleza instrumental407 de la autonoma universitaria respecto de la libertad de
ctedra ha sido tambin puesta de manifiesto con posterioridad en la STC 179/1996
segn la cual
[...] los derechos de los artculos 20.1 c) y 27.10 de la Constitucin, lejos de
autoexcluirse se complementan de modo recproco. El derecho a la autonoma
universitaria garantiza un espacio de libertad para la organizacin de la enseanza
405
En el mismo sentido, el FJ 6 de la STC 179/1996.
406
En el mismo sentido, el FJ 5 de la STC 212/1993.
407
El carcter instrumental de la autonoma universitaria se reconoci asimismo en la STC 187/1991 como parmetro a
tener en cuenta por el legislador de la LRU a la hora de configurar legalmente el contenido de la autonoma
universitaria:
[...] Por imperativo de la norma constitucional corresponde al legislador precisar y desarrollar esa autonoma,
determinando y reconociendo a las Universidades las facultades precisas que aseguren la libertad acadmica, esto es,
el espacio de libertad intelectual sin el cual no es posible la plena efectividad de la funcin esencial y consustancial a
la institucin universitaria, consistente, segn el artculo 1.2 a) de la Ley de Reforma Universitaria en la creacin,
desarrollo y transmisin y crtica de la ciencia, de la tcnica y de la cultura (SSTC 26/1987, 55/1989 y 106/1990)
(FJ 3).
Esta naturaleza instrumental fue, sin embargo, cuestionada por el VP formulado por el magistrado L. Dez-Picazo a la
STC 26/1987:
[...] Tampoco creo que la regla de la autonoma de las Universidades se encuentre, como regla instrumental, al
servicio de otras libertades pblicas, como la llamada libertad acadmica o libertad de ctedra. Esta ltima est en
nuestra Constitucin, establecida en el artculo 20, dentro del cuadro de las libertades de expresin, difusin de
pensamientos e ideas y de produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica. La libertad de ctedra podra
quedar perfectamente protegida en un sistema que no reconociera autonoma a las Universidades, cuando, como es
normal en un Estado democrtico, las posibles interferencias de las Administraciones Pblicas pueden sin dificultad
suprimirse o, en su caso, residenciarse ante los rganos jurisdiccionales. Pienso, adems que el hecho de que las
Universidades estn gobernadas autnomamente no otorga, por este solo hecho, a cada uno de sus miembros, uti
sungulus, una mayor libertad de ctedra.

201
 universitaria frente a injerencias externas, mientras que la libertad de ctedra
apodera a cada docente para disfrutar de un espacio intelectual propio y resistente a
presiones ideolgicas, que le faculta para explicar, segn su criterio cientfico y
personal, los contenidos de aquellas enseanzas que la Universidad asigna,
disciplina y ordena [...]. (FJ 6)

b) La libertad de ctedra como libertad ideolgico-cientfica negativa : la

autonoma universitaria como lmite

Aunque nos hemos ocupado con anterioridad de los lmites de la libertad de ctedra en
los niveles no universitarios de la enseanza al analizar la STC 5/1981, a ello hay que
aadir que a partir del ATC 457/1989 el Tribunal Constitucional configura la
autonoma universitaria como un lmite a respetar por la libertad de ctedra 408. Si en la
STC 5/1981 el juez constitucional haba atribuido a la libertad de ctedra [...] un
amplio contenido positivo en el nivel educativo superior (FJ 9) contenido que no
defina pero que conceba implcitamente como superior al existente en los niveles
inferiores y, al mismo tiempo, haba sealado que el derecho a la libertad de ctedra
tiene [...] lmites necesarios que resultan de su propia naturaleza, con independencia de
los que se producen por su articulacin con otros derechos o de los que, respetando
siempre su contenido esencial, pueda establecer el legislador (FJ 7) lmites que con
relacin a los niveles no universitarios de la enseanza se explicitaron en la misma
sentencia , es en el ATC 457/1989 donde el Tribunal va a sealar como lmite expreso
de la libertad de ctedra las competencias que en el mbito de organizacin de la
docencia corresponden a las Universidades en ejercicio de su derecho a la autonoma y
ello sin perjuicio de que la finalidad ltima de las mismas sea o pretenda ser
precisamente la garanta de la libertad de ctedra. En este sentido, seal el ATC
457/1989 que
[...] el derecho a la libertad de ctedra, en cuanto libertad individual del docente,
a quien depara un espacio de libertad intelectual resistente a injerencias
compulsivas impuestas externamente sin el cual no es posible "la creacin,
desarrollo, transmisin y crtica de la ciencia, de la tcnica y de la cultura" [artculo
1.2 a) de la LRU] que constituye la ltima razn de ser de la Universidad, no

408
Para T. FREIXES SANJUN, la jurisprudencia constitucional otorga a la autonoma universitaria una dimensin preferente
sobre la libertad de ctedra: [...] el Tribunal [...] otorga un lugar preferente a la autonoma universitaria que ha
originado la desnaturalizacin de la libertad de ctedra. [...] La autonoma universitaria, con sus potestades de
autoorganizacin, configura los presupuestos en los que se desarrollar la labor (hasta el momento presente docente pero
sin que quepa excluir en el futuro la investigadora) de los profesores. De esta forma, y entendiendo la capacidad de
autonormacin de las universidades en un sentido muy amplio, incluye la adscripcin efectiva de los profesores a
asignaturas concretas, la fijacin de temarios y de exmenes dentro de lo que denomina las necesidades de organizacin
de la docencia, que necesariamente deben ser decididas por los rganos universitarios (facultades, departamentos). Una
vez fijado este marco, es cuando aparece el segundo derecho presente en el conflicto, es decir, cuando puede actuar la
libertad de ctedra. En segundo trmino, pues, "a posteriori", acta la libertad de ctedra (op. cit., nota 360, pp. 190 y
192). En el mismo sentido, vid. tambin la segunda obra citada en la nota 360, pp. 43 y 44.

202
 desapodera en modo alguno a los centros docentes de las competencias legalmente
reconocidas para disciplinar la organizacin de la docencia dentro de los mrgenes
de autonoma que se les reconozcan, autonoma que en el caso de la Universidad
garantizada por el artculo 27.10 de la Constitucin, alcanza un alto nivel en
beneficio, precisamente, del derecho que protege el artculo 20.1 c) de la misma,
pues en la autonoma universitaria ha de verse " la dimensin institucional de la
libertad acadmica que garantiza y completa su dimensin individual constituida
por la libertad de ctedra" (SSTC 26/1987, de 27 de febrero y 55/1989, de 23 de
febrero). [...] La libertad de ctedra no puede identificarse, obvio es decirlo, con el
derecho de su titular a autorregular ntegramente y por s mismo la funcin docente
en todos sus aspectos, al margen y con total independencia de los criterios
organizativos de la direccin del centro universitario (FJ 3).
En definitiva, puesto que la libertad de ctedra no es sino la libertad ideolgica y de
expresin proyectada sobre las materias en las que se desenvuelve la actividad docente e
investigadora, su contenido esencial queda reducido a la libre formacin y expresin de
las convicciones del docente acerca de aquellas materias409 y se circunscribe al mbito
especfico de la docencia e investigacin. Tal interpretacin restrictiva de su contenido
esencial tendr una doble consecuencia:
a) De un lado, como ya se ha sealado con anterioridad, la libertad de ctedra del
docente parece tener como lmite interno la materia objeto de su enseanza (STC
217/1992, FJ 3) de tal manera que slo se extender a las ideas o convicciones
relacionadas con dichas materias y en ningn caso se incluir dentro de su mbito un
hipottico derecho incondicionado a exponer cualesquiera teoras filosficas , religiosas,
polticas y sociales sin conexin alguna con las reas de conocimiento en que el profesor
desarrolla su actividad410.
b) De otro lado, en cuanto que el contenido de la libertad de ctedra se configura
predominantemente en forma negativa como una esfera de libertad intelectual que debe
permanecer ajena a interferencias o presiones externas, dicho contenido no resultar
afectado por las posibles limitaciones derivadas de la regulacin y organizacin material
de la actividad docente por parte de los respectivos centros siempre y cuando se respete
tal contenido negativo y no se produzca ninguna intromisin o injerencia en la libertad
intelectual de los profesores.
En este sentido, seal el ATC 457/1989 (FJ 3) que, dado que [...] como
consecuencia de su incorporacin al ordenamiento jurdico todo derecho "puede
experimentar limitaciones o restricciones en su ejercicio, derivadas de su conexin con
otros derechos o bienes constitucionalmente protegidos y que habrn de estimarse
vlidas en tanto no rebasen su contenido esencial, hacindolo impracticable,
obstruyndolo ms all de lo razonable o despojndolo de la necesaria proteccin"
409
En este sentido, E. EXPSITO GMEZ, op. cit., nota 252 , p. 285.
410
Para A. EMBID IRUJO, la libertad de ctedra no protegera la emisin de opiniones que no guardaran relacin con la
materia impartida y fueran, nicamente, expresin de opciones ideolgicas cualesquiera pronunciadas con nimo
proselitista o denigratorio (op. cit., nota 334, pp. 291-292).

203
(STC 53/1986, de 5 de mayo), tal doctrina es de plena aplicacin a la necesaria
conciliacin entre la libertad de ctedra y el derecho a la educacin de tal forma que
[...] si bien el servicio pblico de la educacin no puede organizarse,
ciertamente, de manera que violente ninguna de las libertades que la norma
fundamental garantiza, entre las que debe mencionarse especialmente aquella a la
que se refiere el artculo 20.1.c) CE , es claro que los poderes pblicos y, en el
caso concreto, las Universidades, en uso de la autonoma que se les reconoce,
pueden organizar la prestacin de ese servicio y, en particular, el modo de controlar
el aprovechamiento de los estudiantes de la forma que juzguen ms adecuada
(ATC 457/1989, FJ 3 y STC 217/1992, FJ 3)
Por lo tanto, en la medida que el ejercicio de las competencias derivadas de la
autonoma universitaria no invada ese espacio mnimo de libertad ideolgico-cientfica
que constituye en ltima instancia la libertad de ctedra, los rganos universitarios
podrn legtimamente incidir sobre los aspectos accesorios y organizativos de la funcin
docente a los efectos de racionalizar la prestacin del servicio pblico de educacin
superior. As, en aplicacin de este principio general, entiende el juez constitucional que
la facultad de examinar a los alumnos puede ser perfectamente escindida de la funcin
docente e investigadora411 y puede ser distribuida por los rganos universitarios
competentes en base a principios distintos de su atribucin al profesor que ha impartido
la docencia. En este sentido, la STC 217/1992 afirm que
[...] aunque la organizacin y funcionamiento de las Universidades constituya la
base y la garanta de la libertad de ctedra (ATC 42/1992), esto no significa que los
centros docentes queden desapoderados de las competencias legalmente
reconocidas para disciplinar la organizacin de la docencia (ATC 457/1989) y que
no puedan regular la prestacin del servicio pblico de la educacin superior del
modo que juzguen ms adecuado (ATC 817/1985), siempre que respeten, claro es,
el contenido esencial de la referida libertad de ctedra. La regulacin de la funcin
examinadora entra cabalmente en esa facultad de autoorganizacin de los centros
docentes sin que con ello se vulnere la libertad de ctedra. [...] Ese derecho a
elaborar el temario a exigir a los alumnos, en el ejercicio de una funcin, no ya de
ensear, sino de valorar o enjuiciar los conocimientos necesarios para alcanzar una
determinada titulacin, no puede ser subsumido o englobado en la libertad de
ctedra. Siendo perfectamente deslindable la labor de ensear y la funcin de
examinar, sin que esta sea consecuencia necesaria de aquella, nada justifica que el
411
Valorando positivamente esta posicin jurisprudencial, A. GALLEGO ANABITARTE, op. cit., nota 120, pp. 131-132; E.
EXPSITO GMEZ, op. cit., nota 252 , pp 287-296 y C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 169, pp. 214- 221.
En contra, O. ALZAGA VILLAAMIL para quin el contenido de la libertad de ctedra, en nuestra opinin, parte de la
libertad de investigacin y se centra en la que ostenta el profesor titular del derecho a impartir la actividad docente de
conformidad con su propio programa de la asignatura, designando libremente el material didctico que se juzgue
pertinente, junto con el reconocimiento del derecho a evaluar el aprovechamiento de sus alumnos, apoyndose en
sendas sentencias de la AN y el TS dictadas en el recurso contencioso-administrativo interpuesto por l mismo contra un
acuerdo del Consejo de Departamento de Derecho Constitucional de la UNED (op. cit, nota 34, pp. 260-261). El caso se
expone y comenta con detalle por C. RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 169, pp. 218-219 y B. LOZANO, op. cit., nota
158, pp. 190-192.

204
 derecho a la libertad de ctedra en cuanto "libertad individual del docente, a
quien depara un espacio intelectual resistente a injerencias compulsivas impuestas
externamente" (ATC 457/1989) alcance o se extienda tambin a esa funcin
examinadora, en el sentido de corresponder ineludiblemente a quien examina y
con cobertura en la pretendida libertad de ctedra la fijacin del temario sobre el
que deba versar la prueba o examen (FJ 2 y 3).
No se pronunci, en cambio, el Tribunal en la misma sentencia acerca de si la fijacin
por los Departamentos del programa a ser impartido por el profesorado constituira o no
vulneracin de la libertad de ctedra412. A nuestro juicio, tal hiptesis podra implicar
una violacin de esta ltima en caso de que el programa aprobado por el Departamento
impusiera un contenido tan concreto y detallado que limitara la libertad intelectual del
profesor para orientar sus explicaciones hacia unos u otros aspectos de la materia
impartida condicionando consecuentemente sus posibilidades de abordar en la docencia
aquellos mbitos sobre los que se proyectan las conclusiones de su actividad
investigadora413 en el bien entendido que, en todo caso, la docencia impartida debe
ajustarse a los descriptores de la asignatura contenidos en los Planes de Estudio414.
En este sentido, en la STC 179/1996415 la profesora recurrente contra el acuerdo del
Consejo de Departamento que estableca un sistema de evaluacin conjunta de los
exmenes alegaba la necesidad de extender la libertad docente investigadora a la
vertiente examinadora argumentando que [...] si se reconoce esta libertad en su
exclusiva vertiente docente, a posteriori se vera indirectamente negada si los postulados
ideolgicos, cientficos o metodolgicos del docente, pudieran ser desautorizados por un
tercero al calificar negativamente a los alumnos que expongan en el examen las tesis del
enseante, no compartidas por el calificador (antecedente 9). Sin embargo, en tal caso,
no existira propiamente una vulneracin directa de la libertad de ctedra del docente
412
Entendi el Tribunal que la pretendida lesin que se invocaba se basaba tan slo en una posible interpretacin en tal
sentido del precepto estatutario impugnado y que, por tanto, slo en el caso de hacerse efectiva la misma podra
examinarse su aplicacin en la sede procesal del recurso de amparo:
Consecuentemente, teniendo en cuenta que el recurso de amparo slo es admisible ante la existencia real y
concreta de vulneraciones de los derechos fundamentales y libertades pblicas (entre otras muchsimas, STC
43/1988, FJ 2), sin que su finalidad pueda consistir en la obtencin de este Tribunal de una declaracin abstracta que
contribuya a la depuracin del ordenamiento jurdico (entre otros, ATC 317/1982), resulta incuestionable que no
cabe pronunciarse sobre lo que no pasa de ser una mera hiptesis interpretativa referida a un supuesto que, ni es la
nica posible, ni se ha producido (STC 217/1992, FJ 4).
413
En este sentido, segn T. FREIXES SANJUN, [...] si los aspectos pedaggicos de la docencia (el contenido de los
programas, por ejemplo) se vinculan a la autonoma universitaria al ser considerados como meras proyecciones de las
necesidades de organizacin, es evidente que nicamente le queda a la libertad de ctedra, un mero contenido
axiolgico, deslindado de toda capacidad pedaggica y completamente alejado de la libertad real de transmisin del
conocimiento cientfico, que constituye el contenido esencial de este derecho fundamental. E imaginemos lo que se
originar si esta construccin interpretativa se aplica tambin a la actividad de investigacin (op. cit., nota 360 , p.
192). Tambin en la segunda obra citada en la nota 360, pp. 44-45.
414
Matizamos as la opinin que exponamos en nuestro trabajo anterior sobre esta materia (op. cit. nota 491, p. 86).
415
A propsito de esta sentencia, vid. M. J. CANDO SOMOANO, Algunos aspectos polmicos del derecho a la libertad de
ctedra: a propsito de la Sentencia del Tribunal Constitucional 179/1996, de 12 de noviembre, en Cuadernos
Constitucionales de la Ctedra Fadrique Furi Ceriol , nm. 22/23 monogrfico sobre autonoma universitaria y
libertad de ctedra (1998), pp. 235-247.

205
sino una discriminacin ideolgica hacia el alumno si se acreditase que la calificacin
negativa constitua una sancin a las posiciones cientficas asumidas como propias por el
alumno en la contestacin del examen.
Por otra parte, en la medida que en tal hiptesis fctica se estara haciendo un uso
desviado de la autonoma universitaria dirigido a obstaculizar indirectamente
penalizando a los alumnos que se hagan eco de determinados postulados el legtimo
debate intelectual inherente y consustancial a la actividad investigadora, el ejercicio de
la facultad evaluadora en sentido discriminatorio hacia determinadas posiciones
cientficas no podra considerarse en modo alguno amparado por el contenido
constitucionalmente protegido de la autonoma universitaria por cuanto atentara
precisamente contra el carcter garantista e instrumental de la misma respecto de la
libertad de ctedra. Desde esta perspectiva, slo indirectamente cabra hablar de una
vulneracin de la libertad de ctedra en la medida que la descalificacin evaluatoria de
los alumnos vendra causalmente orientada a disuadir ilegtimamente al docente de
impartir sus propios doctrinas so pena de perjudicar la calificacin de sus alumnos.
Para terminar, ha rechazado tambin el Tribunal que la eventual exclusin de un
profesor de los procesos electorales internos de un centro universitario por no reunir los
requisitos exigidos por el Reglamento del mismo pueda constituir una violacin de su
libertad de ctedra: si bien la autonoma universitaria se configura como base y garanta
de la libertad de ctedra y tal autonoma exige una organizacin y funcionamiento de las
Universidades que incluya la participacin de los profesores en sus rganos de
gobierno, ello no implica [...] que todo profesor universitario pueda exigir, al margen
de los requisitos que establezcan las leyes, la participacin en los rganos
universitarios (STC 212/1993, FJ 4). Ahora bien, entendemos que en el caso en que
resultase acreditada la existencia de una relacin de causalidad entre tal exclusin y el
sostenimiento de determinadas posiciones cientficas o ideolgicas por dicho profesor
existira un violacin del derecho a la libertad de ctedra en el primer caso o a la
libertad ideolgica en el segundo en su contenido negativo de prohibicin de toda
discriminacin por razn de opinin.

H. La objecin de conciencia

Como ya se seal en la introduccin, en la medida que el objeto de estudio del

presente trabajo lo constituye la libertad ideolgica desde una perspectiva global, ello
nos dispensa de un anlisis pormenorizado de la problemtica especfica que plantea la
objecin de conciencia considerada como derecho constitucional autnomo por la
jurisprudencia sentada por nuestro Tribunal Constitucional a partir de la STC 160/1987.
Ahora bien, con independencia de ello, lo cierto es que el juez constitucional, sin
perjuicio de afirmar el carcter autnomo de la objecin de conciencia, no ha dejado
tampoco de destacar su conexin o relacin con la libertad ideolgica y ello nos obliga a

206
prestar alguna atencin a la jurisprudencia que, aunque dictada con relacin a la
objecin de conciencia, ha razonado sobre la misma en trminos aplicables al derecho
genrico a la libertad ideolgica o bien a la propia objecin de conciencia pero en
atencin a su dimensin de manifestacin externa de la libertad ideolgica.

1. La evolucin de la jurisprudencia constitucional sobre la objecin de conciencia

a) El derecho a la objecin de conciencia al servicio militar como derecho

derivado de la libertad ideolgica

La relacin entre la objecin de conciencia y la libertad ideolgica se estableci por

primera vez en sede de la jurisdiccin constitucional416 en el ATC 100/1982 en el que se
vincul directamente la posibilidad de que una futura ley reguladora de la objecin de
conciencia exigiera un principio de prueba sobre la seriedad de la causa alegada con la
necesidad de que fuera el legislador y no el TC, [...] prematuramente y en va
incidental [...] quien se pronunciara sobre [...] el contenido y eficacia del artculo
16.2 de la Constitucin y ello por cuanto la garanta constitucional de la dimensin
negativa de la libertad ideolgica no obligatoriedad de declarar sobre la ideologa,
religin o creencias poda verse afectada si se exiga al objetor una declaracin sobre
sus motivos de objecin antes de que el legislador regulase con las debidas garantas las

416
Sobre la evolucin de la jurisprudencia constitucional relativa a la objecin de conciencia pueden consultarse, entre
otros, P. GONZLEZ SALINAS, La objecin de conciencia en la jurisprudencia constitucional, en Revista Espaola de
Derecho Administrativo, nm. 34 (1982), pp. 489-496 y ss; L. MARTN-RETORTILLO BAQUER, El derecho a la objecin
de conciencia en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, en Sistema, nm. 62 (1984), pp. 3-35; R. SORIANO,
La objecin de conciencia: significado, fundamentos jurdicos y positivacin en el ordenamiento jurdico espaol, en
Revista de Estudios Polticos, nm. 58 (1987), pp. 92-94 y 106-108; F. J. PELEZ ALBENDEA, La objecin de
conciencia al servicio militar en el Derecho positivo espaol, Centro de Publicaciones del Ministerio de Justicia,
Madrid, 1988, p. 51-52; J. DE LUCAS, E. VIDAL y M. J. AN, La objecin de conciencia segn el Tribunal
Constitucional: algunas dudas razonables en Revista General de Derecho, nm. 520-521 (1988), pp. 88-89; M.
MARTNEZ SOSPEDRA, Constitucin espaola y objecin de conciencia (Acerca de las Sentencias del Tribunal
Constitucional 160 y 161/1987), en Revista General de Derecho, nm. 523 (1988), pp. 1751-1774.; N. PREZ
CNOVAS, Comentario a las Sentencias del Tribunal Constitucional sobre la normativa reguladora de la Objecin de
Conciencia en Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Granada, nm. 14 (1987), pp. 295-308; J. M.
TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, pp. 56-58; A. MILLN GARRIDO, La objecin de conciencia al servicio militar y a
la prestacin social sustitutoria, Tecnos, Madrid, 1990, pp. 143-151; M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, pp . 298-
308; G. CMARA VILLAR, La objecin de conciencia al servicio militar (las dimensiones constitucionales del
problema), Cvitas, Madrid, 1991, pp. 138-144 y 279-193; M. FORASTER SERRA, Proteccin jurisdiccional de la
Objecin de Conciencia en Revista General de Derecho, nm. 556-557, 1991, pp. 373-377; G. ESCOBAR ROCA, op.
cit., nota 10 , pp.172-176; J. CAMARASA CARRILLO , Servicio Militar y objecin de conciencia. Rgimen jurdico de la
exencin del servicio militar por objetivos de conciencia, Marcial Pons, Madrid, 1993, pp. 269-79 y 249-258; A.. RUIZ
MIGUEL: La objecin de conciencia, en general, y en deberes cvicos, en Revista Espaola de Derecho
Constitucional, nm. 47 (1996), pp. 101-124; A. MORENO GARCA, op. cit., nota 51, pp. 117-118; J. OLIVER ARAUJO,
De nuevo sobre la objecin de conciencia al servicio militar, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1996, pp. 7-
8, R. NAVARRO VALLS, J. MARTNEZ-TORRN (coautor) y R. P. PALOMINO (colab.), Las objeciones de conciencia en el
derecho espaol y comparado, McGraw-Hill/Interamericana de Espaa, Madrid, 1997, pp. 21-25; y P. SANTOLAYA
MACHETTI, op. cit., nota x, pp. 89-93.

207
condiciones en las que, en su caso, poda ser exigible tal exteriorizacin de las razones
de conciencia obstativas al cumplimiento del Servicio Militar 417.
Fue, sin embargo, la STC 15/1982418 la que vincul ms directamente la objecin de
conciencia con la libertad de conciencia y sta, a su vez, con la libertad ideolgica,
como ya se ha expuesto en el apartado A del captulo II. As, la citada sentencia declar
muy explcitamente que
por otra parte tanto la doctrina como el derecho comparado afirman la conexin
entre la objecin de conciencia y la libertad de conciencia. Para la doctrina, la
objecin de conciencia constituye una especificacin de la libertad de conciencia,
la cual supone no slo el derecho a formar libremente la propia conciencia sino
tambin a obrar de modo conforme a los imperativos de la misma [...]. Y puesto
que la libertad de conciencia es una concrecin de la libertad ideolgica, que
nuestra Constitucin reconoce en el artculo 16, puede afirmarse que la objecin de
conciencia es un derecho reconocido explcita e implcitamente en el ordenamiento
constitucional espaol (FJ 6).
La mencionada sentencia se hizo eco expreso de la posicin mantenida al efecto por la
Resolucin 337, de 25 de enero de 1967, de la Asamblea Consultiva del Consejo de
Europa, que hizo derivar directamente el derecho a la objecin de conciencia de las
libertades de pensamiento, de conciencia y de religin419 recogidas en el artculo 9 del
Convenio de Roma. Establece dicha resolucin (A. Principios de Base):

417
La Ley reguladora de la objecin de conciencia y de la prestacin social sustitutoria no se dict hasta 1984 (Ley 48/1984,
de 26 de diciembre) y, efectivamente, en la misma se establecieron las condiciones en que el objetor deba manifestar las
razones de conciencia que le impedan prestar el Servicio Militar sin que sus convicciones ntimas se vieran violentadas.
As, dispona el artculo 3 de la citada Ley:
1. En el escrito de solicitud se harn constar [...] los motivos de conciencia que se oponen al cumplimiento del
servicio militar [...]. Asimismo, el interesado podr aportar cuantos documentos y testimonios estime pertinente a fin
de acreditar las manifestaciones alegadas.
2. El Consejo podr recabar de los interesados que, por escrito u oralmente, amplen los razonamientos expuestos
en la solicitud. Podr, igualmente, requerir de los solicitantes o de otras personas u organismos la aportacin de la
documentacin complementaria o testimonios que se entiendan pertinentes.
La nueva Ley 22/1998, de 6 de julio, reguladora de la objecin de conciencia y la prestacin social sustitutoria mantiene
en su artculo 3 la misma regulacin para el escrito de solicitud pero desaparece la referencia a la aportacin de
documentos y testimonios acreditativos as como la polmica facultad del CNOC de solicitar ampliacin de los
razonamientos del solicitante, de requerir del mismo o de terceros documentacin complementaria y testimonio y de
denegarla en caso de percibir incongruencia entre sus motivos y las conclusiones del expediente [artculos 3.2 y 4.2 de la
Ley 48/1984, vid. infra el apartado H, 2. a) de este mismo captulo], debiendo resolver, segn la nueva regulacin [...]
atendidos los trminos de la solicitud (artculo 4.1 de la Ley 22/1998).
418
Comentarios a esta sentencia pueden consultarse en R. SORIANO, op, cit. nota 394, pp. 92 y 94 y L. MARTN-RETORTILLO
BAQUER, op. cit., nota 394, pp. 6-35.
419
La conceptuacin de la objecin de conciencia como un derecho derivado de la libertad de pensamiento, de conciencia y
de religin es comn a diversos textos internacionales. As, en el mbito de las Naciones Unidas, la Resolucin de la
Comisin de Derechos Humanos de 5 de marzo de 1987 postula que [...] la objecin de conciencia sea considerada
como un ejercicio legtimo del derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin reconocido en la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (citada por G.
ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 155-156), lo que para dicho autor tiene una innegable importancia [...] ya que
supone, de hecho, una interpretacin autntica del artculo 18 de la Declaracin universal de derechos humanos de 1948
y del artculo 18 del Pacto de derechos civiles y polticos de 1966 (dem); con posterioridad, la Resolucin 1989/59, de
8 de marzo, de la misma Comisin ha reconocido una vez ms [...]el derecho de toda persona a tener objeciones de
conciencia al servicio militar como ejercicio legtimo de derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de

208
 1. Las personas obligadas al servicio militar que, por motivos de conciencia, por
razn de una conviccin profunda de orden religioso, tico, moral, humanitario,
filosfico o de otro tipo de la misma naturaleza, rehusen realizar el servicio
armado, deben tener un derecho personal a ser dispensados de tal servicio.
2. En los Estados democrticos, fundados sobre el principio de la preeminencia
del derecho, se debe considerar que el derecho citado en el punto anterior deriva
lgicamente, de los derechos fundamentales del individuo garantizados por el
artculo 9 de la Convencin Europea de los Derechos del Hombre420.
No obstante, cabe sealar que la relacin objecin de conciencialibertad de
pensamiento en el mbito del Consejo de Europa, con posterioridad a la Resolucin 337
de la Asamblea Consultiva, citada en la STC 15/1982, ha evolucionado en un sentido
restrictivo. As, la Recomendacin 816/1977, de 7 de octubre, de la Asamblea
Consultiva vino a sugerir indirectamente que la objecin de conciencia no quedaba
amparada por el artculo 9 del Convenio al instar al Comit de Ministros a [...] que
introduzca el derecho a la objecin de conciencia al servicio militar en el Convenio
Europeo de los Derechos Humanos421422. En el mismo sentido, la Recomendacin R
(87), de 9 de abril de 1987, del Comit de Ministros a los Estados miembros, a
diferencia de la Resolucin 337 de la Asamblea Consultiva, no hace mencin expresa al
artculo 9 del Convenio, lo que supone optar por la interpretacin restrictiva sostenida
mayoritariamente por la Comisin Europea de Derechos Humanos en el sentido de que
el derecho a la objecin de conciencia no se encuentra entre los derechos y libertades
garantizados por la Convencin423. El hecho de que el reconocimiento de la objecin de
religin enunciado en el artculo 18 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y en el artculo 18 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (citada por G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, p. 68).
En el mbito comunitario, la Resolucin de 7 de febrero de 1983 del Parlamento Europeo declar [...] que el derecho a
la libertad de conciencia es un derecho fundamental, al igual que los derechos de libertad ideolgica y religiosa ( lo que
deriva de los artculos 18 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, 9 del Convenio Europeo para la
proteccin de los Derechos Humanos y Libertades Fundamentales como declara la Resolucin 337/1967 de la
Asamblea Consultiva en sus principios bsicos y artculo 18 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos)
y [...] que la proteccin del derecho de libertad de conciencia implica el derecho a negarse a realizar el servicio militar
armado y a separarse de tal servicio por motivos de conciencia (citada por J. CAMARASA CARRILLO , op. cit., nota 394,
pp. 22-23), habindose dictado dos nuevas resoluciones en el mismo sentido el 11 de marzo de 1993 y el 19 de marzo de
1994 (R. NAVARRO VALLS; J. MARTNEZ-TORRN y R. P. PALOMINO, op. cit., nota 394, pp. 55-56). Por su parte, el
artculo 10 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea, tras reconocer en su apartados 1 las
libertades de pensamiento, conciencia y religin en los mismos trminos que el artculo 9 CEDH, incorpora un nuevo
apartado 2 segn el cual se reconoce el derecho a la objecin de conciencia, de acuerdo con las leyes nacionales que
regulen su ejercicio; la circunstancia de que tal reconocimiento se haga de conformidad con las respectivas leyes
nacionales y de que la Carta tenga por destinatarios a los Estados miembros tan slo cuando apliquen el Derecho de la
Unin hace que el mismo tenga escasa virtualidad jurdica al ser la objecin de conciencia una materia competencia de
los Estados miembros y sobre la que no existen disposiciones comunitarias.
420
Publicada por A. MILLN GARRIDO, op. cit., nota 394, pp. 42-44.
421
Citada por A. MILLN GARRIDO, op. cit., nota 394, p. 44.
422
J. MARTNEZ-TORRN se ha referido tambin a la existencia de un anteproyecto de recomendacin de la Asamblea
Parlamentaria presentado el 9 de septiembre de 1992 (op. cit., nota 58, p. 1558 en nota a pie de pgina).
423
En este sentido, G. Cmara, op. cit., nota 394, pp. 71-72. Con relacin a este ltimo aspecto, G. Escobar ha sealado que
[...] la Comisin de Derechos Humanos del Consejo de Europa ha desarrollado una doctrina claramente contraria a la
letra y al espritu de la Resolucin de la Asamblea Consultiva de 1967 [...] por cuanto que [...] ha considerado que este
derecho no se encuentra bajo el mbito de proteccin del artculo 9 del CEDH (op. cit., nota 10 , pp. 158). En el mismo
sentido, J. MARTNEZ-TORRN, op. cit., nota 58, pp. 1558-1560.

209
conciencia en el apartado 2 del artculo 10 de la Carta de los Derechos Fundamentales
de la Unin Europea, que reconoce en su apartado 1 las libertades de pensamiento,
conciencia y religin con el mismo sentido y alcance que el artculo 9.1 CEDH, se haga
derivar de las tradiciones constitucionales comunes y de la evolucin de las legislaciones
nacionales en esta materia segn las explicaciones del Praesidium de la
Convencin424 redactora de la Carta, sin referencia alguna a la Convencin de Roma,
evidencia que el derecho a la objecin de conciencia no est protegido por el Convenio a
travs de la proteccin otorgada a la libertad ideolgica en su artculo 9.
En la misma lnea que la sentencia anteriormente comentada se pronunci la STC
35/1985 que reinterpret la doctrina anterior en el sentido de considerar
[...] el derecho de objecin de conciencia al servicio militar, derivado de la
libertad ideolgica establecida en el artculo 16.1 CE (FJ 2).

b) El reconocimiento del derecho general a la objecin de conciencia como parte

integrante del contenido del derecho a la libertad ideolgica. La objecin de
conciencia al aborto.

La STC 53/1985, al abordar la cuestin de la objecin de conciencia del personal

mdico y sanitario respecto de las prcticas abortivas despenalizadas 425, abri la puerta a
un reconocimiento del derecho a la objecin de conciencia con carcter general como
derecho directamente derivado de la libertad ideolgica y no limitado tan slo al mbito
de la prestacin del servicio militar y ello precisamente por entender que el derecho a la
objecin de conciencia
[...] existe y puede ser ejercido con independencia de que se haya dictado o no tal
regulacin. La objecin de conciencia forma parte del contenido del derecho
fundamental a la libertad ideolgica y religiosa reconocido en el artculo 16.1
de la Constitucin y, como ha indicado este Tribunal en diversas ocasiones, la
Constitucin es directamente aplicable, especialmente en materia de derechos
fundamentales (FJ 14).
Esta evolucin, que recuerda por otra parte la que experimentar en similar sentido la jurisprudencia de nuestro Tribunal
Constitucional, explica quizs el requerimiento de la Resolucin de 13 de octubre de 1989 del Parlamento Europeo a la
Comisin y a los Estados miembros para que [...] el derecho a la prestacin sustitutoria civil se incluya como un
derecho humano en el Convenio [...] (Ministerio de Justicia, Ordenamiento jurdico de la objecin de conciencia,
Secretara General Tcnica, Centro de Publicaciones, Madrid, 1989, pp. 261-265). Pese a ello, G. Cmara, se muestra
optimista y considera que [...] existe una perspectiva de futuro que se impone, sealada por el Consejo de Europa y por
el Parlamento Europeo, que recoge el sentir de la sociedad sobre este problema , y en esa direccin es preciso trabajar en
todos los niveles: la consecucin del reconocimiento del derecho a la objecin de conciencia como derecho humano
fundamental derivado de la libertad ideolgica (op. cit., nota 394, p. 98).
Finalmente, cabe sealar que en la STEDH Tsirlis y Koulampas (1997), el Tribunal ha omitido pronunciarse sobre la
objecin de conciencia al considerar innecesario examinar la demanda planteada por dos objetores de conciencia
griegos, ministros religiosos de los Testigos de Jehov, una vez estimada la reclamacin relativa a su detencin arbitraria
e ilegal a la luz del artculo 5.1 CEDH ( 70).
424
CHARTE..., op. cit., nota 48, p. 12.
425
El citado artculo 417 bis mantiene su vigencia en la actualidad al haber sido expresamente exceptuado de derogacin
por la Disposicin derogatoria nica, 1, a) del Cdigo Penal de 1995 (Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre).

210
 En el mismo sentido, el voto particular formulado conjuntamente por los magistrados
A. Latorre Segura y M. Dez de Velasco Vallejo habl de la existencia, con rango de
derecho constitucional, de una clusula de conciencia [...] basada en razones
ideolgicas o religiosas y cuya derivacin directa del artculo 16.1 afirmaron compartir
con la opinin mayoritaria si bien discrepaban de la misma en considerar limitada su
titularidad al mdico y dems personal sanitario que se pretenda que acte de una
manera directa en la realizacin del acto abortivo.
Es precisamente esta sentencia la que ha servido de argumento a algunos autores para
postular que, pese a que nuestro ordenamiento jurdico nicamente reconoce
expresamente la objecin de conciencia al servicio militar, [...] ello [...] no es obstculo
para que el legislador ordinario y el Tribunal Constitucional vayan configurando otros
supuestos concretos de objecin de conciencia, a partir de la libertad ideolgica y
religiosa reconocida en el artculo 16.1 de la Constitucin (J. OLIVER ARAUJO426).
Efectivamente, la mayora de la doctrina ha considerado que el pronunciamiento del
Tribunal Constitucional en el sentido de que la objecin de conciencia forma parte del
contenido de la libertad ideolgica del artculo 16.1 y, como tal, ampara supuestos de
objecin de conciencia no expresamente regulados como es el caso de la objecin de
conciencia al aborto, supone el reconocimiento de la existencia de un derecho general
a la objecin de conciencia protegido constitucionalmente por el artculo 16 CE.
En este sentido, A. RUIZ MIGUEL seala refirindose a la antecitada afirmacin del
FJ 14 que literalmente entendida, esta interpretacin vena a configurar un derecho
general a la objecin de conciencia [...]427 y M. Gascn afirma que de no aceptarse el
derecho general a la objecin de conciencia cmo explicar, por ejemplo, que el
Tribunal Constitucional respaldase la objecin de conciencia a la prctica del aborto
cuando la misma no haba sido contemplada en ley alguna?, qu apoyatura invoca el
Tribunal para decir que ese derecho a no intervenir en interrupciones voluntarias del
embarazo "existe y puede ser ejercido", no obstante el silencio de la Constitucin y del
legislador?. Sencillamente, la nica respuesta posible es que la objecin de conciencia al
aborto descansa directamente en la Constitucin y, ms en concreto, en su artculo 16.1;
o sea, la nica respuesta posible es que existe un derecho general a la objecin de
conciencia que forma parte del contenido del derecho fundamental de libertad ideolgica
y religiosa428 . En el mismo sentido se pronuncia G. Escobar cuando, despus de

426
J. OLIVER ARAUJO, La objecin de conciencia al Servicio Militar, Cvitas, 1993, p. 47. En el mismo sentido, Y. GMEZ
SNCHEZ, Reflexiones jurdico-constitucionales sobre la objecin de conciencia y los tratamientos mdicos, en
Revista de Derecho Poltico, UNED, nm. 42 (1996), p. 94].
427
A. RUIZ MIGUEL, op. cit., nota 394, p. 108. Con anterioridad, el mismo autor se haba pronunciado en idntico sentido en
Sobre la fundamentacin de la objecin de conciencia, en Anuario de Derechos Humanos, nm. 4 (1986-1987), p.
401.
428
M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, p. 276. Tambin al respecto, M. GASCN ABELLN y L. PRIETO SANCHS, Los
derechos fundamentales, la objecin de conciencia y el Tribunal Constitucional, en Anuario de Derechos Humanos
nm. 5 (1988-1989), pp. 97-120.
La tesis de esta autora descansa en la idea de que [...] en un sistema democrtico basado en el respeto de los derechos
fundamentales existe un derecho general a la objecin de conciencia y no un derecho circunscrito a las modalidades de
objecin expresamente reguladas. El reconocimiento de la libertad ideolgica y religiosa significa que, en principio, toda

211
afirmar que [...] en la STC 53/1985 [...] encontramos la ms clara demostracin de que
la objecin de conciencia forma parte del contenido del derecho garantizado en el
artculo 16 [...], proclama la existencia de un derecho a la excepcin o derecho
general a la objecin de conciencia429
La posicin minoritaria que rechaza la existencia de un derecho general a la objecin
de conciencia viene representada por autores como F. J. PELEZ ALBENDEA430, A.
MILLN GARRIDO431 y, con matizaciones sustanciales, G. CMARA VILLAR quien,
mostrndose crtico con las posiciones de los otros dos autores, considera, sin embargo,
que, el hecho de que no exista la objecin de conciencia como un derecho de carcter
general no significa que la misma no hubiera podido ser ejercida al amparo de la libertad
ideolgica en caso de no haberse concretizado en el reconocimiento de una excepcin a
un deber constitucional432. En similares trminos se ha manifestado Y. GMEZ SNCHEZ
quien, si bien niega que la objecin de conciencia pueda ser categorizada como
derecho pblico subjetivo de carcter general, afirma que el rgimen constitucional
espaol permitira [...] la incorporacin de alguno de los tipos de objecin de conciencia
que actualmente se defienden como tales. Pero [...] no todos podran recibir el mismo
status jurdico, pues cada uno debera ser interpretado en relacin con los dems bienes
jurdicos protegidos por el Ordenamiento433.

c) El giro jurisprudencial en sentido restrictivo: la afirmacin de la inexistencia

de un derecho a la objecin de conciencia con carcter general

persona puede comportarse de acuerdo con los dictados de su conciencia y, cuando ese comportamiento colisione con
algn deber jurdico, nos hallaremos ante un caso de objecin de conciencia. De ah que todo deber jurdico pueda ser
considerado en hiptesis como un lmite a la libertad de conciencia [...] En suma, piens[a] que en un modelo de
libertades pblicas los imperativos mandatos y prohibiciones funcionan como lmites a la regla general de libertad,
y no las libertades como excepciones a una regla general de obligacin . [...]. Todo ello no significa, obviamente, que las
obligaciones que operan como lmites a la libertad de conciencia sean ilegtimas o deban ser eliminadas; tales
obligaciones pueden proteger otros derechos ante los cuales la libertad del individuo haya de doblegarse. [...] C abe decir
que existe un derecho, prima facie, a comportarse de acuerdo con los dictados de la propia conciencia, siempre y cuando
no se vulnere ninguna obligacin jurdica: si existe dicha obligacin, el caso habr de ser considerado como un problema
de lmites al ejercicio de derechos fundamentales, esto es, como un problema de colisin entre el derecho individual y
los valores protegidos por el deber jurdico (op. cit., nota 17, pp. 279-281).
429
G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 175, 176, 201 y 203. La posicin de este autor requiere, no obstante, ser
matizada. A su parecer, el contenido de ese derecho general a la objecin de conciencia que nada tiene que ver con
un derecho general a desobedecer queda doblemente delimitado, en primer lugar, por cuanto se reduce a los
supuestos en los que surge un conflicto de ndole moral entre un deber jurdico y la conciencia estrictamente ideolgica
o religiosa del objetor la conciencia protegida por el artculo 16.1 ha de encuadrarse necesariamente en una religin
o en una ideologa y ello a partir de un concepto ciertamente restrictivo de la ideologa reducido a las ideologas
concretas o previamente conocidas (ibid. pp. 190 y 191) y, en segundo lugar, por su caracterizacin, no como un
derecho absoluto, sino como [...] una posicin prima facie que puede ceder ante la presencia de diversos lmites, cuya
nica caracterstica comn es su asiento constitucional. Obviamente, el juego de tales lmites no puede ser de tal
naturaleza que reduzca el contenido del derecho a su prctica desaparicin.
430
F. J. PELEZ ALBENDEA, op. cit., nota 394, p. 50.
431
A. MILLN GARRIDO, op. cit., nota 394, pp. 144-147.
432
G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, p. 260- 262.
433
Y. GMEZ SNCHEZ, op. cit., nota 404, p. 65.

212
 Sin embargo, contrariamente a lo que pareca poder esperarse a la vista de la
jurisprudencia anterior, el Tribunal Constitucional, en sendas sentencias dictadas
respectivamente en un recurso de inconstitucionalidad interpuesto por el Defensor del
Pueblo contra diversos preceptos de la Ley 48/1984, de 26 de diciembre, reguladora de
la Objecin de Conciencia y la Prestacin Social Sustitutoria y de la Ley Orgnica
8/1984, de 26 de diciembre, reguladora del rgimen de recursos en caso de objecin de
conciencia y de su rgimen penal, y en varias cuestiones de inconstitucionalidad
acumuladas promovidas por la Audiencia Nacional contra la Ley 48/1984, rectific
posteriormente ese reconocimiento genrico de la objecin de conciencia como
contenido de la libertad ideolgica y se mostr contrario a la extensin de la objecin de
conciencia a mbitos distintos de la prestacin del servicio militar.
As la STC 160/1987 declar al respecto que el derecho a la objecin de conciencia
constituye
[...] una excepcin al cumplimiento de un deber general, solamente permitida
por el artculo 30.2, en cuanto que sin ese reconocimiento constitucional no podra
ejercerse el derecho, ni siquiera al amparo del de libertad ideolgica o de
conciencia (artculo 16 CE) que, por si mismo, no sera suficiente para liberar a
los ciudadanos de deberes constitucionales o subconstitucionales por motivos de
conciencia, con el riesgo anejo de relativizar los mandatos jurdicos (FJ 3)
En el mismo sentido, la STC 161/1987 seal que
la objecin de conciencia con carcter general, es decir, el derecho a ser
eximido del cumplimiento de los deberes constitucionales o legales por resultar
ese cumplimiento contrario a las propias convicciones, no est reconocido ni cabe
imaginar que lo estuviera en nuestro Derecho o en Derecho alguno, pues
significara la negacin misma de la idea del Estado. Lo que puede ocurrir es
que sea admitida excepcionalmente respecto a un deber concreto. Y esto es lo
que hizo el constituyente espaol, siguiendo el ejemplo de otros pases, al
reconocerlo en el artculo 30 de la Norma suprema, respecto al deber de prestar el
servicio militar obligatorio (FJ 3).
No obstante, pese a esta reinterpretacin por el propio Tribunal de su doctrina anterior
con las consecuencias ya expuestas en el captulo II por lo que a la delimitacin del
derecho a la libertad ideolgica se refiere, el Tribunal ha seguido insistiendo en la
vinculacin de la objecin de conciencia con la libertad ideolgica, aunque en ningn
caso en los trminos iniciales de considerar incluida la objecin de conciencia en el
contenido del derecho a la libertad ideolgica y rechazando en todo caso que la
consecuencia de tal conexin pueda ser el reconocimiento de un numerus apertus de
supuestos de objecin de conciencia al amparo de la libertad ideolgica,
independientemente de que los mismos puedan estar o no legalmente reconocidos. As,
la STC 160/1987 vino a reafirmar, respecto de la objecin de conciencia su [...] relacin
con el artculo 16 (libertad ideolgica) [...] (FJ 3), hacindose eco el VP del magistrado

213
C. de la Vega Benayas434 de la doctrina sentada en la STC 15/1982. En el mismo
sentido, la STC 161/1987 se remiti a la STC 15/1982 resaltando su [...] conexin con la
libertad ideolgica [...] (FJ 3) si bien neg que se trate de [...] una mera aplicacin de la
libertad ideolgica [...] (ibid.) argumentando que, en tal caso, no habra sido necesario
otorgarle expresamente la tutela a travs del recurso de amparo (artculo 53.2). El VP del
magistrado A. Latorre Segura en esta ltima sentencia fue ms all al afirmar que
[...] la libertad ideolgica es el fundamento de la objecin de conciencia y, en
ltimo trmino, el bien constitucional que en una manifestacin concreta protege el
citado artculo 30.2.
Ahora bien, debe destacarse que esta ltima doctrina del Tribunal contraria a la
existencia de un derecho general a la objecin de conciencia no ha ido acompaada, sin
embargo, de resolucin alguna en la que el juez constitucional se desdiga acerca de la
admisibilidad de la objecin de conciencia al aborto y ello sin perjuicio de que deba
igualmente ponderarse el hecho de que, como veremos, el Tribunal no haya aplicado esa
misma doctrina a ningn otro supuesto de objecin que se le haya planteado.
La doctrina es unnime a la hora de resaltar el cambio producido en la lnea
jurisprudencial del Tribunal, aunque existen diversas posiciones acerca de las
consecuencias de la doctrina sentada en las SSTC 160/1987 y 161/1987. Dejando a salvo
la posicin minoritaria de A. MILLN GARRIDO435, A. MORENO GARCA436 y P. Santolaya
Machetti437, que parecen valorar favorablemente el sentido de la evolucin
jurisprudencial, la mayora de los autores se muestran crticos con el giro del Tribunal.
As, A. RUIZ MIGUEL seala la dificultad de construir convincentemente una
interpretacin integradora438 de las distintas posiciones sostenidas por el TC sobre la
objecin de conciencia (antes y despus de las SSTC 160/1987 y 161/1987) y G.
CMARA VILLAR seala que las dos sentencias citadas [...] vienen a quebrar
inesperadamente aquella lnea de interpretacin [i.e., refirindose a la jurisprudencia
anterior del Tribunal] en lo que se refiere a la naturaleza del derecho a y a su engarce
con la libertad ideolgica [...]439. Para J. M. TAMARIT SUMALLA, con la STC 160/1987
[...] se produce una preocupante restriccin en la configuracin del derecho a la
objecin de conciencia, al negrsele el carcter de derecho fundamental [...]440.

434
Afirm este VP que, en la STC 15/1982, late, pues, [...] la idea de una pertenencia del derecho a la objecin de
conciencia a la especie libertad de conciencia o libertad ideolgica del artculo 16 de la CE [...], afirmando igualmente
su carcter derivado del derecho ms abstracto de libertad ideolgica como especificacin o concrecin del mismo
[...].
435
A. MILLN GARRIDO, op. cit., nota 394, pp. 143-147.
436
A. MORENO GARCA, op. cit., nota 51, pp. 126 y 128.
437
.P. SANTOLAYA MACHETTI, op. cit., nota x, pp. 91-98 y 113-115. No obstante, se muestra sumamente crtico con la
[...] falta de una doctrina uniforme sobre las objeciones de conciencia en la jurisprudencia de nuestro Tribunal [...],
conclusin a la que llega contrastando la doctrina de las SSTC 160 y 161/1987 y el posterior ATC 71/1993 sobre la
objecin fiscal con la sentada anteriormente, de forma imprudente, a su juicio, en la STC 53/1985.
438
A. RUIZ MIGUEL, op. cit., nota 394, p. 111.
439
G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, pp. 179.
440
J. M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, pp. 56-57.

214
 Dentro del grupo mayoritario de autores crticos con la finta del Tribunal, merecen
destacarse las tesis de G. ESCOBAR ROCA y M. GASCN ABELLN441. Para el primero de
ellos, quebrada la lnea jurisprudencial inicial, se trata de salvar la coherencia entre los
ltimos pronunciamientos del Tribunal y su doctrina anterior y para ello considera que
[...] las ltimas afirmaciones del Tribunal Constitucional pueden ser interpretadas en el
sentido de que no permiten la objecin de conciencia como un derecho absoluto e
ilimitado o como objecin a todo deber jurdico [...] y ello es compatible con su
construccin dogmtica de un derecho general a la objecin que slo surge cuando se
plantea un conflicto moral entre un deber y una ideologa o religin conocidas y
profesadas por el objetor y que, en todo caso, se configura como un derecho susceptible
de ceder ante los diversos lmites derivados de la Constitucin442.
M. GASCN ABELLN, por su parte, comienza su razonamiento afirmando que la
tendencia del Tribunal Constitucional a reconocer la existencia de un derecho general a
la objecin de conciencia [...] se ha visto truncada o, al menos, gravemente amenazada
[...] por las antecitadas sentencias y propone una interpretacin de las mismas con un
alcance minimizador : [...] es posible una interpretacin diferente de las sentencias de
1987, ms acorde por lo dems con la anterior doctrina del Tribunal Constitucional. Y es
que cabe sostener que, en el fondo, el Tribunal [...] sostiene algo tan obvio como que
resulta inviable amparar cualquier infraccin jurdica por el simple hecho de que el
sujeto alegue un dictamen de conciencia; y esto lo identifica, creo que errneamente,
con un derecho general a la objecin443.
A su juicio, partiendo de la concepcin del derecho general a la objecin de conciencia
sintticamente expuesta en la nota 574, aceptar ese conflicto [i. e., deber jurdico-
libertad ideolgica y religiosa] e interrogarse sobre la justificacin del deber jurdico o
sobre su necesidad en orden a la preservacin de algn bien constitucional, equivale [...]
a reconocer un derecho general a la objecin de conciencia en el artculo 16.1; es decir,
equivale a reconocer que el sujeto infractor actuaba prima facie amparado por su
derecho a la libertad de conciencia y que, por tanto, slo puede ser sancionado tras una
ponderacin en la que se acredite que ese derecho ha de doblegarse ante un deber
jurdico que tutela otro derecho ajeno o algn bien constitucional. Desde estas premisas
y analizando la jurisprudencia anterior, considera previsible que el Tribunal acte de
esta forma en futuros supuestos de objecin (de hecho, entiende que ya ha actuado as en
las SSTC 160/1987 y 161/1987) y concluye, en consecuencia, que las sentencias en
cuestin [...] o bien pueden interpretarse de acuerdo con dicha tesis o bien, en el peor
de los casos, representan una excepcin en la doctrina del Tribunal Constitucional444.

441
Una crtica a las posiciones optimistas de ambos autores sobre la compatibilidad de las sentencias de 1987 con la
existencia de un derecho general a la objecin de conciencia puede verse en A. RUIZ MIGUEL, op. cit., nota 394, p. 111
en nota a pie, si bien, en su descargo, advierte dicho autor que las tesis de ambos son anteriores a la STC 321/1994 que
vino a consolidar la doctrina de las SSTC 160 y 161/1987.
442
G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 176, 186-188, 203 y vid. supra tambin la nota nm. 401.
443
M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, pp. 299 y 301.
444
Idem, y pp. 303-307.

215
 Tambin Y. GMEZ SNCHEZ defiende la posibilidad de una interpretacin
conciliadora de las SSTC 15/1982 y 53/1985 y las posteriores 160/1987 y 161/1987
considerando que son admisibles constitucionalmente aquellos supuestos de objecin de
conciencia distintos al contemplado por el artculo 30.2 CE, siempre que no
contravengan un deber constitucional de carcter general (como es el caso de la objecin
al aborto dado que no existe un deber jurdico de colaboracin o participacin en estas
prcticas); en caso de existencia de un deber infraconstitucional, es necesario proceder
a una ponderacin entre las libertades del artculo 16.1 y el precepto constitucional en
que se fundamente tal deber445, advirtiendo, no obstante, la dificultad de incorporar
legalmente al Ordenamiento supuestos de objecin a un deber constitucional cuando la
posibilidad de objecin no haya sido expresamente reconocida por la Constitucin 446.

d) La consolidacin de la interpretacin restrictiva: la objecin de conciencia

fiscal y la insumisin

El criterio restrictivo asumido por el juez constitucional en las dos sentencias

anteriormente comentadas le ha llevado a rechazar en resoluciones posteriores tanto la
existencia de una pretendida objecin de conciencia fiscal como la posibilidad de
extender la objecin de conciencia a la propia prestacin social sustitutoria en el caso de
la llamada insumisin, viniendo as a consolidar la doctrina sentada a partir de la STC
160/1987 y en virtud de la cual el artculo 16 CE no ampara un derecho a la objecin
con carcter general susceptible de prestar cobertura constitucional a supuestos de
objecin distintos a la tradicional objecin al servicio militar447

d) La objecin de conciencia fiscal

Por lo que se refiere a la objecin de conciencia fiscal definida por J. OLIVER

ARAUJO como una forma de objecin a travs de la cual los ciudadanos se niegan a
participar en la financiacin de los gastos militares del Estado. A tal fin, hacen un
descuento en su contribucin por el Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas
(IRPF) proporcional a la cuanta que corresponde al Ministerio de Defensa en los
Presupuestos Generales del Estado. La cantidad descontada, y este es un aspecto
445
A nuestro juicio, el propio Tribunal ha desechado la posibilidad de que una modalidad de objecin de conciencia no
reconocida constitucionalmente pueda, amparndose en la libertad ideolgica del artculo 16.1, prevalecer sobre deberes
jurdicos de rango infraconstitucional como consecuencia de un juicio ponderativo a realizar en cada caso concreto. En
este sentido, la STC 160/1987 afirm, en su FJ 3, que el artculo 16 CE [...] por si mismo, no sera suficiente para
liberar a los ciudadanos de deberes constitucionales o subconstitucionales por motivos de conciencia, con el riesgo
anejo de relativizar los mandatos jurdicos , doctrina que ha sido consolidada en reiteradas resoluciones posteriores en
las que el Tribunal ha reproducido literalmente tal afirmacin (SSTC 321/1994, FJ 4; 55/1996, FJ 5; 88/1996, FJ 4; y
AATC 214/1996, FJ 4; 216/1996, FJ 4; y 319/1996, FJ 4).
446
Y. GMEZ SNCHEZ, op. cit., nota 404, pp. 69-70.
447
Vid. infra el apartado H, 3 de este mismo captulo.

216
importante, nunca queda en poder del objetor sino que ste la destina a alguna entidad de
carcter social o benfico (incluimos en estos conceptos adems de las entidades obvias,
las asociaciones pacifistas, ecologistas, defensoras de los derechos humanos,
colaboradoras en el desarrollo del Tercer Mundo, etc.)448 el Tribunal declar, en la
Providencia 295/1990449 y remitindose a la doctrina ya sentada en las SSTC 160/1987 y
161/1987, que
[...] no cabe ampararse en la libertad ideolgica del artculo 16 CE para
pretender de este Tribunal ni la excepcin al cumplimiento de un deber general,
como el de contribuir al sostenimiento de los gastos pblicos (artculo 31 CE),
ni la adopcin de frmulas alternativas de este deber que, en definitiva,
comportaran no slo la atribucin al recurrente de la facultad de autodisponer
de una porcin de su deuda tributaria, sino tambin la vulneracin de la
competencia de las Cortes Generales para la aprobacin de los Presupuestos
Generales del Estado (artculo 134.1 CE); y, en fin, la quiebra del principio de
no afectacin proclamado en diferentes preceptos de nuestro vigente
Ordenamiento Jurdico.
En el mismo sentido, en el ATC 71/1993, el Tribunal inadmiti a trmite un recurso de
amparo en el que se planteaba tambin la denominada objecin de conciencia fiscal
invocando los artculos 16.1 y 30.2 CE. La argumentacin del juez constitucional se
bas en la doctrina anteriormente expuesta de la que infiri que
[...] de un lado, [...] la objecin de conciencia, en cuanto derecho constituido
por una excepcin a un concreto deber constitucional (el del artculo 30 CE,
de prestar el servicio militar, sustituyndolo, en su caso, por una prestacin
social sustitutoria), no puede ser extendida subjetivamente, por razn de las
propias creencias, ms all del mbito objetivo del deber general que la
Constitucin establece. Por lo que no cabe invocar la objecin de conciencia como
excepcin al deber general previsto en el artculo 31 CE , por carecer tal
pretensin de fundamento constitucional y no estar, adems, prevista en el
ordenamiento tributario.
De otro lado, [...] no cabe ampararse en la libertad ideolgica del artculo 16
CE para pretender de este Tribunal, con base en este derecho, ni que se reconozca
una excepcin al cumplimiento del deber general de contribuir al sostenimiento de
los gastos pblicos (artculo 31.1 CE ), ni la adopcin de formas alternativas de
este deber, como parece haber sostenido el recurrente ante la Administracin
Tributaria. Estas ltimas, es obvio, entraaran el riesgo de una relativizacin de
los mandatos jurdicos, como se ha dicho en la citada STC 160/1987
(fundamento jurdico 3.), atribuyendo a cada contribuyente la facultad de
autodisponer de una porcin de su deuda tributaria por razn de su ideologa
(FJ 3).

448
J. OLIVER ARAUJO, op. cit., nota 404, p. 38.
449
Providencia 205/1990, de 28 de junio de 1990, dictada por la Sala Primera en el recurso de amparo nm. 1211/1990.

217
 En definitiva, el Tribunal fundamenta su negativa a reconocer la objecin fiscal al
amparo de la libertad ideolgica y del reconocimiento constitucional de la objecin de
conciencia al servicio militar, bsicamente en la doctrina elaborada en las polmicas
SSTC 160/1987 y 161/1987 a la que aade los principios de no afectacin y de
soberana parlamentaria en la fijacin del gasto pblico.
Por lo que se refiere a la escasa doctrina existente sobre la materia, cabe destacar la
clasificacin bipartita de posiciones doctrinales efectuada por G. ESCOBAR ROCA con
relacin a la inclusin o no de este supuesto en el mbito del artculo 16.1 CE: mientras
que responden negativamente a esta cuestin los autores que enfocan la cuestin, si
bien todos ellos de un modo tangencial, desde una perspectiva predominantemente
jurdica por considerar que se trata de un supuesto de objecin indirecta, esto es,
segn G. CMARA VILLAR, aquella por la que un sujeto pretende objetivos de cambio
poltico o legal desobedeciendo una ley que no es injusta, a veces ni siquiera a la luz de
su conciencia (porque lo que se considera injusto son determinados efectos polticos o
sociales que se vinculan de manera ms o menos indirecta a la norma en cuestin450)
[...], otro grupo de autores, que enfocan la cuestin desde la perspectiva
preferentemente moral, mantienen la tesis opuesta451. En el primer grupo de autores
habra que incluir al propio Escobar para quin [...] no parece posible mantener la
inconstitucionalidad del no reconocimiento de la objecin fiscal a los gastos militares,
sea por la dudosa aparicin de un real conflicto de conciencia452, sea por la imposibilidad
de ponderacin (entre los artculos 16.1, por un lado, y 31.1, 8 y 30.1, por otro) en el
marco legal vigente, sea por el carcter absoluto con que viene siendo formulado el
principio de soberana parlamentaria en la fijacin del gasto pblico, con el nico lmite
de la Constitucin (sobre todo, del artculo 31.2, aqu no vulnerado)453.
Finalmente, un caso particular de objecin fiscal454 es el que puede plantearse respecto
de la financiacin pblica de abortos, supuesto que, si bien no ha sido tratado por

450
G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, pp. 28-29.
451
G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 436 y 437. Entre los primeros cita a I. de Otto Pardo, op. cit., nota 359, pp.
143-144; L. PRIETO SANCHS, La objecin de conciencia como forma de desobediencia al Derecho en Sistema, nm.
59 (1984), pp. 49-50; L. MARTNEZ-CALCERRADA, El aborto y la objecin de conciencia, en Derecho mdico,
MARTNEZ-CALCERRADA, L. (dir.) y MARTNEZ-CALCERRADA, J. M. (coord.), volumen. I Derecho mdico general y
especial, Tecnos, Madrid, 1986, p. 635; y D. Llamazares, op. cit., nota 26, pp. 607-608, reduciendo los autores que
defienden la tesis de su cobertura constitucional ex artculo 16 CE a A. RUIZ MIGUEL, op. cit., nota 405, pp. 408-409.
Sobre la objecin fiscal pueden consultarse adems A. OLIVERES, Objecin fiscal: opcin personal y expresin social
por la paz en Anuario 1989/1990, Centro de Investigacin para la Paz, Fundamentos, Madrid, 1990, pp. 148-151; J. M.
ALONSO-VEGA LVAREZ, La objecin de conciencia al servicio militar y la objecin de conciencia fiscal en Revista
General de Derecho, nm. 543 (1989), pp. 7869-7870; J. C. DALMAU LLISO, La objecin fiscal a los gastos militares,
Tecnos, Madrid, 1996, pp. 70-71; R. NAVARRO VALLS, J. MARTNEZ-TORRN y R. P. PALOMINO, op. cit., nota 394, pp.
93-96; y y P. SANTOLAYA MACHETTI, op. cit, nota x, pp. 113-115.
452
Tngase en cuenta que para G. Escobar slo puede existir conflicto de conciencia cuando la ideologa o religin
profesada incluye normas morales de conducta con lo cual la motivacin preferentemente poltica difcilmente
reconducible a la moral de la objecin fiscal dificultara que pudiese surgir un conflicto de conciencia en sentido
propio (op. cit., nota 10 , pp. 192 y 440 respectivamente).
453
G. Escobar, op. cit., nota 10 , p. 445.
454
P. SANTOLAYA MACHETTI se refiere, escuetamente y sin dar ms datos, a que tambien se han planteado casos de
objecin fiscal respecto de la financiacin pblica de partidos polticos y sindicatos (op. cit., nota x, pp. 113-114)

218
nuestro Tribunal Constitucional, ha sido resuelto en sentido negativo por la Comisin
Europea de Derechos Humanos desde 1983455 y, en el mismo mbito del Consejo de
Europa, el voto particular del Juez Fischbach en la STEDH Chassagnou (1999) ha
rechazado la objecin fiscal argumentando que el inters general permite obligar a un
individuo a actuar contra sus creencias:
hasta qu punto es legtimo a la luz del artculo 9 del Convenio obligar a los
individuos a tomar parte en actividades incompatibles con sus creencias?.
Si la actividad impuesta es una que sirve sin ninguna ambigedad al inters
general, puede aceptarse que en ciertas circunstancias, un Estado miembro puede
obligar a los individuos a participar a pesar de sus creencias. Por ejemplo, un
individuo no puede alegar vlidamente sus convicciones antimilitaristas para
rehusar pagar los impuestos sobre la base de que una parte de lo recaudado se usa
para el presupuesto de defensa.
Por otra parte, obligar a un individuo a tomar parte en una actividad que sirve
esencialmente a intereses privados vulnera manifiestamente el artculo 9.

d) La insumisin

En cuanto a la denominada insumisin o negativa a realizar tanto el servicio militar

como la prestacin social sustitutoria conceptuada como objecin total por G.
Cmara, esto es, [...] la que el individuo plantea de manera frontal a un deber y a
cualquier tipo de prestacin social que se presente como derivada de aquel 456, la STC
321/1994 rechaz la argumentacin del recurrente en amparo que alegaba que las
resoluciones judiciales impugnadas, al condenarle como autor responsable de un delito
contra el deber de prestacin del servicio militar del artculo 135, bis, i) del Cdigo

455
Decisiones de Admisibilidad 10295/83, 10358/83 (DR 37), 11991/86 y 14049/88, citadas algunas de ellas por J.
MARTNEZ-TORRN, op. cit., nota 58, p. 1559 en nota a pie de pgina. En este sentido, vid. el comentario de R.
NAVARRO VALLS a la Decisin 10358/83 (DR 37), La objecin de conciencia al aborto, en Libertad ideolgica y
derecho a no ser discriminado, M. L. MAQUEDA ABREU (dir.) y otros, Cuadernos de Derecho Judicial, nm. I (1996),
Escuela Judicial/Consejo General del Poder Judicial, p. 52.
456
G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, p. 29. Segn este autor, tanto la insumisin como la objecin fiscal son
supuestos claros de desobediencia civil al derecho diferenciables jurdicamente de la objecin de conciencia, entre
otras notas, [...] por el carcter pblico o manifiesto de la infraccin del desobediente civil y su querencia colectiva,
correspondiente con sus deseos de transformacin de una parte de la legalidad, frente a la privacidad desde la que nace
y se expresa la objecin de conciencia para conseguir objetivos igualmente individuales (ibid. , p. 23). En el mismo
sentido, M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, p. 85 (vid. infra la nota 496). En contra, integrando la insumisin
dentro de un concepto amplio de objecin de conciencia, M. CARMONA RUANO para quin la llamada insumisin,
tomada como movimiento y haciendo abstraccin de las circunstancias personales y concretas de cada caso, tambin
tiene indudables connotaciones ideolgicas. No cabe duda que lo que se ha venido a llamar la insumisin se inserta en
el marco de la objecin de conciencia, de la que no es sino su versin ms radical: la oposicin ideolgica al servicio
militar se lleva tambin a la oposicin al servicio civil que lo sustituye pero que, al mismo tiempo, lo respalda. Por eso
se le ha denominado tambin, socialmente, objecin reduplicada u objecin total [La objecin de conciencia al
servicio militar y a la prestacin social sustitutoria. La respuesta penal, en Libertad ideolgica y derecho a no ser
discriminado, MAQUEDA ABREU, M. L. (dir), Cuadernos de Derecho Judicial, nm. I (1996), Escuela Judicial/Consejo
General del Poder Judicial, p. 118].

219
Penal de 1973457, habran lesionado su derecho fundamental a la libertad de conciencia,
por resultar sus ideas pacifistas contrarias, no slo al cumplimiento del servicio militar,
sino tambin al de la prestacin civil sustitutoria cuya existencia presupone,
argumentando adems que la no realizacin de la prestacin social sustitutoria no
vulneraba el orden pblico como nico lmite al ejercicio de la libertad ideolgica. El
Tribunal desestim el recurso alegando que
[...] como en varias ocasiones ha declarado este Tribunal (SSTC 15/1982,
101/1983, 160/1987, 1227/1988), el derecho a la libertad ideolgica reconocido en
el artculo 16 CE no resulta suficiente para eximir a los ciudadanos por motivos
de conciencia del cumplimiento de deberes legalmente establecidos, con el riesgo
aparejado de relativizar los mandatos legales. Por ello, el derecho a ser declarado
exento del servicio militar no deviene directamente del ejercicio de la libertad
ideolgica, por ms que se encuentre conectado con el mismo, sino tan slo de
que la Constitucin en su artculo 30.2 expresamente ha reconocido el derecho a
la objecin de conciencia, referido nicamente al servicio militar y cuyo
ejercicio supone el nacimiento del deber de cumplir la prestacin social
sustitutoria, sistema que permite al objetor cumplir los objetivos de la norma de
servir a la comunidad salvaguardando sus ntimas convicciones (STC 160/1987).
No puede, por lo tanto, el recurrente justificar su negativa al cumplimiento de la
prestacin social sustitutoria ni apelando a la libertad ideolgica, ni mediante el
ejercicio de la objecin de conciencia, derecho que la Constitucin refiere nica y
exclusivamente al servicio militar (FJ 4).
Mucha mayor relevancia ha tenido, por lo que se refiere a la relacin entre la
denominada insumisin y la libertad ideolgica, la STC 55/1996 que vino a

457
Segn este artculo, posteriormente incorporado al Cdigo Penal de 1995 como artculo 604,
el que citado reglamentariamente para el cumplimiento del servicio militar u otras obligaciones militares y sin
haberse incorporado a las Fuerzas Armadas rehusare sin causa legal este cumplimiento ser castigado con la pena de
prisin menor en su grado medio o mximo y la inhabilitacin absoluta durante el tiempo de la condena. En tiempo
de guerra se impondr la pena de prisin mayor o la de reclusin menor en su grado mnimo. Una vez cumplida la
condena impuesta el penado quedar exento del cumplimiento del servicio militar, excepto en caso de movilizacin
por causa de guerra.
La incorporacin de este tipo delictivo al Cdigo Penal de 1973 fue consecuencia de las Disposiciones 7 y 8 de la Ley
Orgnica 13/1991, de 20 de diciembre, del Servicio Militar, que vinieron a derogar las figuras del Cdigo Penal Militar
relativas a los llamados a filas antes de su incorporacin y a trasladarlas al Cdigo Penal comn. Sobre la evolucin del
rgimen penal de la objecin de conciencia hasta la vigente Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre, del Cdigo
Penal (inclusive) , puede consultarse M. CARMONA RUANO, op. cit., nota 604, p. 128-171.
Posteriormente, la Ley Orgnica 7/1998, de 5 de octubre, de modificacin de la Ley Orgnica 10/1995, de 23 de
noviembre, del Cdigo Penal, por la que se suprimen las penas de prisin y multa para los supuestos de no
cumplimiento del servicio militar obligatorio y prestacin social sustitutoria y se rebajan las penas de inhabilitacin para
dichos supuestos, sustituy las penas de prisin e inhabilitacin absoluta que prevea el artculo 604 del Cdigo Penal de
1995 (vid. infra el texto del artculo en la nota x 483) por la pena de inhabilitacin especial para empleo o cargo publico
equiparando penalmente as estos delitos a los delitos contra el deber de cumplimiento de la PSS al dar nueva
redaccin al artculo 604.
Por otra parte, el Anteproyecto de Ley Orgnica de Modificacin del Cdigo Penal aprobado por el Consejo de
Ministros el 1 de febrero de 2002 prev la derogacin de este artculo con efecto retroactivo (vid. infra el apartado H, 2.
D) de este mismo Captulo).

220
desestimar varias cuestiones de inconstitucionalidad acumuladas que argumentaban que
las penas impuestas458 a quienes se negaban a cumplir la prestacin social sustitutoria
vulneraban el principio de proporcionalidad al implicar un sacrificio desproporcionado
del derecho fundamental a la libertad ideolgica y ello por entender los rganos
judiciales cuestionantes que el comportamiento previsto en el tipo penal constituye un
acto de ejercicio de la libertad ideolgica.
No obstante, en la medida en que la argumentacin de dicha sentencia se bas en
considerar que la insumisin no forma parte del contenido constitucionalmente
protegido de la libertad ideolgica y que, por tanto, no procede ponderar la libertad
ideolgica con las sanciones penales impuestas por no afectar estas ltimas a la primera,
la doctrina constitucional incluida en dicha resolucin ser objeto de estudio en el
siguiente apartado, habindose incluido la referencia a la misma en este apartado a los
solos efectos sistemticos de su agrupacin temtica con el resto de resoluciones
referidas a la problemtica de la insumisin y que, por otra parte, vienen a consolidar la
lnea interpretativa restrictiva del alcance y aplicacin de la objecin de conciencia que
se inici con la STC 160/1987. En este ltimo sentido, la STC 55/1996 volvi a reiterar
la misma idea al sealar que
la alegacin relativa al artculo 16 C.E. tiene como piedra angular la
consideracin de que el comportamiento tpico del artculo 2.3 de la Ley
Orgnica 8/1984 constituye una manifestacin de la libertad ideolgica y de que
la sancin que se le anuda constituye, por desproporcionada, una restriccin
inconstitucional de dicha libertad.
Este alegato no puede ser compartido ya que el derecho a la libertad
ideolgica no puede ser aducido como motivo para eludir la prestacin social
sustitutoria. Frente a esta prestacin, amparada por la previsin contenida en el
artculo 30.2 C.E., no puede oponerse la objecin de conciencia prevista por la
Constitucin en relacin con el servicio militar [...]. Esto es as, en primer lugar,
porque ni la organizacin ni los servicios relativos a la prestacin social
sustitutoria [...] con proteccin civil, medio ambiente, servicios sociales,
458
El artculo 2.3 de la Ley Orgnica 8/1984, de 26 de diciembre, por la que se regul el rgimen de recursos en caso de
objecin de conciencia, su rgimen penal y se derog el artculo 45 de la Ley Orgnica 2/1979, de 3 de octubre, del
Tribunal Constitucional, tal como qued redactado por la Ley Orgnica 14/1985, de 9 de diciembre, de modificacin
del Cdigo Penal y de la Ley Orgnica 8/1984 en correlacin con el Cdigo Penal Militar, estableca:
Al que habiendo quedado exento del servicio militar, como objetor de conciencia, rehuse cumplir la prestacin
social sustitutoria, se le impondrn las penas de prisin menor en sus grados medio o mximo y de inhabilitacin
absoluta durante el tiempo de la condena. Una vez cumplida la condena impuesta, quedar excluido de la prestacin
social sustitutoria, excepto en caso de movilizacin
El Cdigo Penal de 1995 derog el artculo 2 de la Ley 8/1984 [Disposicin derogatoria nica, 1, f)] y tipific en un solo
artculo, el artculo 527 (vid. infra el texto del mismo en la nota x 482), todas las figuras delictivas anteriormente
recogidas en los apartados 1, 2 y 3 del artculo 2 de la citada Ley, suprimiendo la pena de prisin y sustituyndola por
inhabilitacin absoluta y multa, habiendo sido estas penas sustituidas por inhabilitacin especial para empleo y cargo
pblico en la nueva redaccin dada a este artculo por la Ley Orgnica 7/1998, de 5 de octubre, a la que se ha hecho
referencia en la nota x 433. Recientemente, el pasado 3 de febrero de 2002 el Consejo de Ministros ha aprobado el
Anteproyecto de Ley Orgnica de Modificacin del Cdigo Penal que prev la derogacin del artculo 527 del Cdigo
Penal con efecto retroactivo (vid al respecto el apartado H, 2. d) in fine del captulo IV).

221
 suponen en s mismos considerados la realizacin de actividades que puedan
violentar las convicciones personales de quienes se oponen al servicio militar.
Como ha dicho este Tribunal en varias ocasiones, ambos servicios son distintos
tanto en su contenido como en la forma de realizarse, careciendo la prestacin
social sustitutoria por su propia finalidad de naturaleza militar (STC 160/1987,
fundamentos jurdicos 5 y 6). Y, en segundo lugar, porque, aunque no puede
negarse que entre ambas prestaciones existe una evidente relacin, reconocida por
el Prembulo de la Ley 48/1984 y por este Tribunal (STC 160/1987, fundamento
jurdico, 5), no puede alegarse esa relacin para justificar por motivos de objecin
de conciencia al servicio militar el incumplimiento de una prestacin social
sustitutoria que, adems, como acabamos de recordar, deriva de una previsin
constitucional (artculo 30.2 C.E.)459 [...]
En suma, como hemos reiterado en otras resoluciones, so pena de vaciar de
contenido los mandatos legales, el derecho a la libertad ideolgica reconocido
en el artculo 16 CE no resulta por s solo suficiente para eximir a los ciudadanos
por motivos de conciencia del cumplimiento de deberes legalmente
460
establecidos (SSTC 15/1982, 101/1983, 160/1987, 161/1987, 321/1994 y
ATC 1227/1988) (FJ 5)
El planteamiento posterior de una nueva cuestin de inconstitucionalidad pero relativa
esta vez a las penas impuestas por el artculo 135, bis, i) del Cdigo Penal de 1973 461 por
la negativa al cumplimiento del servicio militar dio lugar a una nueva sentencia, la STC
88/1996, en la que el Tribunal dio por reproducida la doctrina establecida en la STC
55/1996 (FJ 4)

2. Delimitacin negativa del contenido del derecho a la objecin de conciencia

como manifestacin de la libertad ideolgica: mandatos normativos no lesivos de la
libertad ideolgica

Los pronunciamientos de la jurisprudencia constitucional sobre el artculo 30.2 de la

Constitucin en relacin con el artculo 16 han venido a decantar un repertorio
casustico de conductas que, segn tiene declarado el juez constitucional, no invaden el
mbito del derecho a la objecin de conciencia como manifestacin de la libertad
ideolgica, siendo de inters el anlisis de las mismas por cuanto contribuyen a perfilar
con mayor nitidez los contornos del derecho.

a) La declaracin del objetor al formular la solicitud y las facultades

comprobatorias del Consejo Nacional de la Objecin de Conciencia
459
Esta doctrina ha sido recientemente reiterada, con remisin a la STC 55/1996, en la Providencia 31/1998, de 23 de
febrero de 1998, dictada por la Sala Primera en el recurso de amparo nm. 5026/1997.
460
En el mismo sentido el FJ 3 de los AATC 214/1996 y 216/1996 y el FJ 4 del ATC 319/1996.
461
Vid. supra el texto literal y la evolucin legislativa del tipo penal en la nota 433.

222
 Partiendo del reconocimiento explcito de la relacin gnero-especie existente entre la
libertad ideolgica y la objecin de conciencia si bien con los matices ya expuestos en
las SSTC 160/1987 y 161/1987 el juez constitucional declar en la Sentencia
160/1987 que no supone vulneracin de la libertad ideolgica en su vertiente negativa
reconocida por el artculo 16.2 que el propio Tribunal relaciona con el derecho a la
intimidad personal del artculo 18.1 CE la exigencia de que el objetor haga constar en
su solicitud los motivos de conciencia en los que funda la misma462. Habla as el
Tribunal de la colaboracin del objetor para que se reconozca su derecho,
[...] colaboracin que ya comienza, en principio, por la renuncia del titular del
derecho a mantenerlo frente a la coaccin externa en la intimidad personal,
en cuando nadie est obligado a declarar sobre su ideologa, religin o
creencias (artculo 16.2 CE ) (FJ 4).
La doctrina se ha mostrado mayoritariamente coincidente con la tesis del Tribunal
Constitucional sobre la constitucionalidad de la exigencia legal de que el objetor declare
en su solicitud los motivos de conciencia determinantes de su oposicin al servicio
militar. En este sentido, G. Cmara ha calificado de razonable la posicin del Tribunal
en el sentido de considerar que el ejercicio del derecho de objecin implica de suyo la
renuncia del objetor a mantener reservadas sus convicciones463 y G. Escobar seala que
[...] la exigencia de motivacin nos parece plenamente constitucional, pues el concepto
de objecin de conciencia excluye el automatismo o total alternatividad de deberes y no
pueden entenderse vulnerados los artculos 16.2 y 18.1 de la Constitucin464. De la
misma forma, M. GASCN ABELLN, citando a L. PRIETO SANCHS, considera que [...]
no parece que el procedimiento constituya una violacin de la garanta del artculo 16.2
de la Constitucin [...], sino una lgica excepcin a la misma465 . La posicin

462
En efecto, el artculo 3.1 de la Ley 48/1984 dispona que
En el escrito de solicitud se harn constar, adems de los datos personales y de la situacin militar del interesado,
con expresin del organismo de reclutamiento a que est adscrito o ante el Ayuntamiento u Oficina Consular en que
debe efectuar su inscripcin, los motivos de conciencia que se oponen al cumplimiento del servicio militar, as como
las aptitudes y las preferencias para realizar la prestacin social sustitutoria. Asimismo, el interesado podr aportar
cuantos documentos y testimonios estime pertinente a fin de acreditar las manifestaciones alegadas
Aunque fue modificado posteriormente por la DA 13 de la Ley Orgnica 13/1991, de 20 de diciembre, del Servicio
Militar, se mantuvo la exigencia de manifestar los motivos de conciencia que tambin permanece inalterada, por otra parte,
en la nueva redaccin dada al artculo 3 por la nueva Ley 22/1998.
463
G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, p. 277.
464
G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , p. 324-325. Argumenta este autor que el artculo 16.2 no prohibe la pregunta
sobre las convicciones y creencias sino que meramente implica la exclusin de presiones sobre la intimidad de la
conciencia y la discriminacin para el ejercicio de cualquier trabajo o actividad. La no exencin al servicio militar es
sin duda un efecto negativo que seguira a la actitud de quien no declara, pero no hay otra alternativa: quien objeta est
en todo caso exteriorizando una motivacin, religiosa, moral o poltica, contraria al servicio militar. En cualquier caso,
aqu no se pide la exteriorizacin de unas convicciones o creencias determinadas (a las que alude en realidad el artculo
16.2), sino solamente una genrica referencia a un tipo abstracto de motivacin (dem).
465
M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, p. 323. En el mismo sentido, L. MARTN-RETORTILLO BAQUER. op. cit., nota
394, p. 21.

223
minoritaria (M. CARMONA RUANO466 y R. SORIANO467) considera que obligar al objetor a
declarar sus motivaciones de conciencia supone una violacin del artculo 16.2 de la CE.
En idntica lnea a la anteriormente expuesta se ha pronunciado el juez constitucional
sobre la posibilidad de que el Consejo Nacional de Objecin de Conciencia solicite del
objetor la ampliacin de los razonamientos de la solicitud468 posibilidad que, como
hemos sealado con anterioridad, ha sido suprimida en la nueva regulacin de la
objecin de conciencia (Ley 22/1998):
[...] Es obvio que si la necesaria declaracin del objetor, por los motivos que
fueren, no supone vulnerar el derecho tampoco lo implicar la peticin del
Consejo dirigida al objetor para que ample los razonamientos de la solicitud,
siempre que se atenga a los trminos de sta y a los motivos que se expongan de
acuerdo con el artculo 1.2 de la Ley 48/1984, ya que, razonablemente, cabe
la posibilidad de una solicitud escueta, imprecisa, no razonada en principio o
bien contradictoria, como seala el Abogado del Estado. La posible colisin con
los derechos reconocidos en los artculos 16.2 y 18.1 CE, desaparece por el mismo
ejercicio del derecho a la objecin, que en s lleva la renuncia del objetor a
mantener en el mbito secreto de su conciencia sus reservas ideolgicas a la
violencia y/o a la prestacin del servicio militar, bien entendido que sin esa
voluntad del objetor dirigida a extraer consecuencias jurdicas y por tanto
exteriores a su conciencia de su objecin nadie podr entrar en su intimidad ni
obligarle a declarar sobre su ideologa, religin o creencias (FJ 5).
La crtica doctrinal a la posicin del Tribunal Constitucional se ha mostrado en este
aspecto menos pacfica. Si para autores como G. Cmara469 y G. Escobar470, el
requerimiento al objetor para que ample sus razonamientos es constitucional siempre
que el Consejo haga un uso prudente y garantista de esta facultad para hacerla
compatible con los artculos 16.2 y 18.1 CE, no faltan quienes rechazan la
compatibilidad de tal procedimiento con la libertad ideolgica y el derecho a la
intimidad.
As, para J. M. TAMARIT SUMALLA, la imposicin de un sistema de verificacin
subjetiva, que implica penetrar en la conciencia del objetor para indagar si lo declarado
coincide con lo que piensa se deduce con claridad de la citada Ley de 26 de diciembre
de 1984, y del Decreto de 24 de abril de 1985471 que regula el procedimiento a seguir
466
M. CARMONA RUANO, op. cit., nota 432, p. 133.
467
R. SORIANO, op. cit., nota 394, p. 100.
468
El artculo 3.2 de la Ley 48/1984 estableca:
El Consejo podr recabar de los interesados que, por escrito u oralmente, amplen los razonamientos expuestos en
la solicitud. Podr igualmente requerir de los solicitantes o de otras personas u organismos la aportacin de la
documentacin complementaria o testimonios que se entiendan pertinentes.
Segn se ha indicado anteriormente, dicha facultad del CNOC ha sido suprimida en el nuevo artculo 3 de la Ley
22/1998 (vid. supra la nota 395).
469
G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, pp. 277-278.
470
G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 331-332.
471
El citado Real Decreto 555/1985, de 24 de abril, por el que se aprob el Reglamento del Consejo Nacional de Objecin
de Conciencia y del Procedimiento para el reconocimiento de la condicin de objetor de conciencia, fue derogado al

224
para el reconocimiento de la condicin de objetor. Todo ello supone una manifiesta
violacin del artculo 16.2 de la Constitucin Espaola y, criticando la argumentacin
de la renuncia utilizada por la STC 160/1987, afirma que la misma [...] constituye un
recurso retrico inaceptable, pues el artculo 16 obliga precisamente a respetar las
declaraciones hechas por el objetor y no someterlo a mecanismos de investigacin
lesivos de la dignidad humana y ya superados hace tiempo por la prctica procesal
penal472. Tambin A. MILLN GARRIDO entiende que [...] cabra considerar que dicha
facultad vulnera en cuanto no se trata ya de una manifestacin espontnea el
derecho del objetor a no declarar en materia religiosa o ideolgica [...] 473.
Por ltimo, en cuanto a la facultad del CNOC de [...] requerir de los solicitantes o de
otras personas u organismos la aportacin de la documentacin complementaria o
testimonios que se entiendan pertinentes474 igualmente suprimida en la nueva Ley de
1998 y el nuevo Reglamento de 1999475, el Tribunal, pese a admitir que [...] esa
aportacin externa de documentos y testimonios podra afectar a la intimidad o
personalidad del objetor, en cuanto juicio ajeno a su conciencia o motivacin para el
ejercicio del derecho [...] (FJ 5), afirm su constitucionalidad por no suponer
vulneracin de la libertad ideolgica en cuanto que tal como se configuran las
facultades del Consejo que no puede entrar a valorar las doctrinas alegadas por el
solicitante476 (artculo 4.3 de la misma Ley477), hay que entender que esa prueba que
autoriza el inciso cuestionado ha de referirse, como es lgico, a hechos susceptibles de
comprobacin, a hechos externos constatables [...] (ibid.), esto es, a manifestaciones
externas de la libertad ideolgica y, en ningn caso, al ncleo interior de la conciencia
que, por irrestricto y jurdicamente irrelevante salvo para su garanta (artculo 16.2

igual que el Real Decreto 20/1988, de 15 de enero, por el que se aprob el Reglamento de la prestacin social
sustitutoria de los objetores de conciencia por el Real Decreto 266/1995, de 24 de febrero, por el que se aprueba el
Reglamento de la objecin de conciencia y de la prestacin social sustitutoria.
Este ltimo texto, que vino a unificar en una sola norma reglamentaria la regulacin de la objecin y de la PSS, mantuvo
las facultades indagatorias del CNOC en su artculo 7 y ha sido derogado, a su vez, por el nuevo Reglamento de 1999
(Real Decreto 700/1999, de 30 de abril, por el que se aprueba el Reglamento de la objecin de conciencia y de la
prestacin social sustitutoria) que, en concordancia con la supresin operada por la nueva ley, ha sustituido el
requerimiento del Consejo para ampliar los razonamientos por un requerimiento genrico al interesado , en aplicacin
del artculo 71 de la Ley 30/1992, de 30 de abril, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del
Procedimiento Administrativo Comn, para que si la solicitud no rene los requisitos exigidos subsane la falta o
acompae los documentos preceptivos, con apercibimiento de que se le tendr por desistido en caso contrario.
472
J. M. Sumalla, op. cit., nota 29, pp. 449-450 en nota a pie de pgina. En este sentido, el Defensor del Pueblo calific las
facultades comprobatorias que el artculo 3.2 de la Ley 48/1984 otorga al CNOC como [...] un tipo de procedimiento
inquisitorio (por no decir inquisitorial) que quebranta inadmisiblemente el contenido esencial del derecho a la
libertad ideolgica o de conciencia, as como el propio derecho a la objecin [antecedente segundo, f) de la STC
160/1987].
473
A. MILLN GARRIDO, op. cit., nota 394, p. 203.
474
Artculo 3.2 de la Ley 48/1984, vid. supra la nota 444.
475
Real Decreto 700/1999, de 30 de abril, por el que se aprueba el Reglamento de la objecin de conciencia y de la
prestacin social sustitutoria.
476
La prohibicin de que el Consejo Valore los motivos de objecin alegados por el solicitante se mantiene en el artculo
4.1 de la Ley 22/1998 y en el artculo 11 del nuevo Reglamento de 1999, habindose sustituido el trmino anterior
doctrinas por motivos.
477
Vid. supra el texto del mismo en la nota 224.

225
CE), no puede ser objeto de prueba debiendo bastar al respecto las declaraciones del
interesado.
Discrep de esta solucin el VP del magistrado C. de la Vega Benayas quien, si bien
admiti la constitucionalidad de solicitar ampliacin de sus razonamientos al propio
objetor478, entendi, sin embargo inconstitucional por lesiva del artculo 16.2 la
posible intervencin de terceras personas u organismos por cuanto
[...] esa aportacin externa de datos, documentos o testimonios,
procedentes, como se ha visto, de terceras personas u organismos, constituye
un complemento informativo que escapa a la disponibilidad y autonoma del
titular del derecho, suponen un juicio ajeno acerca del mismo y sus
convicciones ntimas personales y una entrada indebida en su conciencia
autnoma, de la que slo l puede ser Juez (artculo 16.2). Se dice en la
sentencia, para salvar este escollo, que esa prueba o informacin externa se ha
de referir a hechos susceptibles de comprobacin, a hechos constatables, no a la
intimidad del objetor. Pero esto [...] no garantiza el respeto de la intimidad del
objetor, porque la pretendida prueba recaer no en un hecho simple o
conducta del objetor, sino en la apreciacin de esa conducta como signo de su
motivacin de conciencia. En definitiva, un juicio ajeno que interfiere en el
proceso de reconocimiento de un derecho cuya finalidad es, ciertamente, la
exencin de un deber, pero del cual puede afirmarse que su fundamento y origen
est en una determinacin personalsima (libertad de conciencia) ajena incluso al
ius puniendi del Estado, puesto que el pensamiento no delinque, al menos en
un Estado democrtico y social de Derecho.
En el mismo sentido se pronunci ampliamente el VP del magistrado F. Garca-Mon y
Gonzlez Requeral:
La conviccin personal e ntima del objetor de conciencia [...] no admite,
por la propia naturaleza de conciencia que lo justifica, que personas u
organismos extraos al objetor puedan ser requeridos por el Consejo para aportar al
expediente elementos de juicio documentos y testimonios
complementarios de los aportados por el objetor. Si es presupuesto necesario para
el reconocimiento de la exencin, como se razona en la sentencia, que la
ideologa, religin o creencias del objetor se exterioricen por ste para el
reconocimiento del derecho, inquirir la realidad de esas convicciones a travs de
terceros supone una autntica invasin de la intimidad personal que garantiza el
artculo 18.1 de la Constitucin, innecesaria para el reconocimiento del derecho.
Es el objetor quien ha de dar las razones del derecho que ejercita y a quien
corresponde, por tanto, aportar los datos y pruebas que l estime ha de exteriorizar
por considerarlos pertinentes a la objecin que invoca479.
478
En el mismo sentido y con cita expresa de este VP se manifiesta M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, p. 325.
479
Si el Consejo los estima suficientes otorgar la exencin y, caso contrario, la denegar. Ah debe
terminar en este punto la intervencin del Consejo, pero inquirir de terceros otros datos o pruebas sobre
los que el solicitante no ha querido romper la intimidad que le garantizan los artculos 16.2 y 18.1 de la

226
 Este ltimo aspecto es el que mayores dudas en torno a su constitucionalidad suscit en
su momento entre la doctrina espaola. G. Cmara480, defendiendo moderadamente la
tesis de su posible interpretacin respetuosa con los artculos 16.2 y 18.1 CE, y G.
Escobar se alinean con las tesis de la STC 160/1987 calificadas por ste ltimo de
arquetpico ejemplo de interpretacin de la ley conforme a la Constitucin 481 pero
la posicin mayoritaria482es la que mantiene posturas prximas a los votos particulares
anteriormente transcritos; en concreto, A. MILLN GARRIDO483 se remite expresamente a
ambos y M. GASCN ABELLN484 se adhiere a la opinin manifestada en el VP de C. de
la Vega Benayas.

b) La mayor duracin de la prestacin social sustitutoria respecto del servicio

militar

En la misma STC 160/1987, el Tribunal vino a rechazar parcamente que la mayor

duracin de la PSS respecto del servicio militar485 implicara trato discriminatorio por
razones ideolgicas o de conciencia486 al negar que la distincin no estuviera justificada
o careciera de fundamento objetivo y razonable:
Constitucin, supone una clara infraccin de estos preceptos. Para constatar las convicciones del solicitante
no se puede ir ms all de lo que voluntariamente est dispuesto a exteriorizar de su intimidad. La
salvaguarda de este derecho por la Constitucin no alcanza, naturalmente, a lo que voluntariamente se
exteriorice por el interesado y se rompe esa voluntariedad si se autoriza, como hace el artculo 3.2 de la
Ley 48/1984, que personas u organismos extraos al objetor aporten o acrediten datos que aqul no ha
querido exteriorizar (ibid.).
480
G. CMARA VILLAR. op. cit., nota 394, pp. 277-280
481
G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10, pp. 335-336.
482
Entre otros, L. PRIETO SANCHS, op. cit., nota 428, p. 57; J. DE LUCAS, E. VIDAL Gil y M. J. AN Roig, op. cit., nota
394, pp. 91-92 y M. Foraster Serra, Proteccin jurisdiccional del derecho a la objecin de conciencia al servicio
militar, en Revista Espaola de Derecho Administrativo, nm. 46 (1985), p. 201.
Contrasta con esta posicin mayoritaria la valoracin que, desde su experiencia como Director General de Objecin de
Conciencia en el Ministerio de Justicia (1993-1994) hace P. SANTOLAYA MACHETTI cuando seala que en la prctica
nunca vi el menro probelma con las facultades comprobatorias del CNOC lo que atribuye a que en dicha poca la
masificacin de las solicitudes de objecin de conciencia provoc que el reconocimiento por parte del Consejo se
convirtiese en un trmite vaci de tal manera que la condicin de objetor se adquira por la mera declaracin, haciendo
intiles todas las consideraciones doctrinales al respecto (op. cit., nota x, pp. 88-89).
483
A. MILLN GARRIDO, op. cit., nota 394, pp. 205-206.
484
M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, pp. 325.
485
Frente a los doce meses (ampliables transitoriamente a quince) fijados para la actividad o servicio en filas [artculos 26
y 28.2, a) de la Ley 19/1984, de 8 de junio, derogada por la Ley 13/1991, de 20 de diciembre, del Servicio Militar
cuya DT 1, 1 fija en nueve meses la duracin del servicio militar ] , el artculo 18.3 de la Ley 48/1984 fij la duracin
de la situacin de actividad en la PSS entre dieciocho meses como mnimo y mximo de veinticuatro, es decir, como
reconoce el propio Tribunal [...] entre un 50 por 100 y un 100 por 100 ms que el de actividad en filas [...] [FJ 5, c)].
Con posterioridad, la DA 13 de la Ley 13/1991, al mismo tiempo que redujo a nueve meses la duracin de la situacin
de actividad en el servicio militar, modific el artculo 3 de la Ley 48/1984 fijando una duracin entre trece y dieciocho
meses para la situacin de actividad en la PSS. El Reglamento de 1995 (Real Decreto 266/1995, de 24 de febrero)
redujo a trece meses la duracin de la situacin de actividad durante la PSS (artculo 50.3) y, finalmente, el nuevo
Reglamento de 1999 (Real Decreto 700/1999, de 30 de abril) ha equiparado totalmente la duracin de la situacin de
actividad durante la prestacin social sustitutoria a la fijada para el servicio militar en filas (artculo 27).
486
Aunque el razonamiento del Tribunal no califica de ideolgica la posible discriminacin, no cabe dudar de que as
sera dada la conexin que, en esa y en otras sentencias anteriormente citadas (SSTC 15/1982, 35/1985 y 161/1987)

227
 [...] En cuanto a su duracin, el Defensor del Pueblo insiste en que la
regulacin legal atenta al principio de igualdad, con lo que, en realidad, viene a
plantear un problema de igualdad de trato. Habra que probar, por tanto, que se d
o no una efectiva discriminacin ante supuestos de hechos sustancialmente iguales
y que la distincin no estuviera justificada o carente de un fundamento
objetivo y razonable, lo cual no es el caso del recurso, porque aquellos supuestos
de que se parte servicio militar, prestacin civil sustitutoria no son
similares, ni cabe equiparar la penosidad de uno y otro, ni tampoco olvidar que
la prestacin sustitutoria constituye, en s, un mecanismo legal dirigido a
establecer un cierto equilibrio con la exencin del servicio de armas, exencin que
obviamente se extiende a un hipottico tiempo de guerra, que excluye la
asimilacin matemtica, no ciertamente razonable. Entra, pues, esa regulacin
impugnada dentro de los lmites permitidos al legislador, dada la relacin
existente con la duracin actual del servicio en filas, segn tambin es norma
general en otros pases y conforme asimismo con la recomendacin R (87) 8 del
Comit de Ministros del Consejo de Europa, que habla de lmites razonables 487
(FJ 5).
En sentido contrario se manifest el VP del magistrado C. de la Vega Benayas para
quien es precisamente el hecho de que la mayor duracin temporal del servicio civil sea
no razonablemente proporcionada lo que le lleva a afirmar la existencia de un trato
discriminatorio [...] por el slo hecho del ejercicio por el objetor de su derecho al
respeto de sus convicciones (artculo 14 CE ) y, en consecuencia aadimos
nosotros violacin de la libertad ideolgica en forma de discriminacin por razones de
opinin.
Tambin el VP del magistrado F. Garca-Mon y Gonzlez Requeral discrep del fallo
mayoritario por cuanto entendi que [...] en lo relativo a la duracin de la prestacin
sustitutoria, [...] se incide en una discriminacin contraria al artculo 14 de la
Constitucin y no conforme al artculo 30.2 al imponerse en todo caso unos lmites
temporales, no proporcionados sino muy superiores a los del servicio militar,
establece el propio Tribunal entre la objecin de conciencia y la libertad ideolgica: puesto que la objecin de
conciencia es especificacin de la libertad ideolgica, la discriminacin derivada del ejercicio del derecho a la objecin
de conciencia ser, en ltima instancia, una discriminacin causalmente motivada por el ejercicio de uno de los
derechos que constituyen manifestacin externa de la libertad ideolgica. Por lo dems, cabe sealar que el
razonamiento de los votos particulares en lo que a la libertad ideolgica se refierees mucho ms explcito que el
desarrollado por la mayora.
487
La argumentacin del TC en este punto es criticada por G. CMARA VILLAR: Bien es verdad que la Resolucin 377 de
la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa establece que la duracin del servicio de sustitucin deber tener, como
mnimo, la misma duracin que el servicio militar normal. Lo cual presuponen que es posible una duracin mayor,
aunque tampoco se pueda deducir de esta norma que sea aconsejable el establecimiento de esa diferencia. De nuevo
invocamos a la consideracin del tempus aedificandi que vivimos, de una manera especialmente acelerada, respecto de
este derecho que tantas resistencias est encontrando a su pleno desarrollo, para no tener estos datos por decisivos. Ello
explica que en otras instancias y en momentos ms recientes, s se considere, como exigencia de nuestro tiempo que la
duracin del servicio sustitutivo tenga que ser igual. As, la Resolucin del Parlamento Europeo de 7 de enero de 1983,
que recomienda que el tiempo de cumplimiento del servicio civil sustitutorio no deber exceder del periodo del servicio
militar normal, incluyendo los ejercicios militares que siguen al periodo de instruccin militar bsica. (op. cit., nota
560 p. 314]. En el mismo sentido, J. M. Tamarit, op. cit., nota 29, p. 450 en nota a pie de pgina.

228
adhirindose por lo dems al tercer VP formulado por el magistrado M. Rodriguez-
Piero y Bravo-Ferrer para quien, si bien
el legislador est autorizado, aun ms la Constitucin le impone, establecer las
debidas garantas al regular el ejercicio del derecho a la objecin de conciencia,
garantas tanto para el Estado, para asegurar la seriedad de la objecin de
conciencia, que responda a una conviccin profunda del objetor, como para el
propio objetor para evitar que nadie se vea forzado al uso de las armas en contra de
sus propias y profundas convicciones.
La habilitacin para regular estas garantas no permiten al legislador
establecer para todos los casos una notable prolongacin de la prestacin social
sustitutoria como medida preventiva que trata de evitar posibles e hipotticos
fraudes, pues ello constituye un obstculo innecesario para el ejercicio del
derecho a lo objecin de conciencia, al existir otros instrumentos, que la
propia Ley adems contiene, para evitar ese innegable riesgo.
[...] En consecuencia, al imponer al ciudadano que ejerce su derecho a la
objecin de conciencia una prestacin social sustitutoria notablemente superior al
que realiza el servicio militar, la Ley ha establecido una diferenciacin no
razonable de trato entre unos ciudadanos y otros en relacin con sus
obligaciones frente al Estado, por lo que el precepto legal ha desconocido tambin
el principio de igualdad del artculo 14 de la Constitucin.
A. MILLN GARRIDO ha destacado la prctica unanimidad existente en la doctrina
sobre el carcter discriminatorio de la mayor duracin de la PSS, sealando que, sobre la
base de que su gravosidad debe ser la misma que la del servicio militar, [...] su mayor
duracin carece de todo fundamento, resultando discriminatoria y supone un
injustificado castigo para el objetor488. En similares trminos se ha pronunciado J. M.
Tamarit segn el cual, [...] la imposicin de una mayor longitud temporal del servicio
civil alternativo [...] representa, a nivel material, una manifiesta violacin del principio
de igualdad y no discriminacin por razn de opinin489. G. CMARA VILLAR se
muestra crtico con la STC 160/1987 aduciendo, con remisin expresa a los votos
particulares, que el comn origen del servicio militar y PSS manifestacin del deber
general de servicio a Espaa y el hecho de que el elemento temporal de prdida de
libertad sea el nico parmetro posible para medir el grado de penosidad de ambas
prestaciones, debe impedir un trato discriminatorio en la configuracin normativa de la
duracin de las mismas490.

488
A. MILLN GARRIDO, op. cit., nota 394, pp. 242-246. En este mismo sentido, F. J. PELEZ ALBENDEA, op. cit., nota
394, pp. 190-196; M. CARMONA RUANO, op. cit., nota 432, pp. 133; y M. MARTNEZ SOSPEDRA, op. cit., nota 19,
pp. 190-196, entre otros.
489
J. M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, pp. 190-196.
490
G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, pp. 311-314.

229
 La posicin minoritaria, favorable a la constitucionalidad de la distincin, es sostenida
por A. CANO MATA491 y G. Escobar para quin [...] no resulta constitucionalmente
obligada una paridad total en la duracin de ambos servicios[...]492.
Finalmente, la STC 55/1996 y, remitindose a la anterior, la Providencia 31/1998, han
sealado que
[...] lo dicho no supone desconocer que una determinada regulacin de la
prestacin social sustitutoria, que excediese los lmites de lo razonable en cuanto a
su duracin o a las condiciones en las que deba realizarse, pueda vulnerar el
derecho a la objecin de conciencia al servicio militar si, por su rigor, equivaliese
al establecimiento de un obstculo prcticamente insalvable para el efectivo
ejercicio de ese derecho (FJ 5).
Parece desplazar as el Tribunal en sus ltimas resoluciones el centro de gravedad de la
cuestin desde el trato discriminatorio por razones de opinin ya descartado como
hemos visto para la opinin mayoritaria de la STC 160/1987 hasta la cuestin del
hipottico carcter disuasorio de la mayor duracin o diferentes condiciones de la PSS
respecto del Servicio Militar, admitiendo en abstracto que una duracin o rigor tal que
provocasen un efecto disuasorio del ejercicio del derecho constituira una violacin del
derecho a la objecin de conciencia y ello sin perjuicio de que considere que tal
obstaculizacin del ejercicio del derecho no se produce en la regulacin analizada en la
STC 160/1987.

c) La mayor gravedad de las sanciones disciplinarias aplicables a los objetores

respecto de los funcionarios pblicos civiles

En aplicacin de la conocida doctrina constitucional sobre el principio de igualdad de

trato, no hay discriminacin ideolgica o por razones de opinin en el supuesto
planteado493 entendi el TC en la misma sentencia por cuanto, si bien es cierto que
difieren el contenido material del servicio militar y del sustitutorio,
491
A. CANO MATA, El derecho a la objecin de conciencia y su regulacin en el Derecho espaol vigente , en Revista de
Administracin Pblica, nm. 108 (1985), p. 42.
492
G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 341-343. Sin embargo, considera que hubiera sido ms razonable la
equiparacin o una menor diferencia en la duracin de ambas prestaciones (no superior a un 20% de incremento en la
duracin de la PSS).
493
El planteamiento de la cuestin por el Defensor del Pueblo se refleja en el antecedente 6, a):
Por lo que hace al rgimen disciplinario para los objetores de conciencia que realizan la prestacin social
sustitutoria, regulado en el captulo IV de la Ley 48/1984, entiende el Defensor del Pueblo que en el mismo se
tipifican como infracciones graves determinados actos que no pueden entraar esa calificacin de gravedad
(con las consecuencias que determina el artculo 18.2 y 3 de la misma Ley), sobre todo si se comparan con las
sanciones graves que para los funcionarios de la Administracin Civil determinan los artculos 87 y sigs. de la Ley
de Funcionarios Civiles del Estado y el artculo 31 de la Ley 30/1984, de 2 de agosto, de Medidas para la Reform a
de la Funcin Pblica. Dichos actos seran, de una parte, el abandono por tiempo superior a veinticuatro horas e
inferior a setenta y dos de la actividad en que consiste la prestacin [artculo 17.2 b) de la Ley 48/1984] y, de otro,
el incumplimiento del rgimen de dedicacin de la prestacin social sustitutoria cuando est motivado por el
desarrollo de actividades remuneradas [artculo 17.2 c), de la misma Ley]. Tipificar como infracciones graves
esos dos actos implicara un quebranto del principio de igualdad ante la Ley desde el momento en que se comparan

230
 [...] tambin cabe afirmar que no por ello la prestacin civil sustitutoria ha de
ser anloga a la relacin del funcionario con la Administracin Civil y a la
naturaleza del servicio que realiza, relacin que es de carcter estatutario y, en
su inicio, voluntaria para el ciudadano, es decir, no configurada como un deber
aunque su contenido se integra por deberes y derechos como lo es el
servicio sustitutorio. Por consiguiente, si esas situaciones no son comparables,
no cabe hablar de discriminacin o que los objetores de conciencia sea
discriminados en relacin con los funcionarios civiles (FJ 6).
Entre la doctrina, A. MILLN GARRIDO entiende que la asimilacin de los objetores al
rgimen disciplinario del servicio militar no es contraria a las exigencias
constitucionales del derecho a la objecin de conciencia, sin perjuicio de que [...] el
grado de asimilacin haya sido excesivo, que el rgimen disciplinario resulte inadecuado
o que, en suma como acontece en el rgimen penal, haya primado el principio
general de equiparacin entre ambos servicios a otras consideraciones que atendieran a
las especficas exigencias organizativas de la prestacin social 494. G. CMARA
VILLAR495 destaca la existencia de una amplio acuerdo doctrinal acerca de la tesis del
Tribunal de que el trmino de comparacin del rgimen disciplinario de los objetores 496
no ha de ser el aplicable a los funcionarios civiles, dada la distinta naturaleza jurdica de
la relacin que los une con el Estado497, pero, sin perjuicio de entender que el legislador
puede configurar libremente el rgimen disciplinario de los objetores, considera
contraria a la Constitucin la asimilacin genrica del rgimen de la PSS al servicio
militar, remitindose al respecto al VP de C. de la Vega Benayas498 que mantuvo esta
misma posicin.

d) La mayor gravedad del rgimen penal aplicable a los objetores respecto de los
militares

Aplicando la misma doctrina anteriormente mencionada, la STC 160/1987 rechaz la

existencia de violacin de la libertad ideolgica , en su variante de discriminacin por

dichas infracciones con las que se sealan para los funcionarios civiles, que es con lo que realmente hay que
compararlas, y no con las propias del servicio militar, dada la ndole sustancialmente civil de dicha prestacin.
494
A. MILLN GARRIDO, op. cit., nota 394, pp. 315-316.
495
G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, pp. 314-317.
496
Un estudio detallado del mismo puede encontrarse en J. CAMARASA CARRILLO , op. cit., nota 394, pp. 215-248.
497
En este sentido, R. SORIANO, op. cit., nota 394, p. 106; y J. DE LUCAS, E. VIDAL Gil y M. J. AN Roig, op. cit., nota
394, p. 90 .
498
Hay que partir, por tanto, de la naturaleza del derecho y del servicio sustitutorio en relacin con el de armas,
y afirmar en consecuencia que son supuestos diferentes en la materialidad de su contenido, pero anlogos en
cuanto ambos son, en su especie, una manifestacin del deber general de servir a Espaa. Y es ese mismo
origen el que, por ello, debe impedir un trato discriminatorio, discriminacin que puede provenir tanto de su plena
asimilacin en la forma de la prestacin (inciso primero, nm. 3, artculo 8, de la Ley 48/1984), como de su
duracin temporal, no razonablemente proporcionada, y que se dara por el solo hecho del ejercicio por el objetor
de su derecho al respeto de sus convicciones (artculo 14 CE) .

231
razones de opinin499 en la medida que seal la incorreccin del trmino de
comparacin alegado por el Defensor del Pueblo500 los militares por cuanto que
[...] las situaciones no son sustancialmente iguales y en eso el legislador puede
tener un margen, en atencin al carcter excepcional de la exencin que el derecho
concede, y [...] el problema de la proporcionalidad entre pena y delito es
competencia del legislador en el mbito de su poltica penal, lo que no excluye
la posibilidad de que en una norma penal exista una desproporcin de tal entidad
que vulnere el principio del Estado de Derecho, el valor de la justicia y la
dignidad de la persona humana, tal como se dijo en el fundamento jurdico 2.
de la STC 65/1986, de 22 de mayo, supuesto que notoriamente no se da en el caso
presente (FJ 6).
Disinti nuevamente de la tesis mayoritaria el magistrado C. de la Vega Benayas quien
hizo constar en su VP la existencia de una [...] infraccin del principio de
proporcionalidad, en tanto ste conforma el criterio decisivo de las limitaciones
constitucionalmente admisibles de los derechos fundamentales[...] de tal manera que la
diferencia desmedida entre las penas mnimas a aplicar
[...] indica un tratamiento de excesivo rigor para quienes han sido declarados
objetores de conciencia que corre, inclusive, el riesgo de ser entendido como una
forma disuasoria respecto del ejercicio de este derecho constitucionalmente
reconocido, lesionndose as el contenido esencial del mismo.
Como posiciones doctrinales crticas con el rgimen penal de la objecin de
conciencia, cabe destacar las sostenidas por M. CARMONA RUANO501, J. M. Tamarit502 y,

499
Vid. supra al respecto la nota 164 y el captulo III, apartado E, 2 a) .
500
Argument el Defensor del Pueblo, en el antecedente 6, b), que, segn el apartado 1 del artculo 2 de la Ley Orgnica
8/1984,
[...] al objetor que faltare, sin causa justificada, por ms de tres das consecutivos al Centro, dependencia o
unidad en que tuviese que cumplir la prestacin social sustitutoria, se le impondr la pena de prisin menor en
su grado mnimo segn el apartado 2., esa misma pena se le impondr al objetor que llamado al servicio, dejare
de presentarse injustificadamente en el tiempo y lugar que se seale; por otra parte, al objetor de conciencia que
rehuse cumplir la prestacin sustitutoria se le imponen las penas de prisin menor en su grado medio mximo y
de inhabilitacin absoluta durante el tiempo de la condena, aunque una vez cumplida sta quede excluido de la
prestacin sustitutoria. Para el Defensor del Pueblo, la importancia de estas penas de privacin de libertad, en
comparacin con las que prevn las normas vigentes de nuestro ordenamiento jurdico punitivo, tanto el Cdigo
Penal ordinario, como el Cdigo de Justicia Militar, revelan su acentuada desproporcin, si se las comparan con
las que, para ese mismo tipo de supuestos fcticos, se contienen en los dos Cdigos mencionados. As, a los
funcionarios civiles que estuvieran en los mismos supuestos fcticos no se les impone sancin penal alguna de
privacin de libertad. E incluso a los soldados que realizan el servicio militar, segn el Cdigo de Justicia Militar y
por esos mismos hechos, se les imponen penas inferiores, y todava se reducen ms en el proyecto de reforma de
dicho Cdigo. A fin de facilitar la comparacin, el Defensor del Pueblo transcribe un cuadro comparativo de las
penas fijadas en la Ley de Objecin de Conciencia, en el Cdigo de Justicia Militar y en el hoy vigente Cdigo
Penal Militar para conductas similares. Habra, por consiguiente, un claro quebranto del principio de
igualdad y no discriminacin; de otra parte, habida cuenta la duracin de la prisin menor en sus referidos
grados, se revelara hasta qu extremo es desproporcionadamente duro el rgimen penal que se ha estatuido
para los objetores de conciencia. En consecuencia, no slo por fidelidad a los valores de justicia y de igualdad
que consagran el artculo 1 y el artculo 9 de los de la Constitucin, sino tambin por respeto al artculo 14 de
nuestra Magna Carta, el Defensor del Pueblo solicita la declaracin de inconstitucionalidad de los
apartados 1, 2 y 3 del artculo 2 de la Ley Orgnica 8/1984.

232
especialmente, G. CMARA VILLAR quien, tras estudiar las diferencias de penalidad
entre objetores y reclutas503, se alinea con el VP de C. de la Vega Benayas, sealando
que las diferencias en perjuicio del objetor [...] nos parecen no slo carentes de una
justificacin razonable y objetiva, sino tambin ancladas en el recurrente automatismo
de penalizacin y rechazo de la objecin (que opera sobre un trasfondo sociolgico de
discriminacin por razones de opinin) que no puede legitimarse en la libre definicin
de la poltica legislativa respecto al problema de la proporcionalidad entre pena y
delito504; segn l, el Tribunal Constitucional no ha tenido en cuenta que la libertad de
configuracin del legislador en su poltica penal tiene como lmite el principio de
igualdad y es ste el que se ve vulnerado al tratar desigualmente situaciones que tienen
un mismo origen (el mismo deber constitucional de defender a Espaa).
La argumentacin del Tribunal Constitucional es, sin embargo, aceptada por A.
MILLN GARRIDO para quin [...] este tal vez desproporcionado rigor no vulnera,
en s mismo ni en contraste con el rgimen punitivo castrense, los principios de igualdad
y proporcionalidad de las penas, como pretendiese el Defensor del Pueblo505.
Por lo dems, cabe decir que el Cdigo Penal de 1995 no slo acab con la mayor
gravosidad de los delitos contra el deber de cumplimiento de la PSS sino que invirti la
situacin respecto de los delitos contra el deber de prestacin del Servicio Militar al
suprimir las penas de prisin y multa para los primeros sustituyndola por

501
M. CARMONA RUANO, op. cit., nota 432, pp. 133, 134 y 167. Se refiere este autor, citando a J. M. Peris Riera y a J.
Jimnez Villarejo, al chilling efect (efecto de desaliento) del ejercicio del derecho y a la [...] cierta intencionalidad
disuasoria de la regulacin legal de la objecin de conciencia [...]. Para un resumen del rgimen penal vigente antes y
despus de la entrada en vigor del nuevo Cdigo Penal de 1995, ibid., pp. 136, 137 y 143- 171, pudiendo verse un
cuadro comparativo de penas segn el Cdigo de 1995 en la p. 143.
La doctrina de la incompatibilidad del principio de proporcionalidad con el efecto desalentador o disuasorio del
ejercicio de los derechos fundamentales efecto que el Tribunal entendi que no se produca en el caso del rgimen
penal de la objecin de conciencia, ha sido recientemente reiterada en la STC 136/1999 con relacin a las libertades
de participacin poltica, expresin e informacin:
[...] el hecho de que se expresen ideas, se comunique informacin o se participe en una campaa electoral de
forma ilcita y, por consiguiente, sin la
proteccin de los respectivos derechos constitucionales, no significa que quienes realizan esas actividades no estn
materialmente expresando ideas, comunicando informacin y participando en los asuntos pblicos. Precisamente por
ello, una reaccin penal excesiva frente a este ejercicio ilcito de esas actividades puede producir efectos disuasorios
o de desaliento sobre el ejercicio legtimo de los referidos derechos ya que sus titulares, sobre todo si los lmites
penales estn imprecisamente establecidos, pueden no ejercerlos libremente ante el temor de
que cualquier extralimitacin sea severamente sancionada (FJ 20).
Por su parte el TEDH, en la Sentencia Ezelin (1990), examinando la proporcionalidad de las sanciones disciplinarias
impuestas al recurrente por su participacin en una manifestacin, seal que
la persecucin de un justo equilibrio [entre la prevencin del desorden ex artculo 11.2 CEDH y la libertad de
expresin mediante reuniones o manifestaciones] no debe conducir a disuadir a los abogados, por temor a sanciones
disciplinarias, a expresar sus convicciones en tales ocasiones ( 52).
502
J. M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, p. 455, remitindose al VP de C. de la Vega Benayas anteriormente citado
en el texto principal.
503
G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, p. 318-320.
504
Ibidem, p. 320.
505
A. MILLN GARRIDO, op. cit., nota 394, pp. 273-274.

233
inhabilitacin absoluta y multa506 y mantener, en cambio, la pena de prisin para los
segundos507.
Finalmente, la equiparacin absoluta del tratamiento penal de ambos tipos de delitos
tuvo lugar hace bien poco mediante la aprobacin de la Ley Orgnica 7/1998, de 5 de
octubre, de modificacin de la Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre, del Cdigo
Penal, por la que se suprimen las penas de prisin y multa para los supuestos de no
cumplimiento del servicio militar obligatorio y prestacin social sustitutoria y se rebajan
las penas de inhabilitacin para dichos supuestos, en virtud de la cual los citados delitos
son sancionados por igual con inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por
tiempo de cuatro a seis aos508, sealando al respecto la Exposicin de Motivos que
[...] no puede darse un tratamiento distinto para los supuestos de insumisin al servicio
militar respecto a los de la prestacin social sustitutoria, dado que en ambos existe una
evidente simetra constitucional.
506
El artculo 527 del Cdigo Penal de 1995, que incorpor todas las figuras delictivas anteriormente recogidas en los
apartados 1, 2 y 3 del artculo 2 de la Ley 8/1984, prescriba, antes de ser redactado de nuevo por la Ley Orgnica
7/1998:
Ser castigado con la pena de inhabilitacin absoluta por tiempo de ocho a doce aos y multa de doce a
veinticuatro meses el objetor que, sin justa causa :
1. Llamado al cumplimiento del servicio que se le asigne, dejare de presentarse, retrasando su incorporacin al
mismo por tiempo superior a un mes.
2. Hallndose incorporado al referido servicio, dejare de asistir al mismo por ms de veinte das consecutivos o
treinta no consecutivos.
3. Incorporado para el cumplimiento de la prestacin social sustitutoria, se negare de modo explcito o por actos
concluyentes a cumplirla.
La inhabilitacin incluir la incapacidad para desempear cualquier empleo o cargo al servicio de las
Administraciones, entidades o empresas pblicas o de sus Organismos autnomos y, adems, la imposibilidad de
obtener subvenciones, becas o ayudas pblicas de cualquier tipo.
Una vez cumplida la condena impuesta, el penado quedar exento del cumplimiento de la prestacin.
La mencionada Ley Orgnica 7/1998 dio nueva redaccin a este artculo sustituyendo las anteriores penas por la de
inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de cuatro a seis aos y el Anteproyecto de Ley
Orgnica de Modificacin del Cdigo Penal aprobado por el Consejo de Ministros el 1 de febrero de 2002 prev su
derogacin con efecto retroactivo
507
El artculo 604 del Cdigo Penal de 1995, sustituyendo al antiguo artculo 135 i, bis del Cdigo Penal de 1973 (vid.
supra el texto del mismo y la evolucin legislativa al respecto en la nota x 433), estableca:
El que, citado legalmente para el cumplimiento del Servicio Militar, no se presentare sin causa justificada,
retrasando su incorporacin al mismo por tiempo superior a un mes, o, no habindose incorporado an a las Fuerzas
Armadas, manifestare explcitamente en l expediente su negativa a cumplir el mencionado servicio sin causa legal
alguna, ser castigado con la pena de seis meses a dos aos de prisin e inhabilitacin absoluta por tiempo de diez a
catorce aos en tiempo de paz, y de dos a cuatro aos de prisin y diez a catorce aos de inhabilitacin absoluta en
tiempo de guerra.
La inhabilitacin incluir la incapacidad para desempear cualquier empleo o cargo al servicio de las
Administraciones, entidades o empresas pblicas o de sus Organismos autnomos y para obtener subvenciones,
becas o ayudas pblicas de cualquier tipo.
Una vez cumplida la condena impuesta, el penado quedar exento del cumplimiento del Servicio Militar, excepto
en el supuesto de movilizacin por causa de guerra.
La Ley Orgnica 7/1998, de 5 de octubre modific este artculo sustituyendo las anteriores penas por la de
inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de cuatro a seis aos, quedando as equiparada la
penalidad de este tipo delictivo con el de la insumisin. Asimismo, el Anteproyecto de Ley Orgnica de
Modificacin del Cdigo Penal aprobado por el Consejo de Ministros el 1 de febrero de 2002 ha previsto su
derogacin con efecto retroactivo.
508
Vid. la nueva redaccin dada a los artculos 527 y 604 por la Ley Orgnica 7/1998, de 5 de octubre en las dos notas
anteriores.

234
 Por ltimo, cabe sealar que el pasado 1 de febrero de 2002, el Consejo de Ministros
ha aprobado el Anteproyecto de Ley Orgnica de Modificacin del Cdigo Penal que
prev la derogacin con carcter retroactivo de los artculos 527 y 604 del actual
Cdigo Penal suprimindose as los delitos contra el deber de prestacin del servicio
militar y de la Prestacin Social Sustitutoria, contenidos en el Cdigo Penal, as como
los delitos referidos a abandono de servicio y desercin referidos a los soldados de
reemplazo, reflejados en el Cdigo Penal Militar, con la previsin expresa de que la
medida tendr efectos retroactivos para los condenados por sentencias firmes dictadas
con arreglo a la legislacin anterior. Se justifica esta medida legislativa en la necesidad
de adaptar el Cdigo Penal a la nueva realidad de no obligatoriedad del servicio militar
ni de su alternativa civil, la Prestacin Social Sustitutoria que han quedado suspendidos
desde el pasado 31 de diciembre de 2002 al producirse la plena profesionalizacin de sus
Fuerzas Armadas509.

e) La exclusin de la objecin de conciencia sobrevenida

Respecto a esta cuestin, cabe sealar que la STC 161/1987 parti en su razonamiento
discursivo favorable a la constitucionalidad de la exclusin legal de la denominada
objecin de conciencia sobrevenida510, esto es, la que se ejercera una vez incorporado
el objetor a filas precisamente del carcter autnomo (respecto a la libertad
ideolgica) del derecho a la objecin de conciencia. Desde este presupuesto de partida,
el juez constitucional omiti todo planteamiento de la cuestin en trminos de libertad
ideolgica, centrando su argumentacin en la especificidad del derecho a la objecin de
conciencia para concluir, en ltima instancia, que la exclusin temporal al ejercicio de la
objecin de conciencia durante el tiempo de incorporacin y permanencia en filas no
vulnera el contenido del derecho constitucionalmente reconocido en el artculo 30.2 CE
(FJ 5 y 6) argumentando que la exclusin resulta justificada
[...] en atencin a la organizacin interna del servicio militar obligatorio y a la
prestacin de un deber constitucional cuya dimensin individual podra resultar
perturbada por el ejercicio individual del derecho durante el periodo de
incorporacin a filas y slo durante esa fase [...] (FJ 5).
No ocurri lo mismo, sin embargo, con algunos de los votos particulares de la misma
sentencia que vinieron a ponderar en su exposicin las implicaciones ideolgicas de la
objecin sobrevenida. As el VP de C. de la Vega Benayas defiende la
inconstitucionalidad de tal restriccin por cuanto, al negar al objetor la posibilidad de
ejercitar un derecho derivado de un problema de conciencia que puede haberle
509
Informe del Ministerio de Justicia sobre el Anteproyecto de Ley de modificacin del Cdigo Penal, disponible en
http://www.la-oncloa.es/web/asp/min04.as?Codigo=c010220#insumisin, a fecha 10 de febrero de 2002.
510
Segn el artculo 1.3 de la Ley 48/1984,
el derecho a la objecin de conciencia podr ejercerse hasta el momento en que se produzca la incorporacin al
servicio militar en filas y, una vez finalizado ste, mientras se permanezca en situacin de reserva.
La Ley 22/1998, de 6 de julio, mantiene la exclusin de la objecin sobrevenida en el nuevo artculo 1.3.

235
surgido despus de la incorporacin a filas (con lo cual el derecho no pudo ser ejercido
antes del llamamiento),
[...] se est negando, no limitando ni suspendiendo, el derecho mismo que la
CE reconoce. El legislador podra, en cualquier caso, haber garantizado el inters
colectivo de la defensa de Espaa y el del propio objetor con la exigencia de
requisitos ms estrictos de comprobacin referidos, tanto a la conviccin
motivadora del derecho de objecin, como al tiempo del surgimiento de la misma.
Lo que no debi hacer y por eso entiendo que el precepto cuestionado es
inconstitucional es obligar al objetor a obrar contra su conciencia, cuando la
propia CE le reconoce el derecho a no realizar acciones que la contradigan de
plano, y cuando el otro bien constitucional de la defensa colectiva no est
realmente en peligro y puede ser garantizado de otro modo ms compatible con la
garanta que tambin merece el derecho del objetor.
En el mismo sentido, el VP del magistrado M. Rodriguez-Piero y Bravo-Ferrer afirma
la incompatibilidad de tal exclusin con el contenido esencial del derecho a la objecin
de conciencia definido en trminos de derecho que garantiza al ciudadano eximirse del
servicio militar cuando ello est en contradiccin con los dictados ntimos de su
conciencia y que, como tal derecho, puede surgir durante el servicio en filas, no
estando constitucionalmente justificada dada la genrica redaccin del artculo 30.2
CE la supresin temporal de tal derecho. Ms explcito es A. Latorre Segura quien,
en su VP, afirm remitindose a la STC 15/1982 que
[...] la objecin de conciencia es una concrecin de la libertad ideolgica. Y
aunque estoy de acuerdo con que el Constituyente la ha configurado como un
derecho autnomo, entiendo que no puede desconocerse totalmente una de otra,
pues la libertad ideolgica es el fundamento de la objecin de conciencia y, en
ltimo trmino, el bien constitucional que en una manifestacin concreta
protege el citado artculo 30.2. Ahora bien, no puede desecharse de manera
absoluta la posibilidad de que, en algn caso, la conviccin en conciencia
contraria al cumplimiento del servicio militar surja durante la fase del servicio en
filas. La norma que impide totalmente hacer valer el derecho a la objecin de
conciencia durante un perodo del servicio militar, en este caso el del servicio en
filas, vulnera a mi juicio, el contenido esencial de aquel derecho, pues no supone
un condicionamiento o restriccin del mismo sino su privacin temporal no
autorizada por la Constitucin.
La STC 161/1987 ha sido muy criticada por la doctrina sealndose fundamentalmente
su contradiccin con la teora de los lmites de los derechos elaborada en sentencias
anteriores por el propio TC, en especial, con la doctrina relativa a la necesidad de
respeto al contenido esencial de los derechos.
En este sentido, M. GASCN ABELLN afirma que [...] el Tribunal se basa en una
discutible interpretacin de la clusula del contenido esencial (artculo 53.2) y en una
no menos discutible construccin en torno a los lmites de los derechos

236
fundamentales511 ; segn esta autora, el juez constitucional acoge en su sentencia la
posicin relativista512 en torno a la exigencia de que los lmites de los derechos respeten
el contenido esencial de los mismos y, desde ese presupuesto, considera [...] que la
exclusin de la objecin sobrevenida encuentra suficiente justificacin en la necesidad
de preservar ciertos bienes constitucionales, y con ello da por satisfecha la exigencia del
artculo 53.2, aunque en la prctica dicha exclusin supone que ciertos ciudadanos
durante algn tiempo se ven privados del derecho a la objecin de conciencia, es decir
aunque temporalmente del derecho no queda contenido alguno513, alinendose as con
las tesis defendidas por los votos particulares. En similares trminos se pronuncian G.
ESCOBAR ROCA514 y G. CMARA VILLAR515, coincidiendo ste ltimo con M. GASCN
ABELLN en calificar de pobres y utilitaristas las razones esgrimidas por el TC para
excluir la objecin sobrevenida (bsicamente, evitar perturbaciones en la organizacin
interna del servicio militar y garantizar la seguridad de la estructura interna de las
Fuerzas Armadas) en cuanto que [...] suponen anteponer cierta puntillosa razn de
Estado o, menos an, la razn burocrtica de la administracin militar, al derecho
individual, que es sacrificado en su altar516.. La valoracin favorable de la sentencia es
postulada en minora por A. MILLN GARRIDO517.
Con posterioridad, la jurisprudencia favorable a la constitucionalidad de la exclusin
de la objecin de conciencia sobrevenida durante la prestacin del servicio en filas se
ha visto posteriormente ratificada por el ATC 68/1996 segn el cual
[...] es clara la falta de fundamento de la alegada lesin de los derechos a la
libertad ideolgica y a la objecin de conciencia, que la demanda imputa a
los rganos judiciales por cuanto condenaron a los recurrentes soslayando que
estos haban ejercitado su derecho a la objecin de conciencia sobrevenida,
dado que ya en la STC 161/1987 se consider conforme a la Constitucin el
artculo 1.3 de la Ley 48/1984, en virtud del cual se excluy que el citado
derecho pudiera ejercerse durante el perodo de actividad o servicio en
filas (especialmente, fundamentos jurdicos 5 y 6) (FJ 2).

511
M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, pp. 333-334.
512
Muy resumidamente, la polmica gira en torno al carcter relativo o absoluto de la exigencia de respeto al contenido
esencial: segn una opinin, hoy en absoluta minora, dicha clusula no hace ms que recordar la exigencia de que toda
limitacin de un derecho fundamental sea necesaria, razonable y proporcionada, de modo que, justificado este extremo,
la limitacin resulta legtima; mientras que, segn otra opinin, la exigencia de respeto al contenido esencial representa
un plus de proteccin absoluta, es decir, un requisito independiente que obliga a preservar el contenido esencial del
derecho, incluso cuando la medida limitadora sea justa o razonable. Las consecuencias a que llevan una y otra postura
son dispares: para la primera, el lmite puede llegar al sacrificio del derecho, siempre que el propio lmite est
justificado; para la segunda, aun en esa hiptesis de justificacin, sobrevive cuando menos un contenido esencial
intangible (ibidem, p. 334)
513
Ibid. , pp. 333-334
514
G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , p. 308-314
515
G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, pp. 287-296
516
Ibid. , p. 291
517
A. MILLN GARRIDO, op. cit., nota 394, p. 177-182. Tambin A. CANO MATA considera razonable la exclusin de
la objecin sobrevenida (op. cit., nota 467, p. 14). En contra, L.. PRIETO SANCHS, op. cit, nota 428, p. 59; M. Foraster
Serra, op. cit., nota 458, p. 202 y M. CARMONA RUANO, op. cit., nota 432, p. 133 .

237
 f) Penalizacin de la insumisin

La STC 55/1996, a la que ya se ha hecho referencia anteriormente, muy bien puede ser
calificada como de la mxima importancia en orden a determinar el contenido
constitucionalmente protegido de la libertad ideolgica, no slo en su modalidad de
objecin de conciencia sino tambin de la libertad ideolgica estrictamente considerada.
En dicha sentencia, el juez constitucional afront el problema de si la imposicin de
sanciones penales518 a la negativa a realizar la PSS conculca la libertad ideolgica al
sancionar penalmente lo que para los rganos judiciales cuestionantes no es sino un acto
de ejercicio de la libertad ideolgica del insumiso. Comenz el Tribunal su
razonamiento discursivo reconduciendo el debate desde el principio de proporcionalidad
de la pena en sentido estricto proporcionalidad entre la entidad de la pena y la entidad
de la conducta sancionada a la aplicacin de ese mismo principio al mbito de los
derechos fundamentales y, una vez instalado en la perspectiva de los derechos
fundamentales, afirm que
[...] la desproporcin entre el fin perseguido y los medios empleados para
conseguirlo puede dar lugar a un enjuiciamiento desde la perspectiva
constitucional cuando esa falta de proporcin implica un sacrificio excesivo e
innecesario de los derechos que la Constitucin garantiza (SSTC 62/1982,
fundamento jurdico 5; 66/1985, fundamento jurdico 1; 19/1988, fundamento
jurdico 8; 85/1992, fundamento jurdico 5.; 50/1995, fundamento jurdico 7)
(FJ 3).
Sin embargo, el Tribunal que, por cierto, ha reiterado muy recientemente la anterior
doctrina en la STC 136/1999 (FJ 22) no ha llegado a realizar un juicio ponderativo
entre la gravedad de las penas impuestas y la libertad ideolgica y ello por cuanto niega
la premisa mayor, esto es, niega que la negativa a cumplir la PSS, aun cuando se base en
motivos ideolgicos, pueda considerarse legtimamente incluida en el contenido
constitucionalmente protegido de la objecin de conciencia o de la libertad ideolgica.
De este modo, afirm el Tribunal que
la alegacin relativa al artculo 16 CE tiene como piedra angular la
consideracin de que el comportamiento tpico del artculo 2.3 de la Ley
Orgnica 8/1984 constituye una manifestacin de la libertad ideolgica y de que
la sancin que se le anuda constituye, por desproporcionada, una restriccin
inconstitucional de dicha libertad. Este alegato no puede ser compartido ya que
el derecho a la libertad ideolgica no puede ser aducido como motivo para eludir la
prestacin social sustitutoria (FJ 5).
Parti el Tribunal de afirmar la naturaleza civil y no militar de la PSS para rechazar
que la realizacin de la misma pueda en modo alguno violentar de obra las convicciones

518
Vid. supra el texto literal del artculo 2.3 de la Ley Orgnica 8/1984 y evolucin legislativa de este delito en la nota 434.

238
personales bien jurdico protegido por la objecin de conciencia por cuanto se
exime al objetor de la prestacin de un servicio armado; de acuerdo con su tesis, podran
sin duda oponerse legtimamente motivaciones ideolgicas de raz pacifista o
antimilitarista a la realizacin de un servicio civil sustitutorio de una prestacin en el
seno de una institucin cuya supresin postula el insumiso pero, en modo alguno,
puede decirse que la realizacin de dicho servicio civil pueda afectar a esas creencias
que se ven precisamente salvaguardadas mediante el reconocimiento de la objecin de
conciencia. La contestacin ideolgica a la existencia misma de las Fuerzas Armadas
est amparada por la libertad ideolgica pero en modo alguno tiene eficacia enervante
respecto de la obligacin de cumplir la prestacin social sustitutoria. Para el Tribunal, en
el planteamiento de los autos cuestionantes519 existe
[...] una confusin que no podemos aceptar entre la concreta y personal
afectacin a las convicciones ntimas que genera el cumplimiento del deber
general de prestar el servicio militar, conflicto a cuya solucin sirve el
reconocimiento de la eficacia eximente de la objecin de conciencia a dicho
servicio, y la oposicin ideolgica a las normas que regulan este deber y el del
cumplimiento de otras prestaciones sustitutorias, cuyo cauce natural de
desarrollo se encuentra en un Estado democrtico en las libertades
pblicas constitucionalmente proclamadas y, muy especialmente, en las de
expresin, participacin poltica y asociacin. Dicho de otra forma, los objetores
de conciencia al servicio militar tienen reconocido el derecho a no realizar el
servicio militar o, ms tcnicamente, segn ha establecido este Tribunal, a que se
les exima del deber de prestar ese servicio (SSTC 15/1982, fundamento jurdico 7.
y 160/1987, fundamento jurdico 3.), pero la Constitucin no les reconoce ningn
derecho a negarse a realizar la prestacin social sustitutoria como medio para

519
El Tribunal extracta la argumentacin de los rganos que plantean las cuestiones de inconstitucionalidad en los
siguientes trminos:
El examen de la negativa penalizada en el precepto cuestionado ha de situarse en el marco de la
objecin de conciencia como una actitud que, aunque diferenciada de sta, guarda con ella una indudable
afinidad ideolgica: el objetor que se niega a cumplir el servicio civil sustitutorio lleva su oposicin
ideolgica al servicio militar, ms all de su coherencia personal que le impide integrarse en una organizacin
militar que rechaza, a retar lo que considera es una militarizacin de la sociedad, como un intento de
conseguir la quiebra del mismo modelo e incluso, como perspectiva final, la supresin de los ejrcitos [...].
Tampoco ofrece demasiadas dudas la incardinacin de la objecin de conciencia en el mbito de la libertad
ideolgica reconocida en el artculo 16.1 de la Constitucin; en cualquier caso, mantiene con ella una ntima
relacin (SSTC 15/1982, 53/1985 y 160/1987), constituyendo una concrecin de tal libertad en relacin con el
servicio militar obligatorio.[...] Al tratarse de una pena privativa de libertad, est en juego, por principio, el derecho
a la libertad reconocido en el artculo 17.1 CE para el que "no existe lmite ms severo que la privacin de
libertad en s" (STC 140/1986). Al tratarse, adems, de una pena prevista para una conducta que se inscribe en el
mbito de la libertad ideolgica, se encuentra tambin afectada esta misma libertad, reconocida en el artculo
16.1 CE Esta afectacin de derechos fundamentales permite al TC entrar no slo en la consideracin genrica de la
pena, en s misma considerada, lo que situara el lmite de la proporcionalidad en las fronteras de la pena
inhumana (como se insinuaba en la STC 160/1987), sino tambin en el enjuiciamiento de la proporcionalidad de
los sacrificios que se imponen a los derechos fundamentales en juego, incluso contemplando los hechos y la
realidad social. En suma, para determinar si la privacin de libertad prevista es proporcionada para la proteccin
de una obligacin legal que entra en conflicto con la libertad ideolgica y que supone una restriccin de sta
(antecedente 2).

239
 imponer sus particulares opciones polticas acerca de la organizacin de las Fuerzas
Armadas o de su radical supresin520 (FJ 5).
Recupera as el Tribunal, sin citarla expresamente, la distincin que efectu en la STC
15/1982 entre la libertad ideolgica y la libertad de conciencia. La objecin de
conciencia al servicio militar, reconocida por el artculo 30.2, es una manifestacin de la
libertad de conciencia en el sentido de que existe una garanta jurdica de abstencin de
una determinada conducta, no siendo la misma susceptible de extenderse a otros mbitos
distintos y particularmente a la realizacin de la PSS. Slo en este caso la coherencia de
la conducta con las creencias propias exime por expreso mandato constitucional del
cumplimiento de un deber jurdico general. En las restantes manifestaciones de la
libertad ideolgica, el contenido de la misma se extiende a la libre formulacin y
exposicin de las ideas y convicciones pero stas no pueden ser alegadas frente a la
eficacia vinculante de los deberes impuestos por los poderes pblicos. La coherencia
fctica con las propias convicciones esto es, la libertad de conciencia en sentido
estricto slo forma parte del contenido de la objecin de conciencia al servicio militar
pero no del contenido genrico de la libertad ideolgica que no incluye la garanta de
acomodar la conducta a las propias convicciones contraviniendo los mandatos legales,
estando legitimado el Estado para sancionar penalmente los incumplimientos de los
deberes legtimamente establecidos por el Ordenamiento Jurdico. Como seal el
Tribunal,
en la medida en que determinados comportamientos no sean expresin lcita
de la libertad ideolgica ni queden amparados por la objecin de conciencia legal o
constitucionalmente estatuida, pueden ser, en principio, objeto de tipificacin
penal. Con independencia de que la ndole del mvil propio de una determinada
clase de conductas pueda y, segn los supuestos, si incide en el mayor o menor
desvalor de las mismas, deba tenerse en cuenta en la configuracin de la pena, lo
520
Argument adems el Tribunal en el mismo FJ que
esta doctrina converge con lo dicho por la Comisin Europea de Derechos Humanos, que afirma que el
Convenio de Roma y, en concreto, su artculo 9 segn el cual Toda persona tiene derecho a la libertad de
pensamiento, de conciencia y de religin [...] no garantizan un derecho a la exclusin del servicio civil
sustitutivo del militar obligatorio (Decisin de 5 de julio de 1977, caso X contra la Repblica Federal de Alemania,
fundamento jurdico 1; Decisin de 14 de octubre de 1985, caso Johansen contra Noruega, fundamento jurdico
4).
En sentido contrario, M. CARMONA RUANO afirma que es cierto que la Comisin Europea de Derechos Humanos, a lo
largo de diferentes informes y decisiones [...], ha rechazado el examen del derecho a la objecin de conciencia en
relacin con el artculo 9.1 del Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y Libertades
Fundamentales, en el que se garantiza la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin. Pero ello ha s ido en tanto
que cuanto el artculo 4.3.b del mismo Convenio, al tratar los trabajos forzados u obligatorios menciona de modo
expreso, para excluirlos de la prohibicin general del artculo 4.3, todo servicio de carcter militar o, en el caso de
objetores de conciencia en los pases en los que la objecin de conciencia sea reconocida como legtima, cualquier otro
servicio sustitutorio del servicio militar obligatorio.. La Comisin entiende que tal redaccin no impone a los Estados
la obligacin de reconocer la objecin de conciencia y que, en caso de reconocimiento de sta por la legislacin interna,
las cuestiones que plantee el servicio sustitutorio han de examinarse conforme al citado artculo 4.3.b, y no en el mbito
del artculo 9.1. No aporta, pues, una precisin til sobre la naturaleza del derecho. (op. cit., nota 432, pp. 112-113).
Seala este autor que la relacin de la objecin de conciencia con la libertad ideolgica ha sido expresamente
reconocida, en cambio, por la Comisin de Derechos Humanos de las N.U., la Asamblea Consultiva del Consejo de
Europa y el Parlamento Europeo (vid. supra las notas 397 y 401).

240
 cierto y evidente es que, salvo que se pretenda diluir la eficacia de las normas y
menoscabar el orden jurdico y social que conforman legtimamente, no puede
negarse la punibilidad de un comportamiento por el mero hecho de su coherencia
con las convicciones de su autor (FJ 5).
Desde otro punto de vista, lo que el Tribunal est planteando es que la desobediencia
civil521 esto es, la negativa pblica a obedecer un mandato normativo, no por razones
de conflicto con la conciencia individual, sino como medio de accin colectiva dirigido
a provocar, en ltima instancia un cambio poltico o legislativo no forma parte del
contenido del derecho a la objecin de conciencia reconocido en el artculo. 30.2 ni
tampoco puede ampararse en la libertad ideolgica del artculo 16, de acuerdo con la
interpretacin restrictiva que sostiene desde la STC 160/1987.
Por lo dems, la fundamentacin jurdica de esta sentencia se dio posteriormente por
reproducida en la STC 88/1996, que desestim una nueva cuestin de
inconstitucionalidad planteada en esta ocasin contra el artculo 135 bis i) del Cdigo
Penal de 1973522 que penalizaba la negativa a cumplir el servicio militar y fue
igualmente reiterada en los AATC 214/1996 (FJ 3), 216/1996 (FJ 3) , 319/1996 (FJ 4) y
380/1996 (FJ 4) que inadmitieron respectivamente dos nuevas cuestiones de
inconstitucionalidad contra el mismo precepto y otras dos contra el artculo 2.3 de la Ley
8/1984.

g) Obligatoriedad de valerse de defensa tcnica en los procesos penales por delitos

de abandono de la prestacin social sustitutoria

En las SSTC 29/1995 y 11/1997, el Tribunal desestim el amparo solicitado por sendos
recurrentes que alegaban indefensin por no habrseles permitido ejercitar su
autodefensa en el procedimiento abreviado seguido contra ellos por un delito de
abandono de la PSS523 y de negativa a la prestacin del Servicio Militar. Alegaban los
solicitantes de amparo en ambos recursos que
[...] la propia naturaleza del delito que se ha de enjuiciar [...] convierte en
innecesarias las alegaciones defensivas de orden tcnico-jurdico. En efecto, es
prescindible la defensa tcnica en los casos en que, como en el presente, la

521
Para M. GASCN ABELLN, [...] la desobediencia civil puede concebirse como una insumisin poltica al Derecho
dirigida a presionar sobre la mayora a fin de que adopte una cierta decisin legislativa o gubernativa. Por regla general,
esa conducta invocar los propios principios de justicia de la comunidad, ser pblica y colectiva y, con mucha
frecuencia se dirigir contra normas en s mismo aceptables; todo ello ser indicio de la finalidad que la anima.
Frente a esta acepcin estricta de desobediencia civil, entendemos por objecin de conciencia aquel incumplimiento de
un deber jurdico motivado por la existencia de un dictamen de conciencia, que impide observar el comportamiento
prescrito y cuya finalidad se agota en la defensa de la moralidad individual, renunciando a cualquier estrategia de
cambio poltico o de bsqueda de adhesiones. Tambin aqu una exteriorizacin individual y sin publicidad o que la
obligacin objetada sea de naturaleza personal constituyen un indicio de hallarnos ante este gnero de disidencia (op.
cit., nota 17, p. 85). En el mismo sentido, G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, p. 29 (vid. supra nota 432 ).
522
Vid. supra el texto del artculo en la nota 433.
523
Vid. supra el texto del artculo 2.3 de la Ley 8/1984 en la nota 434.

241
 discusin se reduce a la expresin por el inculpado, y por nadie ms que l, de
las motivaciones ticas y de conciencia que le han conducido a tomar la decisin de
desobediencia en que consiste el delito que se le imputa. No necesita en estos
casos el inculpado intermediario entre l mismo y el rgano judicial; [...] la
expresin de los motivos de conciencia es la nica defensa (antecedente 3). .
Sin perjuicio de reconocer [...] que la naturaleza del delito por el que el demandante
de amparo se encuentra procesado, el abandono de la prestacin social sustitutoria,
se encuentra o puede encontrarse tan directamente vinculado a su reconocimiento
como objetor de conciencia del cual dicha prestacin social trae causa, con la
consiguiente conexin con la libertad ideolgica (STC 321/1994, fundamento jurdico
4), consider el Tribunal que [...] la cuestin a la que hay que dar respuesta es la de
si en el procedimiento incoado contra el demandante se le ha impedido expresar de
forma personal, directa, inmediata y sin restriccin alguna los motivos de conciencia
que le han llevado al abandono de la prestacin social sustitutoria. O, dicho de otro
modo, si el procedimiento por el que va a ser juzgado rene tales caractersticas que slo
reclamando la propia defensa en exclusiva podra defenderse adecuadamente frente al
delito que se le imputa (FJ 5) llegando a la conclusin de que.
[...] las normas que rigen el proceso en el que el demandante de amparo figura
como acusado, sin excluir la asistencia tcnica de Letrado requerida por la
L.E.Crim. con carcter general excepto en el juicio de faltas, le permiten su derecho
a expresar directamente y sin mediacin alguna las razones de conciencia que
motivan la conducta por la que se le juzga, de tal manera que, en lo sustancial,
respetan el derecho a hacer cuantas alegaciones estime procedente en defensa
de s mismo, procediendo, por tanto, la denegacin del amparo solicitado (STC
29/1995, FJ 6).
En definitiva, el Tribunal Constitucional se limit a aplicar en este caso concreto la
doctrina sentada en la STC 120/1990 acerca del doble requisito que debe concurrir para
considerar que existe una violacin de la libertad ideolgica y, por tanto, dado que las
normas procesales penales (artculos 396, 400 y 739 de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal) no impiden al procesado expresar directa o inmediatamente los motivos
ideolgicos y de conciencia que le llevan a abandonar la prestacin social sustitutoria,
entiende que la preceptiva asistencia de letrado durante el procedimiento penal no
vulnera la libertad ideolgica del recurrente en la medida que el mismo tiene garantizada
la posibilidad de exponer personalmente las motivaciones de su conducta.

3. Otros supuestos de objecin de conciencia: especial referencia a la clusula de

conciencia

El quiebro restrictivo experimentado por la jurisprudencia constitucional desde la STC

160/1987 en el sentido de negar que tanto la libertad ideolgica del artculo 16 CE
como la objecin de conciencia reconocida en el artculo 30.2 CE puedan amparar otros

242
supuestos de objecin de conciencia distintos al expresamente previsto en la Norma
Fundamental para el Servicio Militar hace difcil pensar que el juez constitucional est
dispuesto a admitir en futuras resoluciones la constitucionalidad de otras modalidades de
objecin de conciencia. En este sentido, coincidimos plenamente con A. RUIZ MIGUEL
cuando afirma que [...] la actual doctrina del Tribunal Constitucional parece excluir
cualquier reconocimiento genrico de la objecin de conciencia, por limitado que sea
como derivado del artculo 16 de la Constitucin524 .
Por otra parte, hoy por hoy se puede afirmar con cierta rotundidad que el cambio de
orientacin de la lnea jurisprudencial sobre la libertad ideolgica y la objecin de
conciencia iniciado en 1987 nunca reconocido expresamente por el TC que, al
contrario se ha esforzado en intentar conciliar entre s los distintos momentos de su
interpretacin525 se ha visto plenamente confirmado por varias resoluciones
posteriores ya comentadas en los apartados anteriores de este captulo [entre ellas,
Providencia 295/1990, ATC 71/1993 (FJ 3); SSTC 321/1994 (FJ 4); 55/1996 (FJ 5); y
88/1996 (FJ 4); y AATC 214/1996 (FJ 3), 216/1996 (FJ 3), 319/1996 (FJ 4) y 380/1996
( FJ 4)], siendo la ltima de ellas la STC 141/2000 que, por remisin a la STC 160/1987,
ha declarado que
desde el momento en que sus convicciones y la adecuacin de su conducta a las
mismas se hace externa, y no se constrie a su esfera privada e individual,
hacindose manifiesta a terceros hasta el punto de afectarles, el creyente no puede
pretender, amparado en la libertad de creencias del art. 16.1 CE, [...] alterar con el
slo sustento de su libertad de creencias [...] la obligatoriedad misma de los
mandatos legales con ocasin del ejercicio de dicha libertad, so pena de
relativizarlos hasta un punto intolerable para la subsistencia del propio Estado
democrtico de Derecho del que tambin es principio jurdico fundamental la
seguridad jurdica. (FJ 4).
Esta consolidacin de la doctrina restrictiva viene, por otra parte, a contradecir
abiertamente a las posiciones doctrinales ms optimistas que, o bien consideraban las
SSTC 160/1987 y 161/1987 un parntesis marginal y excepcional a la lnea
jurisprudencial anterior, o bien preconizaban, de forma un tanto voluntarista, una
interpretacin de las mismas compatible con la existencia de un derecho general a la
objecin de conciencia526, pese a que el TC lo negaba expresamente en las sentencias
de marras.
524
A. RUIZ MIGUEL, op. cit., nota 394, p. 111.
525
En este sentido, G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , p. 188; y A. RUIZ MIGUEL, op. cit., nota 394, p. 110.
526
M. GASCN ABELLN, citando a I. de Otto, parta de la distincin entre delimitacin y limitacin de los derechos
fundamentales (o limitacin intrnseca o declarativa y limitacin externa o constitutiva) para afirmar que, en caso de
existir en el ordenamiento espaol un derecho general a la objecin de conciencia tal y como ella postula [...] las
obligaciones jurdicas que eventualmente pueden dar lugar a objeciones de conciencia [...] operaran como lmites cuya
existencia podra ser discutida [...] mientras que, en caso contrario,[...] habramos de concebir que la libertad de
conciencia no ampara en ningn caso la negativa al cumplimiento de deberes jurdicos, de manera que estos no
necesitaran justificarse en presencia del derecho fundamental [...] (op. cit., nota 17, p. 272). Desde esta
diferenciacin, afirma que considerar que el artculo 16.1 comprende un derecho general a la objecin no equivale a
dejar inerme al Estado de Derecho frente a los infractores de sus normas, sino que nicamente obliga a una ponderacin

243
 Constatado lo anterior, debe tenerse en cuenta que, siendo el objeto del presente
trabajo la libertad ideolgica en la jurisprudencia constitucional, aquellas modalidades
de objecin de conciencia que no han sido objeto de pronunciamiento por parte del
Tribunal no seran, en principio, objeto de estudio en estas lneas. Sin perjuicio de lo
dicho, parece oportuno hacer siquiera una breve referencia a dichos supuestos distintos
a la tradicional objecin al Servicio Militar y, especialmente, dada la actualidad de su
desarrollo legislativo, a la clusula de conciencia reconocida en el artculo 20.1 d) CE.
La doctrina espaola, con un criterio ciertamente amplio, suele sealar como variantes
de la objecin de conciencia las siguientes527:
a) Objecin de conciencia fiscal, a la que ya hemos hecho referencia con anterioridad
al existir diversos AATC528 relativos a ella.
b) Objecin a la prestacin social sustitutoria ( la denominada insumisin) que
tambin ha sido considerada en las pginas previas en la medida en que ha sido
objeto de diversas resoluciones del TC.

de bienes constitucionales, obliga a preguntarse si la restriccin de la libertad individual derivada del deber jurdico
cuenta con suficiente justificacin an en presencia de un dictamen de conciencia que impulsa al sujeto hacia un
comportamiento distinto (ibid., p. 301).
Sobre estos presupuestos y con relacin a las SSTC de 1987, esta autora se planteaba (en 1990): qu decisin adoptar
el Tribunal ante futuros recursos de amparo en los que el infractor de un deber jurdico alegue una modalidad de
objecin diferente a la del servicio militar?. Si fuera coherente con su postura restrictiva de 1987, sin duda habra de
rechazar el recurso de plano, casi sin entrar en el fondo, dado que esta tesis sostiene que por la va del artculo 16.1 no
cabe integrar supuestos de objecin no especficamente regulados y, por tanto, el deber jurdico incumplido no podra
ser conceptuado como un lmite a la libertad, sino como algo completamente ajeno al contenido constitucionalmente
declarado de un derecho fundamental; nos hallaramos, pues, ante la conocida construccin de la delimitacin de los
derechos; no es necesario preguntarse sobre la justificacin de un deber jurdico, sencillamente porque ste no invade el
campo de ninguna libertad (ibid., p. 306).
Pues bien, la STC 55/1996 ha venido a dar respuesta a este interrogante al alinearse con la tesis de la delimitacin de
los derechos a la libertad ideolgica y a la objecin de conciencia y negarse, por tanto, a ponderar estos derechos con las
sanciones penales previstas para la insumisin:
En la medida en que determinados comportamientos no sean expresin lcita de la libertad ideolgica ni queden
amparados por la objecin de conciencia legal o constitucionalmente estatuida, pueden ser, en principio, objeto de
tipificacin penal (FJ 5).
En el mismo sentido, aunque en el contexto de otras libertades, la STC 136/1999 ha vuelto a recoger esta tesis:
[...] los mensajes analizados [i. e., el vdeo electoral de HB] , aunque en diferente grado, contenan elementos o
aspectos intimidatorios que, al no hallarse directamente protegidos por las libertades de participacin poltica, de
expresin y de informacin, podan en principio, en tanto que conductas intimidatorias, ser objeto de sancin penal
[...].
[...] La difusin de estas ideas e informaciones y este modo de participacin poltica no constituye un ejercicio
lcito de las libertades de expresin, de informacin y de participacin poltica y, por ello, no estn tuteladas por esos
derechos constitucionales y por ello pueden ser objeto de sancin penal [...] [FFJJ 19 y 29 c)].
No cabe, pues, considerar los tipos penales relativos a la insumisin como lmites cuya justificacin debe ponderarse
con el derecho general a la objecin de conciencia sino que, al contrario, el TC delimita el contenido de la libertad
ideolgica y la objecin de conciencia y ubica la conducta de los insumisos fuera del mbito constitucionalmente
protegido.
527
Por todos, G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 347-456; G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, pp. 30-33 , M.
GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, pp. 294-298; Y. GMEZ SNCHEZ, op. cit., nota 404, p. 30; M. CARMONA
RUANO, op. cit., nota 432, pp. 11 y 112; y P. SANTOLAYA MACHETTI, op. cit., nota x, p, 85, debiendo sealarse que
este ltimo menciona un nuevo tipo de objecin, la objecin de conciencia cientfica a participar en investigaciones
relacionadas con la manipulacin gentica, remitindose a su vez a un borrador de proposicin de ley citado por R.
NAVARRO VALLS en un artculo periodstico. .
528
La bibliografa sobre la objecin fiscal ha sido comentada en el apartado H, 1 d) de este captulo y a ella nos remitimos.

244
 c) Objecin al aborto529 , sobre la que se pronunci favorablemente el TC en la STC
53/1985 y que tambin ha sido objeto de consideracin en apartados anteriores,
particularmente en el apartado H. 1. b) de este captulo.
d) Objecin a determinados tratamientos mdicos530 y, particularmente, la negativa a
recibir alimentacin forzosa en caso de huelga de hambre531.
e) Objecin a las mesas electorales532
f) Objecin a la forma de contraer matrimonio, que ser estudiada en el siguiente
apartado de este captulo y que el TC no ha considerado relacionada con la objecin
de conciencia533 sino directamente con la libertad ideolgica.
g) Objecin al calendario laboral por no respetar las festividades propias de la religin
profesada534.
h) Objecin al juramento535, tampoco analizada por nuestro TC en clave de objecin
de conciencia sino en conflicto con la libertad ideolgica y que, como tal, ha sido
tratada en otras partes del trabajo.

529
En relacin con esta cuestin, puede consultarse R. NAVARRO VALLS, op. cit., nota 431, pp. 41-61 y La objecin de
conciencia al aborto: Derecho comparado y Derecho espaol, en Anuario de Derecho Eclesistico del Estado, volumen
II (1986), pp. 257-310; L. MARTNEZ-CALCERRADA, op. cit., nota 428, pp. 619-650; A. RUIZ MIGUEL, El aborto:
problemas constitucionales, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1990; J. M. Tamarit, op. cit., nota 29, pp.
457-462; G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 378-396; G. CMARA VILLAR, op. cit., nota 394, pp. 31-32; R.
NAVARRO VALLS, J. MARTNEZ-TORRN y R. P. PALOMINO, op. cit., nota 394, pp. 108-118; y P. SANTOLAYA
MACHETTI, op. cit., nota x, pp. 94-98.
530
Sobre este tipo de objecin, pueden consultarse G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 347-366; R. NAVARRO VALLS,
J. MARTNEZ-TORRN y M. A. JUSDADO, La objecin de conciencia a tratamientos mdicos: Derecho comparado y
Derecho espaol, en Persona y Derecho, nm. 18 (1988), pp. 163-277; L. MARTN-RETORTILLO BAQUER, Derechos
fundamentales en tensin (Puede el juez ordenar una transfusin de sangre en peligro de muerte, an en contra de la
voluntad del paciente?), en Poder Judicial, nm. 13 (1984), pp. 31-40; C. M. ROMEO CASABONA, La objecin de
conciencia en la prxis mdica, en Libertad ideolgica y derecho a no ser discriminado, M. L. MAQUEDA ABREU
(dir.) y otros, Cuadernos de Derecho Judicial nm. I (1996), Escuela Judicial/Consejo General del Poder Judicial, pp.
65-106; A. ARIZA ROBLES: La objecin de conciencia a tratamientos mdicos en la Jurisprudencia del Tribunal
Constitucional, en Boletn de la Facultad de Derecho, UNED, nm. 8-9 (1995), pp. 117-124; Y. GMEZ SNCHEZ, op.
cit., nota 404, pp. 57-93; J. M. CONTRERAS MAZARIO, op. cit., (II), nota 138, pp. 142-145; R. NAVARRO VALLS, J.
MARTNEZ-TORRN y R. P. PALOMINO, op. cit., nota 394, pp. 137-145; y P. SANTOLAYA MACHETTI, op. cit., nota x, pp.
98-103
531
Como supuesto de objecin de conciencia lo considera M. CARMONA RUANO, op. cit., nota 432, p. 112 . En contra, G.
ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , p. 349 y Y. GMEZ SNCHEZ, op. cit., nota 404, p. 77-78 .
532
Este supuesto de objecin de conciencia ha sido estudiado por A. RUIZ MIGUEL, op. cit., nota 394, pp. 112-118 y, con
menor detalle, por J. MARTNEZ-TORRN, Ley del Jurado y objecin de conciencia, en Revista Espaola de Derecho
Constitucional, nm. 48 (1996), pp. 137-139. Tambin puede verse R. NAVARRO VALLS, J. MARTNEZ-TORRN y R. P.
PALOMINO, op. cit., nota 394, pp. 223-228 y P. SANTOLAYA MACHETTI, op. cit., nota x, pp. 108-110.
533
Como modalidad de objecin de conciencia ha sido considerada, en cambio, por M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17,
p. 295. En contra, conceptundola como manifestacin externa de la libertad ideolgica, a la luz de la jurisprudencia
constitucional, A. MORENO GARCA, op. cit., nota 51, p. 115. Tambin J. M. BENEYTO PREZ considera el matrimonio
como uno de los momentos en que se proyecta la libertad ideolgica [op. cit., nota 15, 1 ed. (1984), p. 349].
534
Al respecto puede consultarse, G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 347-366; M. ALONSO OLEA, Comentario a la
STC 19/1985, en Jurisprudencia constitucional sobre trabajo y seguridad social, tomo III (1985), Cvitas, Madrid,
1986, pp. 47-51; el comentario a la misma sentencia de S. DEL REY GUANTER, op. cit., nota 74 , pp. 45-52; J. M.
GONZLEZ DEL VALLE, Objecin de conciencia y libertad religiosa e ideolgica en las Constituciones espaola,
americana, alemana, Declaraciones de la O.N.U. y Convenio europeo, con jurisprudencia, en Revista de Derecho
Privado, abril de 1991, pp. 275-295; R. NAVARRO VALLS, J. MARTNEZ-TORRN y R. P. PALOMINO, op. cit., nota 394,
pp. 165-172; y P. SANTOLAYA MACHETTI, op. cit., nota x, pp. 110-113.

245
 i) Objecin al desempeo de la funcin de jurado536.
j) Por ltimo, la clusula de conciencia de los periodistas, que ser estudiada
separadamente a continuacin.
A partir de este variado elenco de tipos de objecin de conciencia distintos a la clsica
objecin de conciencia al Servicio Militar, podemos distinguir cinco bloques de
supuestos cuya situacin jurdico-constitucional difiere notablemente a la luz de la
jurisprudencia constitucional:
1) Aquellas objeciones de conciencia cuyo amparo constitucional en los artculos 30.2
y 16.1 ha sido expresamente rechazada por el juez constitucional en los
pronunciamientos que han sido objeto de comentario en los apartados anteriores de este
captulo, concretamente las denominadas objecin fiscal e insumisin.
2) La objecin de conciencia al aborto que, carente de reconocimiento constitucional
expreso, fue, sin embargo, aceptada por el Tribunal en la STC 53/1985, sin perjuicio de
que este reconocimiento jurisprudencial se haya visto debilitado en su eficacia por la
falta de reconocimiento expreso del cambio experimentado por la doctrina
jurisprudencial desde las SSTC 160/1987 y 161/1987 que [...] deja en la penumbra el
exacto rgimen constitucional de la posible regulacin de la objecin de conciencia al
aborto537, como seala A. RUIZ MIGUEL.
Efectivamente, dicha reorientacin restrictiva de la lnea interpretativa del TC
plenamente consolidada por otra parte , junto al hecho de que desde la STC 53/1985
no se haya reiterado en ninguna otra resolucin bien es verdad que por falta de
oportunidad la admisibilidad de la objecin de conciencia al aborto ex artculo 16 CE,
introduce un elemento de incertidumbre acerca de si el Tribunal mantendra hoy por hoy
su originaria doctrina acerca de la objecin al aborto o, por el contrario, habra que
entender revisada tal doctrina en consonancia con la idea de que toda objecin de
conciencia debe estar legalmente regulada para ser eficaz frente a las obligaciones
jurdicas con que colisiona538.

535
La negativa de parlamentarios electos a prestar juramento o promesa de acatamiento a la Constitucin es considerada
como un supuesto de objecin de conciencia por G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 424-435; M. GASCN
ABELLN, op. cit., nota 17, pp. 295 y 297; J. M. CONTRERAS MAZARIO, op. cit., (II), nota 138, pp. 145-147; R.
NAVARRO VALLS, J. MARTNEZ-TORRN y R. P. PALOMINO, op. cit., nota 394, pp. 219-222; y P. SANTOLAYA
MACHETTI, op. cit., nota x, pp. 103-107. En cambio, A. MORENO GARCA la considera desde una perspectiva ms
general como una concrecin de la libertad ideolgica (op. cit., nota 51, p. 115).
536
Sobre la objecin de conciencia a la funcin de jurado, pueden consultarse al respecto R. de Ass, Juez y objecin de
conciencia, en Sistema, nm. 113 (1993), pp. 57-72; J. MARTNEZ-TORRN, op. cit., nota 696, pp. 119-143; A. RUIZ
MIGUEL, op. cit., nota 394, pp. 118-123; G. ROLLNERT LIERN, El derecho-deber de participar en la Administracin de
Justicia (Ley Orgnica 5/1995, de 23 de mayo, del Tribunal del Jurado: su problemtica constitucional, en Revista
General de Derecho, nm. 616-617 (1996), pp. 229-234; T. DE DOMINGO PREZ, El derecho fundamental a la objecin
de conciencia y su aplicacin a la Ley del Jurado, en Cuadernos Constitucionales de la Ctedra Fadrique Furi
Ceriol, nm. 20/21 (1997), pp. 157-174; R. NAVARRO VALLS, J. MARTNEZ-TORRN y R. P. PALOMINO, op. cit., nota
394, pp. 185-196; y P. SANTOLAYA MACHETTI, op. cit., nota x, pp. 107-108.
537
A. RUIZ MIGUEL, op. cit., nota 394, p. 110.
538
A. RUIZ MIGUEL parece considerar ms razonable entender que, frente a esta doctrina general, [...] la STC 53/1985
establecera en todo caso, de modo similar a una lex specialis, una excepcin legalmente intocable en aquella materia
(op. cit., nota 394, p. 111). Por su parte, P. SANTOLAYA MACHETTI resalta la incongruencia de tal reconocimiento

246
 3) Los supuestos de objecin de conciencia sobre los que ni existe regulacin
constitucional ni legal alguna ni tampoco han sido objeto de tratamiento en ningn
sentido por el TC. En este caso, si bien es cierto que siempre cabra la posibilidad de un
reconocimiento jurisprudencial similar al que tuvo lugar con la objecin al aborto y sin
pretender enjuiciar futuribles, lo cierto es que, dada la evolucin de la doctrina
constitucional y la posterior consolidacin de la misma reseadas al principio, no parece
que se pueda ser demasiado optimista en orden a que el juez constitucional admita
nuevos supuestos de objecin de conciencia bajo la cobertura constitucional de la
libertad ideolgica.
4) Diferente tratamiento merecen las modalidades de objecin de conciencia que no
han sido constitucionalmente reconocidas pero que podran considerarse amparadas por
normas de rango legal que, al establecer causas de exencin de determinados deberes
legales, incorporan clusulas abiertas cuyo alcance vendra condicionado por la
interpretacin de las mismas que, en su momento, pudiera hacer el Tribunal
Constitucional en ulteriores sentencias.
Este sera el caso de la objecin de conciencia a los cargos de Presidente y Vocal de
una Mesa Electoral que podra entenderse amparada, frente a la obligatoriedad de su
desempeo (artculo 27.1 de la Ley Orgnica 5/1985, de 19 de junio, de Rgimen
Electoral General) por el artculo 27.3 de la misma Ley que permite alegar ante la Junta
Electoral de Zona, causa justificada y documentada que les impida la aceptacin del
cargo539. De la misma forma, cabe tambin interpretar que la objecin al desempeo de
la funcin de Jurado, configurada como derecho-deber por el artculo 6 de la Ley
Orgnica 5/1995, de 23 de mayo, del Tribunal del Jurado540, podra encontrar acomodo
en la causa de excusa genrica y residual prevista por el artculo 12.7 segn la cual
podrn excusarse para actuar como jurado [...] los que aleguen y acrediten
suficientemente cualquier otra causa que les dificulte de forma grave el desempeo de la
funcin de jurado541.
Refirindose a los dos supuestos mencionados, A. RUIZ MIGUEL propone [...] la
directa interpretacin en relacin con el artculo 16 de la Constitucin de ciertas
clusulas legales abiertas que admiten excusas genricas a determinados deberes para
incluir en ellas la derivada de la existencia veraz de slidas razones de conciencia
[...]542. En el mismo sentido pero con relacin a la funcin de jurado, J. Martnez
Torrn concluye que [...] puede admitirse la objecin de conciencia como excusa que
obiter dicta de la objecin al aborto con el resto de la jurisprudencia constitucional sobre la objecin ( op. cit., nota x, p.
97).
539
Si bien no existe jurisprudencia constitucional sobre esta materia, para un comentario de la doctrina del Tribunal
Supremo al respecto, pueden consultarse J. Martnez Torrn, op. cit., nota 696, pp. 137-139; A. RUIZ MIGUEL, op. cit.,
nota 394, pp. 112-118, y . En este sentido, P. SANTOLAYA MACHETTI resalta la incongruencia de tal , op. cit., nota x,
pp. 108-110.
540
Sobre la funcin de jurado como derecho-deber, G. ROLLNERT LIERN, op. cit., nota 511, pp. 223-228.
541
Para J. Martnez Torrn, en este artculo 12.7 [...] se ha dejado una puerta abierta que permitira al juez apreciar la
virtualidad eximente de la objecin de conciencia con fundamento en la propia ley (op. cit., nota 696, p.133 ).
542
A. RUIZ MIGUEL, op. cit., nota 394, p. 112. La posibilidad de provocar una declaracin expresa del TC mediante el
planteamiento de una cuestin de inconstitucionalidad ha sido tambin sugerida por este autor (dem).

247
libere del deber de servir como jurado [...], interpretando el artculo 12.7 de la ley a la
luz del artculo 16 de la Constitucin543.
No obstante lo anterior, ambos autores se muestran un tanto escpticos544 ante la
posibilidad de un reconocimiento de ambos supuestos de objecin en sede de la
jurisdiccin constitucional en virtud de una interpretacin de la clusula legal abierta
conforme al artculo 16 CE. Sin perjuicio de compartir dicho escepticismo 545, lo cierto es
que, a nuestro juicio, debe destacarse que, dada la especificidad de estos tipos de
objecin, existen, no obstante, elementos suficientes para poder afirmar que tal
reconocimiento podra producirse sin necesidad de que el Tribunal revisara su doctrina
anterior. En efecto, como ya hemos advertido en otro trabajo546, no se trata de reivindicar
el reconocimiento de un derecho a la objecin de conciencia de carcter general sino de
resolver a favor de la libertad ideolgica el conflicto concreto que, en ciertas ocasiones,
puede surgir entre un deber legal y la conciencia individual protegida por el artculo
16.1. Tal opcin interpretativa a favor de la libertad ideolgica en ningn caso estara
dando carta de naturaleza a un genrico derecho de objecin de conciencia frente a
cualquier obligacin pblica sino que, especificando por va de la interpretacin
constitucional una de las posibles causas de excusa a considerar incluidas en la clusula
legal abierta, se estara determinando de forma vinculante para los tribunales ordinarios
(artculo 5.1 LOPJ) el alcance hermenutico de una excepcin prevista por el propio
legislador en una norma legal de rango orgnico.
Por lo dems, la objecin de conciencia al jurado se ha planteado ya ante el Tribunal
Constitucional en dos ocasiones si bien en ambos casos con resultado inadmisorio:
a) En la primera de ellas, el ATC 95/1997, la inadmisin del recurso de amparo
promovido por una recurrente incluida por sorteo en la lista de candidatos a jurado
contra el acuerdo del Juez Decano que desestimaba la reclamacin formulada contra
dicha inclusin, alegando la vulneracin del artculo 16.1 CE, por falta de agotamiento
de la va judicial precedente ha evitado un pronunciamiento del Tribunal acerca de su
admisibilidad al amparo de los artculos 16 y 30.2 CE. La recurrente argument que la
libertad ideolgica impide que se pueda obligar a una persona a juzgar a otra y que
frente a ello no puede oponerse ni el artculo 23 CE , pues configura la participacin
en los asuntos pblicos como un derecho; ni el 31.3 CE toda vez que las
543
J. MARTNEZ-TORRN, op. cit., nota 696, p. 140.
544
Seala A. RUIZ MIGUEL que [...] a la vista de la evolucin jurisprudencial del Tribunal Constitucional, no me atrevera
a predecir que tal interpretacin termine siendo acogida (op. cit., nota 394, p. 123) y J. Martnez Torrn considera que
la lnea incomprensiblemente oscilante mantenida por la jurisprudencia constitucional sobre la objecin de concienc ia
determina la falta de orientaciones suficientemente claras por parte de la jurisprudencia constitucional y ello, unido a
la interpretacin minimalista del artculo 16 que ha prevalecido en la misma, [...] puede contribuir fcilmente a
producir una falta de uniformidad en las decisiones de los jueces espaoles que resuelvan las solicitudes individuales en
las que se alegan razones de conciencia para ser excusado de la funcin de jurado (op. cit., nota 693, pp. 135-137).
Ms optimista parece mostrarse, en cambio, P. SANTOLAYA MACHETTI comentando la STC 216/1999 (op. cit., nota x, p.
108).
545
Rectificando as en cierto modo, despus de un anlisis exhaustivo de la jurisprudencia constitucional sobre la libertad
ideolgica, la posicin moderadamente optimista que sostenamos en 1996 (G. ROLLNERT LIERN, op. cit., nota 511, pp.
231-234).
546
G. ROLLNERT LIERN, op. cit., nota 511, p. 234.

248
prestaciones exigibles al ciudadano nunca pueden quebrar la libertad de sus
convicciones ntimas; ni el artculo 125 CE , que prev la intervencin de los
ciudadanos en el Jurado como facultativa. El Tribunal aleg que la actora no haba
invocado la libertad ideolgica en su reclamacin ante el Juez Decano por cuanto se
haba limitado a alegar la existencia de cargas familiares que le impedan desempear la
funcin de jurado y, en consecuencia, no se pronunci sobre el fondo del asunto.
b) En la segunda resolucin, la STC 216/1999, se ha producido tambin la
inadmisin de la demanda por su carcter prematuro dado que el recurso se interpuso
contra el Acuerdo del Juez Decano que deneg al recurrente la exclusin, por motivos
de conciencia, de la lista de candidatos a jurado, acuerdo que a juicio del demandante
vulnerara la libertad ideolgica. Considera el Tribunal que la supuesta lesin se
producira en el caso de que, tras los dos sorteos posteriores (en los que podra reiterar
nuevamente su excusa), el recurrente resultara finalmente miembro del Tribunal del
Jurado y [...] como quiera que las razones de conciencia se esgrimen contra la
obligacin de juzgar y sta no nace con la inclusin en la lista de candidatos a jurados,
es obvio que la queja deducida en amparo es prematura en tanto que deducida contra una
lesin que no slo no se ha verificado, sino que puede que no llegue a verificarse, caso
de que los sorteos sucesivos al ya celebrado para la seleccin de candidatos determinen
la exclusin del recurrente. (FJ 3).
5) Finalmente, debe individualizarse el status de la clusula de conciencia como
categora de objecin expresamente reconocida por el artculo 20.1 d) de la Constitucin
pero que, a diferencia de la objecin de conciencia al servicio militar tan slo ha sido
tratado en una ocasin por la jurisprudencia constitucional, circunstancia que, sin duda,
puede explicarse parcialmente por la ausencia hasta hace bien poco de desarrollo
legal del derecho, pese al tenor imperativo del precepto constitucional (La ley regular
el derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el ejercicio de estas
libertades).
Siendo pacfica la consideracin doctrinal de este derecho547 como un supuesto de
objecin de conciencia y, por consiguiente, su carcter de manifestacin externa de la
libertad ideolgica, cabe destacar que la Ley Orgnica 2/1997, de 19 de junio, sobre la

547
Sobre la clusula de conciencia puede consultarse J. M. DESANTES, A. NIETO y M. URABAYEN, La clusula de
conciencia, Universidad de Navarra, Pamplona, 1978; T. DE LA QUADRA-SALCEDO FERNNDEZ DEL CASTILLO, La
clusula de conciencia: un Godot constitucional, en Revista Espaola de Derecho Constitucional, nm. 22 (1988), pp.
23-88 y Revista Espaola de Derecho Constitucional, nm. 23 (1988), pp. 45-69; A. FERNNDEZ-MIRANDA
CAMPOAMOR y R. M. Garca Sanz, op. cit., nota 248, pp. 542-544; M. CARRILLO, La clusula de conciencia de los
periodistas en la Constitucin Espaola de 1978, en Revista de Estudios Polticos, nm. 49 (1986), pp. 165-182 y La
clusula de conciencia y el secreto profesional de los periodistas, Cvitas, Madrid, 1993; E. RUIZ VADILLO, El derecho
constitucional al secreto profesional y a la clusula de conciencia: un tema legislativo pendiente, en Poder Judicial,
nm. especial XIII, pp. 141-158; M. MENNDEZ ALZAMORA, El derecho a la clusula de conciencia en el informador:
aproximacin a la configuracin de esta institucin en nuestro ordenamiento jurdico, en Poder Judicial, nm. especial
XII, pp. 165-180; C. FERNNDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR, La clusula de conciencia, en A. TORRES DEL MORAL y
otros, Estudios sobre derecho de la informacin, UNED, Madrid, 1994, pp. 199-229; G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota
10 , pp. 396-424 y La clusula de conciencia y el secreto profesional de los periodistas, Centro de Estudios
Constitucionales, Madrid, 1995; y J . CREMADES, op. cit., nota 255, pp. 110-119; y P. SANTOLAYA MACHETTI, op. cit.,
nota x, pp. 93-94.

249
clusula de conciencia de los periodistas, si bien no contiene ninguna referencia
explcita a la libertad ideolgica del artculo 16.1 ni a la objecin de conciencia del
artculo 30.2, en su artculo 2.1, a) declara que en virtud de la clusula de conciencia
los profesionales de la informacin tienen derecho a solicitar la rescisin de su relacin
jurdica con la empresa de comunicacin en que trabajen [...] cuando en el medio de
comunicacin con el que estn vinculados laboralmente se produzca un cambio
sustancial de orientacin informativa o lnea ideolgica en cuyo caso se percibir la
indemnizacin pactada contractualmente o, en su defecto, a la establecida por la Ley
para el despido improcedente (artculo 2.2).
Por lo dems, la Ley relaciona directamente la clusula de conciencia tanto con la
libertad activa y pasiva de informacin, de la que la considera elemento
constitutivo (Exposicin de Motivos y artculo 3 en el que se recoge el derecho de los
periodistas a negarse, motivadamente, a participar en la elaboracin de informaciones
contrarias a los principios ticos de la comunicacin, que no define salvo genricas
referencias al mandato constitucional de veracidad y pluralismo (EM), sin que ello
pueda suponer sancin o perjuicio) como con la libertad de expresin, hablando la
EM de proporcionar a ambas un instrumento jurdico imprescindible que garantice su
ejercicio efectivo en un Estado Social y Democrtico de Derecho y recogiendo, por
otra parte, la conocida doctrina constitucional sobre la libertad de informacin como
[...] derecho constitucional que es condicin necesaria para la existencia de un rgimen
democrtico.
Por su parte, en la STC 199/1999 el Tribunal desestim el amparo solicitado por el Jefe
de la Seccin de Diseo de un peridico contra las sentencias del orden social que
desestimaron su pretensin de rescisin del contrato por cambio en la lnea ideolgica
del peridico en ejercicio del derecho a la clusula de conciencia reconocido a los
redactores por el convenio colectivo aplicable, planteando el recurrente la litis en
trminos de conflicto entre [...] la libertad ideolgica del informador y la del
empresario que la desarrolla a travs del medio que dirige, que debe ser conocida y
aceptada por quien entra a prestar servicios en l pero que entraa paralelamente el
derecho a ejercer la clusula de conciencia cuando aquella lnea se altera [...] (FJ 1).
Parte el Tribunal en su discurrir argumental de la indubitada vinculacin de la clusula
de conciencia al ejercicio de la libertad de informacin a tenor del propio artculo 20.1
d) CE (FJ 2) pese a la falta de definicin constitucional del derecho a la clusula de
conciencia, relacin instrumental que resulta a su juicio indispensable para determinar
desde la perspectiva constitucional si ha existido o no una vulneracin de tal derecho (FJ
2) por cuanto la delimitacin subjetiva del derecho no puede hacerse con abstraccin de
las funciones realizadas (FJ 4), siendo las mismas en el caso de autos y segn los hechos
probados, trazar las lneas del formato del diario conforme a las instrucciones recibidas
de la Redaccin sobre la ubicacin de las noticias y dems contenidos del peridico (FJ
3). Desde estas premisas y remitindose a su doctrina sobre el mximo nivel de
proteccin constitucional que alcanza la libertad de informacin cuando es ejercida por
los profesionales de la informacin a travs de la prensa (por todas, SSTC 6/1981,
250
105/1983, 168/1986, 165/1987, 6/1988, 176/1995, 4/1996), afirma el juez constitucional
que, con la citada doctrina
[...] en modo alguno se quiso decir que los profesionales de la informacin
tuvieran un derecho fundamental reforzado respecto a los dems ciudadanos; sino
slo que, al hallarse sometidos a mayores riesgos en el ejercicio de sus libertades de
expresin e informacin, precisaban y gozaban de una proteccin especfica.
Proteccin que enlaza directamente con el reconocimiento a aquellos profesionales
del derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional para asegurar el
modo de ejercicio de su fundamental libertad de informacin (STC 6/1981).
[...] La progresiva diferenciacin de la libertad de informacin respecto de la de
expresin [...] supuso [...] la exigencia de evitar que su ejercicio por parte de las
empresas de comunicacin, generalizadas como medios de transmisin de las
noticias, pudiera atentar a la finalidad del derecho o a su ejercicio por parte de
aquellos profesionales que prestan servicios en ellas, titulares a su vez de la misma
libertad de informacin. Es respecto a dichos profesionales donde encuentra sentido
el reconocimiento del derecho a la clusula de conciencia como garanta de un
espacio propio en el ejercicio de aquella libertad frente a la imposicin
incondicional del de la empresa de comunicacin, esto es, frente a lo que
histricamente se designaba como "censura interna de la empresa periodstica".
Pero tambin como forma de asegurar la transmisin de toda la informacin por el
profesional del medio, contribuyendo as a preservar el pluralismo que justifica el
reconocimiento del derecho, reforzando las oportunidades de formacin de una
opinin pblica no manipulada y paliando el "efecto silenciador" que, por su propia
estructura, puede producir el "mercado" de la comunicacin. [...]
El derecho a la clusula de conciencia encuentra, pues, su mbito subjetivo de
aplicacin en las relaciones contractuales de los profesionales de la informacin
con las empresas de comunicacin para las que trabajan, con vistas a la garanta del
ejercicio de su propia libertad informativa. La afectacin del derecho de
informacin del profesional como criterio de legitimacin para la invocacin de la
clusula impide en trminos constitucionales la elaboracin de un catlogo cerrado
de funciones cuyos titulares pudieran reclamarla; mxime teniendo en cuenta la
variedad de tareas en las que la libertad informativa puede verse involucrada en una
sociedad en la que en la transmisin de noticias no juegan un papel esencial slo las
palabras sino tanto o ms las imgenes, fotografas, presentaciones grficas o de
composicin que contribuyen igualmente a la descripcin del hecho, a destacar
ciertos aspectos de l, a lograr un enfoque ideolgico determinado o a dotarle de
una mayor o menor relevancia informativa segn los intereses del medio, tareas
todas ellas en las que adems habr de considerarse la autonoma y creatividad
propias con las que opere el profesional para poder concluir que se encuentra
ejerciendo su derecho a transmitir informacin (FFJJ 3 y 4).
Con arreglo a ello, se refiere el Tribunal a los artculos 1 y 3 de la Ley 2/1997 para
concluir que, pese a esta configuracin amplia del titular del derecho, en el proceso
251
seguido ante los Tribunales ordinarios ni aparece acreditado que se haya producido un
desvo del medio respecto de su lnea ideolgica originaria, ni por el trabajo del
recurrente, limitado al maquetado del peridico segn las instrucciones recibidas de la
Redaccin, poda quedar objetivamente afectada la transmisin de informacin relevante
para la formacin de la opinin pblica (FJ 5). Restringe, pues, la citada sentencia la
posibilidad de invocar la clusula de conciencia al caso en que se trate de un profesional
de la informacin cuyas funciones afecten a la transmisin de la informacin y, adems,
que el ejercicio de las mismas se vea realmente afectado por el cambio de la orientacin
ideolgica cuya concurrencia no justifica por s sola la rescisin unilateral en virtud de la
clusula de conciencia; se afirma, en este sentido, que
a diferencia de lo que pueda ocurrir en los Ordenamientos jurdicos de otros
pases, la vinculacin que nuestro art. 20.1 d) C.E. hace de aquel derecho al
ejercicio de la libertad de informacin por parte del profesional frente a la empresa
impide configurarlo como una mera facultad resolutiva del contrato ante
discrepancias con la orientacin informativa del medio cuando no afecta a dicho
ejercicio. Siendo as, a los efectos del recurso de amparo resulta en primer lugar
irrelevante la discrepancia que el demandante mantiene con los rganos judiciales
respecto a si los cambios en ciertos contenidos del peridico constituyen o no una
alteracin de la orientacin ideolgica de aqul, ya que este Tribunal no slo se
encuentra vinculado por los hechos probados [art. 44.1 b) LOTC], sino que no es
una tercera instancia competente para revisar el material probatorio ni para sustituir
la conclusin de los rganos judiciales por la que en su propio inters propone el
recurrente. Pero adems, y sobre todo, lo cierto es que no consta tampoco que
aquellos cambios hayan afectado, limitado o condicionado el ejercicio de la libertad
de informacin del recurrente, puesto que en ningn momento se ha acreditado que
sus funciones profesionales pudieran ser vehculo de aqulla.
Falta en consecuencia el presupuesto bsico para la invocacin del derecho
constitucional a la clusula de conciencia [...]. (FJ 5).

I. La libertad negativa de contraer matrimonio

La consideracin de la denominada libertad negativa de contraer matrimonio que

encontrara su apoyatura constitucional en el artculo 32.1 CE como manifestacin
externa de la libertad ideolgica se estableci en el ATC 156/1987 en el que se
reconoci que, sin perjuicio de que exista un derecho autnomo a contraer o no
matrimonio reconocido en el artculo 32 CE , la libertad de opcin entre el estado civil
de casado o el de soltero es uno de los derechos fundamentales ms ntimamente
vinculados al libre desarrollo de la personalidad, considerado por la Constitucin
fundamento del orden pblico y de la paz social (artculo 10.1 de la Constitucin) (FJ
2) y, aunque ello permite afirmar la existencia de determinados puntos de contacto que

252
podran hacer admisible la [...] subsuncin de la "libertad negativa" al matrimonio en el
artculo 16.1 de la Constitucin a efectos de su amparo constitucional [...], a juicio del
Tribunal Constitucional,
[...] parece claro que nada tiene que ver este derecho con la percepcin de una
pensin de viudedad548 o, dicho de otro modo, el contenido del derecho a no
contraer matrimonio no incluye el derecho a un sistema estatal de previsin social
que cubra el riesgo del fallecimiento de una de las partes integrantes de las uniones
de hecho (ibid.).
Considera as el Tribunal inconsistente la alegacin de vulneracin de la libertad
ideolgica en el caso concreto al que hace referencia el auto549. Idntica doctrina a la
expuesta ha sido recogida con posterioridad en la STC 30/1991 (FJ 2) por remisin
expresa al ATC 156/1987 y en la STC 66/1994 segn la cual, frente a la pretensin
de la recurrente de que la exigencia del vnculo matrimonial como requisito
imprescindible para acceder a la pensin de viudedad, tratndose de una pareja de hecho
de ideologa anarquista contraria a toda formalizacin eclesistica o civil de su
convivencia estable550, supone atentar, de hecho, a su libertad ideolgica y, con ello, al
artculo 16.1 CE,

548
Similar posicin defiende el Tribunal con relacin al derecho a la percepcin del subsidio de desempleo en el ATC
1021/1988 considerando que denegar el subsidio de desempleo al recurrente por falta de cargas familiares al no mediar
vnculo matrimonial con su pareja de hecho no contradice la libertad ideolgica, religiosa y de culto que garantiza el
artculo 16 CE.
549
Segn el auto, para la recurrente, [...] la supeditacin de la pensin de viudedad al estado civil de casado supone una
coaccin a las convicciones ideolgicas de los ciudadanos convirtiendo el derecho al matrimonio en un deber al
matrimonio, para todas aquellas parejas que conviven en una unin de hecho, si desean ser en su momento beneficiarias
de una pensin de viudedad (FJ 2).
550
Un supuesto similar se ha planteado tambin recientemente en la STC 39/1998 aunque el Tribunal no ha entrado a
considerar la libertad ideolgica dada la inexistencia de fundamentacin jurdica al respecto y la falta de invocacin en
los procedimientos previos al amparo.
Otra sentencia reciente, la STC 180/2001, ha otorgado el amparo a una recurrente que manifestaba que la denegacin de
una indemnizacin solicitada en razn de la prisin padecida por su convivente more uxorio supona una vulneracin del
artculo 14 en relacin con el artculo 16 CE por cuanto, durante el tiempo que dur la convivencia alegada (1931 -1971)
ambos no pudieron contraer matrimonio por motivos ideolgicos que impedan al causante contraer matrimonio
cannico, no siendo posible contraer alternativamente matrimonio civil sin declaracin expresa de no profesar la
religin catlica. Parti el Tribunal de la diferenciacin de este supuesto de hecho respecto del de la STC 66/1994 en el
que (...) la razn de no contraer matrimonio por la demandante de amparo no pugnaba con la Constitucin, pues
radicaba en la oposicin a toda forma de matrimonio, ya fuera civil o religioso, por parte de la persona con la que la
entonces demandante de amparo convivi more uxorio durante un dilatado perodo de tiempo, incluso ya vigente la
Constitucin. (FJ 6). En cambio, en el caso que contempla la STC 180/2001, dado que (...) hasta la promulgacin de
la Constitucin espaola la posibilidad de contraer matrimonio civil se condicionaba a la prueba de no profesar la
religin catlica, prueba que en los perodos normativos de menor rigor hubiera exigido (...) una declaracin expresa de
no profesar tal religin, lo que hoy pugna frontalmente con la libertad religiosa y, en concreto, con el derecho derivado
de ella a no declarar sobre la propia ideologa, religin o creencias que proclama el art. 16 CE (...), tal falta de libertad
efectiva para contraer matrimonio civil determina, conforme a la doctrina constitucional expuesta, la atribucin a la
demandante de los mismos beneficios que si hubiera contrado matrimonio (...) pues no puede admitirse que la falta de
libertad religiosa que sufri la demandante prolongue sus efectos en la actualidad, en que tal libertad, no solo alcanza el
mximo grado de eficacia conforme al art. 53.1 CE, sino que integra los valores de justicia e igualdad, proclamados
como valores superiores del Ordenamiento jurdico por el art. 1 CE. (FFJJ 5 y 6). Reitera as el Tribunal la doctrina
establecida en la STC 222/1992 segn la cual la existencia o no de libertad por parte de quienes desean convivir para
escoger una relacin extramatrimonila o contraer matrimonio es la consideracin previa determinante de que el trato

253
 [...] hay que oponer que, aun admitiendo la subsuncin de la libertad negativa a
contraer matrimonio artculo. 32.1 CE en el artculo 16.1 CE, es claro que el
derecho a no contraer matrimonio como un eventual ejercicio de la libertad
ideolgica no incluye el derecho a un sistema estatal de previsin social que cubre
el riesgo de fallecimiento de una de las partes de las uniones de hecho (ATC
156/1987), toda vez que el libre desarrollo de la personalidad no resulta impedido o
coartado porque la ley no reconozca al suprstite de una unin de hecho una
pensin de viudedad (STC 184/1990, fundamento jurdico 2.) (FJ 3).
Acoge as el Tribunal la tesis defendida por el Ministerio Fiscal en el mismo recurso
considerando por tanto que
[...] aunque la libertad ideolgica no se agota en una dimensin interna, sino que
alcanza tambin la expresin de las propias libertades a tener una actuacin
coherente con ellas y a no sufrir sancin o injerencia de los poderes pblicos por su
ejercicio (STC 20/1990), ello no puede llevar a condicionar los requisitos fijados
por el Estado para la concesin de una prestacin econmica ni a la supresin,
eliminacin o exigencia de los mismos (ibid.)
En definitiva, la existencia de objeciones ideolgicas a la institucin matrimonial
puede fundamentar el legtimo ejercicio del derecho a no contraer matrimonio y
constituir en este sentido una proyeccin externa de la libertad ideolgica pero ello no
exime de la obligatoriedad de cumplir con un requisito legtimamente impuesto por el
legislador para hacer nacer el derecho a la pensin de viudedad sin que la opcin por la
imposicin de este ltimo constituya una vulneracin de la libertad ideolgica, de
acuerdo con la doctrina constitucional sobre este derecho fundamental.
Desde el punto de vista doctrinal, la libertad negativa de contraer matrimonio ha sido
considerada como una modalidad de objecin de conciencia por M. GASCN ABELLN551
mientras que A. MORENO GARCA la ha conceptuado como manifestacin externa de la
libertad ideolgica a la luz de la STC 66/1994552. Tambin J. M. Beneyto considera el
matrimonio como uno de los momentos en que se proyecta la libertad ideolgica553.

diferenciado entre uniones matrimoniales y no matrimoniales sea conforme o no a la prohibicin de discriminacin del
artculo 14 CE. (FFJJ 3 y 4).
551
M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, p. 295.
552
En efecto, segn A. MORENO GARCA, [...] el Tribunal Constitucional ha entendido, por ejemplo, que constituyen
manifestaciones subsumibles en el supuesto de hecho de la libertad ideolgica [...] el derecho a no contraer matrimonio
por razones contrarias a toda formalizacin del vnculo afectivo (as, la reciente sentencia 66/94) [...] (op. cit., nota 51,
p. 115).
Este autor utiliza el supuesto de la STC 66/1994 como ejemplo para ilustrar su tesis acerca de la libertad ideolgica
como lmite al legislador: De ah que la libertad ideolgica se infrinja si la obligacin o prohibicin establecida por el
legislador se dirige solo a impedir o sancionar la actividad ideolgica, y, por el contrario, no viole la libertad cuando
afecte a actos de los individuos con independencia de las motivaciones que los inspiren. O por decirlo en trminos ms
claros, un acto prohibido no se transforma en permitido por el mero hecho de que sea realizado en conciencia, es decir,
con arreglo a una concreta ideologa; lo decisivo es que, en virtud del artculo 16.1 de la Constitucin, es inadmisible
prohibir un acto permitido por el solo hecho de ser realizado con arreglo a una concreta ideologa. As, por ejemplo, en
el caso planteado en la STC 66/94, de 28 de febrero, para afirmar que la exigencia del vnculo matrimonial como
condicin del derecho a la pensin de viudedad, no viola la libertad ideolgica de aquellos que por sus convicciones
anarquistas se niegan a pasar por la vicara o el juzgado, no es suficiente decir, como el Tribunal dice, que la libertad
ideolgica no puede llevar a eliminar los requisitos fijados por el Estado para la concesin de esa prestacin, porque, en

254
 Para concluir, debe researse que un supuesto similar se plante ante el TEDH en la
Sentencia Johnston (1986), ya citada, si bien en aquel caso era la inexistencia de
divorcio lo que, segn el recurrente, vulneraba su libertad de conciencia garantizada por
el artculo 9 CEDH, declarando el Tribunal la I.N.A.P.licabilidad de este ltimo
precepto ( 63).

puridad, eso no es ms que enunciar el problema sin entrar a resolverlo. Antes bien, habra que decir que la libertad
ideolgica no es vlidamente oponible a la exigencia de aquella condicin por la muy sencilla y buena razn de que tal
requisito legal no se dirige contra el acomodamientos de acciones a ideas, sino que simplemente supone negar la eficacia
jurdica de un determinado acto, la convivencia de hecho, con independencia de las razones que llevaron a las personas a
realizarlo (ibid. p. 115 y 129).
553
Ha de recalcarse [...] la inercia expansiva que poseen, ms que cualquier otras, las libertades del artculo 16, y su
incidencia en todos los momentos decisivos de la existencia humana: matrimonio, filiacin, educacin, objecin de
conciencia, formulacin de juramento o promesa, secreto de conciencia, enfermedad, sepultura, por no citar ms que los
de mayor relevancia [J. M. BENEYTO PREZ, op. cit., nota 15, 1 ed. (1984), p. 349].

255
V. LOS LMITES DE LA LIBERTAD IDEOLGICA

A. La dimensin interna de la libertad ideolgica como mbito irrestricto

En lo que se refiere a su dimensin interna y personal, el derecho a la libertad

ideolgica se configura constitucionalmente como ilimitado 554 dado el tenor literal del
artculo 16.1 CE que refiere exclusivamente a sus manifestaciones la limitacin del
orden pblico protegido por la ley a la que haremos posterior referencia. As pues, el
fuero interno del individuo no est sujeto a injerencia exterior alguna al hallarse [...]
sustrada la ideologa al control de los poderes pblicos (ATC 195/83, FJ 3). As,
segn seala el mismo auto,
en el sistema de valores instaurado por la Constitucin de 1978, la ideologa es
un problema privado, un problema ntimo, respecto al que se reconoce la ms
amplia libertad, como se desprende de los nmeros 1 y 2 del artculo 16 de la
propia CE. Las ideas que se profesen, cualesquiera que sean, no pueden someterse
a enjuiciamiento y nadie, como precepta el artculo 14 de la CE, puede ser
discriminado en razn de sus opiniones (FJ 3).
No slo el pensamiento constituye un espacio intelectual interior exento de toda
posible fiscalizacin555 sino que incluso se considera jurdicamente irrelevante la
discordancia que pueda existir entre el mbito de la conciencia y el juramento o promesa
de acatar y guardar fidelidad a la Constitucin y a los Estatutos de Autonoma. Como
seal la STC 122/1983,
las reservas internas que algunos pudieran tener al cumplimentar esa obligacin
son irrelevantes para el Derecho que no puede entrar en el mbito del pensamiento
en tanto no se manifieste en conductas externas [...] (FJ 3).
En el mismo sentido, la STC 119/1990, al afirmar que carece de trascendencia jurdica
el [...] vnculo suplementario de ndole religiosa o moral [...] (FJ 4) que puede surgir
en el fuero interno del parlamentario cuando jura o promete acatamiento a la
554
El carcter ilimitado de la libertad de pensamiento, esto es, de la dimensin interna de la libertad ideolgica, es una
cuestin pacfica entre la doctrina. Por todos, E. LVAREZ CONDE, op. cit., nota 43, p. 320; R. SNCHEZ FERRIZ, op.
cit., nota 1, pp. 235-236; J. DE ESTEBAN y P. J. GONZLEZ-TREVIJANO SNCHEZ, op. cit., nota 35, p. 62; M. MARTNEZ
SOSPEDRA, op. cit., nota 19, p. 132; E. Espn, op. cit., nota 46 , p. 208 y 213; J. M. CONTRERAS MAZARIO, op. cit.,
(II), nota 138, p. 149; J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 19, p. 286, 290 y 293; J. PREZ ROYO, op. cit., nota 44,
p. 253; D. BASTERRA MONTSERRAT, op. cit., nota 39 , p. 322; G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 227-228; L.
PRIETO SANCHS, op. cit., nota 8 p. 311 y M. J. IZU BELLOSO, Los conceptos de orden pblico y seguridad ciudadana
tras la Constitucin de 1978, en Revista Espaola de Derecho Administrativo, nm. 58 (1988), p. 243 en nota a pie de
pgina.
Quizs la posicin ms radical en este aspecto es la sustentada por A. MORENO GARCA quien viene a negar la
juridicidad de la dimensin interna de la libertad ideolgica y a derivar de esa condicin no jurdi ca su carcter ilimitado
(op. cit., nota 51, pp. 118-119).
555
En este sentido se pronunci tambin el VP del magistrado M. Jimnez de Parga Cabrera en la STC 55/1996 segn el
cual la libertad de cada espaol es tributaria de la libertad de los otros espaoles. Slo la libertad intelectual carece de
lmites (apartado 5). Igualmente, el VP del magistrado C. de la Vega Benayas en la STC 160/1987 afirm que [...] el
pensamiento no delinque, al menos en un Estado democrtico y social de Derecho (apartado 2).

256
Constitucin, est advirtiendo en sentido contrario la irrelevancia jurdica del
pensamiento del parlamentario, an en el caso de que el mismo estuviera en abierta
contradiccin con la manifestacin de acatamiento efectuada con el juramento o
promesa y tal contradiccin se exteriorizara posteriormente por medio de actos o
manifestaciones verbales.
Ahora bien, esta irrelevancia jurdica del pensamiento556 lo es tan slo a los efectos de
poder integrar una circunstancia a la que el ordenamiento jurdico anude consecuencias
desfavorables pero no implica que la ideologa sea un bien desprovisto de proteccin
jurdica sino que, al contrario, la libertad ideolgica, en su vertiente interior de ausencia
de coaccin sobre el pensamiento (en acertada y concisa expresin de R. SNCHEZ
FERRIZ557) es objeto de expresa proteccin y garanta en tres preceptos constitucionales,
amn de la declaracin genrica del artculo 16.1:
a) En primer lugar, en el artculo 16.2 que consagra el derecho a no declarar sobre la
ideologa, religin o creencias y, por tanto, a no exteriorizar y mantener en la intimidad
el propio pensamiento acotando as negativamente la dimensin interna de la libertad
ideolgica definida por la STC 19/1983 como una libertad ntima e incoercible558
(FJ 2). En el mismo sentido, la STC 177/1996 habla de la dimensin interna de la
libertad ideolgica como
[...] un claustro ntimo de creencias y, por tanto, un espacio de
autodeterminacin individual [...] vinculado a la propia personalidad y dignidad
individual (FJ 9559 )
b) En segundo lugar, en la prohibicin de discriminacin del artculo 14 que hace
referencia explcita a la discriminacin [...] por razn de [...] opinin, trmino este
ltimo que debe entenderse en un sentido amplio como equivalente a la ideologa en su
doble dimensin interna y externa, esto es, referido no slo a las ideas pblicamente
expresadas en forma de opiniones sino tambin a las ideas y creencias no
exteriorizadas560. En este sentido, el ya citado ATC 195/1983 (FJ 3) interpret la
declaracin de que [...] nadie, como precepta el artculo 14 de la CE, puede ser
discriminado en razn de sus opiniones en el sentido de que, hallndose pues sustrada
la ideologa al control de los poderes pblicos [queda] prohibida toda discriminacin por

556
J. M. CONTRERAS MAZARIO considera que la falta de reconocimiento expreso de la libertad de conciencia en el texto
constitucional debe interpretarse como un reconocimiento de la incompetencia del Estado en esta materia, incluso para
su tratamiento jurdico positivo: el derecho a la libertad de conciencia [...] entra en el mbito interno de la libre
formacin de la personalidad, mbito en el que ni los poderes pblicos ni terceros son competentes para intervenir, ni tan
siquiera para su juridificacin, por su dificultad de control (op. cit., nota 138, p. 139).
557
R. SNCHEZ FERRIZ, op. cit., nota 1, p. 235.
558
En este sentido, para R. SNCHEZ FERRIZ, la libertad de conciencia es el paradigma supremo de las libertades
dominadas por la regla de la abstencin y la incoercibilidad del Estado [...] (op. cit., nota 1, p. 242). En el mismo
sentido, J. J. SOLOZBAL ECHEVARRA, Algunas cuestiones bsicas de la teora de los derechos fundamentales, en
Revista de Estudios Polticos, nm. 71 (1991), p. 91.
559
Como ya indicamos al comentar esta sentencia, aunque la misma se refiere en este razonamiento a la libertad religiosa,
en la medida que se fundamenta en el artculo 16.1 es plenamente aplicable a la libertad ideolgica a la que por otra
parte se hace referencia tambin en el mismo FJ 9.
560
Al tratarse de ideas no exteriorizadas, la posible discriminacin por razn de opinin tendra como fundamento la
presuncin de que el individuo profesa unas determinadas creencias, aunque no las haya exteriorizado.

257
razn de la misma, haya sido sta manifestada externamente o mantenida en el fuero
interno individual.
c) Finalmente, el principio de legalidad penal del artculo 25. 1 CE es interpretado por
el Tribunal Constitucional en el sentido de que [...] lo constitucionalmente garantizado
en aquella norma [...] comprende tambin
[...] no poder ser condenado sino por una accin u omisin, esto es, por un hecho
visible y concreto, no por pensamientos, deseos o tendencias [...] (STC 70/1985,
FJ 2)
Se constitucionaliza as el mundo interior de la persona como un mbito penalmente
irrelevante561 si no va acompaado de una accin u omisin ilcita externa y
objetivamente constatable. Como se ha sealado por algunos autores562, en un Estado
democrtico cabe acudir al Derecho Penal solamente cuando el sujeto ha traspasado la
barrera del propio pensamiento y ha puesto en marcha una actividad peligrosa para el
bien jurdico protegido.
Tambin la jurisprudencia del TEDH ha sealado a contrario sensu el carcter
ilimitado de las libertades de pensamiento, religin y conciencia al afirmar que los
lmites del artculo 9.2 de la Convencin slo son aplicables a sus manifestaciones
externas. As, en la Sentencia Kokkinakis (1993) afirm que
el carcter fundamental de los derechos que garantiza el artculo 9.1 se traduce
por el modo de formulacin de la clusula relativa a su restriccin. A diferencia
del segundo prrafo de los artculos 8, 10 y 11 que engloba el conjunto de los
derechos mencionados en su primer prrafo563, el del artculo 9 slo se refiere a la
libertad de manifestar su religin o sus convicciones564 ( 33)565.

561
Esta interpretacin del principio de legalidad penal es reiterada por el juez constitucional en el ATC 465/1983que
inadmiti por falta de contenido constitucional de la demanda el recurso de amparo interpuesto por un abogado contra la
sentencia condenatoria por una falta contra el respeto y la consideracin debida a la autoridad del artculo 570 del
Cdigo Penal, cometida en un escrito de impugnacin presentado por el demandante en su calidad de abogado y que
segn la Sala expresaba una actitud ofensiva contra una conducta procesal del juzgador, alegando la vulneracin de,
entre otros, de los artculos 25.1 y el artculo 20.1 a) CE.
Argumentaba el actor que se haba infringido el artculo 25.1 a) de la Constitucin porque, al condenarle por
ligerezas gramaticales que pudieran encubrir un mal pensamiento contra el juzgador, se coartaba su libertad de
pensar.
El Tribunal consider que es obvio, sin embargo, que lo que se condena no es su pensamiento, sino sus expresiones, y
que el razonamiento del demandante se basa tan slo en una interpretacin forzada de los trminos literales de la
sentencia (FJ 2), ratificando as la irrelevancia penal del pensamiento.
562
J. M. TAMARIT SUMALLA, citando a G. QUINTERO OLIVARES, op. cit., nota 29, p. 325.
563
En efecto, los artculos 8, 10 y 11 del CEDH que reconocen respectivamente el derecho al respeto a la vida privada y
familiar, la libertad de expresin y las libertades de reunin pacfica y asociacin, refieren las limitaciones de su prrafo
2 a la totalidad de los derechos y libertades garantizados en el prrafo 1: No podr haber injerencia de la autoridad
pblica en el ejercicio de este derecho [...] (artculo 8.2); El ejercicio de estas libertades, que entraen deberes y
responsabilidades, podr ser sometido a ciertas formalidades condiciones, restricciones o sanciones [...] (artculo 10.2);
El ejercicio de estos derechos no podr ser objeto de otras restricciones [...] (artculo 11.2) (la cursiva es nuestra)
564
Recurdese que, segn la literalidad del artculo 9.2 de la Convencin,
la libertad de manifestar su religin o sus convicciones no puede ser objeto de ms restricciones que las que,
previstas por la ley, constituyen medidas necesarias, en una sociedad democrtica, para la seguridad pblica, la
proteccin del orden, de la salud o de la moral pblicas, o la proteccin de los derechos o las libertades de los
dems (la cursiva es nuestra).

258
 En el mismo sentido, en el voto particular del Juez Fischbach a la STEDH Chassagnou
(1999) se insiste en la misma idea cuando se afirma que, en el artculo 9 de la
Convencin
la primera frase del primer prrafo garantiza la libertad de pensamiento,
conciencia y religin en trminos absolutos: en principio, cualquier interferencia
por un Estado parte quiebra la Convencin. La segunda (...) frase del primer prrafo
(...) consagra la libertad de cambiar de religin o creencias y la libertad de
manifestar la propia religin o creencias: slo la libertad de manifestar est sujeta
a las limitaciones previstas en el prrafo segundo.
Tambin en el artculo 10 de la reciente Carta de los Derechos Fundamentales de la
Unin Europea se mantiene este carcter ilimitado de la dimensin interna de dichas
libertades por cuanto, si bien se ha eliminado la referencia del prrafo 2 del artculo 9
CEDH a las posibles restricciones a imponer a sus manifestaciones externas al igual
que en los artculos 11 y 12 relativos respectivamente a las libertades de expresin e
informacin y de reunin y asociacin de los artculos 10 y 11 CEDH, la regulacin
de los lmites que pueden imponerse se contiene con carcter general y en trminos
equivalentes a los del CEDH en el artculo 52.1566 de la Carta, cuyo apartado 3567 dota a
su vez a estas libertades del mismo sentido y alcance con que son reconocidas en el
artculo 9 CEDH y que, segn las propias explicaciones de la Convencin, [...] sienta el
principio de que, en la medida en que los derechos de la presente Carta corresponden
tambin a derechos garantizados por el CEDH, su sentido y alcance, incluidas las
limitaciones que se admiten, son los mismos que prev el CEDH.568.
Por ltimo, no podemos dejar de hacer referencia en este epgrafe al confuso
planteamiento de la cuestin que aqu tratamos en la STC 141/2000. Comienza la citada
sentencia por incluir errneamente en la dimensin interna de la libertad ideolgica no
slo la libertad de pensamiento, ntima y personal, sino tambin la facultad de
conducirse o actuar conforme al mismo sin incidencia en la conducta ajena, situando por
tanto el lmite de esta dimensin interna con la dimensin externa en que las
manifestaciones externas afecten o no a los terceros, cuando a nuestro juicio la
diferencia entre ambas dimensiones, tal y como se ha expuesto en el correspondiente
apartado, radica en la exteriorizacin o no de las convicciones, de obra o de palabra, con
565
Comentando esta sentencia, J. MARTNEZ-TORRN afirma que [...] tales restricciones slo pueden establecerse respecto
a la libre manifestacin de la religin o creencias, pero no respecto a la dimensin interna de la libertad religiosa
(libertad de eleccin) (op. cit., nota 58, p. 1569 y nota a pie de pgina).
566
Dispone el apartado 1del artculo 52 de la Carta que
Cualquier limitacin del ejercicio de los derechos y libertades reconocidos por la presente Carta deber ser
establecida por la ley y respetar el contenido esencial de dichos derechos y libertades.. Slo se podrn introducir
limitaciones, respetando el principio de proporcionalidad, cuando sean necesarias y respondan efectivamente a
objetivos de inters general reconocidos por la Unin, o a la necesidad de proteccin de los derechos y libertades de
los dems..
567
Vid. supra el texto del artculo 52.3 en la nota 48.
568
Afirma el Praesidium de la Convencin redactora del proyecto de Carta en sus explicaciones que el apartado 3 pretende
garantizar la coherencia necesaria entre la Carta y el CEDH [...]. De ello resulta en particular que el legislador, al fijar
limitaciones a estos derechos deba respetar las mismas normas establecidas por el rgimen preciso de limitaciones
contemplado en el CEDH [...] (CHARTE ..., op. cit., nota 48, p. 48)

259
independencia de que se persiga o no repercusin en los terceros. Desde esta base,
parece defenderse la posibilidad de imponer lmites externos a la citada dimensin
interna frente a unas manifestaciones externas que quedaran sometidas, adems, a la
limitacin intrnseca del mantenimiento del orden pblico protegido por la ley. Se
afirma en este sentido que
cuando el art. 16.1 CE se invoca para el amparo de la propia conducta, sin
incidencia directa sobre la ajena, la libertad de creencias dispensa una proteccin
plena que nicamente vendr delimitada por la coexistencia de dicha libertad con
otros derechos fundamentales y bienes jurdicos constitucionalmente protegidos.
Sin embargo, cuando esa misma proteccin se reclama para efectuar
manifestaciones externas de creencias, esto es, no para defenderse frente a las
inmisiones de terceros en la libertad de creer o no creer, sino para reivindicar el
derecho a hacerles partcipes de un modo u otro de las propias convicciones e
incidir o condicionar el comportamiento ajeno en funcin de las mismas, la
cuestin es bien distinta.
Desde el momento en que sus convicciones y la adecuacin de su conducta a las
mismas se hace externa, y no se constrie a su esfera privada e individual,
hacindose manifiesta a terceros hasta el punto de afectarles, el creyente no puede
pretender, amparado en la libertad de creencias del art. 16.1 CE, que todo lmite a
ese comportamiento constituya sin ms una restriccin de su libertad infractora del
precepto constitucional citado [...]. El derecho que asiste al creyente de creer y
conducirse personalmente conforme a sus convicciones no est sometido a ms
lmites que los que le imponen el respeto a los derechos fundamentales ajenos y
otros bienes jurdicos protegidos constitucionalmente; pero el derecho a manifestar
sus creencias frente a terceros mediante su profesin pblica, y el proselitismo de
las mismas, suma a los primeros los lmites indispensables para mantener el orden
pblico protegido por la Ley. (FJ 4).
Sin embargo, tal distincin resulta posteriormente irrelevante en la medida que el
orden pblico viene a identificarse con derechos como la libertad ideolgica o la
integridad moral de los terceros, incluidos los menores de edad 569, y que, por tanto,
resultan incluidos en aquel respeto a los derechos fundamentales ajenos y otros bienes
jurdicos protegidos constitucionalmente que se cita como lmites externo que s podra
imponerse a la dimensin interna, con lo cual no habra diferencias entre los lmites
aplicables a ambas dimensiones de la libertad ideolgica.
La citada doctrina conduce, pues, a consecuencias absurdas y debe reconducirse a
nuestro juicio a la expuesta en las sentencias que se analizan en los apartados B del
captulo II y C del captulo III acerca de la ntida distincin entre las dimensiones
interna (creer o no creer, pensar) y externa (manifestar mediante la palabra o los actos)
de la libertad ideolgica y las estudiadas en este epgrafe que afirman el carcter
ilimitado de la primera, mxime cuando la STC 141/2000 parafrasea y cita

569
Vid. infra al respecto las referencias a esta sentencia en el apartado E, 1 de este captulo.

260
expresamente, aunque no literalmente, algunas de las anteriores y el TEDH limita a las
manifestaciones externas de las libertades de pensamiento, conciencia y religin la
posibilidad de imponer restricciones.

B. Hacia una teora general de los lmites de la libertad ideolgica: la STC 20/1990
o el orden pblico como nico lmite

De lo expuesto hasta ahora, se desprende que las limitaciones de la libertad ideolgica

entran en juego tan slo a partir del momento en que el ejercicio de la misma trasciende
la esfera personal de su titular mediante alguna de sus manifestaciones externas. Es la
fundamental STC 20/1990570 la que, sin perjuicio de hacer referencia tan slo a una de
las manifestaciones externas de la libertad ideolgica [la libertad de expresin del
artculo 20.1 a)], ha expuesto lo que, en cierta medida, podramos denominar una
teora general de los lmites de la libertad ideolgica 571 a tener en cuenta a la hora de
abordar la problemtica de cualquiera de sus proyecciones externas.
La mencionada STC 20/1990 parte de una afirmacin de principio recientemente
reiterada en el ATC 40/1999, FJ 2 cual es la de
[...] la mxima amplitud con que la libertad ideolgica est reconocida en el
artculo 16.1 CE por ser fundamento, juntamente con la dignidad de la persona y
los derechos inviolables que le son inherentes, segn se proclama en el artculo
10.1, de otras libertades y derechos fundamentales [...] (FJ 4).
La misma idea se reiter en el FJ 5 de la misma sentencia segn el cual
[...] la libertad ideolgica, indisolublemente unida al pluralismo poltico que,
como valor esencial de nuestro ordenamiento jurdico propugna la CE, exige la
mxima amplitud en el ejercicio de aquella [...] (FJ 5)
Esta mayor amplitud con que la CE configura el mbito de aquel derecho (FJ 3)
tiene importantes consecuencias sobre diversos aspectos del rgimen jurdico de la
libertad ideolgica y a ello dedicaremos los tres apartados siguientes:

570
Un comentario detallado, aunque meramente descriptivo, de esta sentencia puede consultarse en R. SARAZA JIMENA,
Libertad de Expresin e Informacin Frente a Honor, Intimidad y Propia Imagen, Aranzadi, Pamplona, 1995, pp. 371-
381.
571
A similar conclusin llega J. M. MORALES ARROYO cuando, despus de afirmar que la cuestin de los lmites de la
libertad ideolgica y, particularmente, la solucin a la concurrencia del orden pblico con los lmites aplicables a los
derechos que se solapan con sus manifestaciones externas es un problema de interpretacin constitucional,
considera que en la STC 20/1990 el Tribunal fija diversas reglas que intentan evitar la confusin entre aqullas y las
libertades de expresin e informacin (op. cit., nota 6, pp. 296-298), reglas a las que iremos haciendo referencia a
medida en que en nuestro anlisis de esta sentencia hagamos referencia a los aspectos a que las mismas seran de
aplicacin. Debemos aadir que es este autor el que, entre la doctrina espaola, realiza el comentario ms incisivo en
torno a la trascendencia de la STC 20/1990 en orden a la delimitacin de la libertad ideolgica y la libertad de expresin
y, correlativamente, de la aplicabilidad de sus respectivos lmites en los supuestos de hecho fronterizos entre ambas.

261
 1. El mbito de la libertad ideolgica: la licitud de su ejercicio pacfico en sentido
contrario a los valores constitucionales con el lmite de la incitacin a la violencia,
al odio o a la discriminacin. Especial referencia a las SSTC 214/1991 y 176/1995

El mbito constitucionalmente protegido por la libertad ideolgica se extiende, segn

la STC 20/1990, al ejercicio de la misma
[...] no slo en lo coincidente con la CE y el resto del ordenamiento jurdico,
sino tambin en lo que resulte contrapuesto a los valores y bienes que en ellos se
consagran, excluida siempre la violencia para imponer los propios criterios, pero
permitiendo la libre exposicin de los mismos en los trminos que impone una
democracia avanzada572 (FJ 5).
La libertad ideolgica incluira as el derecho a la disidencia ideolgica pacfica el
disenso ideolgico no violento del que habla la STC 74/1991 (FJ 6) respecto de los
valores y principios constitucionales si bien cuando los sujetos disidentes sean titulares
de cargos pblicos su libertad ideolgica ha de hacerse compatible con los deberes
inherentes a su cargo tal y como se expuso a lo largo del apartado F. 3 del captulo IV.
Sin embargo, la claridad de esta doctrina que admiti como constitucionalmente
legtima la libre exposicin pacfica de las creencias contrarias a los valores y bienes
constitucionales se ha visto enturbiada por dos sentencias posteriores (SSTC 214/1991 y
176/1995) que se han pronunciado acerca del denominado revisionismo histrico
respecto de la Segunda Guerra Mundial y, en concreto, respecto de los asesinatos en
masa en los campos de concentracin de la Alemania nacionalsocialista. La primera de
dichas sentencias, la STC 214/1991573, comenz por reconocer la legitimidad
constitucional del revisionismo histrico al amparo de la libertad ideolgica al
declarar que

572
Esta posicin del Tribunal viene a coincidir con la opinin mayoritaria de la doctrina en el sentido de que la libertad
ideolgica ampara el derecho a profesar una ideologa contraria a la Constitucin, excluyndose lgicamente de tal
cobertura la imposicin de la misma por medios anticonstitucionales. Entre otros, J. PREZ ROYO, op. cit., nota 44, p.
149; E. LVAREZ CONDE, op. cit., nota 43, p. 321; J. M. SERRANO ALBERCA, op. cit., nota 25, p. 307; A. MORENO
GARCA, op. cit., nota 51, pp. 109-113.
Matizadamente en contra, M. MARTNEZ SOSPEDRA para quien, a la vista de la STC 214/1991, si bien la libertad de
expresin protege incluso en el caso de que mediante ella se defiendan ideologas antidemocrticas la proteccin
constitucional cesa en aquellos casos en los que el derecho del artculo 20.1 a) y del artculo 16.1 CE se ejerce en
contradiccin radical con los valores de igualdad y dignidad que constituyen el ncleo fundamental del orden de valores
constitucional (op. cit., nota 19, p. 133 y 244-245).
573
Para un estudio detallado sobre esta sentencia, vid. M. MARTNEZ SOSPEDRA, No todas las ideas son respetables.
Racismo y Nacionalsocialismo en el Estado constitucional democrtico (Acerca de la sentencia del Tribunal
Constitucional 214/1991, de 11 de noviembre.Caso Friedman), en Revista General de Derecho, nm. 585 (1993),
pp. 5785-5804. Un comentario ms breve a la misma pero muy incisivo en la medida en que afirma que la sentencia
introduce un cierto planteamiento poltico del conflicto pues parece que se concede tambin relevancia al carcter
antijudo de las injurias, alusiva a un hecho tan monstruosos que ha generado un tab en nuestra conci encia tica
colectiva , como es el exterminio sistemtico llevado a cabo por el rgimen nacionalsocialista puede leerse en J. M.
TAMARIT SUMALLA, Artculo 510, en Comentarios a la Parte Especial del Cdigo Penal, G. QUINTERO OLIVARES
(dir.) y otros, Aranzadi, Madrid, 1996, pp. 1434-1435. Tambin puede verse al respecto la crtica de F. SANTAOLALLA
LPEZ en Jurisprudencia constitucional sobre la libertad de expresin: una valoracin, en Revista de Administracin
Pblica, nm. 128 (1992), pp. 198-199 y 205-208.

262
 [...] del examen de la totalidad de declaraciones del demandado publicadas, no
slo de las parcialmente transcritas en el escrito de demanda, es indudable que las
afirmaciones, dudas y opiniones acerca de la actuacin nazi con respecto a los
judos y a los campos de concentracin, por reprobables o tergiversadas que sean
y ciertamente lo son al negar la evidencia de la historia, quedan amparadas por
el derecho a la libertad de expresin (artculo 20.1 CE), en relacin con el derecho
a la libertad ideolgica (artculo 16 CE), pues, con independencia de la valoracin
que de las mismas se haga, lo que tampoco corresponde a este Tribunal, solo
pueden entenderse como lo que son: opiniones subjetivas e interesadas sobre
acontecimientos histricos (FJ 8).
Sin embargo, en el mismo FJ entiende el juez constitucional que las declaraciones del
demandado han sobrepasado el mbito de la libertad de expresin y no gozan por tanto
de la prevalencia que sobre el derecho al honor les atribuye la doctrina constitucional.
Argumenta el Tribunal que las afirmaciones efectuadas, valoradas en su conjunto, son
ofensivas para el pueblo judo por cuanto contienen connotaciones racistas y antisemitas
que no pueden ser interpretadas sino como una incitacin antijuda atentatoria contra el
derecho al honor de la actora y del pueblo judo en general574.
Ahora bien, la contradiccin con la doctrina inicialmente expuesta575 surge cuando el
Tribunal rechaza la legitimidad constitucional de las afirmaciones del demandado por

574
Afirm el Tribunal que
[...] tambin es indudable que, en las declaraciones publicadas, el demandado no se limit a manifestar sus
dudas sobre la existencia de cmaras de gas en los campos de concentracin nazis, sino que en sus declaraciones, que
han de valorarse en su conjunto, efectu juicios ofensivos al pueblo judo ("si hay tantos ahora, resulta difcil creer
que hayan salido tan vivos de los hornos crematorios..."; "... quieren ser siempre las vctimas, los eternos
perseguidos, si no tienen enemigos, los inventan ..."), manifestando, adems, expresamente su deseo de que surja un
nuevo Fhrer (con la que ello significa en cuanto al pueblo judo a la luz de la experiencia histrica). Se trata, con
toda evidencia, de unas afirmaciones que manifiestamente poseen una connotacin racista y antisemita, y que no
pueden interpretarse ms que como una incitacin antijuda, con independencia de cualquier juicio de opinin sobre
la existencia de hechos histricos. Esta incitacin racista constituye un atentado al honor de la actora y al de todas
aquellas personas que, como ella y su familia, estuvieron internadas en los campos nazis de concentracin, puesto
que el juicio que se hace sobre los hechos histricos, desgraciados y aborrecibles, por ella sufridos y padecidos,
como con desgarro se exponen en la demanda, no comporta exclusivamente correcciones personales de la historia
sobre la persecucin de los judos, dando una dimensin histrica o moral sino antes al contrario, y esencialmente
conllevan imputaciones efectuadas en descrdito y menosprecio de las propias vctimas, esto es, las integrantes del
pueblo judo que sufrieron los horrores del nacionalsocialismo y, dentro de ellas, la hoy recurrente, razn por la cual
exceden del mbito en el que debe entenderse prevalente el derecho a expresar libremente los pensamientos, ideas y
opiniones consagrados en el artculo 20.1 CE (FJ 8).
Criticando estas afirmaciones, para F. SANTAOLALLA LPEZ, la correlacin que se traza entre ambos aspectos (ataques
a un pueblo) y lesin del honor de individuos concretos es bastante torpe y sin poder de conviccin. No comprendemos
cmo una genrica incitacin racista puede repercutir en el honor de personas determinadas: qu se deja entonces para
las imputaciones y ofensas nominativas? (op. cit., nota 548, p. 207)
575
Tal contradiccin ha sido sealada por F. SANTAOLALLA LPEZ para quien el Tribunal, despus de declarar amparadas
por las libertades de expresin e ideolgica las declaraciones del demandado (FJ 8 anteriormente transcrito) -[...] las
opiniones racistas pueden provocar un abierto rechazo, pero en la medida que son exposicin pacfica del pensamiento,
estn amparadas por la libertad de expresin-,[...] acto seguido el TC incide, a travs de una pobre argumentacin, en
un sorprendente cambio de postura, que le lleva a dictaminar la ilicitud de estas opiniones, en cuanto contrarias al
derecho al honor de la demandante y de las personas que estuvieron internadas en los campos nazis. [...] Semejante
consideracin no slo contradice la anteriormente transcrita sino que supone un apartamiento del defendido carcter
prioritario de las libertades de expresin e informacin. Ahora parece que priman las restricciones derivadas de otros

263
cuanto las mismas son calificadas de manifestaciones de carcter racista y xenfobo
contrarias a la dignidad humana576 que [...] como rango o categora de la persona como
tal [...] no admite discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, opiniones o
creencias577. Consider el Tribunal que
[...] las expresiones y aseveraciones proferidas por el demandado desconocen la
efectiva vigencia de los valores superiores del ordenamiento, en concreto del valor
de igualdad consagrado en el artculo 1.1 CE, en relacin con el artculo 14 CE, por
lo que no pueden considerarse como constitucionalmente legtimas (FJ 8)
Parece rechazarse as la licitud constitucional de la expresin pacfica de ideas
contrarias a valores constitucionales como la dignidad humana y la igualdad, entrando
as en abierta contradiccin con la doctrina sentada en el FJ 5 de la STC 20/1990 segn
la cual
[...] la libertad ideolgica [...] exige la mxima amplitud en el ejercicio de
aquella y, naturalmente, no slo en lo coincidente con la Constitucin y con el resto
del ordenamiento jurdico, sino tambin en lo que resulte contrapuesto a los valores
y bienes que en ella se consagran, excluida siempre la violencia para imponer los
propios criterios, pero permitiendo la libre exposicin de los mismos en los
trminos que impone una democracia avanzada.
Insistiendo en la misma idea, afirma el juez constitucional en la sentencia que
comentamos que las libertades ideolgica y de expresin
[...] no garantizan, en todo caso, el derecho a expresar y difundir un determinado
entendimiento de la historia o concepcin del mundo con el deliberado nimo de
menospreciar y discriminar, al tiempo de formularlo, a personas o grupos por razn
de cualquier condicin o circunstancia personal, tnica o social, pues sera tanto
como admitir que, por el mero hecho de efectuarse al hilo de un discurso ms o
menos histrico, la CE permite la violacin de uno de los valores superiores del
ordenamiento jurdico, como es la igualdad (artculo 1.1 CE) y uno de los
fundamentos del orden poltico y de la paz social: la dignidad de la persona
(artculo 10.1 CE)578 (ibid.).

derechos constitucionales, cuando antes se subrayaba la subordinacin de estos ltimos. La piedra de toque de esta
mutacin reside, claro est, en el contenido de las opiniones en cuestin (op. cit., nota 548, p. 99).
576
De otra parte, [...], ni la libertad ideolgica (artculo 16 CE) ni la libertad de expresin (artculo 20.1
CE) comprenden el derecho a efectuar manifestaciones, expresiones o campaas de carcter racista o
xenfobo, puesto que, tal como dispone el artculo 20.4, no existen derechos ilimitados y ello es contrario
no slo al derecho al honor de la persona o personas directamente afectadas, sino a otros bienes
constitucionales como el de la dignidad humana (artculo 10 CE), que han de respetar tanto los poderes
pblicos como los propios ciudadanos, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 9 y 10 de la
Constitucin (FJ 8).
577
El odio y el desprecio a todo un pueblo o a una etnia (a cualquier pueblo o a cualquier etnia) son
incompatibles con el respeto a la dignidad humana, que slo se cumple si se atribuye por igual a todo hombre,
a toda etnia, a todos los pueblos. Por lo mismo, el derecho al honor de los miembros de un pueblo o etnia, en
cuanto protege y expresa el sentimiento de la propia dignidad, resulta, sin duda, lesionado cuando se ofende y
desprecia genricamente a todo a pueblo o raza, cualesquiera que sean (FJ 8).
578
Con respecto a esta sentencia seala R. SARAZA JIMENA que la postura del Tribunal Constitucional segn la cual la
Constitucin ampara la exteriorizacin pblica de cualquier opinin o idea social, poltica, religiosa, etc., con el nico
lmite de que no se utilicen expresiones insultantes, insidiosas o vejatorias desconectadas con el tema objeto de la

264
 La doctrina espaola ha valorado desigualmente la posicin adoptada por el TC en esta
sentencia. M. Martnez Sospedra se ha pronunciado favorablemente a la interpretacin
del Tribunal destacando que el juez constitucional viene as a negar legitimidad
constitucional no slo a las concretas manifestaciones vertidas en el supuesto de hecho
de la sentencia sino, en ltima instancia, a toda ideologa que se oponga a los principios
constitucionales de igualdad y dignidad en cuanto fundamentos del orden poltico
espaol579. Para P. Laurenzo Copello, citando a Cuerda Arnau, en esta sentencia [...] el
Tribunal realiza [...] una autntica declaracin institucional de contenido tico en contra
del racismo y la discriminacin580.
Por otra parte, A. GALLEGO ANABITARTE ha sealado que esta sentencia viene a fijar
las manifestaciones racistas y xenfobas como lmite a la libertad de expresin con
consecuencias difciles de prever y que esta declaracin tan genrica tendr que ser
matizada con el principio de proporcionalidad [...] 581. Muy crtico con esta sentencia se
ha mostrado J. M. MORALES ARROYO para quien, de seguir por esta va, el TC se
puede arrogar competencias para juzgar qu ideologas quedan dentro y fuera de la
Constitucin, al manifestar un deliberado nimo de menospreciar y discriminar a
individuos y grupos por razones personales; una posicin que resulta contradictoria con
la neutralidad de los poderes pblicos e introduce criterios excesivamente subjetivos en
la apreciacin de las convicciones personales admitidas o rechazadas por la
Constitucin582. En el mismo sentido, F. SANTAOLALLA LPEZ considera que da la
impresin de que no habiendo encontrado el TC ningn instrumento legal para sancionar
en s mismas a manifestaciones racistas o antisemitas, ha recurrido a este sucedneo del
honor de personas individuales, que se vera afectado por una repercusin de este tipo de
declaraciones, repercusin tan indirecta que se nos hace I.N.A.P.rehensible. Pero con
ello la libertad de expresin se resiente seriamente. Surge el temor de que una crtica

opinin, tiene una sola excepcin, de suma importancia, la libertad de expresin tiene un lmite intrnseco, derivado de la
dignidad humana que est en la base de todos los derechos fundamentales (op. cit., nota 545, p. 340).
579
M. MARTNEZ SOSPEDRA, op. cit., nota 548, pp. 5794-5796. En sus propias palabras, [...] el Tribunal da un paso ms
all. No es que estas declaraciones racistas y antisemitas vulneren el derecho al honor de la seora Friedman y de
quienes como ella, padecieron persecucin o fueron vctimas de la implacable aplicacin de un discurso ideolgico
determinado. Es que cualesquiera expresiones antisemitas, racistas o meramente xenfobas, por su mera condicin de
tales, se hallan asimismo en idntica situacin. [...] Y ello no tanto porque dichas expresiones vulneren intereses
legtimos de determinados intereses particulares, intereses constitucionalmente relevantes y por ello protegidos mediante
la tcnica del derecho fundamental, sino por una razn ms profunda, de carcter radical: porque niegan los
fundamentos mismos del sistema de derechos fundamentales, las bases del orden vinculante de convivencia establecido
por la Constitucin espaola. En efecto, al estar esta basada en el principio de dignidad (artculo 10 de la Constitucin
espaola) y ser esta la clave del arco del entero Estado Constitucional Democrtico y no slo de los derechos
fundamentales que son una parte del mismo, la negacin de dicho principio no puede ser tenida como
constitucionalmente legtima, sea cual sea la va y formas de manifestacin de dicha negacin.[...]. Ms claro, las
expresiones racistas o xenfobas no se hallan privadas de proteccin constitucional porque sean injustas, desagradables
o peligrosas; resultan constitucionalmente ilegtimas por serlo, por cuanto manifiestan una posicin ideol gica de fondo
incompatible con el orden de convivencia establecido como vinculante por la Ley fundamental (dem).
580
P. LAURENZO CAPELLO, Marco de proteccin jurdico-penal del derecho a no ser discriminado. Racismo y xenofobia,
en Libertad ideolgica y derecho a no ser discriminado, M. L. MAQUEDA ABREU (dir.), Cuadernos de Derecho Judicial,
nm. I (1996), Escuela Judicial/Consejo General del Poder Judicial, p. 221.
581
A. GALLEGO ANABITARTE, op. cit., nota 120, pp. 206-207.
582
J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, pp. 297-298.

265
aguda contra un grupo o colectividad pueda perseguirse por supuesta lesin del derecho
al honor de uno de sus componentes. Se dir que este reflejo indirecto slo aparece ante
ofensas muy graves, como las comentadas. Pero an as, la amenaza no debe desecharse.
Pinsese en los diversos y, a veces, despiadados dicterios que se han dirigido y se
dirigen contra pueblos, naciones, sociedades, grupos, etc. y que no por ello se han
estimado ilcitos. Pasaran a ser por induccin antirracista ilegales?583.
Con posterioridad, la STC 176/1995584 ha vuelto a pronunciarse sobre la cuestin
partiendo igualmente de una interpretacin amplia de la libertad de expresin del
pensamiento libertad de pensamiento o ideolgica, libertad de expresin o de
opinin, dice la propia Sentencia (FJ 2) y relativizando cualquier discusin sobre
hechos histricos:
Es evidente que al resguardo de la libertad de opinin cabe cualquiera, por
equivocada o peligrosa que pueda parecer al lector, incluso las que ataquen al
propio sistema democrtico. La Constitucin se ha dicho protege tambin a
quienes la niegan. En consecuencia, no se trata aqu de discutir la realidad de
hechos histricos, como el Holocausto. La libertad de expresin comprende la de
errar y otra actitud al respecto entra en el terreno del dogmatismo, incurriendo en el
defecto que se combate, con mentalidad totalitaria. La afirmacin de la verdad
absoluta, conceptualmente distinta de la veracidad como exigencia de la
informacin, es la tentacin permanente de quienes ansan la censura previa, de la
que ms abajo habr ocasin de hablar. Nuestro juicio ha de ser en todo momento
ajeno al acierto o desacierto en el planteamiento de los temas o a la mayor o menor
exactitud de las soluciones propugnadas, desprovistas de cualquier posibilidad de
certeza absoluta o de asentimiento unnime por su propia naturaleza, sin formular
en ningn caso un juicio de valor sobre cuestiones intrnsecamente discutibles, ni
compartir o discrepar de opiniones en un contexto polmico (FJ 2).
Sin embargo, tambin en este caso esta concepcin inicialmente amplia del mbito de
la libertad ideolgica como comprensiva de las manifestaciones hostiles al propio
rgimen democrtico, se ve posteriormente recortada en virtud de la misma operacin
intelectual efectuada en la STC 214/1991: en la medida que el Tribunal considera que la
finalidad global de la obra es humillar y ofender al pueblo judo por hallarse latente en
ella un concepto peyorativo de la etnia juda, las manifestaciones efectuadas por los
autores son consideradas consecuencia de una actitud racista contraria al conjunto de
valores protegidos constitucionalmente y, en cuanto tales, incitativas directa o
subliminalmente, segn los casos, a la violencia y al odio racial 585 en franca
583
F. SANTAOLALLA LPEZ, op. cit. nota 548, p. 207.
584
Sobre esta sentencia puede consultarse C. CONDE-PUMPIDO TOURN, op. cit., nota 255, pp. 296-300; y P. Laurenzo
Copello, op. cit., nota 555, pp. 262 y 263.
585
La lectura pone de manifiesto la finalidad global de la obra, humillar a quienes fueron prisioneros en los campos
de exterminio, no slo pero muy principalmente los judos. Cada vieta palabra y dibujo- es agresiva por s
sola, con un mensaje tosco y grosero, burdo en definitiva, ajeno al buen gusto, aun cuando no nos corresponda
terciar en esta cuestin, que se trae aqu como signo externo de ese su talante ofensivo. Ahora bien, importa y
mucho, en este anlisis de contenidos, bucear hasta el fondo para obtener el autntico significado del mensaje en su
integridad. En tal contexto, en lo que se dice y en lo que se calla, entre lneas, late un concepto peyorativo de todo

266
contradiccin con la prohibicin contenida en el artculo 20.2 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos586. Concluye el juez constitucional que
la apologa de los verdugos, glorificando su imagen y justificando sus hechos, a
costa de la humillacin de sus vctimas no cabe en la libertad de expresin como
valor fundamental del sistema democrtico que proclama nuestra Constitucin. Un
uso de ella que niegue la dignidad humana, ncleo irreductible del derecho al honor
en nuestros das, se sita por s mismo fuera de la proteccin constitucional (SSTC
170/1994 y 76/1995) (FJ 5).
En definitiva, tambin en esta segunda sentencia el Tribunal Constitucional sita fuera
de la proteccin constitucional el ejercicio de la libertad ideolgica en sentido contrario
a los valores constitucionales y particularmente a su concepcin de la dignidad humana
como radicalmente incompatible con la discriminacin racial. No obstante, en el
presente caso referido a un cmic o tebeo, el Tribunal refuerza su interpretacin
restrictiva con la referencia a la incompatibilidad del mensaje y del lenguaje empleado 587
con los fines de la educacin prescritos en el artculo 27.2 CE y a la entrada en juego del
respeto a la moral, no slo como mecanismo de proteccin genrica de la juventud y de
la infancia limitativo de la libertad de expresin ex artculo 20.4 CE, sino
especficamente como lmite protector de los fines constitucionales de la enseanza
(artculos 27.2 y 27.6 CE) cuya existencia fundamenta el Tribunal Constitucional en la
necesaria interpretacin de los derechos constitucionales de conformidad con los
tratados internacionales y, en este caso concreto, de conformidad con el artculo 10.2 del
Convenio Europeo de Derechos Humanos. As pues, afirma el juez constitucional que el
mensaje racista y el vehculo expresivo utilizado en el cmic enjuiciado
[...] est en contradiccin abierta con los principios de un sistema
democrtico de convivencia pacfica y refleja un claro menosprecio de los derechos
fundamentales, directrices de la educacin que han de recibir la infancia y la
juventud por deseo constitucionalmente proclamado (artculo 27.2). Lo dicho hace
que entren en juego los lmites que para protegerlos marca la Constitucin y, por lo

un pueblo, el judo, por sus rasgos tnicos y sus creencias. Una actitud racista contraria al conjunto de valores
protegidos constitucionalmente. [...] A lo largo de sus casi cien pginas se habla el lenguaje del odio, con una densa
carga de hostilidad que incita a veces directa y otras subliminalmente a la violencia por la va de la vejacin. El
efecto explosivo de tales ingredientes as mezclados es algo que la experiencia ante nuestros ojos permite predecir
sin apenas margen de error por haber un encadenamiento causal entre unos y otros (FJ 5).
586
En tal sentido incide tambin el Pacto de Derechos Civiles y Polticos de Nueva York, cuyo artculo 20.2
establece que se prohiba por Ley toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituya una incitacin
a la discriminacin, la hostilidad o la violencia (FJ 5).
587
[...] En este caso convergen adems dos circunstancias que le hacen cobrar trascendencia, una de ellas el medio
utilizado, una publicacin unitaria un tebeo, con un tratamiento predominantemente grfico servido por un
texto literario, cuyos destinatarios habrn de ser en su mayora nios y adolescentes. Por esta condicin del pblico
lector al cual se dirige el mensaje, hay que ponderar su influencia sobre personalidades en agraz, aun no formadas
por completo en temas que, adems, puedan depravarles, corromperles y, en definitiva, deformarles (Sentencia del
TEDH de 7 de diciembre de 1976, caso Handyside). En definitiva, a ese mensaje racista, ya de por s destructivo,
le sirve de vehculo expresivo un talante libidinoso en las palabras y en los gestos o las actitudes de los personajes
que bien pudiera ser calificado, ms de una vez, como pornogrfico, por encima del nivel tolerable para la sociedad
espaola hoy en da y desprovisto de cualesquiera valores socialmente positivos sean estticos, histricos,
sociolgicos, cientficos, polticos o pedaggicos, en una enumeracin abierta (FJ 5).

267
 mismo, el respeto a la moral que contiene el Convenio de Roma (artculo 10.2;
Sentencia del TEDH de 7 de diciembre de 1976, caso Handyside y STC 62/1982)
(FJ 5).
La STC 62/1982 a la que se remiti la STC 176/1995 fundament la virtualidad
limitativa de la moralidad pblica respecto a la libertad de expresin en el artculo 20.4
CE (Estas libertades tienen su lmite [...] especialmente, en el derecho [...] a la
proteccin de la juventud y de la infancia) y en el artculo 53.1 CE:
De acuerdo con el precepto transcrito [artculo 20.4 CE], en conexin con el
artculo 53.1 de la Constitucin, la Ley puede fijar lmites siempre que su contenido
respete el contenido esencial de los derechos y libertades a que se refiere el artculo
20. Queda as planteada la cuestin de determinar si la moralidad pblica puede ser
un lmite establecido por el legislador, o si tal lmite afectara al contenido esencial
de la libertad de expresin. Problema que puede resolverse fcilmente a partir del
artculo 10.2 de la Constitucin, dado que tanto en la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, como en el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y
Polticos [...] y en el Convenio de Roma [...] se prev que el legislador puede
establecer lmites con el fin de satisfacer las justas exigencias de la moral (artculo
29.2 de la Declaracin), para la proteccin de la moral pblica [artculo 19.3 b)
Convenio de Nueva York], para la proteccin de la moral (artculo 10 Convenio de
Roma). El principio de interpretacin de conformidad con la Declaracin Universal
de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales ratificados por
Espaa (artculo 10.2 de la Constitucin), nos lleva as a la conclusin de que el
concepto de moral puede ser utilizado por el legislador como lmite de las
libertades y derechos reconocidos en el artculo 20 de la Constitucin (FJ 3).
La aplicabilidad de esta doctrina a los supuestos en que la libertad de expresin
constituye una manifestacin externa de la libertad ideolgica resultara no del artculo
20.4 CE tan slo aplicable en cuanto que las expresiones utilizadas no sean de
naturaleza ideolgica sino de la posible regulacin por ley ex artculo 53.1 CE ley a
la que, adems, le corresponde definir cual es el orden pblico que protege,
posibilidad que ya parece apuntar el Tribunal en la misma sentencia cuando extiende la
anterior doctrina a la totalidad de los derechos y libertades:
[...] es lo cierto [...] que de acuerdo con la Constitucin, y con la Declaracin
Universal, acuerdos y tratados ratificados por Espaa, el concepto de moral puede
ser utilizado por el legislador y aplicado por los Tribunales como lmite del
ejercicio de los derechos fundamentales y libertades pblicas, como as lo ha hecho
el legislador posconstitucional al regular en la Ley Orgnica 7/1980, de 5 de julio,
la libertad religiosa (artculo 3.1), al sealar como lmite de su ejercicio la
proteccin del derecho de los dems al ejercicio de sus libertades y derechos
fundamentales, as como la salvaguardia de la seguridad, de la salud y de la

268
 moralidad pblica, elementos constitutivos del orden pblico protegido por la Ley
en el mbito de una sociedad democrtica588 (FJ 3).
Volviendo a la lnea argumental inicial... debe concluirse en tal caso que existe una
contradiccin irresoluble entre la STC 20/1990 que admiti la disidencia ideolgica
pacfica frente a los valores constitucionales y las SSTC 214/1991 y 176/1995 que
parecen negar la posibilidad de que la libertad ideolgica se utilice para atacar valores
constitucionalmente consagrados como la igualdad y la dignidad humanas589?.
No es sta, a nuestro juicio, la conclusin a que debe llegarse y ello por cuanto en las
dos ltimas sentencias subyace una cierta confusin que se encontrara en el origen de la
aparente contradiccin sealada. Si se analiza con mayor detenimiento ambas sentencias
se observa que en ellas se sigue el mismo proceso discursivo: partiendo de la mxima
amplitud de la libertad ideolgica, se rechaza que la misma ampare, sin embargo,
manifestaciones ofensivas y xenfobas por ser las mismas constitutivas de una
incitacin al odio racial, a la discriminacin o a la violencia. El razonamiento del juez
constitucional es, en este aspecto, impecable. Lo que a nuestro juicio es criticable es la
equiparacin entre las expresiones injuriosas, apologticas o incitativas a la violencia o a
la discriminacin, indudablemente situadas fuera de la proteccin constitucional por
lesivas del derecho al honor y por tipificadas como delictivas en el Cdigo Penal590 y
aquellas otras manifestaciones, tambin contrarias a la igualdad o a otros valores
constitucionalmente protegidos, pero que no lleguen a incurrir en la ofensa, la incitacin
o la apologa del odio racial, la violencia o el genocidio.
Esta confusin presente en ambas sentencias es la que explica la aparente
contradiccin con la doctrina anteriormente establecida en la STC 20/1990. En la
medida que pueda ser desvanecida tal confusin, la posicin del Tribunal Constitucional
ganar coherencia y funcionalidad hermenutica a la hora de abordar los casos extremos
en los que se ponen en cuestin los fundamentos del propio orden constitucional. En este
sentido, la necesaria reinterpretacin de la doctrina recogida en ambas sentencias exige
distinguir tres dimensiones en la cuestin:
a) En primer lugar, en el plano de la valoracin efectuada por el Tribunal de las
expresiones utilizadas en ambos supuestos fcticos en el sentido de considerarlas
manifestaciones ofensivas e injuriosas para el pueblo judo que constituyen adems una
incitacin racista destinada a menospreciar, discriminar o a generar odio o sentimientos
de hostilidad hacia dicha etnia (STC 214/1991, FJ 8) o bien estimarlas dirigidas a la
humillacin de la misma mediante la apologa burlesca del genocidio y la incitacin
588
Lgicamente, la referencia ejemplificativa del Tribunal a la libertad religiosa refuerza la aplicabilidad de este
razonamiento a la libertad ideolgica en la medida que el establecimiento del orden pblico como lmite comn a ambas
libertades en el artculo 16.1 CE es, sin duda, como se comentar en el siguiente captulo, un argumento sustancial para
invocar la consideracin de la moralidad pblica como elemento integrante del orden pblico por analoga con el citado
artculo 3.1 de la LOLR.
589
La conveniencia de que dicha doctrina tenga carcter excepcional ha sido sealada por J. M. MORALES ARROYO, op. cit.,
nota 6, p. 297. No obstante, la STC 176/1995 vino a consolidar la doctrina anteriormente sentada por la STC 214/1991.
590
Para un anlisis del tratamiento penal del racismo y la xenofobia, entre otras formas de discriminacin, vid. P. Laurenzo
Copello, op. cit., nota 555, pp. 219-282; y, ms resumidamente, C. CONDE-PUMPIDO TOURN, op. cit., nota 175, pp.
296-300.

269
directa o subliminal al odio y a la violencia (STC 176/1995) , puede discreparse o no
del acierto de la misma en cuanto se basa en ambos casos en un juicio de
intenciones591 pero es necesario partir en todo caso de la plena facultad del Tribunal
para entrar a analizar la dimensin constitucional de los hechos declarados probados en
la sentencia de instancia a los efectos de revisar si se ha producido o no la violacin del
derecho fundamental alegado por el recurrente de amparo.
b) En segundo lugar, en el plano de las consecuencias jurdicas de dicha valoracin de
los hechos, la posicin del TC es plenamente coherente como ya se ha sealado con
anterioridad. Como declar la STC 223/1992, [...] el lmite ltimo de toda libertad se
encuentra en el Cdigo Penal, donde se marca el nivel mnimo de exigencias para la
convivencia social (FJ 2), y en este sentido, las declaraciones efectuadas por el
demandado en el caso de la STC 214/1991 y el cmic que fue objeto de condena penal
por un delito de injurias en el Tribunal de instancia en el caso de la STC 176/1995, en
cuanto que consideradas ofensivas e injuriosas por el juez constitucional, conducen
necesariamente a la conclusin de que, en el primer caso, se produjo una injustificada
lesin del derecho al honor de la recurrente sin ulteriores consecuencias penales y, en el
segundo supuesto, la condena penal no vulner la libertad de expresin de los
recurrentes, todo ello porque en ambos casos se consider que las expresiones utilizadas
no pueden gozar de la proteccin constitucional a la libertad de expresin al haber
sobrepasado los lmites de la misma.
c) Es, finalmente, en el plano de las afirmaciones efectuadas por el Tribunal
Constitucional con carcter general en los fundamentos jurdicos de las dos sentencias
donde cabe entrar a criticar la confusin que se produce entre la ofensa a una etnia, la
provocacin a la discriminacin, al odio racial y a la violencia que en ningn caso
pueden gozar de la proteccin constitucional a la libertad ideolgica y a la libertad de
expresin y, de otro lado, la expresin de convicciones contrarias a determinados
valores en la formulacin constitucionalmente acogida.
En este ltimo sentido, hay que decir que es absolutamente contradictorio afirmar en la
STC 20/1990 que la libertad ideolgica alcanza su mxima amplitud tambin en lo que
su ejercicio resulte contrapuesto a los bienes y valores consagrados en la Constitucin y

591
En el caso de la STC 214/1991, el demandado aleg que fue fundador en su da de un partido, el rexista, de inspiracin
catlica y con diputados judos en su seno y que no fue nunca ni es racista, aduciendo que en sus declaraciones no se
contena ningn insulto, ni frase calumniosa o injuriosa, ni ofensa, ni ataque al honor de un colectivo, etnia o g rupo y,
desde luego, mucho menos un ataque personal para la recurrente, que ni siquiera citaba por no conocerla y que no
afirma ni niega nada categricamente y que ni siquiera declara que no existieran los campos de concentracin o que en
los mismos no se cometiera ningn asesinato, limitndose a expresar unas dudas sobre determinados aspectos, como
es la existencia de las cmaras de gas, citando a varios historiadores revisionistas que niegan su existencia.
El juicio de intenciones resulta especialmente significativo en el caso de la STC 176/1995 en el que el recurrente, editor
y director de publicaciones de la editorial Makoki, S.A. afirm que tanto su intencin como la de los autores, de
nacionalidad francesa, era precisamente ridiculizar y satirizar la fraseologa del revisionismo histrico negacionista
de la existencia del genocidio y , particularmente, las posiciones del lder del Frente Nacional, Jean Marie Le Pen,
debiendo enmarcarse la publicacin en el contexto del renacimiento en Europa de ideas y corrientes neonazis y
revisionistas con importante apoyo electoral en Francia, pias natal de los autores, que se propusieron satirizar y
ridiculizar el fenomeno negacionista sin identificarse en absoluto con las expresiones o manifestaciones contenidas en el
cmic.

270
el resto del ordenamiento jurdico (FJ 5) para sealar posteriormente en la STC
214/1991 que las expresiones del demandado no son constitucionalmente legtimas por
cuanto desconocen la efectiva vigencia de los valores superiores del ordenamiento y,
entre ellos, del principio de igualdad (FJ 8) y en la STC 176/1995 negar a los autores del
cmic la proteccin constitucional de la libertad de expresin por usar de ella para negar
la dignidad humana y mantener una actitud contraria a los valores protegidos
constitucionalmente (FJ 5). Coincidimos con el Tribunal en considerar que en ambos
supuestos de hecho las expresiones utilizadas, desde la interpretacin y valoracin que
de las mismas efecta el juez constitucional, sobrepasan los lmites de la libertad de
expresin pero no precisamente por ser contrarias a los valores constitucionales sino, en
la primera de las dos sentencias, por ser ofensivas al derecho al honor del pueblo judo
equiparables por tanto a los insultos y a los apelativos formalmente injuriosos como
lmite insalvable de la libertad de expresin segn la STC 105/1990 y, en el segundo
caso, por constituir una provocacin al odio racial, a la discriminacin y a la violencia o
una apologa del genocidio en cuanto conductas todas ellas tipificadas como delito tanto
en el Cdigo Penal de 1973 vigente al tiempo de dictarse ambas sentencias 592 como en el
Cdigo Penal de 1995 actualmente vigente593.
En esta distincin se encuentra la clave para una interpretacin superadora de la
aparente contradiccin de la doctrina constitucional. La expresin pacfica de posiciones
592
En este sentido, el artculo 165 ter. del Cdigo Penal de 1973, introducido por la Ley Orgnica 4/1995, de 11 de mayo,
estableca:
1. Los que provoquen o inciten directamente o mediante la apologa, a travs de medios de comunicacin o por
cualquier otro sistema que facilite la publicidad, a la discriminacin de personas o grupos por motivos referentes a su
origen racial, tnico o nacional, o a su ideologa, religin o creencias, sern castigados con la pena de prisin menor
en grado mnimo o medio y multa de 100.000 a 1.000.000 de pesetas.
2. La apologa existe cuando, ante una concurrencia de personas o por cualquier medio de difusin, se expongan
doctrinas que ensalcen el crimen o enaltezcan su autor y que, por su naturaleza y circunstancias puedan constituir una
incitacin directa a cometer delito
Por otra parte, en cuanto a la apologa del genocidio, el artculo 137 bis b) del mismo cuerpo legal, introducido por la
Ley Orgnica 4/1995, de 11 de mayo, preceptuaba:
La apologa de los delitos tipificados en el artculo anterior [i.e., delitos de genocidio] se castigar con la pena
inferior en dos grados a las respectivamente establecidas en el mismo. La apologa existe cuando, ante una
concurrencia de personas o por cualquier medio de difusin, se expongan ideas o doctrinas que ensalcen el crimen,
enaltezcan a su autor, nieguen, banalicen o justifiquen los hechos tipificados en el artculo anterior, o pretendan la
rehabilitacin o constitucin de regmenes o instituciones que amparen prcticas generadoras del delito de
genocidio, siempre que tales conductas, por su naturaleza y circunstancias puedan constituir una incitacin directa a
cometer delito.
593
El vigente Cdigo Penal de 1995, no slo mantiene la tipificacin penal de las mismas conductas si bien suprime la
apologa sustituyndola en el caso del genocidio por la difusin de ideas o doctrinas negacionistas o justificadoras del
mismo sino que, sobre la base de la doctrina constitucional sentada en la STC 214/1991, ha ampliado los tipos penales
relativos a la discriminacin (en este sentido, P. Laurenzo Copello, op. cit., nota 555, pp. 219-228 y 238-282).
Como otras medidas penales antidiscriminatorias, se incorpora la agravante genrica de actuar por motivos racistas,
antisemitas u otra clase de discriminacin (artculo 22.4) y se amplia el elenco de asociaciones ilcitas a las que
promuevan la discriminacin, el odio o la violencia por razn de la pertenencia a una etnia, raza o nacin artculo
515.5 frente a la regulacin anterior (artculo 173.4) que se limitaba a considerar ilcitas las asociaciones promotoras
o incitativas a la discriminacin racial. La tipificacin como asociaciones ilcitas de aquellas que promuevan la
discriminacin racial ha sido criticada por A. MORENO GARCA para quien, dado el carcter de derecho-valor de la
libertad ideolgica (vid. supra la nota 179), el concepto de asociacin ilcita no puede ser construido ya a partir de los
objetivos polticos que mueven a estas organizaciones, incluidas aquellas posibles ideologas que promuevan la
discriminacin entre razas, expresamente tipificadas por la norma como ilcitas. [...] (op. cit., nota 51, p. 133).

271
ideolgicas inspiradas en valores contrarios a los consagrados constitucionalmente no
deja de gozar de la proteccin constitucionalmente dispensada a las libertades ideolgica
y de expresin que, en otro caso, quedaran vaciadas de todo contenido efectivo. Las
declaraciones o afirmaciones que puedan ser contrarias, por ejemplo, a la igualdad y a la
dignidad humana fundada en la misma no suponen en s mismas una vulneracin del
deber de respeto a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico (artculo 9.1 CE)
y ello por cuanto ese mismo ordenamiento permite postular la reforma constitucional y,
lgicamente, la revisin o reformulacin de sus propios valores superiores respetando
los procedimientos de reforma previamente establecidos.
Las actitudes, las ideas, los pensamientos, por muy radicalmente enfrentados que estn
con el orden constitucional, en ningn caso lo vulneran salvo cuando postulan la
violencia como forma de accin poltica o se traducen en actos o comportamientos
concretos que lesionan derechos ajenos tales como el honor individual o colectivo de
otros miembros de la comunidad o incurren en los delitos de provocacin al odio, a la
discriminacin o a la violencia594 o la difusin de ideas o doctrinas negacionistas o
justificadoras del genocidio o rehabilitadoras de los regmenes que amparen prcticas
genocidas595. La vigencia de los valores superiores del ordenamiento jurdico no es
594
Dispone el artculo 510.1 del Cdigo Penal vigente que reemplaza al antiguo artculo 165 ter. del CP de 1973 :
1. Los que provocaren a la discriminacin, al odio o a la violencia contra grupos o asociaciones, por motivos
racistas, antisemitas u otros referentes a la ideologa, religin o creencias, situacin familiar, la pertenencia de sus
miembros a una etnia o raza, su origen nacional, su sexo, orientacin sexual, enfermedad o minusvala, sern
castigados con la pena de prisin de uno a tres aos y multa de seis a doce meses.
2. Sern castigados con la misma pena los que, con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia la
verdad, difundieren informaciones injuriosas sobre grupos o asociaciones en relacin a su ideologa, religin o
creencias, la pertenencia de sus miembros a una etnia o raza, su origen nacional, su sexo, orientacin sexual,
enfermedad o minusvala.
Con relacin a este nuevo delito, P. Laurenzo Copello, sin perjuicio de sealar el carcter positivo del punto de partida
de la reforma del Cdigo Penal (la finalidad de evitar o mitigar los efectos de la intolerancia no slo es digna de
aprecio, sino que incluso resulta obligada para un legislador atento a los principios bsicos de un Estado democrtico),
se muestra especialmente crtica en lo que se refiere a la tipificacin de la provocacin al odio por constituir una
limitacin inaceptable del derecho fundamental a expresar libremente las ideas: Se trata de una frmula presente en el
mbito internacional e incluso en alguna de las legislaciones de nuestro entorno. Pero nada de eso justifica que se haya
introducido una legislacin positiva. Es, digmoslo, desde el principio, una frmula poco feliz. Una interpretacin literal
del trmino llevara a incluir aqu cualquier apelacin a los sentimientos que contenga una carga de menosprecio hacia
alguno de los grupos protegidos. As [...] bastara cualquier escrito que, en trminos despectivos, atribuyera el problema
del paro en Espaa a la presencia de inmigrantes ilegales, para que estuviramos ya ante una conducta idnea para
despertar sentimientos de rechazo hacia ese colectivo y, por tanto, tpica del artculo 510 (op. cit., nota 555, pp. 227 y
258-260).
Ms crtico todava se muestra J. M. TAMARIT SUMALLA para quin se trata de un delito de naturaleza sui generis [...]
en el que se llega a castigar la provocacin de una emocin humana, el odio, algo que lgicamente en cualquier caso no
resulta constitutivo de delito (op. cit., nota 548, p. 1436)
595
El artculo 607. 2 del vigente Cdigo Penal castiga con la pena de prisin de uno a dos aos la difusin por cualquier
medio de ideas o doctrinas que nieguen o justifiquen los delitos tipificados en el apartado anterior de este artculo [ i.e.,
delitos de genocidio], o pretendan la rehabilitacin de regmenes o instituciones que amparen prcticas generadoras de
los mismos.
Para P. Laurenzo Copello, an ms polmico que el delito de provocacin del artculo 510 es este delito de justificacin
o negacin del genocidio (que implica, a su juicio, una injustificada limitacin de los derechos fundamentales de
opinin y expresin) por cuanto que, a diferencia de la figura de la apologa que exige ensalzar el crimen, enaltecer a su
autor e incitar directamente a cometer un delito [antiguo artculo 137 bis b) y artculo 18.1 del Cdigo 1995], en este
nuevo tipo se penaliza la incitacin meramente indirecta, velada o subliminal (posible como se desprende del FJ 5 de la
STC 176/1995 que, a su juicio, acepta que las conductas glorificadoras del genocidio no siempre suponen una

272
vigencia ideolgica en el sentido de incuestionabilidad terica sino vigencia jurdica en
el sentido de no poder ser desconocidos o vulnerados por los actos y comportamientos
de los ciudadanos en virtud de la normatividad constitucional declarada en el artculo 9.2
CE.
En consecuencia, un ciudadano podr rechazar ideolgicamente tales valores y
expresar pblicamente su rechazo con los lmites del respeto a los derechos ajenos y
los lmites penales anteriormente sealados pero en ningn caso deja de estar obligado
a ajustar su comportamiento a los mismos en su condicin de ciudadano y tambin, en
su caso, como titular de un cargo pblico. Es en este sentido como parece que debe ser
interpretada la declaracin del Tribunal en la STC 173/1995 en virtud de la cual las
ideas polticas y las adscripciones correspondientes son siempre legtimas con tal de que
respeten los principios del Estado de Derecho establecidos por nuestra Ley
fundamental596 (FJ 5), respeto que debe entenderse como formal-procedimental y en
ningn caso como vinculacin ideolgica a los mismos, tanto ms cuando, segn se ha
expuesto en el apartado F del captulo IV, ni siquiera los titulares de cargos pblicos
vienen obligados a una adhesin ideolgica a los valores constitucionales ms all de la
traduccin de los mismos en normas jurdicas concretas vinculantes para la totalidad de
los ciudadanos.
A partir de esta distincin, puede reformularse la doctrina del Tribunal Constitucional
en el sentido de que la libre expresin de ideas y valores contrarios a la CE tiene como
incitacin directa a la violencia, sino que en muchas ocasiones implican mensajes subliminales). Interpretando este
artculo conforme a la STC 176/1995, afirma que [...] el TC no extrae la especial gravedad de aquellas conductas del
simple hecho de hacer pblica una opinin favorable a prcticas genocidas sino, ms bien, de los juicios peyorativos y
humillantes hacia sus vctimas que generalmente acompaan a tales pronunciamientos.[...] Conforme a esta doctrina, la
esencia de la ilicitud de las conductas abarcadas por el artculo 607.2 residira en el mensaje de hostilidad y desprecio
hacia el colectivo afectado por el genocidio, slo en este caso se produce , segn la jurisprudencia constitucional, el
ataque a la dignidad de los miembros del colectivo que aadimos nosotros dara sentido a la punicin. [...] El slo
hecho de negar o poner en duda los actos genocidas no ser suficiente, entonces, para castigar la conducta a tenor del
artculo 607.2. Har falta, adems, que esa opinin represente un peligro para los bienes implicados, peligro que
probablemente slo podr afirmarse en lnea con la tesis del TC cuando concurran juicios peyorativos y humillantes
hacia las vctimas del genocidio. As, por ejemplo, no sera punible el que sencillamente pusiera en duda la limpieza
tnica en la ex Yugoslavia, pero s quien negase decididamente esos sucesos alegando que se trata de falsedades
atribuibles a la vileza del pueblo afectado (op. cit., nota 555, pp. 260-264).
En la misma lnea crtica, afirma J. M. TAMARIT SUMALLA que la opcin seguida por el Cdigo de 1995 resulta por
ello digna de critica, pues si la punicin de la provocacin al genocidio resulta no slo comprensible poltico-
criminalmente sino en cierto modo exigida por lo dispuesto en el artculo 3.3 del Convenio para la prevencin y sancin
del delito de genocidio de 9 de diciembre de 1948 (segn el cual deber ser castigada la instigacin directa y pblica a
cometer genocidio), la creacin de una suerte de delito de opinin no puede ser aceptada. Con este nuevo delito lo que
se castiga es la mera difusin de ideas o doctrinas, lo cual no es sino la criminalizacin de una ideologa, lo cual, por
muy nefasta que la misma resulte, no constituye una actitud propia de un Estado democrtico. El tipo se consuma con la
mera difusin pblica de las referidas ideas. No se exige una voluntad de provocar el genocidio o una aprobacin directa
del mismo, sino que basta con que la ideologa difundida preconice la implantacin de un rgimen que ampare tal
prctica. Uno de los problemas que puede suscitar la aplicacin de este tipo radica en la valoracin del grado de
conocimiento exigible al autor respecto al hecho que el rgimen poltico cuya rehabilitacin se propugna ampare
semejantes prcticas criminales, dada la posibilidad de los grupos neonazis recluten adolescentes poco conscientes de la
trascendencia de lo que puedan afirmar [Artculo 607 en G. QUINTERO OLIVARES (dir.), y otros, Comentarios a la
Parte Especial del Derecho Penal, Aranzadi, Madrid, 1996, pp. 1641 y 1642]
596
Continua diciendo el Tribunal que las ideas evolucionan y lo que un da decide el pueblo como ms oportuno, en
otra ocasin lo rechaza o lo modifica sin que ello suponga otra censura que la que deriva del ejercicio legtimo de las
correspondientes opciones.

273
lmite, por un lado, la utilizacin de la violencia y, por otro lado, el derecho al honor
respecto de las expresiones ofensivas o injuriosas y la incitacin o provocacin al
odio cuya forma mxima sera la difusin de ideas o doctrinas justificadoras del
genocidio, a la discriminacin o a la violencia. De conformidad con la interpretacin
que se postula, en los dos supuestos de hecho contemplados por las sentencias citadas, la
ilegitimidad constitucional de las declaraciones y expresiones efectuadas traera causa,
no de su incompatibilidad ideolgica con los valores constitucionales de igualdad y
dignidad597 sino de su valoracin por el Tribunal como ofensivas e incitatorias al odio,
discriminacin y violencia racial.
Por lo dems, cabe sealar, por ltimo, que, en primer lugar y con relacin a los lmites
penales de la libertad ideolgica, el Tribunal Constitucional no se pronunci en su
momento sobre la compatibilidad de la tipificacin penal de la apologa con los derechos
fundamentales a las libertades ideolgica y de expresin598 en ninguna de las dos
sentencias relativas a esta cuestin (SSTC 159/1986 y 199/1987), limitndose a
reconocer las implicaciones ideolgicas del delito al definir la apologa como la
manifestacin pblica, en trminos de elogio o de exaltacin, de un apoyo o
solidaridad moral o ideolgica con determinadas acciones delictivas [...] (STC
199/1987, FJ 4); no obstante, carece ya de relevancia prctica esta cuestin en la
medida que el Cdigo Penal de 1995 ha suprimido la apologa como delito autnomo
para considerarla como forma de provocacin, slo punible en los casos en que lo
prevea la ley y cuando por su naturaleza y circunstancias constituya una incitacin
directa a cometer un delito; y, en segundo lugar, que, probablemente, el Tribunal
Constitucional tendr una nueva oportunidad para pronunciarse sobre el alcance de la
libertad ideolgica y de expresin en relacin con supuestos similares a los analizados
en las SSTC 214/1991 y 176/1995, cuando dicte sentencia en la cuestin de
inconstitucionalidad planteada por la Audiencia Provincial de Barcelona al conocer del
recurso de apelacin contra la primera sentencia dictada en Espaa por los delitos de
provocacin a la discriminacin (artculo 510.1 CP) y difusin de ideas o doctrinas
negacionistas o justificadoras del genocidio599 (artculo 607.2 CP), delito este ltimo que
597
En contra, M. MARTNEZ SOSPEDRA para quien [...] no se trata del problema de que un discurso poltico determinado
se vehicule con mayor o menor frecuencia por la va del insulto, situacin que define los trminos en que
tradicionalmente viene afrontada la cuestin por los Tribunales, en especial por el Tribunal Constitucional, se trata ms
bien de aquella otra en la que el insulto es uno de los elementos vertebradores del discurso poltico mismo. [...] A mi
juicio, la trascendencia de la sentencia del Tribunal Constitucional 214/1991 [...] no radica principalmente en la expresa
declaracin de inconstitucionalidad de las expresiones antisemitas, racistas o xenfobas. Radica ms bien en otra
cuestin: la de cual pueda ser el estatuto de las ideologas que constitutivamente responden a dicha s caractersticas y, en
su caso de las asociaciones y organizaciones que se puedan constituir para dar expresin social y poltica a tales
discursos ideolgicos. [...]. De este modo, la declaracin de ilegitimidad constitucional que la sentencia del Tribun al
Constitucional comentada imputa a determinadas concepciones del mundo va necesariamente ms all de la mera
ilegitimidad constitucional de expresiones determinadas, en cuanto stas no son adjetivas de dicha cosmovisin, sino
parte nuclear e inescindible de la misma (op. cit., nota 548, pp. 5786 y 5796).
598
En este sentido, vid. J. M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, pp. 317-330, con amplias referencias a las posiciones
de la doctrina penalista al respecto.
599
Segn informaciones aparecidas en prensa, el pasado 16 de noviembre de 1998 el Juzgado de lo Penal nm. 3 de
Barcelona, en un procedimiento penal en el que comparecieron como acusaciones particulares las asociaciones SOS
Racismo y la Comunidad juda BATID de Catalua, conden al propietario de la librera Europa, licenciado en

274
ha sustituido a la apologa del genocidio y que resulta sumamente polmico en la medida
que ya no exige la incitacin directa a cometer un delito sino la simple difusin de
determinadas ideas o doctrinas consideradas justificativas o negacionistas del genocidio
o rehabilitadoras de regmenes genocidas.

a) Racismo y revisionismo histrico en la jurisprudencia del TEDH

Historia y ltimo presidente de la asociacin CEDADE (Crculo Espaol de Amigos de Europa) antes de su disolucin
en 1994, a las penas mximas previstas en los artculos 510.1 y 607.2 (vid. el texto de los mismos en las notas 569 y
570) por sendos delitos de provocacin a la discriminacin, al odio o a la violencia por motivos racistas o antisemitas y
difusin de ideas o doctrinas que nieguen o justifiquen el genocidio o pretendan la rehabilitacin de regmenes e
instituciones que amparen prcticas generadoras de los mismos.
De acuerdo con los extractos de la sentencia publicados en prensa, el juez consider probada la distribucin, difusin y
venta al pblico y a otros pases, de libros, carteles, vdeos y otras publicaciones [...] en los que de forma reiterada e
inequvocamente vejatoria para el grupo social integrado por la comunidad juda se negaba la persecucin y genocidio
sufridos por dicho pueblo y que la mayora del material [...] contena textos que incitan a la discriminacin y al odio
hacia la raza juda considerndolos seres a los que se debe exterminar como a las ratas. La sentencia destaca el perfil
violento de los clientes ms asiduos de la librera, su carcter monotemtico [...] la oferta editorial no era en absoluto
plural sino tendenciosamente dirigida a convencer a sus potenciales clientes, tanto los que visitaban la librera y
adquiran sus productos comerciales los varios centenares de clientes fijos de distintos pases del mundo[...] y la
existencia de otras publicaciones [...] no guardaba otra finalidad que cubrir mnimamente las citadas apariencias de
pluralidad[...]; recoge los mltiples contactos postales del acusado con tericos y dogmticos del revisionismo
histrico de Espaa, Europa e Iberoamrica y se hace eco de que el propio librero redact un panfleto negando la
ejecucin y asesinato de Anna Frank.
Afirm el juez que lo que se penaliza no son las ideas racistas y revisionistas sino [...] un concreto y ev idente riesgo de
generar actos que vayan contra derechos fundamentales de una pluralidad de ciudadanos, apoyndose en los textos
internacionales sobre derechos humanos y en la Declaracin de Viena de 1993 contra la xenofobia, para afirmar que
[...] el respeto a los derechos humanos est y debe seguir estando por encima de cualquier otro derecho individual,
incluido el de la libertad de expresin [...]; en el difcil equilibrio del sistema democrtico de derechos y deberes no
vale todo. Esa es su grandeza y tambin su debilidad. De ah que sea imprescindible acotar los lmites de todos y cada
uno de los derechos que las leyes reconocen y tutelan; [...] el sistema de limitaciones del derecho a la libertad de
expresin se sustenta en base al ejercicio legtimo y no abusivo de dicha libertad pues las normas de derecho
internacional pblico le confieren una estructura recproca, generadora de deberes y responsabilidades [...]
El inculpado, al conocer la sentencia, declar que [...] se trata de una sentencia poltica [...]. No se puede impedir que la
gente tenga libre acceso a la informacin. Se ha decidido que yo sea un enemigo pblico. Yo no he instado a matar a
nadie. Slo vendo libros histricos (Cinco aos de prisin para el ex presidente de Cedade por apologa del genocidio
y odio racial, en El Pas, 17 de noviembre de 1998, p. 20; y Primera condena en Espaa por incitacin al genocidio
para un librero de Barcelona, en ABC, 17 de noviembre de 1998, p. 25).
El pasado 30 de abril de 1999, se public en prensa que la Seccin Tercera de la Audiencia Provincial de Barcelona, que
tramita el recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia, anunci el planteamiento de una cuestin de
inconstitucionalidad contra el artculo 607.2 del Cdigo Penal por posible vulneracin del derecho a la libertad de
expresin, habiendo anunciado el Fiscal Jefe del Tribunal Superior de Justicia de Catalua su criterio contrario a la
inconstitucionalidad del precepto con apoyo en las SSTC 214/1991 y 176/1995, sealando que la Constitucin no
ampara los excesos de la libertad de expresin y proponiendo segn lo publicado una cierta radicalizacin
democrtica frente a posiciones nazis y de menosprecio de la dignidad del ser humano que violan los derechos
fundamentales. La acusacin particular en el procedimiento de instancia ha afirmado que al final, Varela ser
condenado, porque lo contrario sera una clara victoria de la ultraderecha (Un tribunal de Barcelona cuestiona que sea
delito la apologa del genocidio, en El Pas Digital, 30 de abril de 1999, disponible en
http://www.elpais.es/p/d/19990430/sociedad/delito.htm, a esa misma fecha).
Sobre esta cuestin de inconstitucionalidad, puede consultarse M. MARTNEZ SOSPEDRA, Aplastar la serpeinte en el
huevo. Acerca de la cuestin de inconstitucionalidad promovida contra el artculo 607.2 del CP, en Revista General de
Derecho, nm. 664-665 (2000); y A. H. CATAL BAS, op. cit., nota x, pp. 349-351;

275
 Un supuesto aparentemente similar al que dio lugar a la STC 214/1991 fue planteado
ante la Corte de Estrasburgo en la STEDH Jersild600 (1994), en la que el Tribunal
consider que la condena penal de un periodista por entrevistar a miembros de un grupo
juvenil racista y emitir por televisin sus declaraciones ofensivas para los inmigrantes 601
vulneraba la libertad de expresin del artculo 10 CEDH. En este caso, el demandante no
era el autor de las declaraciones y aqu, adems del carcter abiertamente insultante de
los calificativos, radica la diferencia con el supuesto de la STC 214/1991 pero haba
sido condenado por complicidad por considerar los tribunales daneses que conoca el
riesgo de que se produjeran las declaraciones racistas e incluso habra animado la
expresin del discurso xenfobo sin ninguna rplica durante la emisin del programa.
Aunque la sentencia se centr en gran parte en el papel de la prensa en una sociedad
democrtica, se pronunci tambin, no obstante, sobre los discursos de corte racista y
xenfobo para declararlos excluidos de la proteccin del artculo 10 de la Convencin:
El Tribunal lo precisa ya de entrada es plenamente consciente de la
importancia vital que comporta la lucha al ms alto nivel contra la discriminacin
racial en todas sus formas y manifestaciones [...]
Teniendo en cuenta la Convencin de las Naciones Unidas y otros instrumentos
internacionales que imponen a los Estados la obligacin de adoptar medidas
efectivas para eliminar cualquier forma de discriminacin racial y para prevenir y
combatir las ideologas y prcticas racistas, el Tribunal deber evaluar el
trascendental interrogante de saber si el tema en cuestin, considerado en su
conjunto, pareca desde un punto de vista objetivo, perseguir como finalidad la
propagacin de ideas y opiniones racistas. [...]
Considerado en su conjunto, el reportaje no poda objetivamente parecer
orientado a la propagacin de ideas y opiniones racistas602 [...].
600
Vid. al respecto L. JIMENA QUESADA, Comentario introductorio a la Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, de 23 de septiembre de 1994 (Caso Jersild contra Dinamarca), en Revista General de Derecho, nm. 632
(1989), ibid., pp. 5369-5373.
601
En concreto, los entrevistados calificaron a los negros de bestias, comparndolos fsicamente con un gorila, afirmando
que no eran seres humanos, al igual que el resto de los trabajadores extranjeros, y vinculndolos al trfico de drogas (
12)
602
[...] Conviene hacer notar que el presentador de televisin inici su presentacin refirindose a los recientes
debates pblicos y comentarios de la prensa sobre el racismo en Dinamarca, invitando as al espectador a mirar el
programa desde esa perspectiva. Prosigui anunciando que el programa se propona abordar ciertos aspectos del
problema, identificando a algunas personas racistas y retratando su mentalidad y su medio social. [...] Era evidente
que persegua a travs de una entrevista exponer, analizar y explicar ese grupo particular de jvenes, limitados
y frustrados por su situacin social, con antecedentes penales y actitudes violentas, tratando as aspectos
especficos de una cuestin que ya entonces presentaba un vivo inters para el pblico. [...]
Por aadidura, no debe olvidarse que el tema fue proyectado en el marco de un programa serio de actualidades
danesas y estaba destinado a un pblico bien informado. El argumento invocado por las jurisdicciones nacionales,
segn el cual el tema de los camisas verdes fue presentado sin tentativa alguna de rebatir las ideas extremistas
expresadas, no convence al Tribunal. Tanto la introduccin del presentador de televisin como el comportamiento
del demandante en el curso de las entrevistas distanciaban a ste de las personas entrevistadas, puesto que las
describa como miembros de un grupo de jvenes extremistas partidarios del Ku Klux Klan, mencionando los
antecedentes penales de algunos de ellos. El interesado incluso rebati algunas de las afirmaciones racistas
recordando, por ejemplo, que existen negros que ocupan puesto importantes. Por ltimo, no hay que perder de vista
que, considerado en su conjunto el retrato filmado, a buen seguro transmita el mensaje de que las declaraciones
racistas derivaban de una actitud generalmente antisocial de los camisas verdes ( 33 y 34)

276
 Ciertamente, el reportaje no advirti explcitamente que la incitacin al odio
racial y la idea de una raza superior son antimorales, peligrosas e ilegales. No
obstante, a la luz de los elementos de contradiccin mencionados anteriormente603 y
del hecho de que su exposicin estuviera limitada por los imperativos naturales del
tiempo de emisin a un breve reportaje difundido en el curso de un programa de
ms largo, as como de la libertad de apreciacin del periodista en cuanto a la
forma, el Tribunal no considera relevante la ausencia de semejante advertencia.
[...].
Sancionar a un periodista por haber coadyuvado a la difusin de declaraciones
emanadas de un tercero en una entrevista, obstaculizara gravemente la
contribucin de la prensa a las discusiones sobre problemas de inters general, que
slo podran concebirse por razones particularmente serias. [....] Nadie pone en
entredicho que las observaciones que han originado la condena de los camisas
verdes eran ms que insultantes para los miembros de los grupos afectados y en
modo alguno podan acogerse a la proteccin del artculo 10 CEDH ( 30, 34 y
35).
En el mismo sentido se ha pronunciado recientemente en la Sentencia Ibrahim Aksoy
(2000) que, en el contexto de la condena por propaganda separatista de un dirigente
poltico turco de origen kurdo que se pretenda justificar en que sus declaraciones
incitaban al odio y a la discriminacin racial, ha sealado, remitindose a la Sentencia
Jersild que comentamos, que
el Tribunal [...] se muestra particularmente vigilante sobre la propagacin de
ideas y opiniones racistas [...].
No hay duda de que los propsitos de incitar a la sociedad al odio racial y a
propagar la idea de una raza superior no pueden beneficiarse de la proteccin del
artculo 10 de la Convencin [...]. ( 63).
Por lo dems, en la Sentencia Lehideux e Isorni (1998) el TEDH ha declarado tambin,
aunque obiter dicta, que las tesis negacionistas o revisionistas del Holocausto de los
judos durante la Segunda Guerra Mundial quedan excluidas de la proteccin del artculo
10 de la Convencin por considerar que, en aplicacin del artculo 17 de la misma, el
artculo 10 no puede interpretarse en el sentido de implicar un derecho a realizar
actividades o actos tendentes a la destruccin de los derechos y libertades garantizados
por el CEDH. A diferencia del Tribunal Constitucional espaol que, como se ha visto
anteriormente, reconoce en abstracto la legitimidad constitucional del debate histrico
sobre el Holocausto salvo que el pretendido discurso historicista sirva de mera
pantalla para la ofensa o la incitacin racista o antisemita al odio racial, a la violencia o
a la discriminacin-, la Corte Europea declar excluido de raz el revisionismo
histrico de la proteccin de la Convencin604. As, comparando el Holocausto con la
controversia entre los historiadores acerca de la poltica del mariscal Ptain respecto a la

603
Vid. infra la nota anterior.
604
Vid. tambin en este sentido A. H. CATAL BAS, op. cit., nota x, pp. 346-353.

277
Alemania nazi simbolizada en el encuentro entre Ptain y Hitler en Montoire el 24 de
octubre de 1940, se afirma en la sentencia:
El Tribunal estima que no le corresponde arbitrar en esta cuestin, que pertenece
a un debate todava en curso entre los historiadores sobre el desarrollo y la
interpretacin de los acontecimientos de que se trata.
Como tal, la cuestin escapa a la categora de los hechos histricos claramente
establecidos como es el caso del Holocausto , cuya negacin o revisin se
vera sustrada por el artculo 17 a la proteccin del artculo 10 del Convenio. En
este caso, no parece que los recurrentes hayan querido negar o revisar lo que ellos
mismos han llamado en su publicacin las "atrocidades y persecuciones nazis" o la
"omnipotencia alemana y su barbarie". Calificando de "supremamente hbil" la
poltica de Philippe Ptain, los autores del texto han sostenido ante todo una de las
tesis en presencia en el debate sobre el papel del jefe de gobierno de Vichy, la
llamada tesis del "doble juego"605. [...]
No cabe ninguna duda que, al igual que cualquier otro propsito dirigido contra
los valores que subyacen al Convenio (ver mutatis mutandis, la Sentencia Jersild
contra Dinamarca [...], 35), la justificacin de una poltica pro-nazi no podra
beneficiarse de la proteccin del artculo 10. En este caso, sin embargo, los
recurrentes se han desmarcado explcitamente de las atrocidades y persecuciones
nazis, as como de la omnipotencia alemana y su barbarie. De este modo, no han
hecho tanto el elogio de una poltica, como el de un hombre y lo han hecho ello con
una finalidad principalmente, la revisin de la condena de Philippe Ptain
cuya legitimidad y pertinencia al menos, si no los medios empleados para
alcanzarla, ha sido reconocida por el Tribunal de Apelacin ( 47 y 53).
En el caso resuelto por la sentencia, el Tribunal de Apelacin y el Gobierno francs
argumentaban la existencia de una apologa implcitamente pero necesariamente
de la colaboracin de Vichy con la Alemania nazi, instrumentada mediante el elogio de
la poltica de Ptain con omisin de toda referencia a la legislacin racial 606,
605
En este sentido, el anuncio publicado por los recurrentes aseveraba:
[...] a travs de su poltica supremamente hbil, l [i. e., Ptain] envi un representante personal a Londres el
mismo da que fue a Montoire, permitiendo, de este modo, a Francia, mantener su posicin entre las demandas
contradictorias de los alemanes y los aliados y, mediante sus acuerdos secretos con Amrica, preparar y contribuir a
su liberacin para la que l haba formado el ejrcito de frica ( 11).
606
Segn el Gobierno francs y la sentencia dictada por el Tribunal de Apelacin de Pars tras la estimacin de un
recurso de casacin contra una primera sentencia absolutoria y una segunda declaratoria de la nulidad tras una primera
apelacin, mediante el elogio de la poltica de Montoire, que no fue otra que la de colaboracin,
[los demandantes] estaban ipso facto justificando los crmenes cometidos en promocin de tal poltica [...] este
manifiesto, en realidad, contiene, por consiguiente, implcita pero necesariamente una apologa de los crmenes de
colaboracin; esta apologa resultara de la ausencia en el texto de cualquier crtica de estos hechos astutamente
ocultados o incluso de cualquier intento de los autores de distanciarse de ellos, siendo los hechos en cuestin el
apoyo dado por Ptain al orden hitleriano basado en el racismo firmando el 3 de octubre de 1940 la denominada
Ley relativa a los nacionales extranjeros de raza juda [....]
En otras palabras, aunque los Sres. Lehideux e Isorni no fueran negacionistas [del Holocausto], con el fin de
glorificar la hoja de servicios de Philippe Ptain durante la Segunda Guerra Mundial, se han visto impelidos a negar,
omitiendo deliberadamente mencionarla, la existencia de su poltica de colaboracin con el Tercer Reich. Tal
negacin sera inaceptable para todos aquellos que habran pagado el precio de tal poltica con sus vidas o las de sus

278
equiparando tal apologa al negacionismo del Holocausto607 en cuanto a la aplicabilidad
del artculo 17 CEDH por infringir el espritu y los valores esenciales de la democracia,
aplicabilidad que resulta negada tanto por la Comisin -[...] el anuncio que haba
dado lugar a la condena de los recurrentes no contena ninguna expresin de odio racial
u otras afirmaciones dirigidas a destruir o restringir los derechos y libertades
garantizados por la Convencin sino que su objeto era revisar la sentencia condenatoria
de Ptain y no puede deducirse del texto que la expresin de las ideas de los recurrentes
constituyera una actividad en el sentido del artculo 17 ( 37)- como por el
TEDH608.

2. La interpretacin restrictiva de sus limitaciones

Siguiendo con la teora general de los lmites de la libertad ideolgica expuesta en la

STC 20/1990, la concepcin de la libertad ideolgica como garanta institucional de la
opinin pblica libre y, consiguientemente, del pluralismo poltico, se traduce en [...] la
indispensable interpretacin restrictiva de las limitaciones a la libertad ideolgica [...]
(FJ 5), remitindose adems el Tribunal Constitucional a la doctrina sentada en la STC
159/1986609, anteriormente mencionada, relativa a la interpretacin restrictiva de los
lmites de los derechos fundamentales y en el sentido ms favorable a la eficacia y a la
esencia de tales derechos:

familiares o porque fueron marcados como sus vctimas o porque habran elegido luchar contra ella ( 21, 49 y
42).
607
El Tribunal aprecia que, para condenar a los recurrentes, el Tribunal de Apelacin de Pars ha considerado
principalmente la ausencia de distancia y de crtica del texto respecto a ciertas actuaciones de Philippe Ptain
y sobre todo el silencio del texto sobre otros hechos, en particular la firma el 3 de octubre de 1940 de la ley
sobre los nacionales extranjeros de raza juda que deban ser internados en campos establecidos en Francia al
efecto para facilitar su traslado hacia los campos de concentracin nazis a los que estaban destinados.
Procede, pues, comprobar si estos reproches podan justificar la injerencia litigiosa [...].
En cuanto al silencio reprochado a los autores del texto, el Tribunal considera que no debe juzgar en
abstracto. No se trata, en efecto, de un silencio sobre hechos cualesquiera, sino del silencio sobre
acontecimientos que participan directamente del Holocausto. Los autores del texto han hecho ciertamente
referencia a la barbarie nazi, pero sin indicar que Philippe Ptain hubiera contribuido conscientemente a ella,
especialmente por su responsabilidad en la persecucin y deportacin hacia los campos de la muerte de
decenas de miles de judos franceses. La gravedad de estos hechos, crmenes contra la humanidad, aumenta la
gravedad de toda tentativa de ocultarlos. Por moralmente condenable que sea el silencio guardado sobre ellos
por el texto en cuestin, requiere sin embargo ser evaluado a la luz de un cierto nmero de otras
circunstancias del presente caso ( 51 y 53).
Son esas otras circunstancias en particular, la opinin del Ministerio Fiscal francs contraria a la persecucin penal
de los demandados; los ms de cuarenta aos transcurridos desde los hechos a que se refiere el anuncio incriminado que
hacen improcedente abordarlos con la misma severidad que en el pasado; el hecho de que el anuncio se corresponda con
el objeto social de las asociaciones firmantes, legalmente constituidas y no perseguidas penalmente por ese objeto; y,
finalmente, la gravedad de una condena penal existiendo otras vas de reparacin, especialmente, la va civil ( 55-
58), las que llevan al Tribunal a apreciar una vulneracin del artculo 10 CEDH y la impropiedad de aplicar el artculo
17 de la Convencin.
608
Vid. supra los prrafos de los 47 y 53 transcritos literalmente en el texto principal al inicio de este apartado.
609
La STC 20/1990 se remite errneamente a la STC 139/1986 pero la doctrina que transcribe literalmente es la sentada en
la STC 159/1986, FJ 6.

279
 [...] si bien es cierto que los derechos y libertades fundamentales no son
absolutos como recuerda la STC 139/1986610 de 16 Dic., tampoco puede
atribuirse dicho carcter a los lmites a que ha de someterse el ejercicio de tales
derechos y libertades. Toda vez que, como dice esta sentencia, tanto las normas
de libertad como las llamadas normas limitadoras se integran en un nico
ordenamiento inspirado por los mismos principios en el que, en ltimo trmino,
resulta ficticia la contraposicin entre el inters particular subyacente a las primeras
y el inters pblico que, en ciertos supuestos, aconseja su restriccin. Hay pues, un
rgimen de concurrencia normativa, no de exclusin de tal modo que tanto las
normas que regulan la libertad como las que establecen lmites a su ejercicio vienen
a ser igualmente vinculantes y actan recprocamente. Como resultado de esta
interaccin aade esta sentencia, la fuerza expansiva de todo derecho
fundamental restringe, por su parte, el alcance de las normas limitadoras que actan
sobre el mismo; de ah la exigencia de que los lmites de los derechos
fundamentales hayan de ser interpretados con criterios restrictivos y en el sentido
ms favorable a la eficacia y a la esencia de tales derechos (FJ 4).
La misma idea ha sido reiterada con mayor proximidad temporal en la STC 141/200,
que habla de que [...] los lmites a la libertad de creencias estn sometidos a una
interpretacin estricta y restricta (SSTC 20/1990, de 15 de febrero, FFJJ 3 y 5;
120/1990, de 27 de junio, FJ 10, y 137/1990, de 19 de julio, FJ 8) y del [...] canon
estricto a que deben someterse las restricciones de la libertad de creencias, que comporta
la atribucin, a los poderes pblicos que las impongan, de la carga de justificarlas [...]
(FJ 3 y 6) y, con referencia a la libertad religiosa, en la STC 46/2001, la cual,
remitindose a la STC 20/1990, ha sealado que de la doctrina constitucional acerca del
orden pblico como nico lmite de la libertad ideolgica por ser sta esencial para la
efectividad de los valores superiores,
[...] se infiere, ante todo, que el enjuiciamiento acerca de la aplicacin de esta
limitacin constitucional ha de llevarse a efecto por parte de este Tribunal con un
especial rigor, a travs de un escrutinio estricto [...].
Es necesario subrayar, desde la perspectiva constitucional que nos es propia, que
cuando el art. 16.1 CE garantiza las libertades ideolgica, religiosa y de culto "sin
ms limitacin, en sus manifestaciones, que el orden pblico protegido por la ley",
est significando con su sola redaccin, no slo la trascendencia de aquellos
derechos de libertad como pieza fundamental de todo orden de convivencia
democrtica (art. 1.1 CE), sino tambin el carcter excepcional del orden pblico
como nico lmite al ejercicio de los mismos [...]. (FFJJ 9 y 10)

3. El orden pblico como nico lmite de la libertad ideolgica

610
Vid. supra la nota anterior

280
 En virtud de lo anteriormente expuesto, seal el juez constitucional en la STC
20/1990 que
[...] aunque es cierto que como ha declarado este Tribunal en numerosas
sentencias [...], no hay derechos absolutos o ilimitados, tambin lo es que la
libertad ideolgica [...] por ser esencial, como hemos visto, para la efectividad de
los valores superiores y especialmente del pluralismo poltico, hace necesario que
el mbito de este derecho no se recorte ni tenga ms limitacin (en singular utiliza
esta palabra el artculo 16.1 CE) que la necesaria para el mantenimiento del orden
pblico protegido por la ley" (FJ 3).
El mantenimiento del orden pblico protegido por la ley es, pues, la nica limitacin a
la que, segn una interpretacin restrictiva del ltimo inciso del artculo 16.1, debe
someterse el ejercicio de la libertad ideolgica por ser [...] la nica limitacin611 que all
se impone a esta libertad [...] (FJ 5), cuya condicin de [...] nico lmite al ejercicio
[...] de los derechos a la libertad ideolgica y a las libertades religiosa y de culto ha
sido tambin destacada por la STC 46/2001, FJ 10.
El carcter exclusivo del lmite del orden pblico se deduce tambin de los
antecedentes parlamentarios. As, en el primer borrador del texto constitucional 612 y
posteriormente, en el anteproyecto de Constitucin613 se utilizaba la expresin nica
limitacin del orden pblico protegido por las leyes, mantenindose la misma con el
aadido en sus manifestaciones externas incorporado por la Ponencia614 hasta que
la Comisin del Senado le dio la actual redaccin 615: [...] sin ms limitacin en sus
manifestaciones que la necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por
la ley.
Llegados a este punto, se impone la conveniencia de interrogarse acerca de en qu
consiste ese orden pblico protegido por la ley al que se refiere el artculo 16.1 CE. No
existiendo mayor precisin en la STC 20/1990 sobre el concepto de orden pblico
611
En este sentido, A. MORENO GARCA, op. cit., nota 51, p. 123; y J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, p. 295. En
contra, G. ESCOBAR ROCA para quien la expresin sin ms limitacin del artculo 16.1 debe entenderse como que
ninguna norma infraconstitucional puede limitar la libertad ideolgica, salvo la ley, y para el mantenimiento del
orden pblico desechndose la interpretacin en el sentido de que ninguna otra norma constitucional puede limitar la
libertad ideolgica y religiosa en la medida en que esta ltima implicara una inaceptable excepcin a los principios de
unidad de la Constitucin y concordancia prctica. La finalidad de la clusula no sera as otra que la de cerrar con
mayor contundencia el paso a posibles limitaciones del derecho por obra del legislador, limitaciones que slo podran
justificarse en la necesaria preservacin del orden pblico (op. cit., nota 10 , p. 228).
612
D. BASTERRA MONTSERRAT, op. cit., nota 39 , pp. 292-293; en esta obra puede encontrarse un resumen del trnsito
parlamentario del actual artculo 16 (pp. 292-308). Sobre los antecedentes parlamentarios del artculo 16 pueden
consultarse adems J. A. ALONSO DE ANTONIO, op. cit., nota 209, pp. 229-242; J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota
6, pp. 274-276; y J. M. SERRANO ALBERCA, op. cit., nota 25, pp. 285-286, incluyendo este ltimo la totalidad del
proceso de elaboracin con referencia expresa a toda la documentacin parlamentaria sobre este artculo; y el Boletn de
Documentacin del Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, nm. 9, septiembre-diciembre de 2000, pp. 19-27.
613
Boletn Oficial de las Cortes, nm. 44, de 5 de enero de 1978, p. 672, en Constitucin Espaola. Trabajos
parlamentarios, op. cit. nota 205, volumen I, p. 10.
614
Boletn Oficial de las Cortes, nm. 82, de 17 de abril de 1978, p. 1531, en ibid. , p. 515.
615
Boletn Oficial de las Cortes, nm. 157, de 6 de octubre de 1978, pp. 3417 y 3418, en Constitucin Espaola. Trabajos
parlamentarios, op. cit., nota 205, volumen IV, pp. 4197-4198. Tambin la enmienda nm. 17 del Grupo Parlamentario
Progresistas y Socialistas Independientes reforzaba el carcter nico del lmite del orden pblico al referirse al mismo
como lmite exclusivo (ibid., volumen III, pp. 2676-2677).

281
protegido por la ley, cabe identificar inicialmente el mismo con la prohibicin de utilizar
la violencia a la que hace referencia el FJ 5 cuando seal que la libertad ideolgica
ampara un ejercicio de la misma contrario a los valores y bienes constitucionales,
[...] excluida siempre la violencia para imponer los propios criterios, pero
permitiendo la libre exposicin de los mismos en los trminos que impone una
democracia avanzada.
A nuestro juicio y sin perjuicio de volver posteriormente sobre esta cuestin, la
prohibicin de utilizar la violencia como contenido ab initio del orden pblico se
extiende tanto a la violencia fsica como a la violencia moral derivada de todo acto de
amenaza, intimidacin o coaccin. En este sentido, la STC 2/1982 seal que
[...] ni la libertad de pensamiento ni el derecho de reunin y manifestacin
comprenden la posibilidad de ejercer sobre terceros una violencia moral de alcance
intimidatorio, porque ello es contrario a bienes constitucionalmente protegidos
como la dignidad de la persona y su derecho a la integridad moral (artculos
10 y 15 de la Constitucin) que han de respetar no slo los poderes pblicos,
sino tambin los ciudadanos, de acuerdo con los artculos 9 y 10 de la Norma
Fundamental (FJ 5).
Aunque entendemos que la referencia de esta sentencia a la libertad de pensamiento
debe entenderse hecha por el contexto a la libertad de expresin, compartimos la tesis
recientemente expresada por M. Jimnez de Parga en su VP a la STC 136/1999 relativa
al caso de la Mesa Nacional de Herri Batasuna en el que, acogiendo la tesis sostenida
por el Fiscal616, incluy la prohibicin de la violencia psquica en el orden pblico al
sealar que
conviene precisar que, de igual modo que una manifestacin de la libertad
ideolgica puede traducirse en un acto de ejercicio de las libertades de expresin
y/o de informacin, tambin cabe que una misma conducta infrinja tanto los
lmites marcados por el artculo 20.4 C.E. como "el orden pblico protegido por la
ley" (artculo 16.1 C.E.). As sucedera, dicho sea ahora en hiptesis, si un
determinado comportamiento transgrediera una barrera infranqueable del ejercicio
lcito de esta libertad, "que excluye siempre la violencia para imponer los propios
criterios" [...]. Y es que si algo est amparado por el orden pblico es la
interdiccin de la violencia, ya sea fsica o psquica (mutatis mutandis, STC
59/1990), deliberada o involuntaria [STEDH de 24 de febrero de 1998 (asunto
Larissis y otros), 52], como medio para afirmar y, en su caso, hacer valer las
propias convicciones [apartado VI, 12, A)].
En este sentido, la STEDH Larissis (1998), citada en el VP, consider que no violaba el
artculo 9 de la Convencin la sancin penal impuesta a un oficial de la Fuerza Area
griega perteneciente a la Iglesia Pentescostal por la presin proselitista ejercida sobre un

616
En su escrito de alegaciones, argument el Ministerio Fiscal, apoyndose en el contenido violento del mensaje declarado
probado por el Tribunal a quo, que
[...] la libertad ideolgica [...] tiene como lmite la violencia, [...] la intimidacin es una forma de violencia y [...]
en el mensaje audiovisual sancionado subyace la intimidacin [antecedente 12. e) y FJ 12]

282
soldado, aunque dicha presin pudiera ser inconsciente y no se hubieran empleado
amenazas ni intimidaciones ( 52) y ello por cuanto tales medidas se consideraron
justificadas por el objetivo legtimo de proteger los derechos y libertades de otros. De la
misma forma, la STC 141/2000, remitindose a es misma sentencia y a la STEDH
Kokkinakis, 48, ha sealado como lmite de la libertad de creencias la integridad
moral (art. 15 CE) de quien sufra las manifestaciones externas de su profesin, pues bien
pudiere conllevar las mismas una cierta intimidacin moral, en incluso tratos inhumanos
o degradantes (FJ 4)
En un contexto diferente al de la libertad de expresin, la reciente STC 46/2001 ha
aadido otra nota negativa para caracterizar el orden pblico como lmite de la libertad
religiosa y de culto y que entendemos tambin aplicable a la libertad ideolgica junto a
la exclusin de la violencia fsica o moral,. Se refiere dicha resolucin al caso del
recurso de amparo promovido por la Iglesia de la Unificacin (conocida como secta
Moon) contra la denegacin de su inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas por
la Direccin General de Asuntos Religiosos del Ministerio de Justicia, motivndose la
misma en la defensa del orden pblico constitucional con apoyo en un informe policial y
diversas resoluciones parlamentarias sobre sectas617. Afirma el Tribunal que
el carcter excepcional del orden pblico como nico lmite [...] jurdicamente,
se traduce en la imposibilidad de ser aplicado por los poderes pblicos como una
clusula abierta que pueda servir de asiento a meras sospechas sobre posibles
comportamientos de futuro y sus hipotticas consecuencias.
En cuanto "nico lmite" al ejercicio del derecho, el orden pblico no puede ser
interpretado en el sentido de una clusula preventiva frente a eventuales riesgos,
porque en tal caso ella misma se convierte en el mayor peligro cierto para el
ejercicio de ese derecho de libertad. Un entendimiento de la clusula de orden
pblico coherente con el principio general de libertad que informa el
reconocimiento constitucional de los derechos fundamentales obliga a considerar
que, como regla general, slo cuando se ha acreditado en sede judicial la existencia
de un peligro cierto para "la seguridad, la salud y la moralidad pblica", tal como
617
Segn el antecedente 2 de la sentencia, la denegacin de la inscripcin por la Administracin se fundament en el hecho
de que el Congreso de los Diputados, en su sesin plenaria del da 2 de marzo de 1989, haba aprobado por unanimidad
once conclusiones en relacin con el estudio de las sectas en Espaa, en la primera de las cuales se instaba al Gobierno
para que incrementase el control de las entidades que solicitasen su inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas.
De ah que, contina argumentando la resolucin impugnada, la Administracin deba adoptar una actitud
particularmente cautelosa contraria a la inscripcin [...], tanto en evitacin del fraude de ley, como en defensa del orden
pblico constitucional". Por su parte, en el recurso contencioso-administrativo, seguido por el trmite de la Ley 62/1978
ante la Audiencia Nacional, confirm parcialmente este rgano la resolucin administrativa impugnada por entender que
se atentaba contra el orden pblico sobre la base de la Resolucin de 22 de mayo de 1984 del Parlamento Europeo, que
tildaba a la Iglesia de la Unificacin Universal, dirigida por el coreano Sun Myung Moon, de "secta destructiva", as
como en un Informe de 19 de junio de 1991, elaborado por la Brigada Provincial de Informacin de la Direccin
General de la Polica en relacin con la llamada "secta Moon", en el que se alertaba de las peculiaridades de la misma.
Aunque los recurrentes alegaron la ausencia de actividades ilcitas en Espaa por parte de la reiterada Iglesia, dado que
nunca haba sido penalmente condenada, el rgano judicial entendi que "la salvaguardia preventiva del orden pblico,
en evitacin de futuras lesiones a los derechos fundamentales y libertades pblicas, debe considerarse naturalmente
incluida en el espritu y finalidad del art. 16.1 de la Constitucin y el art. 3.1 de la L.O. 7/1980".

283
 han de ser entendidos en una sociedad democrtica, es pertinente invocar el orden
pblico como lmite al ejercicio del derecho a la libertad religiosa y de culto. (FJ
10).
As, pues, el orden pblico no es susceptible de ser interpretado como un
apoderamiento genrico a la Administracin para restringir las libertades ideolgica y
religiosa ad cautelam sobre la base de simples indicios de riesgos o peligros potenciales
para el mismo sino que, en principio, se requieren resoluciones judiciales firmes que
hayan constatado concretas y efectivas actuaciones lesivas o peligrosas para que se
pueda invocar el lmite constitucional del orden pblico; tan slo el riesgo de prcticas
proselitistas atentatorias contra el libre desarrollo de la personalidad pueden
proporcionar cobertura constitucional a una medida de aplicacin cautelar o preventiva
del lmite del orden pblico, con sujecin siempre al principio de proporcionalidad:
No obstante, no se puede ignorar el peligro que para las personas puede
derivarse de eventuales actuaciones concretas de determinadas sectas o grupos que,
amparndose en la libertad religiosa y de creencias, utilizan mtodos de captacin
que pueden menoscabar el libre desarrollo de la personalidad de sus adeptos, con
vulneracin del art. 10.1 de la Constitucin. Por ello mismo, en este muy singular
contexto, no puede considerarse contraria a la Constitucin la excepcional
utilizacin preventiva de la citada clusula de orden pblico, siempre que se oriente
directamente a la salvaguardia de la seguridad, de la salud y de la moralidad
pblicas propias de una sociedad democrtica, que queden debidamente acreditados
los elementos de riesgo y que, adems, la medida adoptada sea proporcionada y
adecuada a los fines perseguidos (SSTC 120/1990, de 27 de junio, 137/1998, de 29
de junio, y 141/2000, de 29 de mayo; STEDH casos Kokkinakis, Hoffmann y C.R.
c. Suiza). Al margen de este supuesto excepcional, en el que necesariamente han de
concurrir las indicadas cautelas, slo mediante Sentencia firme, y por referencia a
las prcticas o actividades del grupo, podr estimarse acreditada la existencia de
conductas contrarias al orden pblico [...] (FJ 10).
En el caso concreto enjuiciado, el Alto Tribunal estim, con el voto particular en
contra de cuatro magistrados618, el recurso de amparo por considerar que ni la
Administracin ni los Tribunales ordinarios dispusieron de datos concretos y
contrastados en los que apoyar una utilizacin cautelar o preventiva de la clusula de
orden pblico impeditiva del acceso al Registro de Entidades Religiosas y, por tanto, se

618
En el voto particular, formulado por el magistrado Manuel Jimnez de Parga y Cabrera con adhesin de Rafael de
Mendizbal Allende, Fernando GARRIDO FALLA y Guillermo Jimnez Snchez, se parte de la calificacin de la Iglesia
de Unificacin como una versin espaola del Moonismo para afirmar que la solicitud de inscripcin en el Registro del
Ministerio de Justicia presentada por la Iglesia de Unificacin fue acertadamente enfocada por la Administracin y los
Tribunales ordinarios, no como si se tratara de una entidad religiosa nueva sino como si los peticionarios de la
inscripcin registral fuesen miembros de una organizacin religiosa implantada en otros pases, con una ejecutoria en el
extranjero suficientemente conocida al ser una filial de otra de mbito mundial respecto de la que hay constancia de la
comisin, en el desarrollo habitual de actividades, de hechos que contravienen los lmites que en la legislacin espaola
se ponen al ejercicio de la libertad religiosa, discrepando as en este aspecto de la sentencia del Pleno en la que se enfoca
el problema como si la Iglesia de Unificacin no tuviera historia, con sucesos protagonizados en diversos pases, as
como de la valoracin por la misma de los pronunciamientos del Parlamento Europeo y del Congreso de los Diputados.

284
deneg la inscripcin sin contar con elementos de juicio ciertos acerca de eventuales
actuaciones ilcitas de la Iglesia de Unificacin, ni en Espaa ni en ninguno de los pases
en los que aqulla se encuentra implantada619 por lo que esa inadecuada aplicacin del
lmite del orden pblico vulner el derecho a la libertad religiosa (FFJJ 13 y 14),
restablecindoles en su derecho declarando la procedencia de la inscripcin de la Iglesia
de Unificacin en el Registro de Entidades Religiosas del Ministerio de Justicia.
Con anterioridad, la STC 141/2000 ya haba anticipado la idea de que el lmite del
orden pblico slo puede ser aplicado a la libertad de creencias cuando existan riesgos
concretos para el orden pblico, acreditables de forma objetiva y no deducidos por
conjetura a partir de las creencias personales, imponiendo al mismo tiempo a los poderes
pblicos la carga de justificar cualquier restriccin que se imponga a los derechos del
artculo 16.1, restricciones que en todo caso debern cumplir el requisito de la
proporcionalidad. En el supuesto de autos, el Tribunal entendi que el recurrente haba
sido discriminado con violacin de su libertad ideolgica como consecuencia de las
restricciones al rgimen de visitas de sus hijos menores que le haba impuesto el
Tribunal de apelacin, endureciendo desproporcionadamente las impuestas en primera
instancia620 sin haber justificado su necesidad por la existencia de mayores riesgos:
619
Argumenta el Tribunal en los FFJJ 13 y 14 de la sentencia que, a la vista de la prueba documental practicada, los
elementos de conviccin que sirvieron de base para fundamentar la apreciada peligrosidad de la Iglesia de Unificacin
adolecen de una clara inconsistencia, careciendo de toda idoneidad para alcanzar razonablemente, siquiera sea de un
modo indiciario, la conclusin que hicieron suya la Administracin y los rganos judiciales y ello por cuanto el informe
policial aducido [vid. supra la nota 591] fue completado por otro posterior, en el que expresamente se afirm que "en las
investigaciones realizadas por esta Brigada Provincial de Informacin no se tiene constancia de procesos judiciales
abiertos contra la Iglesia de Unificacin o contra alguno de sus miembros en nuestro pas"; el dictamen y propuestas de
resolucin elaborados por la Comisin de Estudio sobre las sectas en Espaa, aprobados por el Pleno del Congreso de
los Diputados en sesin del da 1 de febrero de 1989, no contiene referencia expresa a la entidad preocupndose por el
problema de las sectas desde una perspectiva general afirmando incluso la legitimidad constitucional de las sectas
salvo sus actuaciones ilegales susceptibles de condena por los procedimientos previstos en las leyes, sin que sea
posible inferir del mismo indicio alguno en el que fundamentar, ms all de la mera conjetura, un riesgo o peligro cierto
para el orden pblico directamente imputable a la entidad y que, de forma razonable y proporcionada, sirva a justificar,
desde la perspectiva constitucional, la negativa de su acceso al Registro, mxime si se tiene presente que las Comisiones
parlamentarias carecen de potestad jurisdiccional; y, por ltimo, que la resolucin del Parlamento Europeo de 22 de
mayo de 1984 no obedeci ni fue adoptada en el seno de una concreta actividad de investigacin en torno a la Iglesia de
Unificacin, sino que constituye una recomendacin dirigida a los Estados miembros en relacin con los "Nuevos
Movimientos Religiosos en el interior de la Europa comunitaria", con origen en un informe de la Comisin de la
Juventud, de la Cultura, de la Educacin, de la Informacin y de los Deportes, sin que quepa afirmar que el Parlamento
Europeo adoptase resoluciones concretas y especficas que imputen a la Iglesia de Unificacin una conducta ilcita o
atentatoria al orden pblico, sin que quepa identificar la propuesta de varios parlamentarios solicitando una investigacin
sobre ciertas actividades de la Iglesia de Unificacin con la recomendacin que, en trminos generales y sin descender a
concretas imputaciones, el Parlamento dirigi a los Estados miembros.
620
En la sentencia de separacin el Juzgado de Primera Instancia haba establecido para el padre el rgimen de visitas
ordinario pero con prohibicin expresa al padre de hacer partcipe a sus hijos de sus creencias religiosas as como la
asistencia de los menores a cualquier tipo de acto que tenga relacin con aqullas. Apelada la sentencia por la madre
por tener dichas medidas por insuficientes para preservar el inters de los menores frente a la influencia de las ideas y
prcticas del movimiento espiritual al que perteneca el padre (tenido por secta por la madre) e invocando a tal efecto el
art. 27.3 CE, la Audiencia Provincial estim parcialmente el recurso de apelacin para imponer una restriccin superior
a la establecida en la sentencia de instancia, de forma tal que no exista la posibilidad de asistencia y participacin de los
menores en el Movimiento, y que la apelante, a quien se le atribuido la guarda y custodia, pueda tener una continua
comunicacin con los menores, suprimindose todos los perodos vacacionales, y que los fines de semana alternos se
desarrollaran a eleccin del apelado, desde las 10 horas hasta las 20 horas del sbado y domingo, sin que pernocten en el
domicilio del apelado, argumentando que

285
 [...] la desproporcin de las medidas adoptadas por la Audiencia Provincial [...] a
[...]se pone en evidencia con slo comprobar que [...] falta toda justificacin de la
necesidad de las medidas restrictivas adicionales adoptadas por la Audiencia
Provincial, habida cuenta de que los riesgos que para los menores pudieran dimanar
de sus creencias haban sido ya prevenidos con la prohibicin, adoptada en
instancia, de hacer partcipes de ellas a sus hijos, sin que conste en absoluto que tal
prohibicin hubiese sido violada, ni siquiera que hubiese riesgo de que lo fuese.
Por lo tanto, y dado el canon estricto a que deben someterse las restricciones de
la libertad de creencias, que comporta la atribucin, a los poderes pblicos que las
impongan, de la carga de justificarlas, ha de concluirse, a falta de tal justificacin,
que la restriccin del rgimen de visitas impuesta por la Audiencia Provincial
constrie indebidamente la libertad de creencias del recurrente.[...]
En efecto, la Sentencia de apelacin ha supuesto un cambio cualitativo en la
restriccin de la libertad de creencias sufrida por el demandante de amparo, que ha
excedido los contenidos trminos a los que la constri el Juez de Primera
Instancia, para extenderla ms all de lo probado y argumentado como exigible en
el caso de autos, representando, por tanto, una injerencia grave en la libertad de
creencias del recurrente. Y ello es as porque la inicial restriccin impuesta a una
manifestacin de la libertad de creencias del [recurrente] respecto de sus hijos
menores de edad, se ha transformado, lisa y llanamente, por la Audiencia
Provincial en la adopcin, frente al demandante de amparo, de una restriccin de
derechos justificada nicamente en su pertenencia a cierto movimiento espiritual,
que la Audiencia Provincial ha presumido peligroso; sin que se haya acreditado que
exista un riesgo adicional, no conjurado previamente por la prohibicin de hacer
partcipe a los hijos de sus creencias y llevarlos a cualquier tipo de acto que tenga
relacin con ellas impuesta en instancia.
En apelacin no se ha practicado prueba distinta a la que ya obraba en las
actuaciones ante el Juez de Primera Instancia, y sta consisti en las declaraciones
de la madre de los menores, la abundante documentacin aportada por el recurrente
sobre el Movimiento Gnstico Cristiano Universal de Espaa y el Informe del
Equipo Psicosocial. Ninguna de ellas arroja resultados que permitan afirmar la
mayor intensidad del riesgo en cuestin. No hay en la causa datos objetivos que lo
acrediten, deducindose el mismo por el rgano judicial a partir de meras
conjeturas sobre las caractersticas de las creencias profesadas por dicho

ante el conflicto planteado entre las partes [...] este rgano debe tutelar el derecho de los menores de que su
formacin, religiosa y moral, contine desarrollndose en la forma que ambos progenitores decidieron de comn
acuerdo, precisando que no pueden ser sometidos los menores a dos tipos de formacin moral, totalmente
incompatibles entre s, ms como este rgano ha formado una conviccin de que el apelado no separa en su relacin
con los menores sus vivencias en el referido Movimiento Gnstico Cristiano Universal, y que el contenido
ideolgico del mismo, puede afectar psquicamente a los dos hijos menores, dada la invocacin a planteamientos
ideolgicos esotricos (oculto, solo perceptible para iniciados), el desdoblamiento Astral en una quinta dimensin, el
culto desmesurado al Fundador, la teora sobre las relaciones sexuales como algo nocivo, etc., , por lo que debe
estimarse en parte el recurso en este particular (antecedentes 2 y 3).

286
 movimiento, que ni siquiera son desgranadas en la Sentencia de apelacin.
Tampoco se ha probado en forma alguna que los menores hayan participado en
actos de dicha organizacin o sufrido gnero alguno de adoctrinamiento o
intimidacin por su padre o por el movimiento al que pertenece, ni que hayan
padecido alteracin alguna de su carcter o conducta. La Audiencia Provincial,
pese a la gravedad de la cuestin sometida a su conocimiento, no expresa en
momento alguno de su Sentencia en qu hechos funda su conviccin de la
necesidad de extender las medidas limitativas acordadas en la instancia. Ni siquiera
trata de razonar los motivos por los que considera adecuadas al caso las
restricciones temporales del derecho de visita del recurrente, ni la relevancia e
incidencia que pueda tener el que los menores no pernocten con su padre los fines
de semana correspondientes o no disfruten con l de los perodos vacacionales, a
los efectos de evitar el grave riesgo que semejante contacto pudiere acarrear para el
desarrollo personal de sus hijos. (FJ 6 y 7).

C. La aplicacin de la teora general a la libertad de expresin y a la libertad de

informacin como manifestaciones externas de la libertad ideolgica

Establecido el mantenimiento del orden pblico protegido por la ley como el nico
lmite genrico a respetar por las manifestaciones externas de la libertad ideolgica, se
tratara a continuacin de aplicar esa teora general a las libertades de expresin e
informacin como manifestaciones externas de la libertad ideolgica, analizando
casusticamente las interacciones de dicha limitacin con los lmites especficos
constitucionalmente impuestos a dichas libertades para, de esta forma, determinar con
precisin el rgimen jurdico de cada una de estas manifestaciones externas.

1. Libertad ideolgica y libertad de expresin

Es precisamente la misma STC 20/1990 la que con mayor extensin ha distinguido

entre los lmites aplicables a la libertad de expresin cuando la misma es manifestacin
externa de la libertad ideolgica y los lmites genricos de la libertad de expresin
establecidos en el artculo 20.4 CE. Parte el Tribunal de la idea de que, cuando la
libertad ideolgica se proyecta externamente en forma de expresin de pensamientos,
ideas y opiniones y, por tanto, en un mismo acto se ejercitan simultneamente las dos
libertades, la libertad ideolgica no resulta absorbida por la libertad de expresin (o por
la de informacin, en su caso) sino que, al contrario, debe estimarse predominante la
dimensin de manifestacin externa de la libertad ideolgica, y, en consecuencia, el
rgimen jurdico de esta ltima.

287
 As pues, considerar errneamente absorbida la libertad ideolgica por las libertades de
expresin e informacin tiene importantes consecuencias por cuanto supone [...]
trasladar todo el problema a los lmites que seala el nmero 4 del artculo 20 a los
derechos que se reconocen y protegen en los apartados a) y d) del nmero 1 de este
artculo [...] y ello implica que [...] se equipara en punto a limitaciones la libertad
ideolgica con esos otros derechos fundamentales y por esta va se restringe la mayor
amplitud con que la Constitucin configura el mbito de aquel derecho (FJ 3). Se
configurara as, como ya hemos sealado en el epgrafe correspondiente del captulo III,
un tipo especfico de violacin directa de la libertad ideolgica consistente en la
imposicin de lmites distintos al que con carcter nico establece el artculo 16.1 CE 621
y ello por cuanto la exigencia de esos lmites adicionales implicara recortar
injustificadamente su mbito de ejercicio, habindose reiterado recientemente esta
misma idea en la STC 141/2000 cuando ha sealado que [...] los poderes pblicos
conculcarn dicha libertad [i.e., la libertad de creencias] , por tanto, si la restringen al
margen o con infraccin de los lmites que la Constitucin ha previsto. (FJ 4).
No obstante, volviendo a la STC 20/1990, tanto la libertad ideolgica como la libertad
de expresin, al igual que las restantes garantizadas en el artculo 20, son garantas
institucionales622 de tal manera que la posicin preferente que, por la doctrina
expuesta623 y en razn de su dimensin institucional, ha de reconocerse a los derechos
consagrados en el artculo 20 de la Constitucin [...], ha de reconocerse tambin [...]
al menos por la misma razn a la libertad ideolgica que garantiza el artculo 16.1
[...](FJ 4). Esa posicin preferente compartida por las dos libertades [...] exige una
rigurosa ponderacin de cualquier norma o decisin que coarte su ejercicio (FJ 4
citando las SSTC 159/1986 y 51/1989). Ahora bien, el hecho de que el Tribunal
Constitucional declare improcedente la equiparacin automtica y en trminos
absolutos de las limitaciones impuestas respectivamente a la libertad ideolgica y a la
libertad de expresin, no supone una prohibicin de toda equiparacin. As, afirma el
juez constitucional que
la equiparacin entre una y otras limitaciones requiere, en todo caso, que, como
ocurre en este supuesto, cuando el hecho imputado a un ciudadano afecte
principalmente a su derecho a la libertad ideolgica, su enjuiciamiento ha de
ponderar y analizar tambin principalmente de qu manera a travs de su
manifestacin externa se ha vulnerado el orden pblico protegido por la Ley" (FJ
3).

621
De la misma opinin es J. M. MORALES ARROYO para quin la aplicacin de las restricciones constitucionales previstas
para libertades como la de expresin, de informacin o de enseanza a la libertad ideolgica sera dudosamente
constitucional, tratndose, como se trata, de manifestaciones externas de la libertad ideolgica (op. cit., nota 6, p.
295).
622
Vid. supra al respecto el captulo III, apartado B.
623
La referida doctrina es la que sobre los lmites penales al ejercicio de los derechos del artculo 20 ha establecido la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional y cuyo resumen se incorpor al FJ 4 de la citada STC 20/1990, remitindose
a su vez a las SSTC 6/1981, 12/1982, 104/1986, 159/1986 y 51/1989 (vid. supra la nota 121).

288
 Dicho de otra forma, la equiparacin de las limitaciones es admisible siempre y cuando
la rigurosa ponderacin entre la posicin preferente de las libertades ideolgica y
de expresin y el derecho fundamental o el bien jurdico protegido con el que entren en
conflicto parta de una visin globalizada de ambos derechos [libertad ideolgica y
libertad de expresin], o de las limitaciones con que han de ser ejercidos y tenga en
cuenta principalmente si las expresiones proferidas como manifestacin de la libertad
ideolgica han sobrepasado o no el lmite del orden pblico protegido por la ley y, slo
subsidiariamente (esto es, slo en lo que la libertad de expresin pudiera no implicar
ejercicio de la libertad ideolgica), si se han vulnerado los lmites del artculo 20.4
CE624. Cabra as una situacin de concurrencia entre ambos lmites en aquellos casos
en los que, como en el supuesto fctico de la STC 214/1991 coexistan afirmaciones
amparadas por la libertad ideolgica a las que se aplicar en solitario el lmite del
orden pblico con otras incardinables en la libertad de expresin sometidas, por tanto,
slo a los lmites del artculo 20.4 CE.
Es necesario, pues, que el enjuiciamiento penal de las manifestaciones de naturaleza
ideolgica contenga razonamientos explcitos que pongan en relacin la libertad
ideolgica [...] con el lmite que a la misma seala el artculo 16.1 de la Constitucin
que, como ya se ha sealado en el anterior apartado 2, goza de un plus de
restrictividad en su interpretacin al tratarse de un lmite impuesto a una garanta
institucional y [...] una referencia incriminatoria concreta frente a la libertad
ideolgica del autor del escrito (FJ 3). As pues, el rgimen jurdico de la libertad
ideolgica extiende su mbito de aplicacin a aquellos supuestos en los que la libertad
de expresin es manifestacin externa de la primera, impidiendo una aplicacin
exclusiva de los lmites previstos en el artculo 20.4 y excluyendo, por tanto, la
proteccin penal del derecho al honor reconocido en el artculo 18 que tan slo ser de
aplicacin en lo que las expresiones proferidas transgredan el lmite del mantenimiento
del orden pblico protegido por la ley y queden fuera del mbito constitucionalmente
protegido de la libertad ideolgica.
En consecuencia, si del anlisis de la totalidad de las manifestaciones el Tribunal
habla de total lectura (FJ 3) y de que el escrito enjuiciado debe ser examinado en su
totalidad y no en la mnima parte que se recoge en los hechos declarados probados (FJ
5)625 se desprende que la finalidad prevalente de las concretas expresiones
utilizadas no es la injuria sino robustecer la idea crtica que preside unas
manifestaciones realizadas en funcin de las propias convicciones ideolgicas de tal
624
Tambin para J. M. MORALES ARROYO la exclusin de los lmites de las libertades informativas por la aplicacin
exclusiva del lmite del orden pblico finaliza cuando el vehculo (el mecanismo de la manifestacin, la expresin)
afectara o suprimiera de manera no justificada el contenido de otros derechos (op. cit., nota 19, p. 296).
625
En el mismo sentido el FJ 1 seal que
las libertades que entiende el recurrente vulneradas hay, pues que examinarlas en el contexto de la crtica
generalizada que se hace en todo el artculo sobre un acontecimiento de inters general y de notoria actualidad en la
fecha de su publicacin y no slo de la parte del mismo en la que, pasando de lo general a lo concreto, se proyecta la
crtica al sistema democrtico vigente en Espaa y a la forma y antecedentes que precedieron a la transicin poltica
y que el articulista recuerda en trminos que, por estimarse despectivos ms que propiamente injuriosos para Su
Majestad el Rey, merecieron la condena penal frente a la que se alza en este amparo constitucional.

289
manera que el tono y las palabras empleadas no son sino un argumento del autor para
reforzar la tesis crtica que mantiene en todo su artculo, debe entenderse que la
faceta injuriosa desaparece y que
[...] tales palabras [...] no pueden ser sancionadas con una condena penal sin
vulnerar las libertades invocadas por el recurrente que, entendiendo hacer uso de
las mismas dada la relevancia que desempean para la efectividad del rgimen
democrtico y la amplitud con que por tal razn han sido interpretadas por la
doctrina de este Tribunal, se ve privado de su libertad y de su profesin por
expresar de forma censurable en el mbito poltico y social sus propias ideas,
criterios y sentimientos acerca de un acontecimiento deportivo cuya crtica
constitua la finalidad prevalente del artculo enjuiciado (FJ 5).
De esta forma, las opiniones emitidas en ejercicio de la libertad ideolgica, por
reprobables que sean los trminos con que el autor expresa sus propias opiniones, no
pueden llevar aparejada una condena penal626,
[...] porque la libertad ideolgica que consagra el artculo 16.1 y el correlativo
derecho a expresarla que garantiza el artculo 20.1 a) no son compatibles, como se
deduce de la doctrina de este Tribunal que ha quedado recogida en los anteriores
fundamentos, con sancionar penalmente el ejercicio de aquellas libertades (FJ 5).
Interpretando en sentido contrario lo anteriormente expuesto, en el supuesto de que el
anlisis de la totalidad de las manifestaciones ponga de relieve que, sin perjuicio de que
el autor pueda haber alegado ejercicio de la libertad ideolgica, la finalidad de las
mismas sea en verdad injuriosa por cuanto la utilizacin de las palabras vejatorias o
despectivas es gratuita e innecesaria para la transmisin de las posiciones ideolgicas del
autor, los lmites a tener en cuenta sern exclusivamente los establecidos en el
artculo 20.4 por tratarse de un ejercicio autnomo del derecho a la libertad de expresin
que no constituye proyeccin de la libertad ideolgica ya que, como afirma el Tribunal
en el FJ 3,
[...] no se trata, naturalmente, de que la libertad ideolgica en su manifestacin
externa [...] pueda ser utilizada para eludir los lmites que a la libertad de expresin
impone al artculo 20. 4 de la Constitucin [...]627.
Ser por tanto en este ltimo caso expresiones u opiniones no ideolgicas cuando
entren en juego las limitaciones propias de la libertad de expresin que recobran su
plena virtualidad y excluyen la aplicacin del lmite del artculo 16.1 CE. La
equiparacin relativa, nunca absoluta entre ambas limitaciones a la que antes hemos
hecho referencia no implica la homogeneizacin de las mismas sino que, ab initio,
ambos lmites deben ser tenidos en cuenta a la hora de abordar el supuesto de hecho para
determinar, en un momento posterior, si la libertad de expresin queda absorbida por la
626
Sobre esta cuestin, J. M. MORALES ARROYO afirma que en el caso tratado por la STC 20/1990, la presencia de una
manifestacin de convicciones personales determina la ausencia de animus iniuriandi y un debilitamiento del derecho al
honor; es decir, la resolucin acaba estableciendo una presuncin iuris tantum a favor de la ausencia de nimo injurioso,
cuando ha comprobado que se produce un ejercicio de libertad ideolgica, aadiendo que slo una ponderacin
adecuada de los bienes en juego puede destruir la eficacia de la presuncin (op. cit., nota 6, p. 297).
627
En el mismo sentido, el ATC 19/1992, FJ 2.

290
libertad ideolgica por tratarse de una manifestacin externa de la misma en cuyo
caso el lmite aplicable es el del artculo 16.1 con exclusin de los prescritos por el
artculo 20.4 o si, por el contrario, tratndose de simple ejercicio de la libertad de
expresin los lmites a considerar son los mencionados en el artculo 20.4 628 en cuyo
caso, partiendo de la posicin preferente atribuida a los derechos del artculo 20, deber
procederse a la ponderacin entre la libertad de expresin y la proteccin constitucional
del derecho al honor de acuerdo con la doctrina del Tribunal Constitucional sobre esta
materia (SSTC 107/1988 y 51/1989)629.
En aplicacin de esta doctrina, en el ATC 19/1992 el juez constitucional consider que
las expresiones vertidas por el recurrente en un artculo periodstico, en cuanto
innecesarias para realizar una crtica legtima a la monarqua espaola, haban
traspasado el mbito del legtimo ejercicio del derecho a la libertad de expresin e
informacin para inmiscuirse en el derecho al honor del Rey:
[...] Cuando el ejercicio del derecho a la libertad de expresin resulta
desproporcionado y contiene expresiones que afectan directamente al ncleo ltimo
de la dignidad de la persona, incluso con independencia del cargo que ste ocupa,
lesionan su honor y, por tanto, la conducta queda encuadrada en el mbito del
Cdigo Penal. Este calificativo debe darse sin duda a determinadas expresiones
contenidas en el artculo periodstico del recurrente, pues las afirmaciones referidas
a la misma persona del Rey, reproducidas en los antecedentes y que por su notorio
carcter infamante es innecesario repetir, superan de manera patente el lmite de lo
lcito pues, como afirma la Sentencia del Tribunal Supremo, representan una
manifestacin de menosprecio y de destruccin de la persona que no pueden estar
amparadas por el ejercicio del derecho a la libertad de expresin (FJ 4).
As pues, pese a que el supuesto de hecho del ATC 19/1992 guarda una gran similitud
con el de la STC 20/1990, la conclusin a que llega el Tribunal Constitucional, aunque
628
J. M. MORALES ARROYO entiende que la secuencia de ambas operaciones (inicial confrontacin del bien o derecho en
conflicto con ambos lmites 16.1 y 20.4 y determinacin posterior de la naturaleza de la libertad afectada
ideolgica o de expresin para, por ltimo, aplicar excluyentemente uno u otro lmite) debe ser inversa de tal manera
que cuando se produzca una concurrencia de alguna de las libertades del artculo 20 y la ideologa debe necesariamente
ponderarse donde acaba y donde empieza cada una. [...] Si una vez realizada dicha valoracin se descubriese que existe
una ntida manifestacin de convicciones personales, la misma debe someterse exclusivamente al lmite del orden
pblico (op. cit., nota 6, p. 297).
629
Cabe sealar que en la tantas veces citada STC 20/1990 el Tribunal Constitucional no llega a realizar una valoracin
jerarquizada de cul sea el valor preferente entre los citados derechos (FJ 5) refirindose a la libertad ideolgica, a la
libertad de expresin y al derecho al honor por cuanto parece entender que, resultando probado que en el supuesto
enjuiciado las expresiones proferidas lo haban sido en ejercicio de la libertad ideolgica, el nico lmite aplicable es el
orden pblico protegido por la ley lo que hace innecesario proceder a ponderar la libertad de expresin con el derecho al
honor al no ser de aplicacin los lmites del artculo 20. 4 y, por tanto, no jugar ste ltimo derecho como lmite de las
manifestaciones efectuadas.
Ahora bien, esta interpretacin resulta un tanto contradictoria con el hecho de que el Tribunal, pese a reconocer que se
est ante un caso en que la libertad de expresin supone manifestacin externa de la libertad ideolgica, siga
mencionando, en su razonamiento jurdico, los lmites del artculo 20.4 como si los mismos fuesen tambin aplicables y
no quedasen excluidos por la aplicacin del lmite genrico del artculo 16.1 CE, mxime cuando finalmente engloba la
totalidad de las expresiones en la libertad ideolgica (a diferencia de la STC 214/1991 en la que diferencia entre
expresiones amparadas por la libertad ideolgica y expresiones atentatorias al derecho al honor de la actora por situarse
fuera del mbito constitucionalmente protegido de la libertad de expresin).

291
basada en la misma doctrina, es exactamente la opuesta: habindose vertido expresiones
insultantes, gratuitas e innecesarias para la crtica ideolgico-poltica a la institucin
monrquica, los lmites a tener en cuenta son exclusivamente los contemplados en el
artculo 20.4 CE y, entre ellos, el derecho al honor del Rey que se ha visto lesionado
por los calificativos empleados. En estas circunstancias, la circunscripcin del juicio
ponderativo del Tribunal a quo a las libertades de expresin e informacin y al derecho
al honor del Rey sin hacer ninguna referencia concreta a la libertad ideolgica no supone
una violacin de la libertad ideolgica por cuanto
[...] el reproche penal que realizan las sentencias impugnadas no encuentra su
base en el posicionamiento ideolgico del recurrente, contrario a la institucin
monrquica y a la monarqua espaola, sino en determinadas expresiones vertidas
en un artculo periodstico que, sobre la base de respetar la ideologa
antimonrquica del recurrente, pueden trasvasar el legtimo ejercicio del derecho a
la libertad de expresin e informacin, para inmiscuirse en el derecho al honor del
Rey. [...] Es precisamente en la innecesariedad de algunas de las expresiones
vertidas en dicho artculo, y no en la ideologa del recurrente, en las que encuentra
su base la condena penal (FJ 4).

a) Ambigedades posteriores del Tribunal en la aplicacin de la doctrina

anterior: especial referencia a la STC 136/1999 (caso Mesa Nacional de Herri
Batasuna)

No puede, sin embargo, dejarse de constatar que la doctrina expuesta en la STC

20/1990 acerca del juego entre el orden pblico como nico lmite de la libertad
ideolgica y los lmites de la libertad de expresin previstos en el artculo 20.4 no ha
sido aparentemente aplicada por el propio Tribunal en las SSTC 214/1991 y 176/1995
en las que, pese a tratarse de casos extremos de ejercicio de la libertad ideolgica en
sentido contrario a los valores constitucionales de dignidad e igualdad, no se contiene
mencin alguna al orden pblico como lmite de la libertad ideolgica (aunque en los
dos casos el Tribunal abord la problemtica de la libertad ideolgica, bien directamente
en el primero de ellos, bien indirectamente por va de la equiparacin libertad
ideolgica/libertad de expresin en el segundo) y se analizan ambos supuestos desde
el prisma exclusivo de la libertad de expresin. En el caso de la STC 176/1995, esta
posicin del juez constitucional puede encontrar una cierta explicacin en el carcter
objetivamente infamante del lenguaje y grafismos empleados en el cmic y su evidente
innecesariedad para expresar posicin ideolgica alguna lo que, de entrada, vendra a
situar la cuestin en el mbito del artculo 20.4 de la Constitucin; ms problemtico es,
sin duda, el supuesto de hecho contemplado por la STC 214/1991 en el que las
declaraciones vertidas por el demandado no contienen, en principio, calificativos formal
e inequvocamente injuriosos y se realizan en todo caso en el contexto de una entrevista
de indudables connotaciones ideolgicas; en este segundo caso, la aplicacin de la

292
doctrina del Tribunal Constitucional glosada en este mismo apartado parecera exigir
una valoracin globalizada del binomio libertad ideolgica-libertad de expresin y,
cuanto menos, un razonamiento ms explcito que justifique que el juez constitucional se
decante por tomar en consideracin exclusivamente los lmites del artculo 20.4 y omita
toda referencia al lmite del orden pblico630.
Por otra parte, en la STC 173/1995 el Tribunal vino a desdecirse de sus planteamientos
anteriores y, pese a que reconoce la filiacin ideolgica de la cuestin planteada,
considera que es el rgimen jurdico de la libertad de expresin el que debe ser aplicado
en detrimento del contemplado para la libertad ideolgica. As, seala el TC que
[...] la alegada lesin de la libertad ideolgica no puede tener en este supuesto un
tratamiento autnomo, sino que deber examinarse conjuntamente con las otras
libertades invocadas pues, an cuando toda expresin de ideologa queda dentro del
mbito de proteccin del artculo 16.1 CE, ya que el derecho que ste reconoce no
puede entenderse simplemente absorbido por las libertades del artculo 20 de la
misma Norma fundamental (STC 20/1990), en el presente caso, el ejercicio de la
libertad ideolgica se concreta precisamente en las crticas vertidas en ejercicio de
las libertades de expresin e informacin (FJ 1).
La conclusin del Tribunal en este supuesto parece ser que, cuando la libertad
ideolgica se concreta en el ejercicio de la libertad de expresin, el tratamiento conjunto
de ambas libertades se traduce en ltima instancia en la primaca del rgimen jurdico de
la libertad de expresin y, de hecho, es desde esta ptica desde la que se aborda el caso
tratado por dicha sentencia.
Finalmente, hay que sealar que el Tribunal Constitucional ha dictado ms
recientemente una nueva sentencia que, lejos de esclarecer su posicin, ha venido a
oscurecer su doctrina acerca de la concurrencia simultnea entre las libertades
ideolgica y de expresin. Se trata de la polmica Sentencia 136/1999 que estim el
recurso de amparo promovido por los integrantes de la Mesa Nacional de Herri
Batasuna. En dicha sentencia y en apretada sntesis de su fundamentacin jurdica, el
Tribunal, rechazando el enjuiciamiento autnomo de la libertad ideolgica, reiter su
doctrina acerca de las libertades de expresin e informacin y el derecho de
participacin poltica, afirmando que el mbito de las primeras se ampla en el contexto
del ejercicio del derecho de participacin poltica en un proceso electoral y rechazando
que el spot electoral de HB pudiera considerarse un reportaje neutral al vincular HB
su peticin de voto a la propuesta de ETA . El juez constitucional consider que los
elementos intimidatorios y amenazantes incluidos en los mensajes evidenciados en la
presencia de las armas y la parafernalia de la organizacin terrorista impiden que los
630
Compartimos, pues, con referencia a esta sentencia la valoracin efectuada por J. M. MORALES ARROYO en el sentido de
que la doctrina de la STC 20/1990 ha sido contradicha sin una explicacin razonable en la mencionada sentencia [...]
en la que el Tribunal Constitucional ha admitido que, en el supuesto que se analizaba, el derecho al honor, uno de los
lmites del artculo 20.4, prevalece no slo sobre la libertad de expresin, sino tambin sobre la libertad ideolgica (op.
cit., nota 6, p. 297). Continua diciendo este autor que dados los particulares perfiles del supuesto resuelto por esta
resolucin, esperamos que el entendimiento del problema en tales trminos tenga un carcter excepcional y, por lo tanto,
que en futuros fallos el Tribunal regrese a su doctrina habitual [...] (dem)

293
mismos puedan gozar de la proteccin constitucional otorgada a las libertades de
participacin poltica, de expresin y de informacin, siendo, por tanto, los mismos
susceptible de sancin penal.
No obstante, como es conocido, la Sala consider que la sancin impuesta (siete aos
de prisin) vulneraba el principio de proporcionalidad en sentido estricto incluido en el
artculo 25.1 CE en la medida que las conductas sancionadas no llegaron a producir el
resultado de colaboracin con banda armada al interceptarse la cinta de vdeo y las
mismas y, an no constituyendo un ejercicio lcito de las libertades de expresin,
informacin y de participacin poltica, son actividades de expresin de ideas e
informaciones por parte de los dirigentes de una asociacin poltica legal en el seno de
una campaa electoral y dirigida a la peticin del voto de los ciudadanos y, por tanto,
constituyen una forma de participacin poltica cuya sancin penal desproporcionada
puede producir un efecto de desaliento respecto del ejercicio legtimo de estos derechos,
mxime si se tiene en cuenta la relativa indeterminacin del precepto penal que puede
crear incertidumbres acerca del carcter sancionable o lcito de ciertas actividades631.
Pues bien, en esta sentencia el Tribunal declar que
[...] en el presente caso, la alegacin relativa a la conculcacin de la libertad
ideolgica carece de argumentacin autnoma, diferenciada de la referida a las
libertades de expresin e informacin. En efecto, los recurrentes se limitan a
sostener que la conducta reprimida penalmente era manifestacin de la libertad
ideolgica, traducida en un acto de ejercicio de sus libertades de expresin e
informacin. Por ello, aunque este Tribunal ha reiterado en mltiples ocasiones que
la libertad ideolgica tiene un contenido propio, distinto al de las libertades que con
ella colindan y de las que constituye soporte y fundamento (por todas, SSTC
20/1990, 120/1990 y 137/1990), es lo cierto que en el supuesto aqu examinado los
demandantes de amparo no aportan elementos suficientes para poder llevar a cabo
el enjuiciamiento autnomo que parece pedrsenos (FJ 3).
Elude as el Tribunal tomar en consideracin la libertad ideolgica, alegando la
inexistencia de argumentacin autnoma por parte de los recurrentes y todo ello,
paradjicamente, apoyndose en su doctrina anterior que entendemos conduce
precisamente a la conclusin contraria (la subsuncin de las libertades de expresin e
informacin en la libertad ideolgica, en caso de concurrencia de ambos derechos sobre
la misma situacin fctica). A nuestro juicio, no tiene sentido exigir una fundamentacin
autnoma de la violacin de la libertad ideolgica cuando esta vulneracin consiste
precisamente en la infraccin de alguno de los derechos a travs de las cuales aquella se
manifiesta externamente, como es el caso de la libertad de expresin en el presente
supuesto y, por otra parte, no parece haber sido esta la prctica seguida por el Tribunal
hasta la fecha en los casos en los que ha abordado conjuntamente la libertad ideolgica y
la libertad de expresin.
631
En consecuencia, la sentencia otorg el amparo solicitado, reconociendo que la aplicacin del precepto legal en cuestin
haba vulnerado del derecho a la legalidad penal del artculo 25.1, no pronuncindose respecto de las restantes
infracciones alegadas en el recurso y declarando la nulidad de la sentencia impugnada

294
 A ello debe aadirse que el Tribunal, en el mismo fundamento jurdico, seala que
[...] en el presente caso, los derechos y libertades de expresin, de informacin y
participacin en los asuntos pblicos forman un todo interrelacionado en el que los
tres elementos se condicionan mutuamente en su contenido y alcance. Ms
concretamente, las libertades de expresin e informacin actan, por as decir,
como instrumentos que hacen posible la participacin en los asuntos pblicos y el
acceso a los cargos pblicos, al mismo tiempo que ese contexto de participacin
poltica en el que se ejercen delimita o cualifica el contenido y alcance de dichas
libertades (FJ 13).
Si, como se ha sealado reiteradamente por el propio juez constitucional, la libertad
ideolgica es precisamente el fundamento y el soporte de las libertades de expresin e
informacin y de los derechos de participacin poltica, difcilmente puede ser excluida
la libertad ideolgica de ese todo interrelacionado que forman esos tres derechos en el
supuesto analizado, especialmente si se tiene en cuenta el contexto electoral en el que
sucedieron los hechos.
En definitiva, el Tribunal ha venido a introducir un nuevo elemento de confusin al
eludir en esta sentencia todo enfoque en trminos de libertad ideolgica, pese a que la
misma no slo fue invocada formalmente por los recurrentes sino que est tan
rotundamente en la base de los actos enjuiciados por la sentencia de instancia que es
difcil pensar en un pretendido ejercicio de la libertad de expresin ms claramente
vinculado a la libertad ideolgica. En todo caso, el juez constitucional esgrime una
posicin a tener en cuenta en el futuro en las relaciones libertad ideolgica-libertad de
expresin: la falta de argumentacin autnoma relativa a la violacin de la libertad
ideolgica conduce a la aplicacin del rgimen jurdico de la libertad de expresin 632
aunque las implicaciones ideolgicas de las expresiones enjuiciadas resulten tan
evidentes como en el caso que contemplamos.
Por su parte, el extenso voto particular del magistrado M. Jimnez de Parga y
Cabreraque, como recoge el antecedente 17, fue el ponente inicial que, habiendo
quedado en minora tras la primera deliberacin, fue sustituido por C. Viver Pi-Sunyer
, llega, en esencia, a una conclusin similar despus de recopilar la prctica
totalidad de la doctrina general del Tribunal sobre la libertad ideolgica [apartado 12,
A)] aunque con una argumentacin un tanto mas elaborada que, si bien reconduce el
anlisis de la litis principalmente a la perspectiva conjunta de las libertades de expresin
e informacin y del derecho de participacin poltica, no deja de referirse muy
sucintamente a la libertad ideolgica:
A juicio de este Tribunal, la invocacin de la libertad ideolgica, aunque no
carece de consistencia autnoma, s es subsumible en la pretendida lesin de las
632
De alguna forma, esta argumentacin haba sido ya apuntada en la STC 270/1994 en cuyo FJ 2 se afirm que
[...] en relacin con la supuesta infraccin del artculo 16.1 CE, que el recurrente estima perpetrada por
habrsele sancionado con la separacin del servicio debido a los juicios de moralidad que haba expresado en
el ejercicio de sus derechos de peticin y a la libertad de pensamiento, y que no haban sido del agrado de sus
superiores jerrquicos [,] as argumentado, dicho motivo carece de entidad independiente por resultar inescindible
del consistente en la tambin alegada vulneracin del derecho a la libertad de expresin [...].

295
 libertades de expresin y/o de informacin, como lo demuestra la propia demanda
de amparo, cuando sostiene que la conducta reprimida penalmente era
manifestacin de la libertad ideolgica de los recurrentes, traducida en un acto de
ejercicio de sus libertades de expresin e informacin. Entendemos, sin embargo,
que la infraccin del derecho a participar en los asuntos pblicos tambin
alegada por los demandantes remitindose a los argumentos que aducen en relacin
con el artculo 20.1 C.E. adquiere especial preeminencia, porque, sin lugar a
dudas, el momento electoral cualifica el supuesto de hecho aqu enjuiciado. Esto
significa que, si bien, por congruencia con la demanda, deberemos prestar especial
atencin a la pretendida vulneracin de las libertades de expresin y/o de
informacin, ser imprescindible tener presente en todo momento el elemento
definidor del supuesto que se nos plantea, esto es, que los hechos tuvieron lugar en
el seno de una campaa electoral y que se imputan a quienes eran dirigentes de una
coalicin poltica interviniente en dicha campaa. De este modo, daremos respuesta
conjunta a las denunciadas lesiones de los artculos 16.1, 20.1 a) y d), y 23.1 CE
No obstante, la sentencia que comentamos contiene un segundo planteamiento
distorsionador de la lnea jurisprudencial habitualmente seguida en los casos de
concomitancia de la libertad ideolgica con la libertad de expresin y ello en la medida
que dicha sentencia eleva a su mxima expresin la extensin del mbito protegido por
las libertades de expresin e informacin pero no por la va de su consideracin como
manifestacin externa de la libertad ideolgica sino a travs de su conexin con
determinados valores y principios constitucionales (pluralismo poltico y formacin de
una opinin pblica libre633) que, paradjicamente, estaran institucionalmente
garantizados por la libertad ideolgica634 ausente, sin embargo, del razonamiento
discursivo y, en segundo lugar, atribuyndoles una naturaleza instrumental respecto
de los derechos de participacin poltica que, como se recordar, haban sido
categorizados previamente como proyecciones externas de la libertad ideolgica 635. En
este sentido, afirma la sentencia que

633
Los derechos de participacin en los asuntos pblicos (artculo 23.1 CE) y de acceso a los cargos pblicos
(artculo 23.2 CE) [...] poseen [...] tambin un contenido de derecho de libertad que se concreta, en lo que aqu
interesa, en la posibilidad constitucionalmente protegida de ofrecer a los ciudadanos, sin interferencias o
intromisiones de los poderes pblicos, los anlisis de la realidad social, econmica o poltica y las propuestas para
transformarla que consideren oportunas.
Los bienes jurdicos que este particular aspecto de los derechos del artculo 23 CE pretende garantizar o, mejor,
los valores y principios constitucionales que pretende hacer efectivos son, entre otros, la legitimidad democrtica
del sistema poltico, el pluralismo poltico y la formacin de la opinin pblica libre. Con
estos derechos se trata de asegurar a las personas que participan como actores en la actividad pblica, y a los
partidos y grupos en los que aqullas se integran, la posibilidad de contribuir a la formacin y expresin de la
opinin pblica libre, poniendo a disposicin de los ciudadanos en general y de los electores en
particular una pluralidad de opciones polticas para que puedan formar sus propias opiniones polticas y, en el
momento electoral, para que puedan elegir libremente los programas que estimen ms adecuados. [...] (FJ 14).
634
Vid. supra al respecto el captulo III, apartados A, 2 y B.
635
Sobre la relacin entre los derechos de participacin poltica del artculo 23 y la libertad ideolgica, vid. supra el captulo
IV, apartado F.

296
 no cabe duda de que cuando estas libertades [i.e., libertades de expresin e
informacin] operan como instrumento de los derechos de participacin poltica
debe reconocrseles si cabe una mayor amplitud que cuando actan en otros
contextos, ya que el bien jurdico fundamental por ellas tutelado, que es tambin
aqu el de la formacin de la opinin pblica libre, adquiere un relieve muy
particular en esta circunstancia, hacindoles "especialmente resistente(s), inmune(s)
a las restricciones que es claro que en otro contexto habran de operar" (STC
157/1996, fundamento jurdico 5), aunque se refiere a un mbito distinto del
electoral). [...]
En suma, cabe concluir que, cuando esas libertades aparecen "conectad(as) a los
procesos de formacin y exteriorizacin de un poder poltico democrtico (artculo
23 CE)", deber garantizarse la mxima libertad y los mayores medios para
que los individuos y los grupos hagan llegar a los electores cualquier tipo de
opiniones o informaciones "para que el ciudadano pueda formar libremente sus
opiniones y participar de modo responsable en los asuntos pblicos" (STC
136/1999, fundamentos jurdicos 5 y 6) [...] (FFJJ 14 y 15).
Reiterando la misma argumentacin, declara el juez constitucional, desde la premisa
de que el artculo 20 garantiza el mantenimiento de una comunicacin pblica libre sin
la cual se vacan de contenido las instituciones representativas y el principio de
legitimidad democrtica (STC 6/1981, FJ 3), que
[...] la libertad para expresarse se encuentra especialmente reforzada cuando su
ejercicio se asocia con la realizacin de otros derechos fundamentales, tales
como la libertad ideolgica (STC 30/1986) o los derechos de defensa y a
la asistencia letrada (STC 157/1996), pero este rebosamiento es mximo cuando
se trata de participar en los asuntos pblicos, nervio del Estado democrtico
que nos hemos dado con la Constitucin (SSTC 119/1990, fundamentos
jurdicos 4; y 7; y 119/1995, fundamentos jurdicos 2; y 3). El principio de
interpretacin del Ordenamiento jurdico en el sentido ms favorable al ejercicio y
disfrute de los derechos fundamentales "es de especial relevancia en el proceso
electoral, en donde se ejercen de manera efectiva los derechos de sufragio activo y
pasivo que, por estar en la base de la legitimacin democrtica del ordenamiento
poltico han de recibir un trato especialmente respetuoso y favorable" (STC
76/1987, fundamento jurdico 2) [FJ 29 c)].
En definitiva, la maximizacin del contenido constitucional de las libertades de
expresin e informacin resulta de una extraa operacin jurdica en la que el proceso
electoral en cuya naturaleza subordinada a la exteriorizacin de la libertad ideolgica,
ncleo ltimo de la dignidad personal segn vimos, no creo necesario insistir,
desbanca a la libertad ideolgica de su papel central en el sistema de los derechos y
libertades, quedando reducida a un derecho cuya concurrencia simultnea con la
libertad de expresin, simplemente refuerza, al igual que otros derechos como el de

297
defensa y asistencia letrada o la libertad de ctedra 636, a la libertad de expresin,
refuerzo que ni siquiera es mximo en el caso de concurrencia con la libertad ideolgica
pese a que s lo sea en el caso de asociacin con una de sus manifestaciones externas
como los derechos de participacin poltica del artculo 23 CE. Esta incongruencia
dogmtica del Tribunal respecto a su propia doctrina resulta todava ms sorprendente si
se tiene en cuenta que, como se expondr ms adelante, el fallo poda haber sido el
mismo aplicando sus pronunciamientos anteriores sobre la libertad ideolgica: la
libertad de expresin hubiera resultado ampliada en su dimensin de proyeccin externa
de la libertad ideolgica en un contexto poltico-electoral y, en todo caso, la conducta,
indubitadamente amenazante, coactiva e intimidatoria, de la Mesa Nacional de HB no
hubiera estado amparada por la libertad ideolgica al ser constitutiva de violencia moral
que, con independencia de la proporcionalidad o desproporcionalidad de su sancin
penal, en ningn caso resultara compatible con el lmite constitucional del orden
pblico.

2. Libertad ideolgica y libertad de informacin

La problemtica de los lmites aplicables a la libertad de informacin cuando la misma

constituye manifestacin externa de la libertad ideolgica exige plantearse previamente
esta ltima cuestin, esto es, si el ejercicio de la libertad de informacin puede
considerarse, en determinadas circunstancias, como una proyeccin de la libertad
ideolgica en el bien entendido de que, en caso de responderse negativamente, no tiene
sentido plantearse el primer problema. Nos remitimos al respecto a lo anteriormente
expuesto en el captulo IV, apartado C.
En cualquier caso, desde el punto de vista de los lmites aplicables a la libertad de
informacin como hipottica manifestacin externa de la libertad ideolgica, la
cuestin es intrascendente por cuanto que de todos modos sera de aplicacin la
misma doctrina establecida por la STC 20/1990 y anteriormente expuesta respecto
de la procedencia del lmite del artculo 16.1 o de las limitaciones del artculo 20.4
con la nica salvedad de que, en este ltimo supuesto, sera tambin de aplicacin a
la libertad de informacin el requisito de la veracidad 637 con lo cual, como es
sabido, la medida de las limitaciones de esta ltima es menos flexible o mas
rigurosa que en el caso de la libertad de expresin (FJ 5 de la STC 20/1990 en
sentido contrario).

636
La referencia a la libertad de ctedra a la sazn tambin manifestacin externa de la libertad ideolgica, segn el
propio TC (vid. supra el captulo IV, apartado G) se hace en la STC 157/1996, FJ 4, a la que se remite la sentencia
comentada.
637
Respecto a la veracidad como lmite intrnseco de la libertad de informacin, entre otras, y por referirnos a algunas de
las que hemos manejado, vid. las SSTC 107/1988, FJ 2; 214/1991 (FJ 6); 76/1995 (FJ 3); y 173/1995 (FJ 2).

298
 D. La libertad de enseanza en sus distintas modalidades: una excepcin a la
teora general?

La especificidad del rgimen jurdico de las limitaciones aplicables a las libertades

educativas en cuanto proyecciones externas de la libertad ideolgica hace necesario
tratar esta cuestin en un epgrafe separado. En la STC 5/1981 el Tribunal constitucional
pareci establecer una excepcin por razn de la singular naturaleza de la accin
educativa a lo que hemos venido a denominar la teora general de los lmites
aplicables a las manifestaciones externas de la libertad ideolgica. En efecto, la
mencionada sentencia vino a afirmar que las diversas modalidades de la libertad de
enseanza que, como se recordar, son calificadas de proyeccin externa de la
libertad ideolgica y de la libertad de expresin (FJ 7) no slo estn sujetas a las
limitaciones impuestas por el artculo 20.4 sino a las que especficamente impone el
artculo 27 en sus prrafos 2 y 6. De esta forma, la regla de la vocacin expansiva del
rgimen jurdico de la libertad ideolgica (sintticamente, orden pblico como nico
lmite) en detrimento de los lmites propios de la libertad de expresin se invierte hasta
el punto de que no slo entran en juego las limitaciones del artculo 20.4 sino que se
incorporan nuevas constricciones638 derivadas, por un lado, de la exigencia de respeto a
los principios constitucionales como marco de ejercicio de la libertad de creacin de
centros docentes (artculo 27.6) y, por otro lado, de las finalidades constitucionales de la
enseanza ex artculo 27.2 (pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto a
los principios democrticos de convivencia y a los derechos y libertades
fundamentales), deducindose de la misma sentencia la aplicabilidad de sta ltima
limitacin639 a la totalidad de los derechos y libertades genricamente englobados en la
libertad de enseanza.
Una aplicacin posterior de esta doctrina pudo verse en la STC 176/1995 en la que el
Tribunal Constitucional se hizo eco de los fines constitucionales de la enseanza ex
artculo 27.2 CE como lmite adicional a la proteccin de la juventud y de la infancia
constitucionalizadas por el artculo 20. 4. y recondujo ambas restricciones al mbito de
la proteccin a la moral por va de la remisin interpretativa al Convenio Europeo de
Derechos Humanos (artculo 10.2 CE). La aplicabilidad de las limitaciones del artculo
27.2 se fundament por el juez constitucional en una extensin de las mismas a todo
mensaje dirigido a publico infantil y adolescente como principal destinatario y plasmado

638
Recurdese que segn afirma el TC, la libertad de enseanza ha de moverse, pues,
[...] dentro de lmites ms estrechos que los de la pura libertad de expresin. As, en tanto que sta (artculo 20.4
de la Constitucin) est limitada esencialmente por el respeto a los dems derechos fundamentales y por la necesidad
de proteger a la juventud y a la infancia, el ejercicio de la libertad de creacin de Centros docentes tiene la limitacin
adicional, impuesta en el mismo precepto que la consagra, del respeto a los principios constitucionales que, como los
del Ttulo Preliminar de la Constitucin (libertad, igualdad, justicia, pluralismo, unidad de Espaa, etc.), no
consagran derechos fundamentales, y la muy importante, derivada del artculo 27.2 de la Constitucin, de que la
enseanza ha de servir determinados valores (principios democrticos de convivencia, etc.) que no cumplen una
funcin meramente limitativa, sino de inspiracin positiva (FJ 7).
639
Vid. supra al respecto la nota 356.

299
grficamente en forma de cmic, tebeo o historieta640. Seal as el Tribunal que el
discurso racista y meramente negativo subyacente en el cmic enjuiciado
[...] est en contradiccin abierta con los principios de un sistema democrtico
de convivencia pacfica y refleja un claro menosprecio de los derechos
fundamentales, directrices de la educacin que han de recibir la infancia y la
juventud por deseo constitucionalmente proclamado (artculo 27.2). Lo dicho hace
que entren en juego los lmites que para protegerlos marca la Constitucin y, por lo
mismo, el respeto a la moral que contiene el Convenio de Roma (artculo 10.2;
Sentencia del TEDH de 7 de diciembre de 1976, caso Handyside y STC 62/1982 )
(FJ 5).
Planteada la cuestin en estos trminos volveremos sobre la misma en el apartado E.2
de este mismo captulo para tratar de responder al interrogante que planteamos en la
rbrica del epgrafe.

E. La problemtica de los lmites de las manifestaciones externas de la libertad

ideolgica: la determinacin del concepto de orden pblico641

A la vista de la doctrina sentada por el Tribunal Constitucional sobre las

manifestaciones externas de la libertad ideolgica, la cuestin de los lmites aplicables a
las mismas se perfila como la ms compleja de su rgimen jurdico y ello no slo porque
la determinacin precisa de sus limitaciones es elemento fundamental de su
configuracin conceptual sino tambin en la medida que, cuando un mismo supuesto de
hecho implica el ejercicio simultneo de la libertad ideolgica y de otro derecho
fundamental o libertad pblica, se produce una concurrencia entre los lmites aplicables
a ambos642 y se hace necesario acotar con precisin la norma limitativa que debe
640
[...] En este caso convergen adems dos circunstancias que le hacen cobrar trascendencia, una de ellas el
medio utilizado, una publicacin unitaria un tebeo , con un tratamiento predominantemente grfico servido
por un texto literario, cuyos destinatarios habrn de ser en su mayora nios y adolescentes. Por esta condicin del
pblico lector al cual se dirige el mensaje, hay que ponderar su influencia sobre personalidades en agraz, aun no
formadas por completo en temas que, adems, puedan depravarles, corromperles y, en definitiva, deformarles
(Sentencia del TEDH de 7 de diciembre de 1976, caso Handyside) (FJ 5).
641
Sobre este aspecto G. ROLLNERT LIERN, El orden pblico como lmite de la libertad ideolgica: anlisis del tratamiento
de un concepto jurdico indeterminado por la jurisprudencia constitucional, comunicacin presentada al 7 Congreso
Internacional de Metodologa Jurdica La aplicacin del Derecho por la Administracin Pblica y la Justicia:
problemas de los conceptos jurdicos indeterminados, Instituto Nacional de Administracin Pblica (I.N.A.P.)-Centro
de Estudios Administrativos, Madrid, 20-21 de septiembre de 2001.
642
La cuestin de la concurrencia del lmite de la libertad ideolgica con los lmites especficos previstos
constitucionalmente para aquellos derechos cuyo supuesto fctico constituye a su vez una manifestacin externa de la
libertad ideolgica (por ejemplo, la libertad de expresin o la libertad de enseanza) no ha sido unnimemente enfocada
por la doctrina espaola. En la nota 364 ya mencionamos algunos de los autores que han dejado constancia expresa del
problema interpretativo que se plantea en estos casos, especialmente cuando entra tambin en juego la libertad de
expresin (F. FERNNDEZ SEGADO, op. cit., nota 45, pp. 296-297; A. MORENO GARCA, op. cit., nota 51, pp. 122; y J.
M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, p. 294-298).
Otros autores, en cambio, no parecen considerar relevante la determinacin del lmite a aplicar en estos casos de
solapamiento entre la libertad ideolgica y la libertad de expresin; as, por ejemplo, J. DE ESTEBAN y P. J. Gonzlez-

300
tomarse en consideracin por el rgano jurisdiccional a quien compete ponderar si se ha
transgredido o no el mbito de ejercicio constitucionalmente protegido.

1. La indefinicin del lmite del orden pblico protegido por la ley y, por ende, del
mbito de la libertad ideolgica: hiptesis interpretativas

Recapitulando lo dicho acerca de los lmites de la dimensin externa de la libertad

ideolgica, la primera dificultad que se nos plantea es la indeterminacin o indefinicin
del mbito constitucionalmente protegido de la libertad ideolgica. El Tribunal afirma
muy explcitamente que ese mbito de ejercicio goza de la mxima amplitud (STC
20/1990, FJ 3, 4 y 5) y que el nico lmite aplicable es el mantenimiento del orden
pblico protegido por la ley (artculo 16.1 CE); pero lo cierto es que el Tribunal no da
el siguiente paso: no define qu debe entenderse por orden pblico en relacin con la
libertad ideolgica643 con lo cual la indeterminacin de ese concepto limitativo se
traduce a su vez en la indeterminacin del mbito de la libertad ideolgica. Planteado el
tema en estos trminos, el problema, como ya hemos sealado en alguna ocasin 644,
adquiere una dimensin hermenutica645: slo la interpretacin del concepto jurdico
indeterminado orden pblico permitir circunscribir el mbito de ejercicio de la
libertad ideolgica.
As las cosas, la STC 20/1990, en cuanto contiene la ms extensa argumentacin del
Tribunal Constitucional sobre la libertad ideolgica, parece exponer lo que hemos

Trevijano consideran aplicables los lmites del artculo 20.4 cuando las manifestaciones del pensamiento van dirigidas a
su difusin y el lmite del orden pblico en caso contrario (op. cit., nota 35, p. 62); M. MARTNEZ SOSPEDRA se refiere
tanto a los lmites del artculo 20.4 CE como al principio de orden pblico como lmites ambos de la libertad ideolgica
sin plantearse ulteriores disquisiciones (op. cit., nota 19, pp. 132 y 144); por ltimo, podramos citar a J. CREMADES
(op. cit., nota 255, p. 68) en cuanto que su posicin es muy representativa de mltiples autores (E. LVAREZ CONDE, por
ejemplo, op. cit., nota 43, p. 322) que, comentando la STC 20/1990, se limitan a constatar la mayor amplitud de la
libertad ideolgica respecto de la libertad de expresin y la necesidad de proceder con una visin globalizada de
ambos derechos, sin detenerse a considerar las implicaciones de dichas afirmaciones en lo que a la interpretacin del
concepto del orden pblico se refiere.
643
Seala al respecto V. LVAREZ GARCA que el Tribunal Constitucional, por su parte, no ha definido el concepto de
orden pblico sino que se ha limitado a sealar que se trata de una nocin ms amplia que la de seguridad pblica,
pudiendo incluirse en el orden pblico cuestiones como las referentes a la salubridad que trascienden a la seguridad,
concepto este ltimo que exclusivamente se centra en la actividad, dirigida a la proteccin de personas y bienes
(seguridad en sentido estricto) y al mantenimiento de la tranquilidad u orden ciudadano, que son finalidades
inseparables y mutuamente condicionadas" (STC 33/1982, de 8 de junio, FJ 3) (El concepto de necesidad en Derecho
Pblico, Cvitas, Madrid, 1996, p. 227 en nota a pie de pgina).
En el mismo sentido, afirma J. M. CONTRERAS MAZARIO que [...] el TC a la hora de afrontar la significacin,
contenido y alcance del orden pblico muestra una escasa precisin, no pudindose deducir del anlisis de su
jurisprudencia ni un concepto ni un contenido unvocos, sealando, a pesar de la afirmacin anterior, que se acogen,
por tanto, por el TC las dos acepciones doctrinales del concepto de orden pblico [...] (op. cit., nota 138, pp. 147-148),
estricta y amplia, entendiendo que la concepcin amplia es la seguida por el juez constitucional en cuanto al contenido
del orden pblico (si bien ello apoyndose en una referencia a cuatro SSTC que entendemos errnea por cuanto que no
hemos hallado en ellas referencia alguna al orden pblico).
644
G. ROLLNERT LIERN, op. cit., nota 204, pp. 254-256.
645
En esta lnea, J. M. MORALES ARROYO afirma que la propia esencia de la clusula de orden pblico [...] imposibilita la
articulacin apriorstica de los elementos que van a constituir la institucin y que deja un importante campo a las tareas
de interpretacin (op. cit., nota 6, p. 292).

301
denominado la teora general acerca del mbito y lmites de la libertad ideolgica, sin
perjuicio de la existencia de ciertas ambigedades y aparentes contradicciones en alguna
jurisprudencia posterior a la misma de la que hemos levantado acta en el anterior
apartado C.1) de este mismo captulo.
En efecto, esta sentencia sienta el principio de que la libertad ideolgica no resulta
absorbida por sus manifestaciones externas sino que, al contrario, ejerce una vis
atractiva sobre las mismas de tal manera que el lmite a considerar pasa a ser
preferentemente el orden pblico, quedando relegados a una posicin subsidiaria los
lmites ms especficos y concretos fijados para aquellos derechos cuyo supuesto de
hecho integra simultneamente una manifestacin externa de la libertad ideolgica. En
el caso concreto al que se refiere la Sentencia 20/1990 en el que concurre la libertad
ideolgica con la libertad de expresin, los derechos del Ttulo I y, particularmente, el
derecho al honor como lmite previsto en el artculo 20.4 para las libertades de
comunicacin pblica slo entraran en juego en cuanto la finalidad injuriosa de las
expresiones utilizadas prevaleciese sobre la finalidad crticoideolgica que actuara
como causa excluyente de antijuridicidad en la medida que las palabras utilizadas fueran
argumentos necesarios de la exposicin de la postura ideolgica del comunicante y no
vulneraran el orden pblico.
En esta situacin, el nico lmite a tener en cuenta sera el orden pblico, que la
sentencia parece relacionar implcitamente y a falta de mayor concrecin con la
exclusin de la violencia646 para imponer los propios criterios (FJ 5), y la condena
penal por lesin del derecho al honor slo sera posible respecto de aquellas expresiones
insultantes en las que el animus iniurandi resultase indudablemente acreditado, dada su
gratuidad, innecesariedad y desconexin lgica respecto al discurso ideolgico expuesto
(como entiende el juez constitucional que ocurre, por ejemplo, en el supuesto
contemplado por el ATC 19/1992).
Sin embargo, la cuestin se complica por cuanto existen otras sentencias del Tribunal
Constitucional (SSTC 51/1989 y 105/1990) que refieren el mismo razonamiento
ponderativo expuesto en el prrafo anterior no a la libertad ideolgica sino a la propia
libertad de expresin con lo cual nos encontramos de nuevo en el punto de partida
inicial: si el Tribunal ha declarado que el lmite del orden pblico previsto en el artculo
16.1 para la libertad ideolgica no es equiparable sin ms a los lmites previstos en el
artculo 20.4 para las libertades de expresin e informacin y si, en segundo lugar, la
especificidad del juicio ponderativo a realizar cuando la libertad de expresin es
manifestacin externa de la libertad ideolgica no consiste en que el carcter de refuerzo
argumental de las expresiones injuriosas utilizadas acte como causa excluyente de la
antijuridicidad de las mismas por cuanto dicha doctrina se aplica igualmente a la
libertad de expresin en su dimensin autnoma de la libertad ideolgica , nos
encontramos de nuevo ante la tesitura de identificar en qu consiste ese mayor mbito de
ejercicio de la libertad ideolgica.
646
Tanto la violencia fsica como la psquica o moral de carcter intimidatorio (vid. supra el apartado B, 3 de este
captulo).

302
 Dicho en otras palabras, la virtualidad delimitadora de la teora general contenida en la
STC 20/1990 respecto del campo de accin de la libertad ideolgica es bien escasa.
nicamente nos aporta una idea genrica de que ese mbito tiene como suelo o lmite
inferior el propio campo de accin de la libertad de expresin por cuanto [...]
equipara[r] en punto a limitaciones la libertad ideolgica con esos otros derechos
fundamentales [...] [libertad de expresin e informacin] implica restringir [...] la
mayor amplitud con que la Constitucin configura el mbito de aquel derecho (FJ 3)
y que el techo o lmite superior el orden pblico parece ser algo distinto al mero
respeto a los derechos de los dems puesto que, en otro caso, no tendra sentido la
diferenciacin que hace el Tribunal entre el lmite del artculo 16.1 y los lmites del
artculo 20.4. Dentro de esos parmetros, el mbito de la libertad ideolgica resultar de
mayor o menor apertura en funcin de la interpretacin que se haga de la clusula del
orden pblico protegido por la ley.
Se traslada as la cuestin a la necesaria determinacin de la nocin del orden pblico
como nica forma de contornear el mbito constitucionalmente protegido de la libertad
ideolgica. A este respecto, la definicin del orden pblico como lmite de la libertad
ideolgica admitira dos concepciones diferenciadas, claramente identificables por otra
parte con las sostenidas por la doctrina y en cuyo seno nos detendremos, a su vez,
para considerar algunas posiciones doctrinales significativas. En el marco de cada una
de estas grandes opciones interpretativas sobre el orden pblico, distinguiremos al
mismo tiempo las distintas tesis mantenidas acerca de la articulacin del lmite del orden
pblico con las limitaciones aplicables a los derechos concomitantes con sus
proyecciones externas.
1. La primera opcin hermenutica sobre la clusula de orden pblico vendra a
consistir en una lectura de la misma desde la perspectiva tradicional del orden pblico en
el sentido clsico de polica administrativa, esto es, orden y tranquilidad en la calle y
ausencia de disturbios, altercados o cualesquiera circunstancias que impidan la normal
vigencia del ordenamiento jurdico. En esta acepcin estricta, propia del Derecho
Administrativo, la nocin de orden pblico sera asimilable a la seguridad ciudadana que
menciona el artculo 104.1 CE. Esta interpretacin del orden pblico es postulada por un
sector minoritario de la doctrina647 entre los que cabra citar a G. ESCOBAR ROCA648, G.
Peces Barba649, E. GARCA DE ENTERRA650 y M. J. IZU BELLOSO651.
647
En contra, aunque refirindose a la doctrina administrativista, V. LVAREZ GARCA para quien este concepto
restringido de orden pblico como orden de la calle, equivalente a la nocin de seguridad pblica, es el ms extendido
entre la doctrina espaola (op. cit., nota 616, p. 226, en nota a pie), citando entre otros a E. GARCA DE ENTERRA y T.
RAMN FERNNDEZ y a J. A. GARCA-TREVIJANO.
648
Para este autor, la concepcin estricta del orden pblico, que entiende que es la que juega en el artculo 21 CE como
lmite al derecho de reunin, sera mas apropiada, aduciendo al respecto razones de habitualidad y tradicin en nuestro
derecho pblico, de coherencia sistemtica del texto constitucional que habla del orden pblico en sentido estricto en
el artculo 21.1 y del orden pblico en sentido amplio de orden constitucional en el artculo 10.1 y,
fundamentalmente, de prevencin frente al legislador ([...] evitar la peligrosa remisin al legislador como limitador de
la libertad ideolgica y religiosa a travs de su papel definidor del orden pblico). Sin embargo, se muestra
escasamente militante en esta cuestin por entender intrascendente en la prctica la opcin por la nocin amplia o
estricta: el concepto amplio del orden pblico que reconoce mayoritario entre la doctrina y entre los constituyentes
englobara tambin el concepto estricto y, en caso de optarse por este ltimo, los restantes elementos integrantes del

303
 La defensa de la concepcin estricta del orden pblico por este sector doctrinal por
entender que la misma ofrece mayores garantas para la libertad ideolgica que una
concepcin amplia que, a efectos de su confrontacin dialctica con esta primera
posicin, podemos formular en los trminos del artculo 3.1 de la LOLR, esto es, respeto
a los derechos de los dems, la seguridad, la salud y la moralidad pblica, contrasta
con las posiciones defendidas en sentido contrario en los debates constituyentes por los
parlamentarios del grupo mixto y de la oposicin.
As, mientras que para algunos de estos autores una nocin amplia del orden pblico es
mucho ms ambigua y, en consecuencia, ms peligrosa para la seguridad jurdica en
cuanto apta para encubrir bajo apariencia constitucional lmites abusivos para la libertad
ideolgica, varias de las enmiendas al texto constitucional reflejaban la preocupacin
exactamente opuesta: sustituir la expresin orden pblico como lmite de las
libertades ideolgica y religiosa por una referencia a los derechos fundamentales
reconocidos en la Constitucin o a la Constitucin en su conjunto y ello precisamente
por entender que situar el lmite a la libertad ideolgica en un orden pblico susceptible
de configuracin legislativa introduca un elemento de ambigedad e incertidumbre al
posibilitar a su amparo una legislacin restrictiva de la libertad ideolgica y religiosa 652.
concepto amplio operaran en todo caso como lmites indirectos o inmanentes de la libertad ideolgica con lo que el
resultado final sera el mismo en ambos casos (G. ESCOBAR ROCA, op. cit., nota 10 , pp. 227-231).
649
G. PECES BARBA, Derecho y Derechos Fundamentales, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1993, pp. 110 y
ss.
650
Segn este autor, el funcionamiento del concepto de orden pblico es el mismo en su naturaleza de lmite de las
manifestaciones externas de las libertades ideolgica y religiosa y de lmite de los derechos de reunin y manifestacin:
Resulta, pues, preciso, retornar al concepto clsico del orden pblico, que en modo alguno es un orden imperativo de
las conciencias sino el simple orden externo de la calle, en cuanto condicin elemental de la vida colectiva, donde los
derechos y libertades deben desarrollarse; la infraccin de orden pblico ha de medirse, pues, como ruptura,
precisamente de ese orden externo que apareja coerciones, violencias, imposiciones arbitrarias, temores e inhibiciones
que sufre la colectividad o una importante fraccin de la misma, y, en su mximo alcance , como peligro inmediato de
esa ruptura, capaz de originar tensiones colectivas por s solas intimidantes y desequilibradoras del orden general. La
interpretacin de este concepto clsico de orden pblico mediante la tcnica de los conceptos jurdicos indeterminados a
travs del tamiz de los principios que se expresan en los derechos fundamentales que fundan el orden poltico y la paz
social (artculo 10.1 CE) implica que [...] se ha acabado definitivamente el juego abierto y virtualmente ilimitado de la
clusula general de orden pblico, que ha constituido una tradicin nada desdeable de nuestro Derecho Pbli co vivido
durante la mayor parte de nuestra poca contempornea. La invocacin de situaciones de peligro, y no de ruptura
consumada del orden pblico, que es donde puede existir una latitud estimativa superior, deber ser justificada en cada
caso con datos concretos e inequvocos y no con simples afirmaciones apodcticas (razones fundadas de alteracin del
orden pblico, con peligro para personas o bienes, es la frmula del artculo 21.2 de la Constitucin, que resulta
perfectamente generalizable) (E. GARCA DE ENTERRA y T. R. FERNNDEZ, Curso de Derecho Administrativo, tomo
II, 2 edicin, Cvitas, Madrid, 1981, pp. 159-160).
651
M. J. IZU BELLOSO, op. cit., nota 529, p. 243.
652
En este sentido, el voto particular del Grupo Parlamentario Socialistas del Congreso posteriormente retirado en
Comisin (Diario de Sesiones del Congreso de los Diputados, nm. 70, de 19 de mayo de 1978, pp. 2534-2535, en
Constitucin Espaola. Trabajos parlamentarios, op. cit., nota 205, volumen I, pp. 1076-1077) propona sustituir la
frase del anteproyecto [...] con la nica limitacin del orden pblico protegido por las leyes [...] por la expresin [... ]
con la nica limitacin del respeto a los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin [...] (Boletn Oficial de
las Cortes, nm. 44, de 5 de enero de 1978, p. 713, en ibid., p. 51).
Tambin las enmiendas nm. 468 y 693, firmadas respectivamente por R. Morodo en nombre del Grupo Parlamentario
Mixto y R. Tamames Gmez en nombre del Grupo Parlamentario Comunista proponan idntica redaccin, sealando
esta ltima como motivacin la de dar un sentido ms preciso al precepto limitativo, en garanta de los derechos que
hubieran de limitarse [...] (ibid., p. 320 y 415); asimismo, en la defensa de la enmienda 468 ante la Comisin de
Asuntos Constitucionales el Diputado Gastn Sanz seal que creemos que debemos ceirnos mucho ms

304
 Efectivamente, un anlisis superficial de la cuestin puede llevar a pensar que la
libertad ideolgica resulta menos afectada por una concepcin estricta del orden pblico
que por una concepcin amplia: en el primer caso, la libertad ideolgica solo resultara
limitada en cuanto perturbara el normal discurrir de la vida comunitaria y no cuando
slo afectara lesivamente a derechos estrictamente individuales, como el honor
mientras que en el segundo supuesto los derechos individuales, en cuanto componentes
del orden pblico, limitaran en mayor o menor medida la libertad ideolgica.
Sin embargo, como ya anticipbamos, este planteamiento es un tanto simplista y no se
corresponde con nuestra realidad jurdica en materia de derechos y libertades. Como
reconoce G. ESCOBAR ROCA, esta interpretacin clsica del orden pblico no impedira
que cualesquiera otros derechos, bienes o valores constitucionales limitaran la libertad
ideolgica en forma de lmites indirectos, como reiteradamente viene afirmando nuestro
Tribunal Constitucional653, y, entre ellos, conceptos tan ambiguos como la seguridad, la

concretamente y referirnos a la Constitucin, porque las leyes pueden ser de muy diverso contenido y, desde luego,
cuando nos referimos a la religin y la ponemos en contacto con el orden pblico protegido por las leyes, puede dar
lugar a situaciones de muy diversa ndole. Est mucho ms claro refirindolo a los derechos fundamentales reconocidos
en la Constitucin (DSC, nm. 69, de 18 de mayo de 1978, p. 2468, en ibid., p. 1010).
Similar preocupacin se advierte en la defensa, tambin en Comisin, de la enmienda del Grupo Parlamentario
Comunista por el Diputado R. Tamames Gmez, vinculndola al deseo de evitar la discriminacin ideolgica y la
necesidad de evitar la multivocidad hermenutica del concepto orden pblico: [...] el orden pblico que se invoca en
la redaccin actual del informe de la Ponencia es un concepto muy estrecho y que, adems, puede ser interpretado de
forma muy distinta segn los casos. [...] Por el contrario, se puede afirmar que hay argumentos en el propio texto de la
Constitucin para aceptar la redaccin que propone el Grupo Parlamentario Comunista. El artculo 9 del proyecto, ya
aprobado, dice en su apartado 1: los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al
ordenamiento jurdico. sta es, para nosotros, la nica limitacin que se puede imponer en razn del tema que estamos
discutiendo. Por tanto con la enmienda que proponemos se incluira esta limitacin nicamente: la limitacin al orden
jurdico y a la Constitucin, pero nada ms, sin aludir a otras disposiciones de rango no constitucional y de aplicacin e
interpretacin ambigua, seguramente, en muchos casos. En su segunda intervencin y en respuesta a la intervencin del
Diputado y ponente M. Fraga Iribarne en el turno en contra , el Portavoz del GP Comunista insisti en el mismo recelo
frente a la nocin de orden pblico: [...] el orden pblico, entendindolo en el sentido tradicional de la expresin, s
que puede ser un elemento que vaya en contra de las concepciones ideolgicas, porque el concepto de orden pblico
puede ser utilizado de forma muy distinta segn la composicin de los sucesivos gobiernos, y, por tanto, pueden surgir
de manera sutil doctrinas como la que me he referido, que sin ir de una manera frontal contra la Constitucin, aplicando
el concepto de orden pblico, pueden crear discriminaciones de hecho en los derechos de los ciudadanos, y
especialmente en los derechos de las personas que estn dentro de la Administracin pblica, o incluso en los medios de
informacin de masas y en otras actividades del mbito pblico (DSC, nm. 69, de 18 de mayo de 1978, pp. 2470 y
2471, en ibid. , p. 1012 y 1013).
En el mismo sentido, en la explicacin del voto del mismo GP, el Diputado J. Sol Tur seal que [...] habramos
preferido [...] sustituir el principio de orden pblico porque, aparte de su indeterminacin como concepto jurdico, tiene
un sentido determinado en el terreno administrativo, sobre todo en nuestro pas, donde las connotaciones han sido
tremendamente negativas y siguen sin estar claras de cara al futuro (DSC, nm. 69, de 18 de mayo de 1978, p. 2486,
en ibid. , p. 1028).
Por su parte, el Senador L. M. Xirinacs propuso en la enmienda nm. 452 al proyecto aprobado por el Congreso de los
Diputados sustituir el orden pblico por el respeto a la Constitucin del Estado (Constitucin Espaola. Trabajos
parlamentarios, op. cit., nota 205, volumen III, p. 2854 y rectificacin in voce en Diario de Sesiones del Senado, nm.
43, de 24 de agosto de 1978, pp. 1818, tambin en ibid., p. 3224).
653
Por todas, la STC 11/1981 segn la cual
tampoco puede aceptarse la tesis del recurso de que los derechos reconocidos o consagrados por la
Constitucin slo pueden quedar acotados en virtud de lmites derivados de la propia Constitucin o por la
necesaria acomodacin con el ejercicio de otros derechos reconocidos y declarados igualmente por la Norma
Fundamental. Una conclusin como esta es demasiado estricta y carece de fundamento en una interpretacin
sistemtica en la Constitucin y en el Derecho constitucional, sobre todo si al hablar de lmites derivados de la

305
salud y la moralidad pblica654, aceptados, no obstante, como lmites de las libertades de
pensamiento, conciencia y religin en el artculo 9.2 CEDH 655 y en el artculo 52.1656
de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea en relacin con el
artculo 52.3 de la misma y las explicaciones al respecto del Praesidium de la
Convencin redactora657. En este ltimo sentido, incluso el propio Tribunal
Constitucional ha llegado a entender incluido el concepto amplio de orden pblico
dentro de las finalidades perseguidas por el concepto seguridad del Estado 658 con lo
cual se difuminara toda diferencia entre las acepciones estricta o amplia del orden
pblico.

Constitucin, esta expresin se entiende como derivacin directa. La Constitucin establece por s misma los
lmites de los derechos fundamentales en algunas ocasiones. En otras ocasiones el lmite del derecho deriva de la
Constitucin slo de una manera mediata o indirecta, en cuanto que ha de justificarse por la necesidad de proteger
o preservar no slo otros derechos constitucionales, sino tambin otros bienes constitucionalmente
protegidos (FJ 7).
Basndose en esta sentencia y en las posteriores SSTC 2/1982, 62/1982, 81/1983 y 91/1983, entiende I. DE OTTO PARDO
que el Tribunal acoge la teora de los lmites inmanentes a los derechos fundamentales y utiliza, en consecuencia, la
tcnica de la ponderacin de bienes para determinar cuando debe ceder un derecho ante otro derecho o bien (op. cit.,
nota 359, pp. 107- 111). En el mismo sentido, M. GASCN ABELLN, op. cit, nota 17, pp. 283-285.
654
G. ESCOBAR ROCA se muestra contrario a la inclusin de la moralidad pblica entre los elementos constitutivos del
orden pblico en un sentido amplio por cuanto carece de expreso asiento constitucional, sin perjuicio de reconocer
que el trmino puede ser interpretado de conformidad a la Constitucin si se identifica con el conjunto de valores
constitucionalmente reconocidos (artculos 1.1 y 10.1, entre otros) y el catlogo de derechos fundamentales o con el
mnimum tico acogido por el Derecho a que se refiere la STC 62/1982, FJ 5 (op. cit., nota 10 , p. 231). En similares
trminos se pronuncia J. M. BENEYTO PREZ, si bien critica tambin la inclusin de la seguridad y la salud pblica [ op.
cit., nota 15, 1 ed. (1984), p. 368 y vid. infra la nota 685]
655
La polivalencia del concepto de la moral pblica ha sido sealada en repetidas ocasiones por el TEDH. As, en la
Sentencia Handyside (1976) se afirm que
[...] no se puede encontrar en el derecho interno de los Estados contratantes una nocin europea uniforme de la
moral. La idea que sus leyes respectivas se hacen de las exigencias de la moral vara en el tiempo y en el espacio,
especialmente en nuestra poca caracterizada por una evolucin rpida y profunda de las opiniones en las materia
( 48)
En el mismo sentido, la Sentencia Mller (1988) asever, remitindose a la anterior, que [...] no es posible encontrar
en el ordenamiento legal y social de los distintos Estados Contratantes una concepcin uniforme de la moral ( 35) y
ello se traduce, como ha sealado tambin la Sentencia Open Door y Dublin Well Woman (1992) en que
[...] las autoridades nacionales gozan de una ancho margen de apreciacin en materia de la moral, particularmente
en un asunto como el presente [i.e., el aborto] que afecta a las creencias sobre la naturaleza de la vida humana. Como
el Tribunal ha observado antes, no es posible encontrar en el orden legal y social de los Estados Contratantes una
concepcin europea uniforme de la moral y las autoridades estatales estn en principio en mejor posicin que el juez
internacional para dar una opinin sobre el contenido exacto de las exigencias de la moral as como sobre la
"necesidad" de una "restriccin" o "sancin" [...] ( 68).
Ms recientemente, la Sentencia Wingrove (1996) ha declarado que [...] un ancho margen de apreciacin se concede
generalmente a los Estados Contratantes cuando regulan la libertad de expresin en relacin con materias susceptibles de
ofender convicciones personales dentro de la esfera de la moral o especialmente, religin ( 58), sin perjuicio de la
funcin supervisora del TEDH aplicando el artculo 10.2 de la Convencin (como tambin afirman las sentencias
anteriormente citadas).
656
Vid. supra el texto del artculo en la nota 541.
657
Como ya se ha indicado en la nota 48, tanto el sentido y alcance como los lmites de los derechos reconocidos por la
Carta que se correspondan con los reconocidos en el CEDH son los mismos que resultan de la Convencin de Roma.
658
La STC 11/1981 ha declarado que [...] la seguridad del Estado [...] tiene por finalidad la preservacin del
funcionamiento del orden constitucional, el libre desarrollo de los rganos del Estado y el ejercicio pacfico de los
derechos y de las libertades ciudadanas (FJ 26) lo que parece conducir a la conclusin de que uno de los elementos
constitutivos del orden pblico en sentido estricto tiene por finalidad el aseguramiento del orden pblico en sentido
amplio.

306
 Por otra parte, la clusula del artculo 10.2 CE obligara a interpretar el orden pblico
como un concepto integrado por los ms amplios lmites a las libertades de pensamiento,
conciencia y religin que establecen los artculos 9.2 del CEDH y 18.3 del PIDCP
(seguridad pblica, orden, salud, moral pblicas y derechos y libertades ajenos) y que
vienen a coincidir precisamente con los definidos por el legislador orgnico para la
libertad religiosa. De hecho, el Tribunal ya se vali de esta remisin al CEDH en la STC
62/1982 para considerar limitable la libertad de expresin por la moral pblica, pese a
no tratarse de uno de los lmites expresamente mencionados por el artculo 20.4 CE659;
lo cierto es que en la citada sentencia, se lleg prcticamente a afirmar que la moral
pblica puede ser lmite, no slo de la libertad de expresin sino de cualquier derecho o
libertad y, particularmente, de la libertad religiosa:
[...] Es lo cierto, segn hemos visto, que de acuerdo con la Constitucin, y con
la Declaracin Universal, acuerdos y tratados ratificados por Espaa, el
concepto de moral puede ser utilizado por el legislador y aplicado por los
Tribunales como lmite del ejercicio de los derechos fundamentales y libertades
pblicas, como as lo ha hecho el legislador posconstitucional al regular en la
Ley Orgnica 7/1980, de 5 de julio, la libertad religiosa (artculo 3.1), y
sealar como lmite de su ejercicio "la proteccin del derecho de los dems al
ejercicio de sus libertades y derechos fundamentales, as como la salvaguardia
de la seguridad, de la salud y de la moralidad pblica, elementos constitutivos
del orden pblico protegido por la Ley en el mbito de una sociedad
democrtica" (FJ 3, la cursiva es nuestra).
En el presente caso, concurre otra circunstancia adicional que facilitara ampliar la
concepcin del orden pblico presente en el artculo 16.1 CE a los elementos que como
integrantes del mismo menciona el artculo 3.1 de la LOLR 660, aunque el concepto se
interpretara en sentido policial: no se tratara de aadir nuevos lmites a los ya previstos
en la Constitucin para la libertad ideolgica sino de interpretar el lmite constitucional
659
En definitiva, el Tribunal, sin perjuicio de que tanto en esta sentencia como en la 176/1995 busque una apoyatura
constitucional directa en el artculo 20.4 CE subsumiendo la moral pblica en la proteccin de la juventud y de la
infancia, se ha servido fundamentalmente del artculo 10.2 CE para incorporar a los lmites de la libertad de expresin
un concepto como la moral pblica que no aparece en el artculo 20.4 CE pero que s aparece, en cambio, en el artculo
10.2 CEDH. Ello pone de manifiesto, siguiendo de nuevo a T. FREIXES SANJUN, el especial inters que tiene el test de
los lmites configurado por la jurisprudencia de Estrasburgo [...] en la interpretacin que sobre los lmites a los
derechos cabe realizar en un sistema de derechos, como el espaol, en el cual no existe regulacin concreta sobre el
alcance que pueden tener las limitaciones que se pueden imponer a los derechos. En efecto, en nuestro sistema jurdico,
los lmites que pueden ser impuestos a los derechos, o bien son lmites especficos directamente establecidos por la
Constitucin para un derecho en concreto, o bien hay que deducirlos del propio sistema de derechos y con relacin al
marco general constitucional. Es decir, para que el lmite pueda ser considerado como compatible con la Constitucin, o
bien lo establece ella misma directamente, o bien es necesario inferirlo de la misma a travs del conflicto entre derechos
o de la interpretacin que de los derechos pueda efectuarse a partir del artculo 10.2 CE (lo cual comportar
necesariamente una interpretacin que tenga en cuenta lo dispuesto acerca de los lmites de los tratados internacionales)
[...] (op. cit., nota 2, pp. 105-106).
660
El artculo 3.1 LOLR dispone que
el ejercicio de los derechos dimanantes de la libertad religiosa y de culto tiene como nico lmite la proteccin del
derecho de los dems al ejercicio de sus libertades pblicas y derechos fundamentales, as como la salvaguardia de la
seguridad, de la salud y de la moralidad pblica, elementos constitutivos del orden pblico protegido por la ley en
una sociedad democrtica.

307
del orden pblico con arreglo al artculo 9.2 del CEDH 661 con lo que no podra alegarse
la vulneracin de la clusula de standard mnimo del antiguo artculo 60 CEDH 662 y
actual artculo 53 del texto refundido del Convenio663 tambin incorporada por el
artculo 53664 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea,
debiendo sealarse, en todo caso, que el Tribunal dio a entender implcitamente en la
STC 62/1982 (FJ 3 antecitado) que la frmula utilizada por el legislador orgnico para
determinar con exactitud el orden pblico como lmite de la libertad religiosa no reduca
la garanta constitucional de esta libertad, siendo aplicable esta misma doctrina a la
libertad ideolgica, y, en segundo lugar, que, en todo caso, la garanta constitucional de
estas libertades resulta ampliada por la imperativa aplicacin del test de los lmites de
los derechos previsin legal, objetivo legtimo ex artculo 9.2 CEDH y necesidad en
una sociedad democrtica tal y como ha sido configurado por la jurisprudencia de la
Corte de Estrasburgo con carcter general para todo el sistema de derechos665, pero que
adems en el caso de la libertad de pensamiento est expresamente previsto en el
artculo 9.2.
En definitiva, la defensa de esta concepcin estricta no conduce a un resultado
prctico diferente al que nos llevara la nocin amplia; es ms, al actuar los derechos y
libertades ajenos como lmites inmanentes, las garantas de la libertad ideolgica seran
menores como despus explicaremos. En este sentido, el uso del adjetivo amplio para
referirnos al orden pblico en el contexto de la libertad ideolgica, no debe conducir al
espejismo de pensar que tal acepcin ampla el lmite y reduce el mbito de la libertad
ideolgica: cuando hablamos de un concepto amplio, queremos decir que las
restricciones intelectuales que pueden imponerse a la libertad ideolgica, adems de las
limitaciones materiales derivadas del orden pblico estricto en el sentido de seguridad
material de personas y bienes incluidas, por otra parte, en los derechos y libertades de

661
Vid. supra el texto literal del artculo 9.2 CEDH en la nota 97.
662
Segn el antiguo artculo 60 (actual artculo 53) del CEDH,
ninguna de las disposiciones del presente Convenio ser interpretada en el sentido de limitar o perjudicar aquellos
derechos humanos y libertades fundamentales que podran ser reconocidos conforme a las leyes de cualquier Alta
Parte Contratante o en cualquier otro Convenio en el que sta sea parte.
Con respecto a esta clusula, ha sealado el Tribunal de Estrasburgo que
a travs del sistema de garanta colectiva que establece [...], la Convencin refuerza, de acuerdo con el principio
de subsidiariedad, la proteccin ofrecida en el nivel nacional pero nunca la limita [SSTEDH Loizidou (1996) y
Partido Comunista Unificado de Turqua (1998), 70 y 28].
663
Texto Refundido del CEDH, con las modificaciones introducidas por el Protocolo nmero 11, de 11 de mayo de 1994,
relativo a la reestructuracin de los mecanismos de control establecidos en el Convenio, ratificado por Instrumento de 28
de noviembre de 1986 (BOE nm. 152, de 26 de junio de 1998).
664
Dispone el artculo 53 de la Carta , en trminos similares al artculo 53 CEDH, que
ninguna de las disposiciones de la presente Carta podr interpretarse como limitativa o lesiva de los derechos
humanos y libertades fundamentales reconocidos, en su respectivo mbito de aplicacin, por el Derecho
Internacional y los convenios internacionales de los que son parte la Unin, la Comunidad o los Estados miembros, y
en particular el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales,
as como por las constituciones de los Estados miembros..
665
Vid. en este sentido, T. FREIXES SANJUN, destacando la doble interactividad de los sistemas europeo y espaol de
derechos, integrndose en nuestro sistema constitucional tanto la delimitacin de cada derecho efectuada por el
Convenio y la interpretacin del Tribunal como de aquella doctrina establecida con carcter general por el TEDH para
todos los derechos, como es el caso del test de los lmites (op. cit., nota 2, pp. 98, 101, 102, 105 y 106).

308
los dems, tienen que estar necesariamente justificadas en su incompatibilidad con los
fundamentos ltimos del Estado que en un Estado Democrtico no pueden ir ms all
del respeto a los valores de libertad y pluralismo poltico (artculo 1.1 CE), a la dignidad
de la persona, el libre desarrollo de su personalidad y los derechos inviolables que le son
inherentes (artculo 10.1 CE) y la renuncia a la violencia como mtodo de accin
poltica y no pueden basarse, por el contrario, en interpretaciones estrechas del marco
constitucional.
Podemos concluir, finalmente, que la acepcin estricta del orden pblico no fue la
opcin acogida por nuestras Cortes Constituyentes a partir de las intervenciones de uno
de los ponentes (M. Fraga Iribarne) y del representante del grupo parlamentario
mayoritario, Unin de Centro Democrtico (O. ALZAGA VILLAAMIL) en el debate
constituyente que afirman expresamente la opcin por la acepcin amplia del concepto
de orden pblico.
As, cuando se debati el actual artculo 16 CE en la Comisin Constitucional del
Congreso el Diputado M. Fraga Iribarne, miembro de la Ponencia, haciendo uso del
primer turno en contra de la enmienda nm. 693 del Grupo Comunista 666, se remiti a la
Declaracin sobre libertad religiosa del Concilio Vaticano II para explicar el sentido del
concepto orden pblico: un orden pblico [...] creado a base de libertad. Es decir, el
orden pblico como elemento consustancial de libertad. Pero [...] hay una libertad y hay
un orden pblico dentro del cual funciona. Ese orden pblico no es un concepto
ambiguo ni se refiere directa ni exclusivamente al concepto restrictivo de las
legislaciones de orden pblico, entendido como orden en la calle. El orden pblico,
desde las numerosas tradiciones que se remontan al siglo XVIII, define esa forma de
vida que est dentro del conjunto de la Constitucin y de las leyes, y que es el que una
sociedad considera aceptable bsicamente como conducta. [...] El orden pblico [...] no
es un concepto ambiguo, es lo que llamamos los juristas un concepto jurdico
indeterminado, en el sentido de que tiene lugar un margen de aplicacin por el juez, del
mismo modo que lo tiene la diligencia de un buen padre de familia y tantas otras que
usamos en nuestra jerga, que es una jerga venerable667..
Por su parte, el Diputado O. ALZAGA VILLAAMIL, en el segundo turno en contra de la
misma enmienda, seal que [...] el concepto de orden pblico es un concepto
perfectamente acuado. Es verdad que hay una acepcin estricta a la que aqu no se
hace referencia, que es la tarea de accin de la polica, a la que se refiere una parcela del
Derecho Administrativo. Hay una acepcin amplia que se llega a confundir con el orden
jurdico o la condicin de desarrollo armnico de todas las energas humanas en el seno
del Estado, y es una acepcin que es la que tiene acuada en concreto el Derecho
Poltico a estos efectos y que comparte con otras parcelas del Derecho, como por
666
Vid. supra nota 625.
667
DSC, nm. 69, de 18 de mayo de 1978, p. 2486, en ibid., volumen I, pp. 1012 y 1013. Sobre la inspiracin del texto
propuesto por la ponencia constitucional en la Declaracin sobre la libertad religiosa del Concilio Vaticano II y la
amplitud del concepto de orden pblico recogido en dicha declaracin, vid. L. MARTN-RETORTILLO BAQUER, Bajo
el signo de la Constitucin (Estudios de Derecho Pblico), Instituto de Estudios de Administracin Local, Madrid,
1983, pp. 296 y 297, en nota a pie.

309
ejemplo el Derecho internacional privado. As, cuando en Derecho internacional privado
se habla de orden pblico, se refiere a la acepcin segn la cual, como sabemos, una ley
extranjera en principio aplicable deja de serlo en cuanto lesiona los intereses morales o
materiales del pas. Es decir, los principios morales y jurdicos esenciales para el Estado
son los que se describen con el concepto de orden pblico. Estos son unos principios
algo ms amplios que los que nos viene a referir el seor Tamames en su enmienda
cuando se refiere tan slo a los derechos fundamentales reconocidos en la
Constitucin668..
Cabe sealar, a mayor abundamiento, que tales declaraciones no fueron radicalmente
contradichas por los dems grupos parlamentarios en cuanto que estos ltimos basaron
la motivacin de sus enmiendas en la ambigedad, imprecisin y polisemia del trmino
orden pblico con lo que, al menos tericamente, no excluan la posibilidad de una
interpretacin amplia del orden pblico si bien trataron de asegurarla sustituyendo la
expresin por otra ms precisa en ese sentido: respeto de los derechos fundamentales
reconocidos en la Constitucin669.
2. La segunda perspectiva interpretativa del orden pblico, mayoritaria por lo dems
entre los constitucionalistas, es aquella cuyo denominador comn es el uso del trmino
como equivalente, de alguna forma, a la esencia del ordenamiento jurdico-
constitucional, sin perjuicio de discrepancias acerca de si ese ncleo duro del
ordenamiento incluira tan slo a los derechos y libertades (J. M. Beneyto 670, J. M.
MORALES ARROYO671, J. M. Tamarit672) o se extendera tambin a las instituciones del
668
DSC, nm. 69, de 18 de mayo de 1978, pp. 2471-2472, en Constitucin Espaola. Trabajos parlamentarios, op. cit.,
nota 205, volumen I, pp. 1013 y 1014.
669
Voto particular del GP Socialistas del Congreso (vid. supra la nota 625), enmiendas nm. 468 del GP Mixto y 693 del
GP Comunista (para ambas, vid. supra nota 625) al texto del anteproyecto y enmiendas nm. 17 de Progresistas y
Socialistas Independientes (vid. supra nota 344) y 452 del Senador L. M. Xirinacs (vid. supra nota 625), presentadas en
el Senado al texto del proyecto aprobado por el Congreso de los Diputados.
Seala a este respecto L. PRIETO SANCHS que aunque creemos que la frmula propuesta hubiese sido mucho ms
satisfactoria al eludir las connotaciones negativas del orden pblico, tampoco parece que la actual redaccin presente
los peligros que auguraba el representante comunista (en la Comisin de Asuntos Constitucionales): en un Estado de
Derecho, en el que constituye principio fundamental el sometimiento de la Administracin a la Ley, el orden pblico no
es una clusula discrecional de la que puede usarse arbitrariamente, sino que se configura como un concepto jurdico
indeterminado y, por supuesto, no debe suponer ningn obstculo al control jurisdiccional [Las relaciones Igl esia-
Estado a la luz de la nueva Constitucin: problemas fundamentales, en .La Constitucin espaola de 1978, GARCA DE
ENTERRA, E. (dir.) y PREDIERI, A. (dir.), Cvitas, Madrid, 1980, p. 325].
670
Es obvio [...] que el mantenimiento del orden pblico protegido por la ley del artculo 16 hay que ponerlo en
consonancia con la frmula limitatoria el respeto a la ley y a los derechos de los dems del propio artculo 10.1.
No parece, en este sentido, que el artculo 16 contenga una segunda libertad general de desarrollo de la persona, ms
amplia incluso que el reconocimiento genrico del artculo 10.1. Pero tampoco en modo alguno menor. As, no parece
muy congruente extender el derecho de los dems al pleno ejercicio de sus libertades pblicas y derechos fundamentales
a la salvaguardia de la seguridad, la salubridad y la moralidad pblica, tal y como ha hecho la Ley Orgnica de Libertad
Religiosa, basndose en este punto en la frmula de la Convencin de Roma de Derechos Humanos y de Libertades
Fundamentales. La libertad de pensamiento, de conciencia y de religin, como libertad fundamental que atae a aspectos
esenciales de la persona no parece que haya de quedar restringida por criterios de salud, seguridad y moralidad pblica,
que, adems de su dificultad de convencin tcnica, son en su ambigedad e indeterminacin susceptibles de vaciar el
contenido de los derechos reconocidos en el artculo 16 [J. M. BENEYTO PREZ, op. cit., nota 15, 1 ed. (1984), p.
361].
671
[...] El componente primordial del orden pblico en nuestro ordenamiento constitucional viene fijado por la garanta de
los derechos fundamentales y de las libertades pblicas de los ciudadanos, como medio de satisfacer los valores propios

310
Estado (J. CREMADES673) y a bienes colectivos tales como la seguridad ciudadana, la
salud pblica, la moral, etc. (en cuyo caso la nocin amplia englobara tambin la
acepcin estricta anteriormente expuesta), siendo esta ltima la posicin sustentada por
el Tribunal Constitucional en la STC 62/1982 ya comentada con anterioridad y en la
que incluy la moralidad pblica dentro de la nocin de orden pblico (FJ 3) y en la
STC 33/1982 segn la cual el orden pblico es un concepto ms amplio que la seguridad
pblica en el que se incluira sta ltima:
Sin que sea necesario un examen pormenorizado de lo que debe entenderse
por Orden Pblico, es lo cierto que en l pueden incluirse cuestiones como las
referentes a la salubridad, para limitarse a lo que aqu interesa, que no entran en
el concepto de seguridad, la cual se centra en la actividad, dirigida a la proteccin
de personas y bienes (seguridad en sentido estricto) y al mantenimiento de la
tranquilidad u orden ciudadano, que son finalidades inseparables y mutuamente
condicionadas (FJ 3).
Las formulaciones concretas de esta acepcin amplia del orden pblico son muy
distintas segn los autores. As, se habla de la forma de vida que est dentro del
conjunto de la Constitucin y de las leyes y que es el que una sociedad considera
aceptable como forma de conducta (M. Fraga Iribarne674), de las convicciones bsicas
de la colectividad sobre los fundamentos de su ordeanmiento jurdico (A. BARRERO
ORTEGA675), de los principios morales y jurdicos esenciales para el Estado (O.

del orden jurdico de un Estado social y democrtico de Derecho y de conseguir el respeto de la dignidad de la persona y
su desarrollo (artculos 1.1 y 10.2 CE) (J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, p 293) Tambin este autor critica la
definicin del orden pblico contenida en el artculo 3.1 de la LOLR por considerar que se ha efectuado una
deslegalizacin al incorporar nociones bastante mudables e indeterminadas tales como la seguridad, salud o moral
pblicas (ibid., pp. 291-292).
672
[...] De acuerdo con los principios generales de tutela establecidos en el artculo 10.1, cualquier limitacin de los
derechos fundamentales slo podr basarse por tanto en la dignidad de la persona, sus derechos inviolables, el libre
desarrollo de su personalidad, y el respeto a la ley y los derechos de los dems, de acuerdo con los valores superiores del
ordenamiento jurdico por tanto del orden pblico como orden jurdico del artculo 1. Con base en el artculo 10.1,
el sistema se centra en torno al principio personalista, y la dignidad de la persona funcionaliza el orden poltico y social
al servicio de una visin humanista como eje vital del funcionamiento de los poderes del Estado. Est claro, por tanto,
que nunca el orden pblico puede ser identificado con la razn de Estado: como dice Calvo lvarez, el Estado est
al servicio del orden pblico, no al revs, entendiendo el orden pblico no como el orden establecido, sino como
institucin garantizadora de bienes jurdicos ligados a la persona y el libre ejercicio de lo propiamente personal ( J. M.
TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, p. 59). En definitiva, este autor defiende [...] la opcin por un concepto de
orden pblico equivalente a orden jurdico constitucional, donde los derechos fundamentales y el principio de dignidad
de la persona humana representan su contenido nuclear (ibid., p. 195).
673
Con la proteccin del orden pblico, el ordenamiento jurdico defiende el normal funcionamiento de las instituciones
bsicas de la sociedad, la paz social y la convivencia pblica. Pero puede incluso irse an ms all. incluyendo en el
concepto de orden pblico tambin aquellos principios jurdicos, pblicos y privados, polticos, morales y econmicos
que son imprescindibles para la conservacin del orden social en una comunidad y en un tiempo determinados (J.
CREMADES, op. cit., nota 255, p. 273).
674
Intervencin de M. Fraga Iribarne, en Constitucin Espaola. Trabajos parlamentarios, op. cit., nota 205, volumen I, pp.
1012 y 1013.
675
A. Barrero Ortega, La interpretacin de los conceptos jurdicos indeterminados conforme a la Constitucin: el caso del
orden pblico, comunicacin presentada en el 7 Congreso Internacional de Metodologa Jurdica La aplicacin del
Derecho por la Administracin Pblica y la Justicia: problemas de los conceptos jurdicos indeterminados, Instituto
Nacional de Administracin Pblica (I.N.A.P.) - Centro de Estudios Administrativos-, Madrid, 20 y 21 de septiembre de
2001, pp. 1-2.

311
ALZAGA VILLAAMIL676), del orden poltico (J. RUIZ-GIMNEZ CORTS677 y J. M.
TAMARIT SUMALLA678), del ordenamiento jurdico (L. SNCHEZ AGESTA679), del
orden jurdico del Estado (J. A. ALONSO DE ANTONIO680), de los principios bsicos
del ordenamiento jurdico del Estado (D. BASTERRA MONTSERRAT681) o de la
seguridad interior del Estado configurada en su acepcin constitucional, como
salvaguarda de la dignidad de la persona, de los derechos inviolables que le son
inherentes y el libre desarrollo de su personalidad (R. SNCHEZ FERRIZ y L. JIMENA
QUESADA, citando la STS 166/1994, de 19 de septiembre). En esta misma posicin se
ubican, entre otros, autores como M. Martnez Sospedra682, L. PRIETO SANCHS683, M.
GASCN ABELLN684, J. M. CONTRERAS MAZARIO685 y E. Espn686, que entienden
676
Intervencin de O. ALZAGA VILLAAMIL, en op. cit., nota 205, volumen I, pp. 1013 y 1014. La cita completa de la
intervencin de Alzaga puede consultarse en tambin en O. ALZAGA VILLAAMIL, op. cit., nota 33, pp. 190 y 191; y op.
cit., nota 34p. 226. Cabe sealar, sin embargo, la existencia de una discrepancia relevante entre el texto de la
intervencin recogido en el DSC y el transcrito en los dos libros antecitados del prof. Alzaga; mientras que en el primero
se habla de dos concepciones del orden pblico, estricta y amplia, identificando con esta ltima la propia del Derecho
Poltico y del Derecho internacional privado (los principios morales y jurdicos esenciales para el Estado a los que se
ha hecho referencia), en las dos obras posteriores esta ltima concepcin parece ser un tertium genus intermedio entre la
concepcin amplia y la estricta. Puesto que el propio prof. Alzaga se remite en sus libros al Diario de Sesiones del
Congreso nos acogemos a esta versin a los efectos de este trabajo.
677
J. RUIZ-GIMNEZ CORTS, Artculo 10. Derechos fundamentales de la persona, en Comentarios a la Constitucin
Espaola de 1978, O. ALZAGA VILLAAMIL (dir.) y S. SNCHEZ GONZLEZ, volumen 2, Edersa, Madrid, 1996, p. 61.
Habla este autor de la conexin entre las nociones de orden poltico y orden pblico para, despus de identificar el
orden pblico con los principios ticos y polticos y las normas esenciales para la estabilidad y existencia del Estado,
afirmar que habida cuenta de que la nocin de orden pblico juega un papel importante en la problemtica de los
lmites en el ejercicio de los derechos fundamentales, hay que conectarla precisamente con los valores y principios
consagrados en el precepto que glosamos (dignidad de la persona y libre desarrollo de la personalidad) para evitar
que ese lmite el del orden pblico se hipertrofie y desconecte del fundamento del orden poltico que la
Constitucin configura, supliendo as la omisin de la crucial referencia a una sociedad democrtica que se contiene
en los textos internacionales, pero no en nuestra Constitucin. (dem).
678
J. M. TAMARIT SUMALLA, op. cit., nota 29, p. 59.
679
L. SNCHEZ AGESTA, op. cit., nota 61, p. 153.
680
J. A. ALONSO DE ANTONIO, op. cit. nota 209, p. 244. Para este autor, el orden jurdico del Estado estara constituido
por [...] los principios bsicos del ordenamiento jurdico, entre los cuales, por cierto, se encuentran los derechos y
libertades reconocidos en la Constitucin, englobando igualmente ex artculo 10.2 CE todos los conceptos limitativos
que recogen los textos internacionales [artculos 29.2 DUDH (vid. infra nota 690), 18.3 PIDCP (vid. infra nota 660) y
9.2 CEDH (vid. supra nota 97)], esto es, la moral, el orden pblico, el bienestar general, la salud y la seguridad
pblicas (dem).
681
D. BASTERRA MONTSERRAT, op. cit., nota 39 , p. 299, recogiendo la misma formulacin que J. A. ALONSO DE ANTONIO
(vid. supra la nota anterior).
682
Para este autor, el orden pblico [...] en si no es otra cosa que un instrumento para garantizar la efectiva realizacin de
otros valores constitucionales (M. MARTNEZ SOSPEDRA, op. cit., nota 19, p. 144).
683
El orden pblico no es el simple orden en la calle, sino que presenta un significado ms complejo y profundo. En el
marco del artculo 16.1 el orden pblico condensa aquellos valores y exigencias de una sociedad democrtica que
constituyen el fundamento del sistema de libertades pero que al mismo tiempo limitan su ejercicio. Por ello, el alcance
del orden pblico no se corresponde con la nocin restrictiva propia del Derecho administrativo donde se vincula a las
facultades de polica, sino con la mucho ms amplia y funcional del Derecho Internacional. En este aspecto, las
invocaciones al orden pblico contenidas en los documentos internacionales sobre derechos humanos revisten un
particular inters por cuanto el artculo 10.2 de la Constitucin obliga a interpretar las normas relativas a derechos y
libertades de conformidad con la Declaracin Universal y los tratados sobre la materia ratificados por Espaa. [...] El
acierto de esta perspectiva viene confirmado por el artculo 3.1 de la LOLR que ha querido especificar o matizar el
significado del lmite constitucional evocando de un modo patente el texto del artculo 9.2 de la Convencin Europea de
1950 [...]. Los elementos constitutivos de que habla nuestra ley son precisamente los enunciados por la Convencin
Europea (L. PRIETO SANCHS, op. cit, nota 8, pp. 310-311]
684
M. GASCN ABELLN, op. cit., nota 17, pp. 278 y 282-283.

312
extensible a la libertad ideolgica la definicin de orden pblico recogida en el artculo
3.1 de la Ley Orgnica 7/1980, de 5 de julio, de Libertad Religiosa687.
Como antes ya hemos adelantado, puede argumentarse a favor de esta postura, en
primer lugar, la redaccin del propio artculo 16.1 que no establece distingo alguno en
cuanto al lmite aplicable a la libertad ideolgica y a la libertad religiosa y de culto y, en
segundo lugar y como argumento de mayor calado, el hecho de que tanto el artculo 9.2
del Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y Libertades
Fundamentales como el artculo 18.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos688 a los que habra que aadir el artculo 52.1 de la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unin Europea , a cuyo tenor debe ser interpretado (artculo 10.2
CE) el mencionado artculo 3.1 de la LO 7/1980689, contengan prcticamente la misma
definicin del orden pblico pero con una matizacin relevante: refieren dichas
restricciones o limitaciones no slo a la libertad religiosa (como nuestra LOLR) sino
tambin expresamente a la libertad ideolgica (libertad de manifestar su religin o sus
convicciones en el primero de los textos internacionales citados y libertad de
manifestar la propia religin y las propias creencias en el segundo texto) lo que abunda
inequvocamente en la idea de una interpretacin comn y unvoca del orden pblico
para ambas libertades.
Nuestra jurisprudencia constitucional apenas se ha pronunciado sobre el contenido del
orden pblico al que se refiere el artculo 16.1 CE y no ofrece, por tanto, una orientacin
explcita. Encontramos, no obstante, adems de las ya mencionadas SSTC 62/1982 (FJ
3) y 33/1982 (FJ 3) que incorporan al orden pblico la moralidad y seguridad pblicas,
varias referencias genricas a los derechos fundamentales como contenido del orden
pblico que parecen abogar, por tanto, por una interpretacin amplia de esta restriccin a
la libertad ideolgica:
a) En el FJ 1 de la STC 19/1985 se afirma que [...] el respeto a los derechos
fundamentales y libertades pblicas garantizados por la Constitucin es un

685
J. M. CONTRERAS MAZARIO, op. cit., (II), nota 138, pp. 147-149.
686
Para este autor, an cuando l mismo afirma que [...] el orden pblico ha de entenderse en sentido amplio [...], el
artculo 3.1 de la LOLR debe interpretarse en el sentido de que el orden pblico incluira slo la seguridad, salud y
moral pblica, mientras que la proteccin del derecho de los dems al ejercicio de sus libertades pblicas y derechos
fundamentales no sera sino [...] una plasmacin positiva de la inevitable ponderacin de derechos que es preciso
realizar en todo supuesto en el que surja un conflicto entre los derechos constitucionales de distintos sujetos (E. Espn,
op. cit., nota 46 , p. 213).
687
El texto literal puede verse supra en la nota 834.
688
Vid. supra el texto del artculo 9.2 CEDH en la nota 97. En el mismo sentido, el artculo 18.3 del mencionado Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece:
La libertad de manifestar la propia religin o las propias creencias estar sujeta nicamente a las limitaciones
prescritas por la ley que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la salud o la moral pblicos, o los
derechos y libertades fundamentales de los dems.
689
Cabe sealar en apoyo de esta posicin que el ATC 180/1986 establece meridianamente la estrecha relacin entre el
artculo 3.1 LOLR y los artculos 9.2 CEDH y 18.3 PIDCP:
[...] como sealan los mismos textos internacionales [i. e., CEDH y PIDCP], la libertad de manifestar la
propia religin, convicciones o creencias est sujeto a las limitaciones prescritas por la Ley necesarias para
proteger los derechos y libertades fundamentales de los dems. En este sentido se expresa tambin la Ley Orgnica
7/1980, de 5 de julio, de Libertad Religiosa, en sus artculos 2 y 3.1 (FJ 2)

313
 componente esencial del orden pblico [...], si bien esta aseveracin se refiere al
orden pblico como lmite al principio de la autonoma de la voluntad de las partes en
una relacin contractual de carcter laboral.
b) Tambin la STC 43/1986 y el ATC 276/1983, en el contexto de la ejecucin de
sentencias extranjeras, afirmaron respectivamente que el concepto de orden pblico
[...] ha adquirido una nueva dimensin a partir de la vigencia de la Constitucin de
1978690 que identifican con los derechos y libertades y que, en el concepto del
orden pblico [...] sin discusin, penetra el conjunto de principio[s] que inspira
nuestro ordenamiento constitucional y entre ellos muy especialmente los derechos
fundamentales y las libertades pblicas [...]691.
c) Existe tambin otro grupo de sentencias (SSTC 108/1989692, 184/1991693, y
28/1992) que hacen referencia al orden pblico constitucional pero que coinciden
todas ellas en no aadir nada distinto a la idea de que el mismo incluye el principio de
igualdad y la prohibicin de discriminacin del artculo 14 CE. No obstante, la STC
62/1982, con referencia a la funcin constitucional del recurso de amparo, identific
el orden constitucional con la proteccin de los derechos y libertades:
[...] como hemos tambin afirmado en reiteradas ocasiones, el recurso de
amparo no es una nueva instancia jurisdiccional, sino que su funcin se
circunscribe a la proteccin de los derechos y libertades fundamentales
susceptibles del mismo, es decir, desde otra perspectiva, del orden constitucional,
ya que tales libertades y derechos son el fundamento del orden poltico y de la paz
social, junto con la dignidad de la persona humana, el libre desarrollo de la
690
Se afirma en este sentido en el FJ 4 que
antes de la entrada en vigor de la Constitucin, la Ley de Enjuiciamiento Civil (artculo 954) y la
doctrina jurisprudencial han venido denegando el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras contrarias al
orden pblico del foro. Este concepto de orden pblico ha adquirido una nueva dimensin a partir de la vigencia
de la Constitucin de 1978. Aunque los derechos fundamentales y libertades pblicas que la Constitucin
garantiza slo alcanzan plena eficacia all donde rige el ejercicio de la soberana espaola, nuestras autoridades
pblicas, incluidos los Jueces y Tribunales, no pueden reconocer ni recibir resoluciones dictadas por
autoridades extranjeras que supongan vulneracin de los derechos fundamentales y libertades pblicas
garantizados constitucionalmente a los espaoles o, en su caso, a los espaoles y extranjeros. El orden pblico del
foro ha adquirido as en Espaa un contenido distinto, impregnado en particular por las exigencias del artculo
24 de la Constitucin. (la cursiva es nuestra).
En el mismo sentido, el FJ 4 de la STC 59/1990.
691
Segn el FJ 3,
es cierto que cuando el artculo 954 de la Ley de Enjuiciamiento Civil establece como requisito de la
posibilidad de ejecucin en Espaa de las sentencias extranjeras la licitud de la obligacin, hay que entender
incluida en dicho trmino la conformidad de ella con el orden pblico, concepto en el que, tambin sin discusin,
penetra el conjunto de principio[s] que inspira nuestro ordenamiento constitucional y entre ellos muy
especialmente los derechos fundamentales y las libertades pblicas de que tratan los artculos 14 a 28 de la
Constitucin (la cursiva es nuestra).
692
Segn el FJ 1, [...] el respeto de la igualdad ante la Ley se impone a los rganos del poder pblico, pero no a los
sujetos privados, cuya autonoma esta limitada slo por la prohibicin de incurrir en discriminaciones contrarias al
orden pblico constitucional, como son, entre otras, las que expresamente se indican en el artculo 14 CE (la
cursiva es nuestra), siendo reiterada esta doctrina por el FJ 2 de la STC 28/1992.
693
En su FJ 3 afirma que [...] desde la perspectiva exclusiva de la igualdad de trato la invocacin aislada del artculo 14
CE ha de ser rechazada, si se tiene en cuenta adems que la recurrente no ha invocado la existencia de una
discriminacin contraria al orden pblico constitucional, como son las que, entre otras, se indican expresamente en el
artculo 14 CE (STC 108/1989) (la cursiva es nuestra).

314
 personalidad y el respeto a la Ley y a los derechos de los dems (artculo 10 de la
Constitucin) [FJ 3, C), la cursiva es nuestra].
d) No obstante, son las SSTC 59/1990 y 66/1995, dictadas con relacin a distintos
supuestos de ejercicio del derecho de reunin, las que, an sin contraponer expresamente
el orden pblico en sentido estricto como lmite del derecho de reunin y el orden
pblico en sentido amplio que limitara a la libertad ideolgica, ms parecen haber
aportado para la clarificacin del concepto de orden pblico como lmite de la libertad
ideolgica.
As, la STC 59/1990, despus de reiterar que el concepto de orden pblico [...] ha
adquirido una nueva dimensin a partir de la vigencia de la Constitucin de 1978 (STC
43/1986) [...], parece vincular este nuevo concepto con [...] aquellos derechos que,
segn el artculo 10 de la norma fundamental, son el fundamento del orden poltico y
de la paz social [...] entre los que se encontrara el propio derecho de reunin como
[...] derecho fundamental que tambin integrara el concepto de orden pblico (FJ
4 y 8).
Es la STC 66/1995 la que ms rotundamente ha contrapuesto los conceptos amplio y
estricto de orden pblico, si bien no llega a dar el paso de vincular la concepcin amplia
con el lmite previsto para la libertad ideolgica en el artculo 16.1 CE. La citada
sentencia, en su FJ 3, caracteriza el orden pblico que limita el derecho de reunin
como
[...] una situacin de hecho, el mantenimiento del orden en sentido material en
lugares de trnsito pblico [...] entendiendo por [...] desorden material el que
impide el normal desarrollo de la convivencia ciudadana en aspectos que afectan a
la integridad fsica o moral de personas o a la integridad de bienes pblicos o
privados o como [...] desorden externo en la calle que ponga en peligro la
integridad de personas o de bienes [...].
Frente a este orden pblico material y concreto, existe un segundo concepto ms
genrico de orden pblico que, a nuestro juicio es el que operara como lmite de la
libertad ideolgica que define como
[...] sinnimo de respeto a los principios y valores jurdicos y metajurdicos que
estn en la base de la convivencia social y son fundamento del orden social,
econmico y poltico [...] [, el] sistema de valores que cimentan y dan cohesin al
orden social en un momento histrico determinado.
e) Otras dos sentencias ms recientes, las SSTC 141/2000 y 46/2001, refuerzan la
acepcin amplia del orden pblico como lmite de la libertad ideolgica al sealar
algunas de las posibles restricciones concretas que pueden imponerse, siendo todas ellas
fundadas en los derechos constitucionales.
As, la Sentencia 141/2000 declara como posibles lmites de la dimensin externa de la
libertad ideolgica, en general, los derechos y libertades del tercero que puede verse
afectado por las proyecciones externas de la misma:
la libertad de creencias encuentra, por otra parte, su lmite ms evidente en esa
misma libertad, en su manifestacin negativa, esto es, en el derecho del tercero
315
 afectado a no creer o a no compartir o a no soportar los actos de proselitismo ajenos
[...]as como tambin resulta un evidente lmite de esa libertad de creencias la
integridad moral (art. 15 CE) de quien sufra las manifestaciones externas de su
profesin, pues bien pudiere conllevar las mismas una cierta intimidacin moral, en
incluso tratos inhumanos o degradantes [...] (FJ 4)
Tratndose de menores de edad, el Tribunal consagra, ex artculos 15, 16.1 y 39 CE, el
inters superior del menor como criterio de resolucin de los posibles conflictos entre
las libertades ideolgicas de los padres y el menor e incorpora al concepto de orden
pblico, adems, aquellas normas que integraran lo que denomina el estatuto del menor:
[...] Frente a la libertad de creencias de sus progenitores y su derecho a hacer
proselitismo de las mismas con sus hijos, se alza como lmite, adems de la
intangibilidad de la integridad moral de estos ltimos, aquella misma libertad de
creencias que asiste a los menores de edad, manifestada en su derecho a no
compartir las convicciones de sus padres o a no sufrir sus actos de proselitismo, o
ms sencillamente, a mantener creencias diversas a las de sus padres, mxime
cuando las de stos pudieran afectar negativamente a su desarrollo personal.
Libertades y derechos de unos y otros que, de surgir el conflicto, debern ser
ponderados teniendo siempre presente el "inters superior" de los menores de edad
(arts. 15 y 16.1 CE en relacin con el art. 39 CE).
Tratndose, como se trata en el caso de autos, de la supuesta afectacin de dos
menores de edad por las prcticas de su padre de conformidad con sus creencias, no
deben dejar de ser tenidas en cuenta las normas internacionales de proteccin de la
infancia, que son de aplicacin en Espaa. Y, entre ellas, muy en particular, la
Convencin de la Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio (ratificada por
Espaa por Instrumento de 30 de noviembre de 1990) y la Resolucin del
Parlamento Europeo relativa a la Carta Europea de los Derechos del Nio
(Resolucin A 3-0172/92 de 8 de julio), que conforman junto con la Ley Orgnica
1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, vigente al tiempo de la
Sentencia de apelacin, el estatuto jurdico indisponible de los menores de edad
dentro del territorio nacional, en desarrollo de lo dispuesto en el art. 39 CE, y muy
en particular, en su apartado 4. A estos efectos, el estatuto del menor es, sin duda,
una norma de orden pblico, de inexcusable observancia para todos los poderes
pblicos, que constituye un legtimo lmite a la libertad de manifestacin de las
propias creencias mediante su exposicin a terceros, incluso de sus progenitores
(FJ 5).
Se crea as por el Tribunal la categora normativa de norma de orden pblico como
lmite de la libertad ideolgica a la que parece estar haciendo referencia tambin el
legislador de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los
extranjeros en Espaa y su integracin social, cuando en su artculo 3.2694 prohibe a los
694
Dispone el artculo 3.2 de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en
Espaa y su integracin social, cuya redaccin no ha sido modificada por la Ley Orgnica 8/2000, de 22 de diciembre,
de reforma de la anterior, que

316
extranjeros ampararse en las libertades ideolgica y religiosa para realizar actos
contrarios a las normas internacionales sobre derechos humanos que adquiriran por
tanto el estatuto de normas de orden pblico susceptibles de ser invocadas para restringir
dichas libertades.
Por ltimo, la sentencia que comentamos hace referencia a posibles situaciones de
riesgo para los derechos del menor que podran justificar restricciones a la libertad de
creencias, hablando en este sentido de adoctrinamiento o intimidacin o
padecimiento de alteracin alguna de su carcter o conducta (FJ 7).
En la segunda de las sentencias citadas, la STC 46/2001, el Tribunal considera que, de
forma excepcional y concurriendo los requisitos a que hemos hecho referencia al
comentar esta misma sentencia en el apartado A.3 de este mismo captulo, puede ser
constitucionalmente legtima la utilizacin preventiva o cautelar de la clusula del orden
pblico para evitar [...] actuaciones concretas de determinadas sectas o grupos que,
amparndose en la libertad religiosa y de creencias, utilizan mtodos de captacin que
pueden menoscabar el libre desarrollo de la personalidad de sus adeptos, con
vulneracin del art. 10.1 de la Constitucin. (FJ 11).
f) Por otra parte, podemos encontrar otra apoyatura de esta tesis en la jurisprudencia
constitucional por va deductiva de la STC 62/1982, ya comentada con anterioridad: si el
Tribunal, amparndose en la clusula de interpretacin de los derechos conforme a los
tratados internacionales (10.2), consider que el concepto de moral puede ser utilizado
por el legislador y aplicado por los Tribunales como lmite del ejercicio de los derechos
fundamentales y libertades pblicas (FJ 3) y as lo hizo en esa sentencia respecto de
la libertad de expresin pese a que la moral no figura entre los lmites expresamente
previstos en el artculo 20.4 CE e, inmediatamente a continuacin puso el ejemplo del
legislador posconstitucional al regular en la Ley Orgnica 7/1980, de 5 de julio, la
libertad religiosa (artculo 3.1), al sealar como lmite de su ejercicio "la proteccin del
derecho de los dems al ejercicio de sus libertades y derechos fundamentales, as como
la salvaguardia de la seguridad, de la salud y de la moralidad pblica, elementos
constitutivos del orden pblico protegido por la Ley en el mbito de una sociedad
democrtica", no parece aventurado suponer que, con mayor razn y menor esfuerzo
argumental, optar por interpretar la clusula del orden pblico del artculo 16.1 CE,
comn a la libertad ideolgica y a la religiosa, de conformidad con el artculo 9.2 del
CEDH y el artculo 18.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y, por
tanto, entender que el mismo comprende no slo el orden pblico en sentido estricto
sino tambin en aquella acepcin amplia que incorpora los derechos y libertades de los

las normas relativas a los derechos fundamentales de los extranjeros se interpretarn de conformidad con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los Tratados y Acuerdos internacionales sobre las mismas
materias vigentes en Espaa, sin que pueda alegarse la profesin de creencias religiosas o convicciones ideolgicas o
culturales de signo diverso para justificar la realizacin de actos o conductas contrarios a las mismas..
Sobre la problemtica de este artculo, puede consultarse L. JIMENA QUESADA, Libertad de conciencia y orden
pblico europeo en el nuevo rgimen espaol de extranjera (L.O. 4/2000 reformada mediante L.O. 8/2000,
comunicacin presentada en el I Seminario de Derecho Eclesistico del Estado, Derecho Penal, Filosofa del Derecho y
Derecho Constitucional La libertad de conciencia y su tutela, Universidad de Len, 14 y 15 de junio de 2001.

317
dems. En este sentido, la STC 46/2001 antes citada resalta la conexin existente entre
los lmites del artculo 3.1 LOLR y los lmites que el artculo 9.2 del Convenio impone
a las libertades ideolgica y religiosa al sealar que
el ejercicio de la libertad religiosa y de culto, como declara el art. 3.1 de la Ley
Orgnica 7/1980, en absoluta sintona con el art. 9 del Convenio Europeo de
Derechos Humanos, "tiene como nico lmite la proteccin del derecho de los
dems al ejercicio de sus libertades pblicas y derechos fundamentales, as como la
salvaguarda de la seguridad, de la salud y de la moralidad pblica, elementos
constitutivos del orden pblico protegido por la Ley en el mbito de una sociedad
democrtica" (FJ 10)
Por lo dems, esta distincin entre dos conceptos, amplio y estricto, del orden pblico
quedando subsumido, a su vez, el concepto estricto en el primero, se encuentra
tambin esbozada en la jurisprudencia del TEDH en la que las Sentencias Ezelin (1991);
Castells (1992); Incal (1998); las trece sentencias dictadas por el Tribunal el pasado mes
de julio en otras tantas demandas interpuestas contra Turqua por violaciones de los
artculos 9 y 10 CEDH; y, en el mismo sentido que estas ltimas, la Sentencia ztrk
(1999), tambin contra Turqua, constituiran ejemplos del orden en el sentido de
seguridad pblica como lmite de las libertades de manifestacin y expresin 695,
mientras que las SSTEDH Loizidou (1996) y Partido Comunista Unificado de Turqua
(1998) expondran una interpretacin amplia en lnea con la que aqu postulamos y que
vendra a englobar a la totalidad de las nociones-lmite recogidas en el artculo 9.2
CEDH.
As, respecto a la acepcin estricta del orden pblico, en la Sentencia Castells (1992),
por ejemplo, el Tribunal reconduce al fin de la defensa del orden (prevention of the
disorder en ingls) del articulo 10.2, las manifestaciones de nuestro Tribunal
Constitucional en el sentido de que [...] la seguridad del Estado poda verse amenazada
por los intentos de desprestigiar a las instituciones democrticas [...] 696 ( 17 y 39).
En el mismo sentido, en las SSTEDH Ceylan, 28; Arslan, 40; Gerger, 41; Polat,
39; Karatas, 44; Erdogdu e Ince, 43; Baskaya y Okuoglu, 56; Okuoglu, 39;
Srek y zdemir, 51; Srek (nmero 1), 52; Srek (nmero 3), 31 y Srek
(nmero 4), 49; e Ibrahim Aksoy (2000), 49, el orden pblico es puesto en relacin
con la seguridad nacional y la integridad territorial697 y admitido como objetivo legtimo
de una restriccin a la libertad de expresin slo en la medida en que existe un
movimiento separatista kurdo que recurre a mtodos violentos y un contexto de
695
Tambin ms recientemente en la Sentencia Asociacin Ekin (2001), 63, puede verse esta concepcin estricta del
orden pblico vinculada a la seguridad pblica.
696
[...] El escrito perseguido del seor Castells no se limitaba a exponer una situacin muy grave,
caracterizada por numerosos atentados y asesinatos en el Pas Vasco, sino que adema denunciaba la pasividad
de las autoridades, especialmente de la polica, e incluso su connivencia con los culpables, y conclua con la
responsabilidad del Gobierno.
Se puede afirmar, con el Gobierno y la Comisin que, en las circunstancias existentes en Espaa en 1979,
los procedimientos seguidos contra el demandante afectaban a la defensa del orden, en el sentido del
artculo 1[0], apartado 2, y no slo a la proteccin de la reputacin de otro [STEDH Castells (1992), 39]
697
Puede verse al respecto A. H. CATAL BAS, op. cit., nota x, pp. 308-310.

318
violencia que puede ser alimentado por discursos apologticos o incitativos al odio o al
uso de la fuerza. As, segn las citadas sentencias, mutatis mutandis segn los casos,
tomando en consideracin la sensibilidad de la situacin de seguridad en el
sudeste de Turqua (vase la Sentencia Zana [...], 10), y la necesidad de las
autoridades de estar alerta ante actos susceptibles de alimentar violencia adicional,
el Tribunal admite que la condena del recurrente podra decirse que ha sido
impuesta para promover los objetivos alegados por el Gobierno [...] [i. e., la
seguridad nacional, la defensa del orden y la prevencin del delito, la preservacin
de la integridad territorial y de la unidad nacional]. Esto es especialmente cierto
donde, como en el sudeste de Turqua al tiempo de los hechos de este caso, haba
un movimiento separatista que recurra a mtodos basados en el uso de la
violencia.
En el mismo sentido, la STEDH ztrk (1999), seal que
teniendo en cuenta la naturaleza sensible de la lucha contra el terrorismo y la
necesidad de las autoridades de ejercer vigilancia cuando se trate de acciones
idneas para exacerbar la violencia [...], el Tribunal considera que puede aceptar
que la condena del recurrente persigue dos objetivos compatibles con el artculo
10.2, a saber, la defensa del orden y la prevencin del delito ( 59).
Por el contrario, la concepcin amplia del orden pblico estara presente en la STEDH
Loizidou (1995), en la que el Tribunal habl de la [...] efectividad de la Convencin
como un instrumento constitucional del Orden Pblico Europeo [European public order]
(ordre public) ( 75) y de la [...] naturaleza particular del Convenio, instrumento del
orden pblico europeo para la proteccin de los seres humanos [...] ( 93), orden
pblico europeo del que, a su vez, segn la Sentencia Partido Comunista Unificado de
Turqua (1998), la democracia es un elemento fundamental698 ( 45), en cuanto
modelo poltico que mejor garantiza los derechos y libertades 699, siendo estos ltimos,
por tanto, el ncleo del concepto amplio de orden pblico 700. En este sentido, la STEDH
Ahmed (1998), seal que los derechos y libertades de los dems puede justificar

698
En el mismo sentido, la STEDH Ahmed (1998), 52.
699
Segn el 44 de la misma,
la democracia es, sin duda un elemento fundamental del Orden Pblico Europeo [European public order].
Esto es evidente, en primer lugar, desde el Prembulo de la Convencin, que establece una conexin muy
clara entre la Convencin y la democracia estableciendo que la proteccin y el desarrollo de los derechos
humanos y libertades fundamentales estn mejor garantizados, por un lado, por una democracia poltica
efectiva y, por otro, por una concepcin y observancia comn de los derechos humanos [...]. El Prembulo
continua afirmando que los pases europeos tiene un patrimonio comn de ideales y tradiciones polticas,
respeto a la libertad y primaca del Derecho. El Tribunal ha observado que en esa herencia comn deben ser
encontradas los valores subyacentes a la Convencin [...]; ha sealado varias veces que la Convencin se
dise para mantener y promover los ideales y valores de una sociedad democrtica [...]
La democracia de este modo parece ser el nico modelo poltico contemplado por la Convencin y, por
tanto, el nico compatible con ella ( 44).
La misma doctrina se reitera, por remisin a la anterior, en la Sentencia Partido del Bienestar (2001), 44.
700
Desde esta perspectiva, la proteccin de los derechos y libertades de otros, que las SSTEDH Kokkinakis (1993) y
Larissis (1998), 44 y 45 respectivamente, admiten como objetivo legtimo a la luz del artculo 9.2 de la Convencin,
formara parte de ese Orden Pblico Europeo intrnsecamente vinculado a la Convencin como sistema de garanta
colectiva de los derechos humanos y libertades fundamentales (vid. supra la nota anterior).

319
restricciones a la libertad de expresin, no slo en el caso extremo de amenaza a la
estabilidad del orden constitucional o poltico sino tambin en caso de peligrar por
razones de buen funcionamiento el derecho de los electores y de los representantes
electos a una democracia poltica efectiva en el mbito de la Administracin Local,
acogindose as una nocin de orden pblico como orden constitucional-democrtico
basado en la vigencia efectiva de los derechos y libertades. Ms recientemente, la
Sentencia Partido del Bienestar (2001) ha vinculado el orden pblico con la defensa de
los derechos y libertades de los ciudadanos, en especial, de la libertad de creencias frente
a los movimientos fundamentalistas701.
Resulta tambin significativo que, mientras los artculos 8, 10 y 11 del Convenio
incluyen entre las limitaciones aplicables a los derechos al respeto a la vida privada y
familiar, la libertad de expresin y las libertades de reunin y manifestacin, conceptos
de indudable definicin poltica tales como la seguridad nacional o la integridad
territorial, en el artculo 9 desaparecen tales nociones en favor de una interpretacin
amplia del orden pblico que, adems de las nociones tradicionalmente vinculadas al
concepto estricto seguridad, salud y moral pblicas se extendera a los derechos y
libertades de los dems como elemento axial de cualquier sociedad democrtica y que
sera compatible con el cuestionamiento de la forma de organizacin poltica y/o
territorial del Estado, esto es, con la disidencia poltica pacfica.
En este ltimo sentido, la STEDH Piermont (1995), afirm que un adversario de las
ideas y posiciones oficiales debe poder encontrar su lugar en la arena poltica ( 76) y
vino a declarar que los propsitos y reivindicaciones independentistas expresados en el
marco de un debate democrtico sin incitacin a la violencia o al desorden, [...] no
podan en s mismos constituir un riesgo serio de perturbaciones del orden pblico (
77); tambin en la STEDH Partido Socialista (1998) y con relacin a la estructura
federal propuesta para Turqua por el partido disuelto, el Tribunal, pese a admitir como
legtimo el objetivo de proteger la seguridad nacional alegado por el Gobierno turco,
vino a reconocer que el ataque terico, pacfico y por medios democrticos a los
principios y estructuras del Estado es lcito de tal forma que estos ltimos no podran
considerarse integrantes del lmite del orden pblico. As, segn la doctrina de la Corte,
recientemente reiterada en la Sentencia Ibrahim Aksoy (2000), 78,
[...] el hecho de que un programa poltico sea considerado incompatible con los
vigentes principios y estructuras del Estado turco no lo convierte en incompatible
701
Seala la citada sentencia que
El papel del Estado, en tanto que organizador neutral e imparcial del ejercicio de diversas religiones, cultos y
creencias, concierne al orden pblico, a la paz religiosa y a la tolerancia dentro de una sociedad democrtica (ver
mutatis mutandis, Chaare Shalom Ve Tsedek c. Francia[GC], n 27417/95, 84, CEDH 2000-VII). Por ejemplo en
una sociedad democrtica, la libertad de manifestar una religin puede limitarse a fin de garantizar la neutralidad de
la enseanza pblica, que requiere de la proteccin de los derechos de otro, del orden y de la seguridad pblica
[Dahlab c. Suisse (dec.), n 42393/98, 15 de febrero de 2001, aparecida en la coleccin oficial del Tribunal]. En el
mismo sentido, no desconocen el artculo 9 de la Convencin las medidas adoptadas en ciertas universidades laicas
para evitar que ciertos movimientos fundamentalistas religiosos no alteren el orden pblico ni lleven a cabo ningn
atentado contra las creencias de otros [Karaduman c. Turqua, n 16278/90, decisin de la Comisin de 3 de mayo de
1993, Decisiones e informes (DR) 74, p. 93]. ( 50).

320
 con las reglas democrticas. Pertenece a la esencia de la democracia permitir la
propuesta y debate de diversos programas polticos, incluso aquellos que ponen en
cuestin la forma vigente de organizacin de un Estado, dado que ello, por s slo,
no perjudica a la democracia ( 47)
En el mismo sentido pero ms explcitamente, en la STEDH Sidiropoulos (1998), la
Comisin Europea de Derechos Humanos ha declarado que
[...] las intenciones separatistas [...] no podran justificar por s mismas restringir
el derecho de los demandantes a la libertad de asociacin; aunque los demandantes
hayan afirmado adems que tienen una conciencia nacional macedonia, no haba
nada que indicara que hubiesen defendido el uso de la violencia o de medios
anticonstitucionales o antidemocrticos ( 43).
Todava ha sido ms claro el Tribunal en la reciente Sentencia Stankov (2001) en la
que, con relacin a las libertades de reunin y manifestacin, ha afirmado que
(...) el hecho de que un grupo de personas reivindique la autonoma o incluso la
secesin de una parte del pas pidiendo por tanto cambios constitucionales y
territoriales fundamentales no puede justificar automticamente la prohibicin
de sus reuniones. Solicitar modificaciones territoriales en discursos y
manifestaciones no implica automticamente una amenaza para la integridad
territorial y la seguridad nacional del pais. (...)
Las medidas generales de naturaleza preventiva para restringir las libertades de
reunin y expresin, salvo en casos de incitacin a la violencia o rechazo a los
principios democrticos aunque algunas opiniones o palabras utilizadas puedan
parecer a las autoridades inquietantes o inaceptables o puedan ser ilegtimas las
demandas expresadas hacen un mal servicio a la democracia e incluso la ponen
en peligro.
En una sociedad democrtica basada en el imperio de la ley, las ideas polticas
que desafan el orden vigente y cuya puesta en prctica se persigue por medios
pacficos deben gozar de la oportunidad de expresarse a travs del ejercicio de la
libertad de reunin as como mediante otros medios legales. ( 97).
En apoyo de esta tesis pueden citarse tambin algunas de las SSTEDH dictadas el
pasado 8 de julio de 1999 y las Sentencias Erdogdu (2000), Sener (2000) e Ibrahim
Aksoy (2000) en las que, reiterando su doctrina acerca del papel esencial de la prensa
para el adecuado funcionamiento de la democracia poltica remitindose a la
Sentencia Lingens (1986), 41 y 42, el Tribunal incluy las ideas e informaciones
secesionistas y extremistas dentro del mbito legtimo de la libertad de prensa con el
nico lmite de la incitacin al odio o a la violencia702:

702
En todas las sentencias de 8 de julio de 1999, el VP concurrente del magistrado Bonello matiza el lmite de la incitacin
a la violencia aadiendo la exigencia de que la misma sea tal que cree un peligro evidente e inmediato:
Cuando la invitacin al uso de la fuerza est intelectualizada y sea abstracta y lejana en tiempo y espacio al foco
de la violencia actual o inminente, entonces el derecho fundamental a la libertad de expresin debera generalmente
prevalecer [...].

321
 Aunque la prensa no debe sobrepasar los lmites establecidos, entre otras cosas,
para la proteccin de los intereses vitales del Estado tales como la seguridad
nacional o la integridad territorial contra la amenaza de la violencia o la prevencin
del desorden o del crimen, le incumbe, sin embargo, impartir informacin e ideas
sobre asuntos polticos, incluidas las ideas favorables a la divisin del Estado703
[...] [Sentencias Erdogdu e Ince, 48; Okuoglu, 44; Srek y zdemir, 58;
Srek (nmero 1), 59; Srek (nmero 2), 35; Srek (nmero 3), 38; Srek
(nmero 4), 55; Erdogdu, 52; Sener, 35 ; Ibrahim Aksoy , 68].
El Tribunal subraya que las obligaciones y responsabilidades que acompaan
el ejercicio del derecho a la libertad de expresin por los profesionales de los
medios de comunicacin adquieren especial significacin en situaciones de
conflicto y tensin. Especial cautela debe tenerse cuando se otorga consideracin a
la publicacin de las opiniones de representantes de organizaciones que recurren a
la violencia contra el Estado para que los medios no lleguen a ser un vehculo para
la difusin del discurso del odio y la promocin de la violencia. Al mismo tiempo,
cuando tales puntos de vista no pueden ser calificados de esta forma, los Estados
parte no pueden referirse a la proteccin de la integridad territorial, de la seguridad

La garanta de la libertad de expresin no permite a un Estado prohibir o proscribir la defensa del uso de la fuerza
excepto cuando tal defensa est dirigida a incitar o producir una inminente ilegalidad y sea probable que incite o
produzca tal accin [...].
Para fundamentar la existencia de un peligro evidente e inmediato que justifique una restriccin a la libertad de
expresin, debe demostrarse o bien que poda esperarse o estaba siendo promovida una violencia seria e inmediata o
bien que la pasada conducta del demandante proporcionaba razones para creer que su defensa de la violencia
producira una accin grave e inmediata.
Reforzando, en cambio, la tesis mayoritaria del Tribunal que entiende que basta el apoyo o la incitacin a la violencia
para justificar la necesidad de una condena penal en una sociedad democrtica, el voto particular discrepante suscrito
conjuntamente por el presidente del Tribunal, Wildhaber, y otros cuatro magistrados en las SSTEDH Karatas y Srek y
zdemir seal que
siendo la violencia como medio de expresin poltica la anttesis de la democracia, cualquiera que sean los fines a
que sea dirigida, la incitacin a la misma tender a destruir la democracia. [...] La violencia es intrnsecamente
enemiga de la Convencin. A diferencia de las opiniones en el mercado libre de las ideas, la incitacin a la violencia
es la negacin del dilogo, el rechazo del examen de diferentes pensamientos e ideas a favor del conflicto de fuerza y
poder. No debera quedar incluida en el mbito del artculo 10.
703
En sentido contrario, el voto particular concordante del juez Glckl en la STEDH Erdogdu (2000) ha cuestionado, en
trminos no jurdicos sino de conveniencia poltica, como l mismo afirma, que el separatismo pueda gozar de la
proteccin del artculo 10 del Convenio aludiendo a la poltica de proteccin de los derechos humanos en su integridad:
La violencia, el odio asesino, el peligro amenazante para el orden pblico y la seguridad nacional, el separatismo,
no se manifiestan jams de un da para otro. Primero necesita que se prepare un terreno favorable y, cuando esto est
hecho, se constata que pasa a actuar. Es a partir de este mismo momento cuando toda clase de infortunios, que
hubiera sido necesario prevenir, comienzan a surgir, a semejanza de un cncer mortal: cuando se manifiesta, es
demasiado tarde para esperar cualquier curacin. Una vez que la violencia existe, no se sabe jams cmo y a qu
precio podr desaparecer.
La historia reciente de la Europa de entreguerras esta llena de ejemplos convincentes de lo que acabo de describir.
No comenz todo por un discurso poltico o religioso, pretendidamente anodino, presentado en nombre de la
libertad de opinin o de conciencia, para terminar engendrando actos de violencia sangrantes?. Acaso no han
empezado de esta forma los actos de terrorismo de hoy inspirados por un fanatismo pretendidamente religioso o
poltico?.
Yo me pregunto: a pesar del mensaje claro del artculo 17 de la Convencin estara permitido abri r el camino a la
violencia o aun dejar perecer otra vez la libertad en nombre de la libertad? El abuso manifiesto de un derecho
estara protegido por la ley?. .

322
 nacional, la prevencin del crimen o la defensa del orden para limitar el derecho
del pblico a ser informados de los mismos haciendo caer el peso de la ley penal
sobre los medios de comunicacin [Sentencias Erdogdu e Ince, 54; Srek y
zdemir, 63; Srek (nmero 4), 60; y Sener, 42]
En definitiva, el concepto amplio de orden pblico no permite limitar las
manifestaciones de la libertad de pensamiento y de expresin por el mero hecho de
atentar a los valores, principios e instituciones bsicas del Estado o a su integridad
territorial sino tan slo en cuanto las citadas manifestaciones sean susceptibles de
lesionar los derechos y libertades de los dems mediante la incitacin a la violencia, la
resistencia armada, la insurreccin o al empleo de otros medios ilegales. En este sentido,
en la Sentencia Zana (1997), el Tribunal consider que, en una situacin contextual de
extrema tensin704, las expresiones de apoyo al Partido de los Trabajadores del
Kurdistn coincidentes con graves atentados mortales, podan ser sancionadas
penalmente para proteger la seguridad nacional y la seguridad pblica ( ), y en los
casos resueltos por las Sentencias Ceylan, 34; Arslan, 46; Gerger, 48; Polat,
45; Karatas, 50; Erdogdu e Ince, 50; Baskaya y Okuoglu, 62; Okuoglu, 46;
Srek y zdemir, 60; Srek (nmero 1), 61; Srek (nmero 2), 34; Srek
(nmero 3), 37; Srek (nmero 4), 57; ztrk (1999), 66; Erdogdu (2000), 62;
Sener (2000), 40; e Ibrahim Aksoy (2000), 52, el rgano juzgador de Estrasburgo,
aunque recordando que existe muy poco margen en el artculo 10.2 del Convenio para
restricciones al discurso poltico o al debate de asuntos de inters pblico [Wingrove
(1996), 58]705, ha reconocido que
a pesar de ello, permanece ciertamente abierta la posibilidad de que las
autoridades nacionales competentes, en su condicin de garantes del orden pblico,
adopten medidas, incluso de naturaleza penal, dirigidas a reaccionar
apropiadamente y sin excesos a determinadas afirmaciones (vase la Sentencia
Incal706 [...], 54). Finalmente, donde tales afirmaciones inciten a la violencia
contra un individuo, un funcionario pblico o un sector de la poblacin, las
autoridades estatales disponen de un ms amplio margen de apreciacin cuando
examinen la necesidad de la injerencia en la libertad de expresin707.

704
El mismo contexto de violencia y enfrentamientos existente en el sudeste de Turqua desde 1985 es tomado en
consideracin por el TEDH para declarar la existencia de una necesidad social imperiosa en sancionar penalmente las
manifestaciones de libertad de expresin de los recurrentes en las SSTEDH Srek (nm. 1) (1999) y Srek (nm. 3)
(1999).
705
En el mismo sentido, aunque en otro contexto, las SSTEDH Nilsen y Johnsen (1999), 43; Feldek (2001), 74; y
Stankov (2001), 88.
706
La STEDH Incal (1998), 54, se remite a su vez a la Sentencia Castells (1992) segn la cual
indudablemente, la libertad de discusin poltica no posee un carcter absoluto. Un Estado parte puede someterla
a determinadas restricciones o sanciones, pero corresponde a este Tribunal resolver en ltima instancia sobre su
compatibilidad con la libertad de expresin tal como la consagra el artculo 10 [vase, mutatis mutandis, la Sentencia
Observer y Guardian [...], 59, c)]. [...]
[...] No deja de resultar lcito para las autoridades competentes del Estado la adopcin, en su condicin de garante
del orden pblico, de medidas, incluso penales, destinadas a reaccionar de manera adecuada y no excesiva contra
acusaciones difamatorias desprovistas de fundamento o formuladas con mala fe ( 46).
707
Doctrina esta ltima recientemente reiterada en la STEDH Stankov (2001), 90.

323
 Finalmente, tambin debe sealarse que en el mbito del Derecho Comunitario se ha
impuesto igualmente una acepcin amplia del orden pblico como lmite a la libertad de
circulacin de trabajadores reconocida [...] sin perjuicio de las limitaciones justificadas
por razones de orden pblico, seguridad y salud pblicas por el antiguo artculo 48.3
del Tratado constitutivo de la Comunidad Econmica Europea, hoy artculo 39.3 del
Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, tras la modificacin del anterior por el
Tratado de Amsterdam, de 2 octubre de 1997. Si una primera lectura de este artculo y
de la Directiva del Consejo 64/221708 induca a pensar en un concepto policial y
sanitario del orden pblico aplicado en el mbito de la polica de extranjeros, la
jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas pronto puso de
manifiesto la inconveniencia de este reduccionismo.
As, la Sentencia Van Duyn, Asunto C-47/74, declar que el artculo 48 del TCEE
hoy, artculo 39 TCE y el artculo 3.1 de la Directiva 64/221 del Consejo709
permiten a un Estado miembro, prevalindose de restricciones justificadas por razones
de orden pblico, tener en cuenta como relevante del comportamiento personal de un
extranjero, su pertenencia a un grupo u organizacin cuyas actividades, an sin estar
prohibidas y sin existir restricciones para los nacionales del Estado en cuestin, sean
consideradas como contrarias al inters general o constitutivas de un peligro social
[ 16 y apartado 3) del fallo], nociones estas ltimas que, evidentemente, no se
corresponden con una nocin estricta del orden pblico.
Ms relevante es la doctrina sentada por la Sentencia Rutili, Asunto C-36/75, por
cuanto se remite expresamente a los artculos 8, 9, 10 y 11 CEDH y al concepto de
necesidad en una sociedad democrtica como criterio de aplicacin de la limitacin de
orden pblico, siendo en consecuencia de aplicacin lo dicho con anterioridad respecto
al orden pblico europeo en la jurisprudencia de Estrasburgo:
[...] En su conjunto, estas limitaciones anunciadas a los poderes de los Estados
miembros en materia de Polica de extranjeros se presentan como la manifestacin
especfica del principio ms general consagrado por los artculos 8, 9, 10 y 11 de
la Convencin [...] y el artculo 2 del protocolo nmero 4 de la misma Convencin
[...] que disponen en trminos idnticos que los perjuicios ocasionados por razn de
las necesidades del orden y de la seguridad pblica, a los derechos garantizados por
los artculos mencionados no podrn sobrepasar el marco de aquello que es
necesario para la proteccin de estas necesidades "en una sociedad
democrtica"710 ( 32).

708
Directiva del Consejo 64/221, de 25 de febrero de 1964 para la coordinacin de las medidas especiales para los
extranjeros en materia de desplazamiento y de residencia, justificadas por razones de orden pblico, seguridad y salud
pblica, complementada por la Directiva 75/35, de 17 de diciembre de 1974,
709
El artculo 3 de la citada Directiva dispone:
1. Las medidas de orden pblico o de seguridad pblica debern estar fundamentadas, exclusivamente en el
comportamiento personal del individuo al que se apliquen.
2. La mera existencia de condenas penales no constituye por s sola motivo para la adopcin de dichas medidas.
710
Vid. al respecto el comentario de A. G. CHUECA SANCHO, op. cit., nota 191 , pp. 229-230.

324
 De nuevo, el TJCE, en la Sentencia Bouchereau, Asunto 30/77, declar que el
concepto de orden pblico no se reduce a la simple vulneracin de la ley penal [...]
los intereses inherentes a la salvaguardia del orden pblico [...] no coinciden
necesariamente con las apreciaciones que han motivado la condena penal ( 27) ni a
una concepcin restringida a la amenaza de atentado contra la tranquilidad, orden o
seguridad pblica sino que debe ser interpretado en un sentido ms amplio que parece
incluir las razones de Estado, incluso cuando no haya lugar a temer que se atente
contra la tranquilidad, orden o seguridad pblica ( 31)711 de tal forma que el mismo
slo peligra cuando se atenta contra un inters fundamental de la sociedad:
[...] En cuanto que puede justificar ciertas restricciones a la libre circulacin de
las personas sometidas a derecho comunitario, el recurso por parte de una autoridad
nacional a la nocin de orden pblico supone, en todo caso, la existencia, aparte de
la alteracin del orden social que constituye toda infraccin de la Ley, de una
amenaza real y suficientemente grave, que afecta a un inters fundamental de la
sociedad ( 35).
Esta nocin del orden pblico se ha mantenido inalterada en la jurisprudencia
comunitaria posterior SSTJCE Adoui y Cornuaille, Asuntos acumulados 115 y
116/1981, 7 y 8; Comisin c. Alemania, Asunto 249/1986, 17 y 19; Clean Car
Autoservice, Asunto C-350/1996, 40; Comisin c. Espaa, Asunto C-114/1997, 20
y 46; Calfa, Asunto C-348/1996, 21; Nazli, Asunto C-340/97, 57; Comisin c.
Blgica, Asunto C-355/98, 28; Association glise de Scientologie de Paris,
Scientology International Reserves Trust, Asunto C-54/99, 17; y Ergat, Asunto C-
329/97, 25 y, en el mismo sentido, pero en el contexto de las prohibiciones o
restricciones a la importacin, exportacin o trnsito por razones de orden pblico a que
se refiere el antiguo artculo 36 hoy artculo 30 del TCE, la STJCE Thompson,
Asunto 7/1978, identific el orden pblico con los intereses esenciales del Estado que
tradicionalmente se consideran afectados por el derecho de acuacin de moneda ( 34).
Por su parte, en las Sentencias Krombach, Asunto C-7/1998 y Renault SA, Asunto C-

711
Ante la confusa redaccin de este pargrafo, hemos acudido a la versin francesa de la sentencia publicada por el Centro
de Documentacin Europea de la Universidad de Valencia (disponible en
http://www.uv.es/cde/TEXTOS/Sentencias/677J0030, a fecha 19 de abril de 2001) segn la cual
considerando que, por la tercera cuestin, se pregunta si el trmino orden pblico (public policy) [en ingls en el
original] utilizado en el artculo 48, pargrafo 3, debe ser interpretado como incluyendo las razones de Estado
(reasons of State) [en ingls en el original], incluso cuando no hay que temer un atentado a la tranquilidad o al orden
pblico (breach of the public peace or order) [en ingls en el original] o en un sentido ms restringido incluyendo la
nocin de amenaza de un atentado a la tranquilidad, al orden o a la seguridad pblica (threatened breach of the
public peace, order or security) o, al contrario, en un sentido ms amplio ( 31).
Pese a que el pargrafo podra interpretarse como que expone tres conceptos del orden pblico uno amplio que
incluira las razones de Estado, otro estricto reducido al concepto policial y un tercero, an ms amplio, que no
especifica, la identificacin posterior del orden pblico con la amenaza a un inters fundamental para la sociedad
en el 35 nos lleva a pensar que ese tercer concepto ms amplio a que se refiere el 31 in fine es una reiteracin del
primer concepto amplio expuesto en la medida que consideramos que la inclusin en ste de las omnicomprensivas
razones de Estado hace conceptualmente incoherente postular una nocin todava ms amplia del orden pblico,
especialmente si tenemos en cuenta que, por tratarse de una excepcin al principio de libre circulacin, el mismo debe
ser entendido restrictivamente ( 33).

325
38/98, en relacin con el Convenio Internacional de Bruselas de 27 de septiembre de
1968 sobre arbitraje internacional, competencia judicial y ejecucin de resoluciones
judiciales en materia civil y mercantil (, se ha referido al orden pblico como los
principios y derechos fundamentales o las normas jurdicas consideradas esenciales para
el ordenamiento jurdico del Estado:
Slo cabe aplicar la clusula de orden pblico que figura en el artculo 27,
nmero 1, del Convenio, en el caso de que el reconocimiento o la ejecucin de la
resolucin dictada en otro Estado contratante choque de manera inaceptable con el
ordenamiento jurdico del Estado requerido, por menoscabar un principio
fundamental. Para respetar la prohibicin de revisin en cuanto al fondo de la
resolucin extranjera, el menoscabo debera constituir una violacin manifiesta de
una norma jurdica considerada esencial en el ordenamiento jurdico del Estado
requerido o de un derecho reconocido como fundamental en este ordenamiento. (
37 y 30 respectivamente).
La recepcin del concepto amplio de orden pblico en la jurisprudencia comunitaria,
siquiera sea con relacin a la libre circulacin de trabajadores y a la libertad de
establecimiento712, refuerza indudablemente ex artculo 10.2 CE la tesis que sostenemos
y, an en el caso de que no se hubiera producido esa recepcin explcita, la adopcin de
la interpretacin del orden pblico efectuada por el CEDH y por el TEDH devendra
obligada en todo caso desde que el antiguo artculo F del Tratado de la Unin Europea,
hoy artculo 6.2 tras la modificacin operada por el Tratado de Amsterdam, dispuso que
la Unin respetar los derechos fundamentales tal y como se garantizan en el Convenio
Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades
Fundamentales firmado en Roma el 4 de noviembre de 1950, y tal y como resultan de
las tradiciones constitucionales comunes a los Estados miembros como principios
generales del Derecho comunitario713, lo que, como ha sealado T. Freixes, obligaba ya
a la Unin Europea a asumir [...] la interpretacin que de los mismos ha venido
efectuando el TEDH, establecido por el Convenio como rgano de interpretacin y
aplicacin, es decir, de garanta de los derechos que el Convenio reconoce [...] 714, sin
perjuicio de que esta obligacin haya quedado ms explicitada por el reconocimiento en
la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea de los derechos y

712
El antiguo artculo 56, hoy artculo 46, del TCE dispone que las disposiciones del captulo II dedicadas al derecho de
establecimiento y las medidas adoptadas en virtud de las mismas [...] no prejuzgarn la aplicacin de las disposiciones
legales, reglamentarias y administrativas que prevean un rgimen especial para los extranjeros y que estn justificadas
por razones de orden pblico, seguridad y salud pblicas, siendo aplicable tambin a esta reserva de orden pblico la
doctrina sentada en la Sentencia Bouchereau (SSTJCE Adoui y Cornuaille, Asuntos acumulados 115 y 116/81, 7 y 8;
Comisin c. Alemania, Asunto 249/86, 17 y 19; y Comisin c. Espaa, Asunto C-114/97, 20 y 46).
713
Vid. el comentario a este artculo de A. G. CHUECA SANCHO (op. cit., nota 191, pp. 39-43) quien, sin embargo, seala
que, en virtud del artculo 68.2 del TCE y 35.6 del TUE, el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas no tendr
competencias sobre las medidas o decisiones de los Estados miembros relativas al mantenimiento del orden p blico y a
la salvaguardia de la seguridad interior (ibid., pp. 51, 52, 71 y 72).
714
T. FREIXES SANJUN, op. cit., nota 99, p. 23.

326
libertades equivalentes a los del CEDH con igual alcance y sentido y sujetos a los
mismos lmites715.
Ahora bien, sin perjuicio de la argumentacin expuesta anteriormente, no debe caerse
por ello en el error de pensar que con esta visin extensiva del orden pblico que
compartimos, por otra parte queda resuelto el tratamiento constitucional de la libertad
ideolgica sino que, al revs, es en el seno de esta posicin donde despliega toda su
virtualidad la cuestin de la concurrencia, en un mismo supuesto de hecho, de la libertad
ideolgica con otros derechos cuyos lmites constitucionales difieren del orden pblico.
Efectivamente, esta opcin interpretativa parece estar en abierta contradiccin con la
doctrina sentada por el TC en lo que hemos denominado la teora general de los lmites
de la libertad ideolgica desarrollada en la Sentencia 20/1990. Si el orden pblico como
lmite de la libertad ideolgica no es algo distinto del orden pblico en sentido amplio,
tal y como lo define el artculo 3.1 LOLR (derechos fundamentales y libertades pblicas
de los dems, seguridad, salud y moral pblicas), tal lmite no es en lo esencial diferente
de las limitaciones impuestas por el artculo 20.4 CE a las libertades reconocidas en el
artculo 20 (respeto a los derechos del Ttulo I y proteccin de la juventud y de la
infancia, definida esta ltima por la STC 62/1982 como contenido parcial de la moral
pblica716), y ello entrara en colisin con la construccin argumental del Tribunal
Constitucional en orden a la improcedencia de equiparar el lmite del artculo 16.1 con
los lmites del artculo 20.4. Por otro lado, dado que la LOLR aade como elementos
integrantes del orden pblico la seguridad, la salud y la moral pblicas, la consecuencia
aparente sera que, aplicando la doctrina sentada por el juez constitucional en el FJ 3 de
la citada sentencia, la libertad ideolgica no slo vera restringida su mayor amplitud al
equipararse su lmite con los ms estrictos del artculo 20.4 sino que incluso sufrira
nuevas restricciones adicionales al verse tambin limitada por la seguridad y la salud
pblica717 (adems de la moral pblica ya incorporada por el FJ 3 de la STC 62/1982 al
concepto de orden pblico).

715
Artculos 52. 1 y 52.3 en relacin con las explicaciones de la Convencin redactora del proyecto, op. cit., nota 48, pp. 48
y 49.
716
Respecto a la inclusin de la proteccin de la juventud y de la infancia en el concepto de moral pblica, vid. M. V.
GARCA ATANCE, La proteccin de la juventud y de la infancia en las libertades informativas, en A. TORRES DEL
MORAL y otros, Estudios sobre derecho a la informacin, UNED, Madrid, 1994, pp. 246 y 248. En el mismo sentido, A.
TORRES DEL MORAL, op. cit., nota 89, p. 317.
717
El hecho de que el artculo 3.1 LOLR extienda el concepto del orden pblico a la salvaguardia de la se guridad, la salud
y de la moralidad pblica ha sido criticado incluso a la luz, no ya de la libertad ideolgica, sino de la propia libertad
religiosa.
As, para J. M. BENEYTO PREZ , en todo caso, el recurso a "la salvaguardia de la seguridad, de la salud y de la
moralidad pblica" como elementos constitutivos de la clusula de orden pblico recuerda ms bien a la nocin policial
de orden pblico y es de todo punto inadmisible, tanto desde una tcnica jurdica mnimamente preocupada por su
propia operatividad, como desde la propia ptica de un Estado democrtico. Habr que inclinarse ms bien por una
interpretacin del artculo 3.1 que resalte su primer inciso, insistiendo sobre el carcter de "nico lmite" que se le
atribuyen a los derechos de los dems, en consonancia con la doctrina del Tribunal Constitucional sobre el "contenido
esencial" de los derechos fundamentales y la naturaleza de los "servicios esenciales" [op. cit., nota 15, 1 ed. (1984), p.
368].
Tambin se muestra crtico G. Escobar aunque slo con relacin a la inclusin de la moralidad pblica (op. cit., nota
10 , p. 231) por carecer la misma de asiento constitucional expreso (vid. supra la nota 627).

327
 Una primera va de solucin de esta contradiccin sera aquella que, mostrndose
crtica con la doctrina de la STC 20/1990, no se pronunciara en torno al contenido del
orden pblico pero s, en cambio, acerca de su eficacia atribuyndole una virtualidad
meramente residual. Esta posicin defendera la aplicacin del criterio de la norma mas
especial718 a partir de la consideracin de la libertad ideolgica como una libertad
general de carcter residual. Segn esta tesis, la concurrencia de la libertad ideolgica
con otro derecho fundamental o libertad pblica debera resolverse en favor de este
ltimo y la consiguiente aplicacin de su rgimen jurdico especfico frente al aplicable
a la libertad ideolgica que quedara circunscrito a aquellas manifestaciones externas no
subsumibles en el ejercicio de otro derecho o libertad 719. Por tanto, en el supuesto de
ejercicio simultneo de la libertad ideolgica y de la libertad de expresin, seran los
lmites de sta ltima (artculo 20.4) los que entraran en juego, quedando el lmite del
orden pblico como una categora de aplicacin residual a aquellos supuestos de hecho
no susceptibles de ser integrados en la libertad de expresin o cualesquiera otros
derechos fundamentales o libertades pblicas720.
No le falta razn a dicha argumentacin desde la perspectiva de aportar una solucin
que permite resolver con simplicidad los complejos problemas que plantea la
determinacin en cada caso de los concretos lmites a considerar. Pero lo cierto es que
dicha solucin consiste en situar a la libertad ideolgica en una posicin subordinada
respecto de los restantes derechos en concurrencia y tal subordinacin es del todo
incompatible con la interpretacin inicialmente postulada por el Tribunal Constitucional
en la STC 20/1990, sin perjuicio de que deba reconocerse que sa parece ser la postura
adoptada respectivamente por el Tribunal en las SSTC 173/1995 y 136/1999 en las que

718
Para A. MORENO GARCA, partidario de este posicin, dicho criterio consistira en afirmar que la Constitucin ha
establecido la libertad ideolgica en su artculo 16.1 con un carcter muy general y subsidiario, libertad que se concreta,
por as decir, en otros preceptos constitucionales para garantizar determinadas modalidades de la misma. Por
consiguiente, existe una diferencia entre lo protegido por el artculo 16.1 y esos otros preceptos constitucionales: la que
existe entre lo genrico y lo especfico. De ah que, en buena tcnica jurdica, no quepa plantearse cul de las dos normas
concurrentes en el caso presenta contornos y lmites menos relevantes, sino, antes bien cul de ellas es ms especial que
la otra; o, por decirlo con otras palabras, la solucin correcta ha de consistir en indagar justamente si la Constitucin ha
establecido una regulacin especfica para el supuesto de hecho considerado, de forma que sea esa norma, y no otra ms
genrica, la inmediatamente aplicable. Tal es, por ejemplo el caso del artculo 20.1 a), que ha de ser considerado lex
especialis respecto del artculo 16.1. Efectivamente, el legislador constitucional ha estatuido un especfico derecho
fundamental para garantizar el inters jurdico de los ciudadanos consistente en la libre manifestacin de sus ideas. Por
tanto, la expresin de esas personales opiniones, pensamientos o ideas constituye contenido inequvoco del artculo 20.1
a) y debe ser examinada como ejercicio de este derecho fundamental y no como ejercicio de la libertad ideolgica. No
existen razones suficientes al menos el Tribunal no aduce ninguna para proceder de otra manera (op. cit., nota 51,
pp.124-125).
719
Paradjicamente, J. M. BENEYTO PREZ llega a la conclusin contraria aplicando el mismo criterio de especialidad: el
artculo 16.1 sera la lex specialis frente al artculo 20 [...] lo que implica que a la hora de fijar los lmites a las
manifestaciones externas de la libertad ideolgica o religiosa se habr de partir del artculo 16.1 y no del notoriamente
ms restrictivo artculo 20.4[op. cit., nota 15, 1 ed. (1984), p. 359] .
720
En palabras de A. MORENO GARCA [...] nuestra propuesta es que los derechos fundamentales que regulan y protegen
determinadas situaciones de libertad ideolgica de su titular deben ser aplicados siempre como norma especial y, por
ello, el examen de la vulneracin de aquellas situaciones tiene que ser realizado desde estos derechos ms prximos y no
desde el derecho ms general consagrado en el artculo 16.1 de la Constitucin. Lo que es tanto como decir que slo
deben ser examinados dentro del marco del artculo 16.1 aquellas manifestaciones con arreglo a la propia ideologa que
no pertenecen al supuesto de hecho de otro derecho fundamental (op. cit., nota 51, p.125).

328
el juez constitucional parece inclinarse excepcionalmente, entendemos por el
predominio del rgimen jurdico de la libertad de expresin en el caso en que el ejercicio
de la libertad ideolgica se concrete en su manifestacin externa a travs de la libertad
de expresin (FJ 1) o entienda el Tribunal que la demanda carece de una argumentacin
autnoma relativa a la violacin de la libertad ideolgica (FJ 13).
Un segundo camino para resolver la cuestin de la concurrencia de derechos vendra
dado por la aplicacin del criterio de la prevalencia del derecho menos limitado721. De
esta forma, la libertad ideolgica prevalecera sobre la libertad de expresin por
entenderse que el lmite del orden pblico es menos restrictivo que las limitaciones del
artculo 20.4. Pero esta tesis parte precisamente de considerar resuelta la cuestin que
dej en el aire la STC 20/1990 o, lo que es lo mismo, no explica cmo puede
considerarse menos restringida la libertad ideolgica que la libertad de expresin cuando
el contenido de sus limitaciones se muestra en buena parte coincidente al interpretarse el
orden pblico como respeto a los derechos y libertades de los dems.
Con relacin a esta cuestin, debe reconocerse que es del todo cierto que, como sugiere
A. MORENO GARCA al exponer su propuesta de aplicacin del criterio de la
especialidad, la doctrina del Tribunal Constitucional acerca de la dialctica entre el
lmite genrico del artculo 16.1 y los lmites especficos impuestos a las diversas
manifestaciones externas esto es, lo que nosotros hemos denominado su teora general
expuesta fundamentalmente en la STC 20/1990, conduce a dificultades interpretativas
muy considerables, especialmente si se tiene en cuenta que el Tribunal no se ha
pronunciado en el periodo objeto de estudio acerca de su aplicabilidad a manifestaciones
externas distintas de la libertad de expresin y, en segundo lugar, que el propio Tribunal
ha incurrido en alguna ambigedad respecto de dicha teora en el caso de las SSTC
214/1991, 173/1995, 176/1995 y 136/1999 [vase apartado C.1 a) de este mismo
captulo] y, en ltimo trmino que, como se ver posteriormente, en una de las
manifestaciones externas de la libertad ideolgica la libertad de enseanza el propio
Tribunal (STC 5/1981) parece aparentemente contradecir esa teora general al
pronunciarse por la aplicabilidad de las limitaciones del artculo 27.2 y 27.6 en lugar de
la limitacin genrica del orden pblico. Sin embargo, no sera riguroso descartar de
plano la coherencia de la doctrina constitucional sin agotar todas las posibilidades de
interpretacin de la misma. Es esta ltima consideracin la que nos lleva a considerar
una tercera hiptesis interpretativa que trate de salvar las dificultades que se plantean
partiendo de la propia doctrina constitucional.
La clave de esta tercera posicin consistira en considerar que la diferencia entre el
lmite del orden pblico del artculo 16.1 y el respeto a los derechos de los dems que se
incluye entre los lmites del artculo 20.4 no sera tanto una diferencia cualitativa como
cuantitativa, esto es, se tratara de una diferencia de grado o intensidad respecto de la
necesaria interpretacin restrictiva de los derechos de los dems como lmite de las
libertades ideolgica y de expresin. De acuerdo con esta idea-fuerza, cuando el artculo
721
Criterio defendido por J. M. MORALES ARROYO (op. cit, nota 6, p. 293-298), y seguido por la jurisprudencia del TC, a
decir de A. MORENO GARCA (op. cit., nota 51, pp. 116 y 119-124).

329
16.1 establece como nica limitacin de la libertad ideolgica el orden pblico protegido
por la ley, hay que entender incluidos en ese concepto, naturalmente, los derechos de los
dems pero en el bien entendido que la virtualidad limitativa de los mismos respecto a la
libertad ideolgica debe ser interpretada con un plus de restrictividad aadido a la que ya
es de por s exigible a cualquier limitacin de los derechos. En la medida que los
derechos ajenos operan como lmites de la libertad ideolgica a travs de la clusula de
orden pblico, deben ser objeto de la interpretacin especialmente restrictiva que
prescribe el Tribunal Europeo de Derechos Humanos para toda excepcin al libre
ejercicio de un derecho [STEDH Klass (1978)722, 42] y, especficamente, para las
libertades de expresin723 y de reunin pacfica y asociacin a travs de las que se
proyecta externamente la libertad ideolgica, muy particularmente cuando estas
libertades estn directamente vinculadas a la participacin poltica como es el caso de
los representantes electos, los partidos polticos y sus miembros activos [SSTEDH
Castells724 (1992), Partido Comunista Unificado de Turqua725 (1998); e Incal (1998),

722
Segn dicha sentencia, relativa al derecho a la intimidad personal y familiar y a la inviolabilidad del domicilio y de la
correspondencia (artculo 8 de la Convencin), en la medida que el prrafo 2 del artculo 8 est [...] haciendo una
excepcin a un derecho garantizado por el Convenio [...], el mismo debe ser objeto de una interpretacin estrecha (
42).
M. GASCN ABELLN se apoya igualmente en esta sentencia para defender la interpretacin restrictiva de la nocin de
orden pblico (op. cit., nota 17, p. 283). En el mismo sentido, J. M. Tamarit se remite al artculo 29.2 de la DUDH
de las Naciones Unidas En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda persona estar
solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de
los derechos y libertades de los dems, y de satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar
general en una sociedad democrtica para, relacionando el mismo con los artculos 1 y 10.1 CE, afirmar que el libre
desarrollo de la personalidad, en cuanto fundamento de toda sociedad democrtica, [...] sirve para eliminar cualquier
posibilidad de interpretar la referencia al orden pblico en un sentido demasiado restrictivo para el ejercicio de la
libertad de conciencia (op. cit., nota 29, p. 60).
723
Sobre la necesidad de interpretar restrictivamente las excepciones a la libertad de expresin, declaran, entre otras, las
SSTEDH Zana (1997), 51; Hertel (1998), 46; Ahmed (1998), 55; Autronic (1999), 61; Janowski (1999), 30;
Ceylan (1999), 32; Arslan (1999), 44; Gerger, (1999), 46; Polat , (1999), 43; Karatas, (1999), 48; Erdogdu e
Ince, (1999), 47; Baskaya y Okuoglu, (1999), 61; Okuoglu, (1999), 43; Srek y zdemir, (1999), 57; Srek
(nm. 1) (1999), 58; Srek (nm. 2), (1999), 33; Srek (nm. 3) (1999), 36; Srek (nm. 4) (1999), 54; ztrk
(1999), 64; Wille (1999), 61; Nilsen y Johnsen (1999), 43; Fuentes Bobo, 44; Ozgur Gundem (2000), 57;
Bergens Tidende (2000), 48; Sener (2000), 39; Tele 1 Privatfernsehgesellschaft MBH (2000), 34; Lopes Gomes
Da Silva (2000), 30; Ibrahim Aksoy (2000), 51, Tammer (2001), 59; Jerusalem (2001), 32; Thoma (2001), 48;
Asociacin Ekin (2001), 56; Maronek (2001), 52; Perna (2001), 38; y Vgt Verein Gegen Tierfabriken (2001),
66, que
tal como la consagra el artculo 10, la libertad de expresin conlleva excepciones que requieren, sin embargo,
una interpretacin estricta, y la necesidad de restringirla debe encontrarse establecida de manera convincente.
724
En esta sentencia, partiendo de la conocida doctrina sobre la libertad de expresin como fundamento esencial de una
sociedad democrtica (vid. supra nota 99), el Tribunal afirm que
la libertad de expresin, preciosa para cualquier persona, lo es muy particularmente para un elegido del pueblo:
representa a sus electores, expone sus preocupaciones y defiende sus intereses. Consiguientemente, en el caso de
injerencia en la libertad de expresin de un parlamentario de la oposicin, segn ocurre con el demandante, se
impone a este Tribunal aplicar el control ms estricto ( 42)
En el mismo sentido, las STEDH Piermont (1995), 76; Incal (1998), 46 refiriendo esta la misma aseveracin a los
partidos polticos y a sus miembros activos; Ibrahim Aksoy (2000), 59; y Jerusalem (2001), 36, aadiendo esta
ltima que
en una democracia, el Parlamento o los rganos similares son el principaI foro para el debate poltico. Razones
muy poderosas deben darse para justificar las injerencias en el ejercicio de la libertad de expresin en su seno (
40).

330
tal y como record la STC 136/1999726, y, ms recientemente, la Sentencia Jerusalem
(2001), 36]. Tambin nuestro Tribunal Constitucional ha reiterado recientemente,
como sealamos en el anterior apartado B.2, la necesidad de una interpretacin estricta
y restricta y del canon estricto a que deben someterse las restricciones de la libertad de
creencias (STC 141/2000, FJ 3 y 6) as como del especial rigor, a travs de un
escrutinio estricto (STC 46/2001, FJ 9) con el que debe aplicarse la limitacin
constitucional del orden pblico dado su carcter excepcional (idem, FJ 10).
En definitiva, cuando lo que est en juego es una manifestacin externa de la libertad
ideolgica, debe reinterpretarse la doctrina del Tribunal Constitucional relativa a los
lmites de los derechos fundamentales (por todas, SSTC 104/1986 y 159/1986) en el
sentido de que la especial naturaleza de la libertad ideolgica impone restringir al
mximo la eficacia limitativa de los dems derechos fundamentales y, al contrario,
maximizar la fuerza expansiva y la posicin preferencial de la libertad ideolgica
en la ponderacin de la misma con el derecho o libertad en conflicto. Esta especial
intensidad o grado pro libertad ideolgica en la interpretacin restrictiva de los derechos
de los dems como lmite se justificara, de una parte, en la prevalencia jerrquica que
cabe atribuir a la libertad ideolgica como libertad intrnseca e inmediatamente ligada al
valor superior del pluralismo poltico (STC 20/1990) pero, especialmente, dada su
condicin de libertad ms intima y personal727 (STC 141/2000, FJ 7), su
trascendencia [...] como pieza fundamental de todo orden de convivencia democrtica
(art. 1.1 CE) (STC 46/2001, FJ 10) y su privilegiada relacin con la dignidad humana
(STC 53/1985) y el libre desarrollo de la personalidad como fundamento del orden
poltico y de la paz social, tal y como expusimos en el captulo III, apartado A.3.. La
libertad ideolgica, en cuanto presupuesto necesario para la efectividad del pluralismo
725
Despus de afirmar que el artculo 11 debe ser considerado a la luz del artculo 10 y que ello se aplica especialmente a
los partidos polticos a la vista de su papel esencial para garantizar el pluralismo y el apropiado funcionami ento de la
democracia (vid. supra nota 102), el Tribunal seal que la democracia es sin duda un aspecto fundamental del orden
pblico europeo [...] , siendo ello evidente en el Prembulo de la Convencin (vid. supra nota 295) de tal forma que la
necesidad en una sociedad democrtica es la nica medida aplicable a la justificacin de las restricciones aplicables a los
artculos 8, 9, 10 y 11 CEDH ( 44 y 45) y concluye afirmando que,
consecuentemente, las excepciones del artculo 11, en lo que concierne a los partidos polticos, deben ser
interpretadas estrictamente. Slo razones convincentes y apremiantes pueden justificar restricciones a la libertad de
asociacin de tales partidos ( 46, la cursiva es nuestra).
726
En esta misma lnea, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha establecido que una reaccin
desproporcionada contra unas declaraciones, aun cuando stas no sean lcitas y merezcan una sancin, vulnera el
derecho a la libertad de expresin por no resultar necesaria en una sociedad democrtica (artculo 10 CEDH.,
Sentencia del TEDH Tolstoy Miloslavsky, de 13 julio de 1995, 51.). La desproporcin resulta mayor cuando se
trata de las declaraciones emanadas de un partido poltico, dado su papel esencial para asegurar el pluralismo y el
adecuado funcionamiento de la democracia (Sentencia del TEDH Partido Socialista contra Turqua, 25 de mayo
1998, 41). El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha subrayado que "la libertad de expresin, preciosa
para todos, lo es particularmente para los partidos polticos y sus miembros activos" (Sentencias del TEDH de 30
de enero de 1998, 46, caso Partido Comunista Unificado de Turqua y otros contra Turqua y, de 9 de junio de
1998, 46, caso Incal contra Turqua). De ah ha llegado a la conclusin de que las injerencias en la libertad de
expresin de los miembros y dirigentes de los partidos polticos de la oposicin exige de dicho Tribunal un control
especialmente estricto (caso Castells contra Espaa, ya citado, 42 y caso Incal, 46) (STC 136/1999, FJ 24)
727
Aunque tal calificacin se refiere a la libertad religiosa y de culto, la consideramos extensiva a la libertad ideolgica por
su rgimen constitucional unitario, recientemente reafirmado por la STC 46/2001 al integrar ambas en una genrica
libertad de creencias [...] sea cual sea su naturaleza, religiosa o secular (FFJJ 2 y 4).

331
poltico y de los restantes valores superiores del ordenamiento jurdico y en cuanto
fundamento de la dignidad humana que participa de su misma naturaleza basilar del
orden poltico-jurdico, se situara en un nivel axiolgico de rango superior a otros
derechos fundamentales que slo en su contenido mnimo podrn actuar como lmites
de la libertad ideolgica. Slo casusticamente podr determinarse la eficacia limitativa
de los dems derechos pero, en todo caso, deber partirse de ese criterio interpretativo
favorable a la mxima amplitud y extensin de la libertad ideolgica y de su mnima
limitabilidad por los dems derechos.
Esta interpretacin permitira reformular la teora general contenida en la STC
20/1990 en el sentido mas ajustado a su tenor literal de que la concurrencia entre la
libertad ideolgica y la libertad de expresin no implica la aplicacin exclusiva y
excluyente del lmite del orden pblico en detrimento de los lmites del artculo 20.4
que slo se tendran en cuenta subsidiariamente a los efectos de aquellas expresiones
concretas de ndole no ideolgica que pudieran hallarse intercaladas con las expresiones
ideolgicas sino ponderar ambos con el tercer derecho en juego (derecho al honor en
el caso contemplado por la STC 20/1990) pero partiendo en dicha ponderacin de ese
criterio interpretativo especialmente restrictivo de la eficacia limitativa de los derechos
de los dems como necesaria consecuencia de la mxima amplitud o extensin con que
se configura la libertad ideolgica.
Desde esta perspectiva, cualquier exceso en la interpretacin de la clusula limitativa
del orden pblico implicara una desnaturalizacin del contenido fundamental de la
libertad ideolgica. En el caso concreto de la libertad de expresin, la diferencia
estribara en una interpretacin todava ms restrictiva del derecho al honor como lmite
de las expresiones vertidas en ejercicio simultneo de libertad de expresin y libertad
ideolgica. El quantum concreto con el que resultara ampliado el mbito de ejercicio de
la libertad de expresin permanecera indeterminado a resultas de la valoracin que
efectuara el Tribunal en cada caso en el bien entendido que el orden pblico a tomar
como elemento referencial en la ponderacin incluira, por supuesto, los derechos de los
dems pero contemplados desde esa perspectiva interpretativa asimtrica expansiva
de la libertad ideolgica y restrictiva de los dems derechos y libertades derivada de la
singular amplitud del contenido de la libertad ideolgica.
Por ltimo, con esta interpretacin el Tribunal, en el caso de la STC 136/1999 , hubiera
podido llegar al mismo fallo sin necesidad de, segn hemos advertido en apartados
anteriores, entrar en contradiccin con su propia doctrina acerca de la relacin entre las
libertades ideolgica y de expresin. En efecto, el Alto Tribunal poda haber examinado
la cuestin desde la ptica de la libertad ideolgica, sin recurrir un tanto forzadamente a
la explicacin del ejercicio de una libertades de expresin e informacin que, por su
conexin con el pluralismo poltico, la opinin pblica y la participacin poltica en un
contexto electoral, son acreedoras de la mxima amplitud en su reconocimiento
constitucional del que, sin embargo, no gozaran por la presencia de elementos
intimidatorios cuya sancin penal anula por desproporcionada alegando, entre otras
consideraciones, su efecto disuasorio sobre la libre expresin y participacin poltica.
332
Como decimos, sin necesidad de estos requiebros, el Tribunal poda perfectamente haber
afirmado que la conducta sancionado constituy un acto de ejercicio de la libertad
ideolgica no parece necesario insistir en la ndole ideolgica del discurso de la
coalicin independentista y de la banda criminal instrumentado a travs de la libertad
de expresin que devino ilegtimo desde el momento en que su contenido era claramente
intimidatorio y, por tanto, vulneraba el lmite del orden pblico que incluye el derecho
de los ciudadanos a no ver amenazada, siquiera por va meditica, su vida y su
integridad fsica durante el transcurso de una campaa electoral.

2. La libertad de enseanza: excepcin a la teora general o concurrencia de

manifestaciones externas de la libertad ideolgica?

La reformulacin de la teora general de los lmites de la libertad ideolgica que se

acaba de exponer en el apartado anterior sigue presentando una fisura aparentemente
relevante. La libertad de enseanza, en sus modalidades de libertad de creacin de
centros docentes que se extiende al derecho de los centros privados a dotarse de un
ideario propio y libertad de ctedra, pese a integrar por declaracin del propio TC una
proyeccin externa de la libertad ideolgica y de la libertad de expresin (STC 5/1981,
FJ 7), parece sustraerse a la aplicacin exclusiva del lmite del orden pblico de tal
manera que no slo se vera sujeta a los lmites del artculo 20.4 sin que la capacidad
limitadora de los derechos de los dems se vea corregida o matizada a travs del
concepto del orden pblico sino que se ve sujeta a las limitaciones adicionales del
artculo 27.2 (pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto a los principios
democrticos de convivencia y a los derechos y libertades fundamentales como objeto
constitucional de la educacin) y del artculo 27.6 (respeto a los principios
constitucionales como lmite a la libertad de creacin de centros docentes).
Se retoma as frontalmente la cuestin, que ya antes dejamos planteada, de si la
libertad de enseanza constituye una excepcin a la regla general de la mayor amplitud
del mbito de ejercicio de la libertad ideolgica respecto de la libertad de expresin y
ello por cuanto, en el mbito educativo, seran de aplicacin, adems de los lmites del
artculo 20.4, las limitaciones especficamente establecidas en el propio artculo 27 (STC
5/1981, FJ 7). Una explicacin razonable de este carcter excepcionalmente limitado de
la libertad ideolgica en el mbito docente en su modalidad de libertad de
enseanza podra ser aquella que, partiendo de la dimensin beligerante del artculo
27.2 (esto es, de la tesis defendida por diversos autores en el sentido de que el artculo
27.2 es una manifestacin o aplicacin de la concepcin militante o beligerante de la
democracia728) considerara que es precisamente esa beligerancia de la Constitucin en
materia docente predicable por analoga del artculo 27.6 lo que llevara al

728
Entre ellos, A. FERNNDEZ Miranda, op. cit., nota 390, p. 130; I. DE OTTO PARDO , op. cit., nota 317 , pp. 20 y 24; y,
ms recientemente, R. SNCHEZ FERRIZ y L. JIMENA QUESADA , op. cit., nota 91, pp. 82- 92 quienes citan la STC
5/1981 y el VP de F. Toms y Valiente a la misma en apoyo de su argumentacin.

333
Tribunal a establecer una excepcin al rgimen general y, por tanto, a sujetar la libertad
ideolgica del docente a lmites mas estrechos que el orden pblico sin que la
imposicin de los mismos suponga vulneracin de la libertad ideolgica al hallarse
autorizada por el propio texto constitucional.
La concepcin militante de la democracia aplicada al ingreso en la funcin pblica
docente ha sido objeto de diversos pronunciamientos por parte del Tribunal Europeo de
Derechos Humanos729 con relacin a la legislacin de funcionarios de la Repblica
Federal Alemana730. En las dos primeras sentencias dictadas por el Tribunal en 1986
SSTEDH Glasenapp (1986) y Kosiek (1986), ambas contra Alemania, a las que ya
hemos hecho alguna referencia en el apartado E.1 del captulo III, la Corte Europea
consider que la destitucin y separacin del servicio de los recurrentes, ambos
profesores interinos, como consecuencia de sus posiciones polticas negativa a
distanciarse de la poltica del Partido Comunista Alemn (KPD) en el primer caso y
militancia en el Partido Nacional-Democrtico de Alemania (NDP) considerado de
extrema derecha en el segundo caso731 no implicaba una injerencia en el ejercicio del
derecho a la libertad de expresin garantizado por el artculo 10 del Convenio
argumentando que, si bien ha de tenerse en cuenta el artculo 10 del Convenio, para
determinar si el mismo fue infringido
[...] hay que averiguar, ante todo, si la medida controvertida fue una injerencia
en el ejercicio de la libertad de expresin como, por ejemplo, una formalidad,
condicin, restriccin o sancin732 o si se inclua en el mbito del derecho de
ingreso en la funcin pblica que el Convenio no garantiza ( 50 y 36
respectivamente)
A partir de esta afirmacin, consider el Tribunal con un solo voto particular
disidente que la cuestin litigiosa era, en realidad, el ingreso en la funcin pblica
derecho no reconocido en el CEDH y no la libertad de expresin del artculo 10,
729
Vid. al respecto los comentarios a las mismas de L. JIMENA QUESADA en op. cit., nota 143, pp. 202-212; y en Libertad
de ctedra, cultura democrtica y evaluacin del profesorado, en Cuadernos Constitucionales de la Ctedra Fadrique
Furi Ceriol, nm. 22/23 monogrfico sobre autonoma universitaria y libertad de ctedra (1998), p. 51.
730
Al respecto puede consultarse A. EMBID IRUJO, op. cit., nota 146 .
731
Segn el informe de la Comisin en la STEDH Kosiek, [...] el NDP no es un partido prohibido en la Repblica Federal
de Alemania, pero su programa lo sita en la extrema derecha del espectro poltico y, como lo comprobaron los
tribunales nacionales en el caso de autos, su poltica se traduce constantemente en ataques amargos y custicos contra el
rgimen podrido y corrompido de la democracia parlamentaria en la Repblica Federal de Alemania y los partidos
que actan en ella ( 105). Cabe sealar la actualidad de esta cuestin dado que recientemente, tal y como se ha
recogido en la prensa, el Gobierno federal alemn, el Bundestag y el Bundesrat han presentado una demanda de
ilegalizacin del NPD ante el Tribunal Constitucional alemn alegando que rechaza la democracia y el Estado
de Derecho, defiende el racismo y proporciona base ideolgica a quienes cometen atentados xenfobos (El Parlamento
alemn pide la ilegalizacin del partido 'ultra' NPD, en El Mundo, de 31 de marzo de 2001 , disponible en
http://www.elmundo.es/2001/03/31/europa/976270.html a fecha 20 de abril de 2001).
732
El apartado 2 del artculo 10 del CEDH dispone:
El ejercicio de estas libertades, que entraan deberes y responsabilidades, podr ser sometido a ciertas
formalidades, condiciones, restricciones o sanciones, previstas por la ley, que constituyan medidas necesarias en una
sociedad democrtica, para la seguridad nacional, la integridad territorial o la seguridad pblica, la defensa del orden
y la prevencin del delito, la proteccin de la salud o de la moral, la proteccin de la reputacin o de los derechos
ajenos, para impedir la divulgacin de informaciones confidenciales o para garantizar la autoridad y la imparcialidad
del poder judicial (la cursiva es nuestra).

334
alegando al respecto que las opiniones y actividades polticas de los recurrentes slo
fueron tenidas en cuenta por las autoridades competentes de su respectivo Land para
determinar si reunan o no una de las cualidades personales exigidas por la legislacin
de funcionarios del Land para desempear la funcin pblica docente733 lealtad a la
Constitucin y compromiso de defensa del rgimen liberal y democrtico
concluyendo que ello no constitua injerencia en el ejercicio del derecho a la libertad de
expresin.
Mucho mas coherentemente a nuestro juicio, el voto particular de conformidad del
Juez Cremona argument que, en la medida que ambos recurrentes perdieron su empleo
como consecuencia de sus opiniones polticas, la resolucin destitutoria se fund
enteramente en ambos casos en las opiniones polticas de los afectados y no se limit a
tenerlas en cuenta de tal forma que s existi injerencia en su derecho a la libertad de
expresin, sin perjuicio de que a diferencia del voto particular disidente del Juez
Spielmann734 considerase dicha injerencia justificada al amparo del apartado 2 del
artculo 10 del Convenio.
A la conclusin contraria ha llegado, en cambio, la STEDH Vogt (1995), tambin
contra Alemania, ponindose as de manifiesto un importante cambio de orientacin en
la doctrina del TEDH735 sobre la democracia militante. Se plante ante el Tribunal por

733
Similar argumentacin a la del Tribunal ha utilizado Javier GLVEZ al afirmar que [...] la Administracin no puede
condicionar el acceso del candidato a la circunstancia de haber ejercido ste su libertad de expresin y emisin del
pensamiento en un determinado sentido valorado con arreglo a criterios puramente subjetivos; pero resulta, en cambio,
acertada una ponderacin objetiva de las conductas exteriorizadas por el candidato con ocasin del ejercicio del derecho
considerado. Cuando los juicios as emitidos impliquen un atentado a los valores constitucionales constitucionalmente
tutelados, la Administracin no puede admitir a tales candidatos como funcionarios, abstraccin hecha de lo que sobre
este asunto llegue a precisarse en la ley que establezca las garantas para imparcialidad de los funcionarios en el ejercicio
de sus funciones (op. cit., nota 370, pp. 401 y 402 en nota a pie).
734
Entiende el mismo que, en primer lugar, es demasiado rotundo afirmar que el derecho al ingreso en la funcin pblica
no est garantizado por el Convenio por cuanto que del artculo 1 del Convenio en virtud del cual las Altas Partes
Contratantes se comprometieron a reconocer los derechos y libertades garantizados por el mismo a toda persona
dependiente de su jurisdiccin se deduce que [...] el ingreso en la Funcin Pblica no debe dificultarse en virtud de
principios protegidos por el Convenio (como, por ejemplo, la libertad de opinin, la libertad de expresin, etc.) ( 20
y 13 respectivamente); en segundo lugar, afirma que hubo violacin del artculo 10 del Convenio en ambos casos por
tratarse de una medida desproporcionada que constituy una injerencia no necesaria en una sociedad democrtica para
ninguna de las finalidades previstas en el artculo 10.2 del CEDH ( 38-40 y 29-31 respectivamente) y, finalmente,
termina cuestionando las argumentaciones histricas y geopolticas aducidas por el representante del Gobierno alemn
en la vista ( 34-37 y 25-28 respectivamente):
En trminos generales, me pregunto si en 1986, es decir, casi sesenta aos despus de la Repblica de Weimar y
ms de cuarenta aos desde que termin la Segunda Guerra Mundial, es realmente necesaria la prctica impugnada
de la Repblica Federal de Alemania para proteger la democracia. ( 42 y 33 respectivamente).
735
En este sentido, L. JIMENA QUESADA califica dicha sentencia como jacobina y habla de [...] un giro radical de gran
envergadura en la jurisprudencia europea [...] criticndose tanto por la Comisin como por el TEDH la militancia
democrtica alemana por contraria al pluralismo, la tolerancia y el espritu abierto que precisamente deben presidir toda
sociedad democrtica. Afirma tambin que [...] con la doctrina sentada en el caso Vogt, los rganos tutelares del
Consejo de Europa han venido a mostrarse aparentemente reticentes a la hora de dar luz verde al funcionamiento de la
democracia beligerante, al menos respecto a la libertad de expresin. En otros trminos, parece que sin perjuicio de
otro tipo de resoluciones sobre comportamientos fsicos antidemocrticos de naturaleza violenta la eventual "violencia
verbal" cuenta con grandes posibilidades de quedar respaldada por la libertad de expresin como piedra angular del
sistema democrtico. Esto significara que la democracia podra ser beligerante con las acciones tendentes directamente
a derrocar por la fuerza el rgimen democrtico, pero no con aquellas actitudes consistentes en verter opiniones
antirrgimen (op. cit., nota 143, pp. 206-208 y 213-214)

335
la Comisin y el Gobierno alemn la cuestin de la revocacin disciplinaria de una
profesora funcionaria titular por incumplimiento de su deber de lealtad poltica a la
Constitucin a causa de sus actividades polticas en el seno del Partido Comunista
Alemn (DKP). Parti el Tribunal ( 44) de la distincin entre este caso revocacin
como sancin disciplinaria despus de haber accedido a la condicin de funcionaria
titular y a causa de sus actividades en el DKP y los supuestos de hecho de los casos
Glasenapp y Kosiek denegacin de acceso a la funcin pblica con carcter
permanente por falta de una de las condiciones requeridas para afirmar que en el
presente caso procede analizar si ha existido una injerencia en el ejercicio del derecho
protegido por el artculo 10 del Convenio.
Por una ajustadsima mayora736, resolvi la Corte que, en aplicacin de la
jurisprudencia sentada anteriormente por la misma acerca del artculo 10 737, se haba
producido una violacin de los derechos a la libertad de expresin (artculo 10) y a la
libertad de reunin y asociacin (artculo 11) por considerar la revocacin disciplinaria
una injerencia cuya necesidad en una sociedad democrtica no haba sido
suficientemente establecida de manera convincente738 y que, si bien el Estado alemn
goza de un cierto margen de apreciacin, la sancin haba sido desproporcionada para el
objetivo legtimo perseguido ( 61) teniendo en cuenta las circunstancias del caso: la
inexistencia de un deber tan estricto de lealtad en ningn otro Estado miembro del
Consejo de Europa; su desigual aplicacin por los distintos Lnder; la severidad de la

736
Diez votos contra nueve, formulndose un voto particular disidente comn por ocho magistrados, un voto particular
disidente complementario por uno de ellos y un voto particular individual disidente por otro magistrado.
737
Segn el 52 de la sentencia,
la libertad de expresin constituye uno de los fundamentos esenciales de una sociedad democrtica, una de las
condiciones primordiales para su progreso y para el desarrollo de los hombres. A reserva del artculo 10.2, es
aplicable no slo a la "informacin" o "ideas" que son favorablemente recibidas o consideradas como inofensivas o
indiferentes, sino tambin a aquellas que ofenden, chocan o inquietan. Tales son las demandas del pluralismo, la
tolerancia y el espritu de apertura sin las cuales no existe una "sociedad democrtica". La libertad de expresin, tal
como la consagra el artculo 10, est sujeta a un nmero de excepciones que, sin embargo, deben ser interpretadas
estrictamente y la necesidad de cualquier restriccin debe ser convincentemente establecida. (vase las siguientes
sentencias: Handyside c. el Reino Unido, 7 de diciembre de 1976, serie A nm. 24, p. 23, 49; Lingens c. Austria,
8 de julio de 1976, serie A nm. 103, p. 26, , 41; y Jersild c. Dinamarca, 23 de septiembre de 1994, serie A nm.
298, p. 26, , 37) El adjetivo "necesaria" en el sentido del artculo 10.2 implica una "necesidad social imperiosa".
Los Estados contratantes tienen un cierto margen de apreciacin para juzgar la existencia de tal necesidad pero sin
perjuicio de un control europeo tanto sobre la ley como sobre las decisiones que la aplican, incluso cuando estas
provienen de Tribunales independientes. El Tribunal tiene competencia para declarar en ltima instancia si una
restriccin es conciliable con la libertad de expresin que protege el artculo 10.
738
La representacin del Gobierno alemn aleg que
la Repblica Federal de Alemania tuvo una especial responsabilidad en la lucha contra todas las formas de
extremismo, tanto de derecha como de izquierda. Esta fue precisamente la razn y a la luz de la experiencia de la
Repblica de Weimar de que el deber de lealtad poltica haya sido introducido para los funcionarios pblicos. La
funcin pblica era el pilar de una "democracia capaz de defenderse". Sus miembros no podan jugar un papel activo
en partidos, como el DKP, que perseguan objetivos anticonstitucionales. La Sra. Vogt ocup puestos importantes en
este partido, cuyos objetivos en la poca de los hechos eran el derrocamiento del orden democrtico y liberal en la
Repblica Federal Alemana y que reciba instrucciones de los partidos comunistas germano-oriental y sovitico.
Aunque ninguna crtica se haba hecho a la forma en que desempeaba sus funciones, ella haba tenido a pesar de
todo, como profesora, una especial responsabilidad en la transmisin de los valores fundamentales de la democracia.
A pesar de las advertencias que se le hicieron, la interesada continu desempeando sus actividades en el DKP. Por
ello, las autoridades alemanas no tuvieron otra opcin que suspenderla en sus funciones ( 54).

336
sancin con efectos sobre la reputacin de la afectada y prdida de su medio de vida con
imposibilidad de acceder a otro puesto docente; las materias docentes impartidas
profesora de alemn y francs en una escuela secundaria; la inexistencia de
adoctrinamiento a sus alumnos con aprobacin unnime de su trabajo por alumnos,
superiores, padres y colegas; la falta de necesidad social imperiosa de su revocacin
acreditada por la tardanza de ms de cuatro aos en tramitar el procedimiento
disciplinario; la falta de evidencias de actitudes anticonstitucionales personales distintas
a su participacin activa en el DKP; y, finalmente, el hecho de que el DKP no hubiera
sido prohibido por el Tribunal Constitucional Federal y el consecuente carcter legal de
las actividades de la recurrente en su seno ( 59 y 60).
Sin embargo, volviendo ya a nuestro ordenamiento interno, lo cierto es que la lectura
de los propios preceptos constitucionales a la luz no slo de la STC 5/1981 sino tambin
del resto de la jurisprudencia constitucional analizada nos conduce por vas parcialmente
diferentes a la explicacin basada en la beligerancia democrtica en materia docente.
Coincidimos con los anteriores autores en afirmar la funcin limitativa de dichos
preceptos (expresamente establecida por otra parte por la propia STC 5/1981) pero no
compartimos la idea de que el fundamento de su virtualidad limitativa obedezca a
militancia o beligerancia democrtica de nuestro sistema constitucional en el orden
docente. A nuestro juicio, imponer constitucionalmente a los docentes la obligacin de
encauzar la enseanza hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto
a los principios democrticos de convivencia y a los derechos y libertades fundamentales
y exigir a los centros docentes el respeto a los principios constitucionales en su ideario
no es, en esencia, algo distinto de la traslacin al mbito docente de la exigencia
constitucional de sujecin de los ciudadanos y los poderes pblicos a la Constitucin y
al resto del ordenamiento jurdico recogida en el artculo 9.1 CE.
El anlisis de la cuestin exige distinguir dos planos distintos: el plano de las
instituciones docentes privadas cuyo ideario sera la plasmacin de la libertad ideolgica
de las personas fsicas o jurdicas titulares de la institucin y el plano individual de los
profesores de los centros tanto pblicos como privados:
a) En el caso del ideario educativo propio de los centros privados, la necesaria sujecin
a la CE en virtud del artculo 9.1 implica en todo caso la exigencia de que el ideario
respete formalmente el sistema constitucional vigente (principios constitucionales)
sin que ello excluya, a nuestro juicio, la posibilidad de recoger formulaciones
alternativas de determinados valores constitucionales o valores diferentes con tal que la
contradiccin con los principios constitucionales no resulte palmaria y manifiesta 739. De
la misma manera, el ideario debe ser respetuoso con las finalidades constitucionales de

739
En este sentido, seala A. EMBID IRUJO que un ideario no podr ser nunca, pues, una explicacin monoltica,
excluyente, de los problemas de la concepcin del mundo y del hombre puesto que ni la Constitucin contiene tal tipo de
valor ni la ciencia es uniforme en su interpretacin (op. cit., nota 334 , p. 325).

337
la enseanza (artculo 27.2 CE740) por lo que ser tambin de aplicacin lo que a
continuacin se exponga en relacin con los docentes individualmente considerados.
b) Los docentes al igual que cualquier funcionario o ciudadano deben ajustar su
comportamiento al ordenamiento constitucional y ello implica tanto el respeto a los
valores superiores del ordenamiento jurdico entre ellos, el pluralismo poltico y a
los principios poltico-organizativos como a los derechos fundamentales y las libertades
pblicas y al libre desarrollo de la personalidad como fundamento del orden poltico y
social. Sin embargo, de la misma manera que, como seala A. Moreno (apoyndose en
I. de Otto), la vinculacin a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico que el
artculo. 9.1 establece debe ser interpretada siempre como una vinculacin formal, esto
es, como una sujecin o sometimiento a normas de derecho positivo, y no como una
exigencia de adhesin al orden material de democracia y libertad por ella instituido 741,
cabe entender que el docente tiene la obligacin de respetar el orden poltico-ideolgico
imperante en los contenidos docentes que imparte y de, por supuesto, respetar los
derechos y libertades en su conducta personal durante la prestacin de sus servicios
pero no cabe extender dicha obligacin a la asuncin interior de los valores
constitucionales ni entender tal respeto incompatible con toda crtica al sistema poltico
existente742, a alguno de sus valores o a la configuracin o reconocimiento de alguno de
los derechos o libertades.
Si, como seal el VP de Toms y Valiente en la STC 5/1981, uno de los principios
fundamentales de la democracia es el de tolerancia y conviene [...] tener en cuenta
que no ser posible realizar este derecho de los alumnos si el mismo principio de
tolerancia no informa todas las relaciones entre los diferentes componentes de la
comunidad escolar, pues la coherencia de una labor educativa consiste en transmitir al
educando aquello que los educadores practican y, adems, el pleno y libre desarrollo
de la personalidad de estos [i. e., de los alumnos] (artculos 10.1 y 27.2 de la CE) se
obtiene fomentando en ellos un espritu crtico, que slo es posible imbuirles si tambin
los profesores hacen uso de l en sus explicaciones, no puede entenderse que los
artculos 27.2 y 27.6 obliguen jurdicamente al docente a mantener necesariamente una
actitud acrtica hacia el orden poltico-jurdico establecido. El propio tenor literal del

740
Para F. GARRIDO FALLA, la finalidad constitucional de la enseanza proclamada por el artculo 27.2 [...] significa
obviamente el establecimiento de lmites al pluralismo ideolgico en materia educativa, y, por consiguiente, al
neutralismo absoluto pues, por ejemplo, resultara contraria a la Constitucin una enseanza de carcter antidemocrtico
o defensora del racismo o la esclavitud. Se trata, por lo dems, de lmites vlidos tanto para la enseanza en centros
pblicos, como privados (pues esto ltimos habrn de funcionar dentro del respeto a los principios constitucionales ,
artculo 27.6) (op. cit., nota 494 , p. 550).
741
A. MORENO GARCA, op. cit., nota 51, p. 112.
742
A este respecto, E. Expsito seala que en la conexin que puede establecerse entre la crtica desde postulados
cientficos y el respeto a los principios democrticos de convivencia y a los derechos y deberes fundamentales,
acogidos en el artculo 27.2 de la Norma Fundamental como fines de la educacin, no puede mantenerse, a mi juicio,
como lmite al derecho a la libertad de ctedra el deber de lealtad del profesor a la Constitucin. [...] La crtica a la
Constitucin podr hacerse siempre y cuando el contenido de la disciplina a impartir por el docente y la edad y el grado
de madurez de sus alumnos as lo permitan [...] y [...] esa crtica se realice en los mrgenes del derecho ejercido, es
decir, con arreglo a mtodos y criterios cientficos (op. cit., nota 172 pp 219-220 y 222-223). En el mismo sentido, C.
RODRGUEZ COARASA, op. cit., nota 169, p. 232.

338
precepto as lo parece dar a entender al utilizar una expresin sumamente genrica
(principios democrticos de convivencia) que no es sin ms identificable con un
sistema poltico concreto el instaurado por la Constitucin Espaola de 1978 sino
ms bien con determinadas actitudes o pautas de comportamiento del profesor en el
ejercicio de su actividad docente743. En este sentido, el ATC 40/1999, remitindose a la
STC 62/1982 (FJ 5) y a la Sentencia Handyside (1976), ha vinculado el pleno desarrollo
de la personalidad de los alumnos con una educacin basada en el principio de tolerancia
y respeto hacia todas las convicciones, sealando que, con las actividades paralelas y
complementarias a la enseanza de la religin,
[...] se trata de asegurar que los alumnos reciban una formacin adecuada para el
pleno desarrollo de su personalidad [...], proporcionndoles el bagaje cultural
necesario para su legtimo y pleno ejercicio de la libertad ideolgica, comprensiva
de todas las opciones que suscita la vida personal y social entre las que se incluyen
las convicciones que se tengan respecto del fenmeno religioso y del destino ltimo
del ser humano (STC 292/1993, fundamento jurdico 5) [...]. Dicho de otro modo,
se persigue educar en la tolerancia y en el respeto a las convicciones ajenas, valores
sin los cuales no hay una sociedad democrtica [...] y para cuya efectiva realizacin
es precisa la maduracin intelectual en una mentalidad amplia y abierta [...], siendo
necesaria la interiorizacin de los valores de tolerancia y respeto [...] (FJ 2).
As las cosas y salvo casos extremos, el problema no sera tanto el contenido744 de las
crticas puntuales como la forma y modos de la exposicin: la convivencia democrtica
es compatible con la crtica al orden establecido pero no lo es en modo alguno con la
exposicin dogmtica, sectaria, manipuladora y demaggica de la misma. No es
aceptable que el docente abuse de su posicin para limitarse a mantener un discurso
crtico unvoco, monista y excluyente y que no recoja en su intervencin las
contraargumentaciones que cabra hacer a sus propios postulados y la existencia de
concepciones y visiones alternativas y, en particular, aquella concepcin plasmada en el
orden jurdico-poltico vigente que hay que presumir social y polticamente mayoritaria.
En definitiva, el artculo 27.2 CE impone una prctica docente respetuosa con los
derechos y libertades lmite absoluto e infranqueable y enfocada desde una
perspectiva pluralista en la que pueden tener razonable cabida tanto el discurso
dominante y su expresin orgnico-institucional como las legtimas crticas al mismo,

743
Sobre la importancia de las actitudes, prcticas y conductas del profesorado as como sobre las dificultades para la
exigencia y acreditacin del perfil democrtico del docente con carcter previo al acceso a su puesto, vid. L. JIMENA
QUESADA, Las libertades de los enseantes y la garanta de la convivencia democrtica: la proyeccin internacional del
orden constitucional, en L. COTINO HUESO (coord.) y R. SNCHEZ FERRIZ (dir.), Derechos, deberes y
responsabilidades en la enseanza (un anlisis jurdico-prctico a la luz de los dictados constitucionales), Consellera
de Cultura, Educacin y Ciencia de la Generalidad Valenciana, Direccin General de Enseanzas Universitarias,
Valencia, 2000, pp.182-183 y 193-195.
744
Cosa distinta es que los contenidos concretos de las expresiones del profesor puedan llegar a ser constitutivos de delito
por su carcter injurioso o incitativo a la discriminacin, al odio o a la violencia (artculo 510 del vigente Cdigo Penal
de 1995, vid. supra el texto del mismo en la nota 569). En ese caso ya no se trata de un problema de democracia
militante o no sino de pura y simple aplicacin del Cdigo Penal ante un supuesto en el que el docente se ha colocado
obviamente fuera del mbito constitucionalmente protegido de la libertad de ctedra.

339
todo ello en un clima de tolerancia y libertad intelectual bidireccional y en el bien
entendido que, por la propia naturaleza de la funcin docente y por el imperativo
constitucional de perseguir el pleno (y libre ex artculo 10.1) desarrollo de la
personalidad, es exigible al docente una especial responsabilidad social a la hora de
adecuar sus explicaciones a la edad y grado de conocimiento y de madurez de sus
alumnos (VP de Toms y Valiente a la STC 5/1981)745. Desde esta perspectiva, los
lmites impuestos a las libertades ideolgico-educativas por los artculos 27.2 y 6 no
seran en realidad lmites a la libertad ideolgica sino la concrecin en el mbito
educativo de la obligacin de todos los ciudadanos de respetar la Constitucin y el
ordenamiento jurdico (artculo 9.1) y por tanto, de respetar en sede terica y prctica el
pluralismo (artculo 1.1) y los dems principios constitucionales as como los derechos
de los dems en su condicin de fundamento del orden poltico y social (artculo 10.1)
sin perjuicio de que la definicin constitucional del objeto de la enseanza (artculo
27.2) obligue especficamente a los docentes a compatibilizar su libertad ideolgica con

745
En este sentido, A. EMBID IRUJO entiende que en los niveles inferiores de la enseanza no basta una lealtad pasiva hacia
la Constitucin como sera el caso de los dems funcionarios sino que es exigible una difusin si no entusiasta s
correcta de los valores bsicos que la Constitucin protege. La libertad, el pluralismo, el Estado social y democrtico en
el que se constituye Espaa (artculo 1 de la Constitucin), no podran ser puestos en cuestin para negarlos o reducir su
importancia. Una crtica a estos valores constitucionales slo podra ser ejercida en nombre y representacin de una
ideologa totalitaria que debe ser apartada de estos niveles de la docencia. Cosa distinta es la crtica a las normas
ordinarias o a hechos sociales en los que pueda haber algn reflejo de los valores constitucionales. Lo que, en cualquier
caso, estara prohibido es la crtica frontal a la norma que regula la convivencia, una crtica que, adems en escasa
medida podra ampararse en los contenidos educativos tpicos de las materias de esos niveles de enseanza. En
cambio, en el nivel universitario, al desaparecer la inmadurez de los alumnos como justificacin de la exigencia de
fidelidad activa del docente a la Constitucin, no hay inconveniente en reconocer la posibilidad de una crtica a la
Constitucin que puede ser tanto tcnica como ideolgica, sin perjuicio de que la crtica slo quede amparada por la
libertad de ctedra en aquellas asignaturas en las que la relacin con el hecho constitucional no sea forzado (op. cit.,
nota 334 , pp. 305-306).
Con posterioridad, como seala E. Expsito, este autor parece haber matizado esta posicin respecto a la docencia en el
nivel universitario (op. cit., nota 252 , p. 222 en nota a pie). As, en su obra posterior ya citada, La fidelidad de los
funcionarios a la Constitucin (un estudio de los Derechos alemn y espaol), afirma que [...] los [profesores]
universitarios, por supuesto, tampoco podran aducir la libertad de ctedra para llevar a cabo la crtica contra los valores
superiores del ordenamiento jurdico. [...] Los profesores de Derecho Constitucional estaran habilitados para la crtica
tcnica de la Constitucin porque estaran, evidentemente, dentro de su propia materia, suprimiendo as la referencia
a la posibilidad de una crtica ideolgica amparada por la libertad de ctedra en el nivel universitario de la docencia ( op.
cit., nota 146, p. 180 y nota a pie)..
Similar argumentacin defiende Blanca LOZANO para quien, en la Universidad, el deber de fidelidad a la Constitucin
[...] no se ve infringido [...] si el profesor en el curso de su especulacin cientfica llega a cuestionar o debatir algunos
de los contenidos que constituyen el objeto de la fidelidad a la Constitucin del resto de los funcionarios. Concurre en
este caso, como decamos en relacin al respeto al derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen, [...] un inters
histrico, cientfico o cultural relevante que cohonesta las opiniones del profesor e impide reputarlas como una falta de
respeto al orden constitucional. Ahora bien, [...] los profesores de niveles no universitarios de enseanza no slo ven
restringido el ejercicio de su libertad de ctedra por los lmites internos de la funcin docente en que este derecho se
desarrolla, que enmarcan su ejercicio con unas directrices muy precisas en cuanto al contenido, enfoque y mtodo de la
enseanza a impartir, sino que se hallan adems obligados a imprimir una determinada orientacin ideolgica a su
actividad docente, necesaria para formar a los alumnos en los valores que la Constitucin consagra. Esta vinculacin
positiva a la Constitucin constituye un lmite a la libertad de ctedra de los profesores de la enseanza no universitaria
que se superpone a otros que inciden tambin en su ejercicio [...] como son el principio de neutralidad ideolgica de la
enseanza pblica, que proscribe el adoctrinamiento ideolgico de los alumnos, y el respeto al ideario de los Centros con
carcter propio (op. cit., nota 158, pp. 219-220 y 217).

340
una prctica docente encaminada a transmitir una actitud de respeto a los derechos y
libertades fundamentales y a los principios democrticos de convivencia.
En definitiva, no se trata de negar la existencia de lmites a la libertad de enseanza de
los centros privados y a la libertad de ctedra de los docentes sino de afirmar que los
verdaderos lmites no son tanto consecuencia de la existencia de una concepcin
combatiente de la democracia en el artculo 27.2 y 6 CE como de la concurrencia en el
mbito docente de diversas manifestaciones externas de la libertad ideolgica que, en
cuanto dotadas todas ellos del mismo rango o jerarqua, se limitaran mutuamente. Es,
pues, el derecho de los padres a elegir para sus hijos la formacin moral y religiosa
acorde con sus convicciones (artculo 27.3) lo que, como manifestacin externa de su
libertad ideolgica, obliga a los profesores de los centros pblicos a mantener la
neutralidad ideolgica y a renunciar a todo adoctrinamiento vindose as parcialmente
constreida la libertad de ctedra de estos manifestacin externa, a su vez, de su
libertad ideolgica y lo que, al mismo tiempo, limita la libertad de ctedra de los
profesores de los centros privados al exigirles el respeto al ideario educativo propio del
establecimiento.
Este ltimo planteamiento nos devuelve de nuevo a la lnea argumental que estbamos
desarrollando, esto es, a la bsqueda de una posible explicacin que permitia conciliar la
teora general del orden pblico como lmite aplicable a las manifestaciones externas de
la libertad ideolgica (STC 120/1990) con su aparente contradiccin por la STC 5/1981
que sujeta a las libertades de enseanza y ctedra tanto a los lmites del artculo 20.4
como a los del artculo 27.2 y 6. Rechazada a nuestro entender la posibilidad de explicar
tal antinomia como una excepcin derivada de la dimensin democrtico-beligerante del
artculo 27, el problema se simplifica considerablemente: lo que verdaderamente limita
las manifestaciones externas de la libertad ideolgica de los agentes educativos es la
presencia en el mbito acadmico de otras libertades ideolgico-educativas que se
recortan recprocamente entre s su respectivo mbito de ejercicio.
Efectivamente, como con acierto se expone en la STC 5/1981, la libertad de los
titulares de centros docentes privados de establecer un ideario educativo propio se ve
limitada por la libertad de ctedra de sus profesores y, a su vez, esta libertad de ctedra
de los profesores se ve limitada, tanto en los centros privados como en los centros
pblicos, por el derecho de los padres a elegir la formacin moral y religiosa de sus
hijos. No hay, pues, excepcin al rgimen general de la libertad ideolgica sino
concurrencia de sus mltiples manifestaciones en el mbito educativo y correlativa
restriccin de toda interpretacin expansiva de sus respectivos mbitos de ejercicio.
Sigue siendo, pues, el orden pblico el nico lmite aplicable a la libertad ideolgica; lo
nico que ocurre es que, en el presente supuesto, los derechos de los dems, en tanto
que participan todos ellos de una misma naturaleza de manifestacin externa de la
libertad ideolgica, no pueden dejar de ponderarse desde la atribucin a todos ellos de la
misma vocacin expansiva lo que finalmente se traduce en la prctica en una necesaria
interpretacin restrictiva de todos ellos.

341
 3. A modo de conclusin parcial: excursus dogmtico sobre el orden pblico

En el apartado E.1 de este captulo hemos expuesto aquella interpretacin de la

jurisprudencia constitucional que entendemos resolvera la antinomia existente entre la
afirmacin de que la libertad ideolgica es ms amplia que la libertad de expresin y, al
mismo tiempo, la identificacin del lmite del orden pblico con los derechos y
libertades de los dems o, lo que es lo mismo, el reconocimiento de la sustancial
identidad entre el lmite del orden pblico y los lmites que para la libertad de expresin
se establecen en el artculo 20.4 y ello en la medida que, si esto ltimo fuera as,
difcilmente podra entenderse que un derecho puede tener mayor amplitud que otro
cuyos lmites coinciden bsicamente con los del primero. Hemos expuesto que esta falla
argumental puede quedar salvada considerando que la especificidad del lmite del orden
pblico consistira en que, cuando los derechos y libertades de los dems operan como
lmites de la libertad ideolgica a travs del concepto de orden pblico, la posicin
prevalente de que ya goza de por s la libertad de expresin debe maximizarse todava
ms en el caso de la libertad ideolgica de tal manera que la ponderacin a realizar
debera partir de un plus de restrictividad en la eficacia limitativa de los derechos y
libertades ajenos respecto de la libertad ideolgica y, correlativamente, de un plus de
extensividad a favor de la libertad ideolgica, todo ello sobre la base de la superioridad
axiolgica de la libertad ideolgica como presupuesto previo a la dignidad humana,
segn se expuso en el apartado A.3 del captulo III. Tal sera, en muy apretada sntesis,
el significado el nico significado coherente, mejor dicho de la teora general746
expuesta por el TC en la STC 20/1990.
Ahora bien, esta propuesta hermenutica se ha formulado intentando ceirse al
mximo a la doctrina del mximo interprete constitucional y a partir de una
interpretacin sistemtica y global de toda su jurisprudencia sobre la libertad ideolgica
y las diversas manifestaciones externas. Llegados a este punto, creemos de utilidad
proceder a una recapitulacin de las reflexiones a que nos ha llevado el tratamiento de
los materiales jurisprudenciales y apuntar, como conclusin parcial de este captulo,

746
Rechazando la existencia de una teora general que pueda suponer una prioridad previamente definida en abstracto en
favor de alguno de los derechos en conflicto, L. PRIETO SANCHS seala, con relacin a la libertad religiosa, que [...]
salvo que la prioridad derive de la Constitucin, todos los derechos, bienes o valores constitucionales, entre ellos la
libertad religiosa y el lmite del orden pblico, se sitan en un plano de igualdad o importancia equivalentes; porque sin
duda es verdad que el orden pblico constituye un lmite a la libertad religiosa, pero es cierto tambin que la exigencia
de proteccin de la libertad religiosa representa un lmite al orden pblico. En lnea de principio, no es posible mayor
precisin y, por eso, cuando se plantea el conflicto en la prctica se impone una necesaria y casustica ponderacin;
ponderacin cuyo resultado es difcilmente previsible y que, desde luego, no puede ofrecernos una teora general de
los lmites que permita asegurar cundo hemos de reconocer preferencia al derecho y cundo hemos de sacrificar ste en
aras de otro derecho o valor. Aqu reside a mi juicio el ncleo del problema. Entre la libertad religiosa y el orden
pblico no existe ninguna regla de prioridad [...]. No existe ninguna regla de prioridad, pero s de ponderacin; es decir,
los operadores jurdicos y singularmente los jueces que hayan de resolver un conflicto entre la libertad religiosa y el
orden pblico en cualquiera de sus dimensiones debern valorar el peso relativo de aquella y de ste, comprobando en
qu medida existe adecuacin y proporcionalidad entre la necesidad de la limitacin y el sacrificio que la misma
comporta para la libertad fundamental (op. cit., nota 8, pp. 313-14).

342
algunas ideas a tener en cuenta para una elaboracin dogmtica del concepto de orden
pblico con relacin a la libertad ideolgica.
a) El punto de partida sera una constatacin apuntada ya por algunos autores (G.
Escobar747, y, principalmente, J. M. MORALES ARROYO748) pero que consideramos que
no ha sido llevada hasta sus ltimas consecuencias. El orden pblico es un dato fctico,
un resultado o una situacin social y relacional, dinmica y cambiante por su propia
naturaleza y no un bien jurdico estticamente definido de forma apriorstica: de ah que,
como se deduce de la jurisprudencia constitucional, el contenido de la clusula genrica
del orden pblico vagamente identificable con el respeto a los derechos de los dems
y la exclusin de la violencia para imponer los propios criterios, se concrete de
distinta forma para cada una de las manifestaciones externas de la libertad ideolgica y
ello de la siguiente forma: a) una interpretacin especialmente restrictiva de la
virtualidad limitativa de los derechos de los dems, en el caso de la libertad de
expresin; b) la necesidad de respeto formal a las reglas de juego y a los procedimientos
legalmente establecidos para la reforma constitucional, en el caso de la libertad
ideolgica de los titulares de los cargos pblicos; y c) una articulacin recproca de las
distintas libertades ideolgico-educativas con exclusin de toda interpretacin
expansiva, en el caso de las libertades de enseanza y de ctedra.
a) Tradicionalmente, el orden pblico ha sido categorizado como el lmite de la
libertad ideolgica y religiosa (el nico, segn el artculo 16.1, los debates
parlamentarios y la jurisprudencia constitucional, tal y como hemos visto en el apartado
B.3 de este mismo captulo). Aceptando por el momento este presupuesto, sera
necesario determinar de qu tipo de lmite estamos hablando. Si acudimos nuevamente a
la jurisprudencia constitucional sobre los lmites de los derechos (por todas, STC
11/1981) parece que, en principio, estaramos ante uno de esos lmites establecidos
expresa y directamente por la Constitucin al reconocer el derecho y que, para I. de
Otto, debera ser considerado ms bien como un supuesto de delimitacin del derecho
en cuestin749. Se tratara, en consecuencia, de un lmite interno750, intrnseco o
declarativo, derivado de la propia naturaleza del derecho (STC 5/1981, FJ 7).
747
A su criterio, la referencia al orden pblico como limitacin slo aplicable cuando sea necesaria para el mantenimiento
del orden pblico protegido por la ley, supone que el principio de proporcionalidad (adecuacin del medio al fin),
exigido con carcter general para cualquier medida limitativa de derechos fundamentales recibe aqu sancin
constitucional expresa. A nuestro juicio, con el empleo del trmino se acenta la necesidad de poner atencin en las
circunstancias particulares de cada caso; as, una limitacin de un supuesto particular de objecin de conciencia puede
estar justificada en un caso particular y no en otro, aunque el bien limitativo sea el mismo en ambos (G. ESCOBAR
ROCA, op. cit., nota 10 , p. 228).
748
[...] El orden pblico es un resultado, una situacin que segn el precepto constitucional ha de mantenerse y no verse
afectada por el ejercicio exterior de la libertad ideolgica. Es decir, realmente, el ejercicio de la libertad se encontrar
limitado por una serie de medios e instrumentos, constitucionalmente no definidos, que tienen como nico objetivo la
proteccin del orden pblico. Por lo tanto, la primera comprobacin a realizar cuando se d una limitacin de cualquier
modalidad del ejercicio de la libertad ideolgica es la de si existe esa conexin teleolgica de pretender el
mantenimiento del orden pblico; de no ser as, ser desde esta perspectiva una limitacin constitucionalmente
ilegtima (J. M. MORALES ARROYO, op. cit., nota 6, p. 290) .
749
[...] En realidad el problema de los lmites de los derechos fundamentales no puede plantearse en trminos de colisin
entre derechos o entre derechos y bienes, aceptando que estos estn definidos en trminos tales que choquen entre s,
sino como un problema de interpretacin de las normas en las que se trata de delimitar las fronteras de los derechos, de

343
 Sin embargo, un anlisis ms detenido revela serias objeciones a su consideracin
como un lmite intrnseco de la libertad ideolgica, pese a que as ha sido calificado
recientemente por la STC 46/2001, FJ 5 (lmite intrnseco al ejercicio del derecho
establecido por el propio art. 16.1 de la Constitucin):
En primer lugar, no parece que pueda ser considerado lmite interno de la libertad
ideolgica un concepto que tiene como contenido, segn la doctrina mayoritaria y el TC,
el respeto a los derechos de los dems, la seguridad, la salud, la moral pblica, esto es,
un conjunto de elementos de distinta naturaleza que lo que tienen precisamente en
comn es que todos ellos son lmites inmanentes751, esto es, que pueden ser
legislativamente configurados como lmites externos o indirectos respecto de cualquier
derecho con tal que el legislador respete el contenido esencial de este ltimo (segn la
interpretacin del artculo 53.1 como habilitacin genrica al legislador para incorporar
lmites a los derechos que ha prevalecido en el Tribunal Constitucional). Cabe un lmite
intrnseco que delimite el mbito de la libertad ideolgica incorporando a dicho mbito
buena parte de los lmites externos posibles752?. Responder afirmativamente supone
desdibujar completamente las fronteras de la libertad ideolgica y dejarla, en sus
manifestaciones externas, absolutamente inerme ante el legislador que podra incluso
eludir la reserva de ley argumentando que restringir la libertad ideolgica en lo que
colisione con cualquier derecho, bien o valor constitucional no requiere de justificacin
ni ponderacin alguna en la medida que, al actuar as no se estara limitando la libertad
ideolgica sino delimitando su mbito aplicando un lmite interno, el orden pblico,
que , a modo de comodn, permitira considerar cualquier lmite externo como intrnseco
y eludir toda ponderacin.
Por otra parte, cuando el Tribunal Constitucional ha contorneado o delimitado el
mbito de la libertad ideolgica (por ejemplo, en la STC 55/1996, FJ 5) ha procedido

trazar los lmites en los que la propia norma constitucional configura los derechos fundamentales (I. DE OTTO PARDO,
op. cit., nota 359, p. 133 y, para el desarrollo ms detallado de esta tesis, pp. 137-150). En el mismo sentido, R.
SNCHEZ FERRIZ, op. cit., nota 1, pp. 261-266.
750
En este sentido, L. AGUIAR DE LUQUE, op. cit., nota 359, p. 16 en nota a pie; L. SNCHEZ AGESTA, op. cit., nota 31, p.
153; M. MARTNEZ SOSPEDRA, op. cit., nota 19, p. 132; y T. DE DOMINGO PREZ, op. cit., nota 311, p. 165. En contra,
con respecto a la posibilidad de que el orden pblico pueda fundamentar lmite general alguno a los derechos y
libertades como expresin de lmites implcitos o internos de aquellos, A. Barrero Ortega, op. cit., nota x, p. 13.
751
Segn la exposicin de dicha teora efectuada por de I. de Otto, op. cit., nota 359, pp. 110-124; M. GASCN ABELLN,
op. cit., nota 17, p. 283 y L. PRIETO SANCHS, op. cit., nota 59, p. 147.
752
As, la propia STC 46/2001, pese a calificar el orden pblico de lmite intrnseco, refiere despus el mismo al libre
desarrollo de la personalidad [...] del art. 10.1 de la Constitucin. (FJ 11) que puede ser utilizado como lmite externo
para restringir cualquier derecho. En la misma lnea, la STC 141/2000 inicialmente parece establecer una distincin
entre la dimensin interna de la libertad ideolgica entre la que incluye errneamente a nuestro juicio tanto la
facultad de creer o profesar libremente como la de conducirse personalmente conforme a las propias convicciones
que si bien carecera de lmites intrnsecos, estara sometida a lmites externos derivados del respeto a los derechos y
otros bienes constitucionales, y, por otra parte, las manifestaciones externas dirigidas a los terceros, limitadas
intrnsecamente adems por la clusula del orden pblico; sin embargo, lo cierto es que acaba identificando esta ltima
con la proteccin de derechos tales como la libertad ideolgica y el derecho a la integridad moral de los terceros que
soportan la expresin de las creencias con fines proselitistas, incluidas las normas nacionales e internacionales de
proteccin de los menores de edad (estatuto del menor ) con lo cual el contenido del lmite intrnseco no es otro que los
mismos derechos que limitaran externa o inmanentemente cualquier derecho constitucional, tal y como se ha expuesto
en el apartado A de este captulo.

344
efectivamente a sealar que determinados comportamientos no quedaban amparados por
la libertad ideolgica (la insumisin, en el ejemplo) y, por tanto, se ha negado a entrar a
ponderar la libertad ideolgica con las restricciones a la misma en forma de sanciones
penales y a argumentar en trminos de proporcionalidad del sacrificio exigido a la
libertad ideolgica alegada. Si el orden pblico fuera un lmite interno de la libertad
ideolgica, lo ms lgico es que el Tribunal, en su tarea de demarcacin fronteriza, en
alguna ocasin hubiera hecho uso del fcil recurso de aducir el orden pblico como
lmite interno aplicable incluso a las propias facultades o potestades que integran el
contenido de la libertad ideolgica, tanto ms cuanto que, en ocasiones (STC 66/1994),
ha admitido que la conducta que enjuiciaba (la libertad negativa de contraer matrimonio,
en este segundo caso) poda quedar amparada por la libertad ideolgica; pues bien,
incluso en este ltimo caso, no ha hecho mencin del orden pblico y ha construido
otras justificaciones para denegar la pensin de viudedad solicitada.
c) Puede considerarse en tal caso el orden pblico como un lmite externo a la libertad
ideolgica?. A pesar de algunas afirmaciones doctrinales en tal sentido 753, entendemos
que no ha lugar a tal conclusin: el orden pblico forma parte estructural y
constitutivamente de la libertad ideolgica por expresa disposicin del constituyente.
Aparentemente, hemos cerrado el crculo argumental sin llegar a ninguna conclusin o,
lo que es lo mismo, el lmite del orden pblico se ha desvanecido a lo largo de nuestro
discurso: ni es limitacin intrnseca ni es lmite externo o indirecto de la libertad
ideolgica pero, considerado en sentido amplio, tendencialmente encierra en su seno
todos y cada uno de los derechos, bienes, valores y principios del texto constitucional
que pueden limitar a la libertad ideolgica.
d) As las cosas, procede poner las cartas sobre la mesa. El orden pblico forma parte,
indubitadamente, del mbito de la libertad ideolgica y, en este sentido, al determinar su
contenido en cada caso concreto, estamos delimitando la libertad ideolgica; pero el
orden pblico, pese a la diccin literal del artculo 16.1 CE no es, en realidad, un lmite
de la libertad ideolgica sino, al contrario, una garanta754 de la misma en forma de
lmite a todos los lmites inmanentes que pretenda fijarle el legislador. Es, en realidad,
un lmite de los lmites, utilizando as la misma expresin empleada por algunos
autores755 para referirse a la clusula de respeto al contenido esencial de los derechos en
virtud del artculo 53.2 CE
753
Seala M. GASCN ABELLN que [...) porque el lmite figura en la propia Constitucin (artculo 16.1), no creo que deje
de ser un lmite, cuya aplicacin por lo dems dista de ser una operacin matemtica. En realidad, en estos caso pienso
que estamos ante eventuales limitaciones que pueden considerarse legtimas y contar incluso con respaldo
constitucional, pero que no por ello se transforman en algo distinto (op. cit., nota 17, pp. 278).
754
La naturaleza de garanta del orden pblico resulta reforzada ms claramente si se interpreta el artculo 16.1 CE en
relacin con el artculo 9.2 del CEDH cuya formulacin es todava ms rotunda [...] no podr ser objeto de ms
restricciones que las previstas por la ley y constituyan medidas necesarias, en una sociedad democrtica [...] que la
empleada por el constituyente espaol [...] sin ms limitacin en sus manifestaciones [...] .
755
En este sentido, I de Otto, op. cit., nota 359, pp. 125 y 127; L. PRIETO SANCHS, op. cit., nota 8, p. 313; y en op. cit.,
nota 94, pp. 139 y ss; R. SNCHEZ FERRIZ, op. cit., nota 1, pp. 273-278; y L. AGUIAR DE LUQUE segn el cual con la
expresin "lmite de los lmites" se conoce el conjunto de institutos que, en cuanto requisitos formales y materiales para
las leyes restrictivas de los derechos y libertades, operan a modo de lmites de la capacidad limitadora del legislador en
dicha materia (op. cit., nota 359, p. 25).

345
 Justifiquemos, pues, el quiebro discursivo. Conforme a la teora de los lmites de los
derechos elaborada por el juez constitucional, el legislador estara facultado por el
artculo 53.1 a establecer lmites a los derechos con tal que los mismos se justifiquen por
la necesidad de proteger otros derechos, bienes o valores de relevancia constitucional y
ello en virtud de los artculos 1.1 y 10.1 CE. En tal caso, entrar en juego la ponderacin
judicial de los derechos en conflicto que se resolver casusticamente, sin perjuicio de la
existencia de criterios jurisprudenciales que fortalezcan o debiliten respectivamente y a
priori la posicin de partida de alguno de los derechos a ponderar. En tal juicio
ponderativo, los Tribunales procedern a expandir o restringir el mbito de uno u otro
derecho y, al menos tericamente, aplicando los principios de proporcionalidad y
razonabilidad, la controversia podr resolverse resituando cada derecho de manera tal
que ninguno de ellos quede reducido a su estricto contenido esencial; ambos podrn
perder parte de esa zona penetrable (I. de Otto756) a la limitacin externa legislativa
(artculo 53.1) pero no se garantiza ab initio que ninguno de ellos penetre en la misma
zona hasta el lmite intangible del contenido esencial del otro.
Pues bien, precisamente lo que garantizara la clusula de orden pblico es que, en
ningn caso, los dems derechos y bienes constitucionales podrn dejar reducida la
libertad ideolgica a su contenido esencial sino que, al contrario, la libertad ideolgica
slo se ver obligada a ceder ante ese ncleo duro de los dems derechos que, por ser su
contenido mnimo esencial, debe perdurar para el mantenimiento de ese equilibrio de
mnimos que es el orden pblico.
Cuando el artculo 16.1 dispone que la libertad ideolgica y religiosa quedan
garantizadas sin ms limitaciones que las necesarias para el mantenimiento del orden
pblico protegido por la ley no est diciendo nada diferente a que se garantiza, por un
lado, que la libertad ideolgica carece de toda limitacin intrnseca con lo cual podr
delimitarse el derecho excluyendo determinadas conductas de su mbito pero nunca
acogindose a supuestos lmites internos que restrinjan las facultades del derecho y,
por otro lado, que, a diferencia de los dems derechos constitucionales, las limitaciones
externas que se impongan a la libertad ideolgica, en cuanto operan a travs de la
clusula de orden pblico, debern cumplir determinados requisitos adicionales, a
saber:
1. Cualquier limitacin que se establezca deber justificarse en su necesariedad para el
mantenimiento del orden pblico protegido por la ley. A diferencia de los dems
derechos, el legislador necesita argumentar cualquier limitacin no slo en su necesidad
para preservar otro bien constitucional sino tambin en su relacin teleolgica con el
mantenimiento del orden pblico con lo cual, si el orden pblico no es sino aquel
mnimo jurdico-poltico constitutivo de un orden social dado cuya desaparicin
conllevara la irrecognoscibilidad de tal orden social especfico y su transformacin en
otro constitutivamente diferente, cualesquiera derechos, bienes, valores o intereses

756
I. DE OTTO PARDO, op. cit., nota 359, p. 132.

346
constitucionalmente relevantes slo en su mnimo irreductible podrn ser configurados
como lmites externos a la libertad ideolgica.
2. Lo anterior tiene consecuencias especialmente relevantes con relacin a los
derechos. Si en los casos de limites externos a los derechos, la ponderacin judicial
busca armonizar los derechos en conflicto y, por tanto, pretende que cada derecho
conserve el mximo posible de su contenido constitucional esencial o no y que slo
se vea reducido el mismo en lo necesario para coexistir con el otro derecho, en cambio,
en el caso de ponderacin de la libertad ideolgica con otro derecho, la ponderacin
debe realizarse partiendo de una situacin de desequilibrio constitucionalmente
establecido en favor de la libertad ideolgica; esto es, la libertad ideolgica, en la
medida que slo puede ser limitada externamente en lo necesario para el mantenimiento
del orden pblico, tan slo se ver limitada por el contenido esencial del otro derecho de
tal forma que el mbito de la misma se expandir a travs de la zona penetrable del
otro derecho en conflicto hasta el lmite de su ncleo duro y ello por cuanto slo el
contenido esencial de los derechos de los dems legalmente determinado puede
considerarse incluido en el orden pblico protegido por la ley.
En definitiva, podemos decir, que a diferencia de los otros derechos cuyo mbito
constitucionalmente protegido queda delimitado por lmites internos la veracidad por
ejemplo, en el caso de la libertad de informacin de tal manera que pueden existir
determinados actos que, aunque consistan materialmente en la misma accin tpica del
ejercicio del derecho, por sus circunstancias queden situados fuera del contenido
delimitado de forma que, en caso de conflicto con otro derecho cedan ante ste ltimo,
la libertad ideolgica se caracteriza precisamente porque su mbito constitucionalmente
protegido abarcara en principio esa tierra de nadie que se extendera entre el mbito
declarado de cada derecho y las conductas tipificadas por el Cdigo Penal es sabido
que no todo acto de ejercicio ilegtimo de un derecho es merecedor de reproche penal
aunque, en principio, pueda serlo, como acaba de recordarnos la STC 136/1999757 con
relacin a la participacin poltica y las libertades de expresin e informacin y ello
por cuanto carece de lmite interno alguno y no tendra ms lmite externo que el del
contenido esencial de los dems derechos en cuanto componente del orden pblico.
Dicho de otra forma, los actos que, como manifestaciones de la libertad natural o del
principio general de libertad, se lleven a cabo extra muros del contenido constitucional

757
En este sentido, seala la STC 136/1999 en sus FFJJ 14, 16 y 19:
[...] Queda fuera del mbito constitucionalmente protegido por estos derechos la difusin de programas o
mensajes que por su contenido, debidamente contextualizado, resulten amenazantes o intimidatorios [...]. Con todo
[...] no puede negarse la posibilidad de que existan mensajes que, aun sin hallarse incursos en alguno de los tipos
penales de amenazas o coacciones puedan considerarse intimidatorios. [...] Este tipo de mensajes no queda
amparado por las libertades de expresin o de informacin. [...] [y] podan, en principio, en tanto que conductas
intimidatorias ser objeto de sancin penal [...].
Tngase en cuenta que la cita se hace para ejemplificar la existencia de un espacio intermedio entre el mbito protegido
por los derechos y la legislacin penal y que, en el caso de autos, la conducta de los recurrentes, aunque hubiera sido
englobable en la libertad ideolgica, sobrepasaba el lmite del orden pblico por ser constitutiva de violencia moral
intimidatoria y, por tanto, en ningn caso poda quedar amparada por la libertad ideolgica aunque sta tenga como su
hbitat natural esa zona intermedia.

347
de un determinado derecho con el que, sin embargo, guarden relacin material, no
podrn prevalecer contra el mbito de proteccin constitucional de otro derecho o bien,
en caso de colisionar con otros actos anlogos esto es, otras acciones que hayan
sobrepasado los lindes de otro derecho, el juez proceder a ponderar los mismos y a
amparar uno u otro en funcin de las circunstancias concurrentes; sin embargo, si tales
actos pueden considerarse ejercicio de la libertad ideolgica a travs de alguna de sus
manifestaciones externas prevalecern frente a cualesquiera otros e incluso podrn
invadir el contenido de otros derechos retrocediendo nicamente ante el contenido
esencial de los mismos y ante los deberes jurdicos impuestos por los poderes pblicos
(a cuyo incumplimiento vimos que no se extenda el mbito de la libertad ideolgica con
la nica excepcin de la objecin de conciencia). Vindolo con un ejemplo, pensemos
en un supuesto de emisin entremezclada de informaciones no veraces y juicios de valor
en el contexto de un discurso de ndole acusadamente ideolgica que concluya con una
fuerte descalificacin de un tercero que, sin embargo, no llegue a constituir
objetivamente un insulto o una calumnia, esto es, que no traspase el lmite del Cdigo
Penal; en principio, tal expresin, en cuanto que no respetara el requisito de veracidad,
no gozara de la proteccin constitucional del derecho a la informacin con lo cual
prevalecera el derecho al honor del tercero aludido; sin embargo, al prevalecer la
componente ideolgica estaramos ante un ejercicio de libertad de expresin como
manifestacin externa de la libertad ideolgica en cuyo caso la eficacia limitativa del
derecho al honor se replegara hasta quedar reducida a su estricto contenido esencial por
ser slo esta parte del derecho la que se integrara en el orden pblico.
e) Podemos concluir tratando de expresar grficamente la idea anterior, acudiendo a la
terminologa sistmica. Representmonos los derechos como esferas con un permetro
exterior permeable, que sera su mbito constitucionalmente declarado, dotadas de un
ncleo central impenetrable su contenido esencial, siendo las mismas, a su vez,
elementos de un sistema en el que el Cdigo Penal hara las veces de lmite exterior del
mismo; pues bien, la libertad ideolgica no sera una esfera sino un fluido que circulara
libremente por todo el espacio existente entre el permetro exterior de los derechos y la
frontera penal y que incluso podra traspasar ese permetro exterior de las esferas,
quedndole vedados nicamente los respectivos ncleos de las esferas que, conectados
entre s, formaran un anillo inmune y resistente a la libertad ideolgica: los derechos de
los dems como elemento del concepto amplio de orden pblico protegido por la ley que
no es otro que el orden pblico constitucional como consenso poltico-social mnimo
que, en un Estado Democrtico presidido por los valores de libertad y pluralismo
poltico, no puede extenderse en el mbito intelectual de las ideas ms all del respeto a
dichos derechos ajenos los dems, conjuntamente con, descendiendo al mbito
material la interdiccin de toda violencia fsica o moral y del orden pblico en
sentido estricto de seguridad fsica de las personas y bienes.

348
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365
NDICE CRONOLGICO DE RESOLUCIONES CITADAS

Las sentencias (STC) , autos (ATC) y providencias (PTC) del Tribunal Constitucional
se ordenan por ao y nmero para facilitar su rpida localizacin, utilizando el formato
aaaa/nnn para las sentencias y providencias y aaaa/nnnn para los autos. Las
sentencias del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (STEDH) y del Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas (STJCE) se relacionan por orden alfabtico
atendiendo al apellido del primer demandante. Los nmeros de la segunda columna son
los nmeros de las pginas en que aparece citada cada resolucin.

ATC 1981/0080 .............................. 44

ATC 1981/0108 .............................. 40
ATC 1982/0100 .............................. 40, 207
ATC 1982/0317 .............................. 205
ATC 1982/0381 .............................. 27
ATC 1983/0195 .............................. 119, 256, 257
ATC 1983/0276 .............................. 87, 187, 314
ATC 1983/0287 .............................. 27
ATC 1983/0465 .............................. 27, 258
ATC 1984/0153 .............................. 138
ATC 1984/0369 .............................. 103
ATC 1984/0617 .............................. 40, 43, 47, 70, 74, 79, 89, 101, 104, 112, 114
ATC 1985/0130 .............................. 128, 133, 136
ATC 1985/0227 .............................. 27
ATC 1985/0359 .............................. 79, 84, 88, 89, 119, 180
ATC 1985/0817 .............................. 27, 127, 199, 204
ATC 1985/0888 .............................. 27, 127, 199
ATC 1986/0180 .............................. 27, 69, 116, 313
ATC 1986/0237 .............................. 27
ATC 1986/0429 .............................. 84
ATC 1987/0156 .............................. 128, 252, 253, 254
ATC 1988/0949 .............................. 118
ATC 1988/1021 .............................. 253
ATC 1988/1227 .............................. 43, 47, 69, 79, 92, 113, 131, 164, 165, 166, 176, 220, 222
ATC 1989/0457 .............................. 180, 200, 202, 203, 204
ATC 1990/0184 .............................. 111, 254
ATC 1990/0406 .............................. 103
ATC 1991/0346 .............................. 27, 91
ATC 1992/0019 .............................. 107, 134, 135, 290, 291, 302
ATC 1992/0042 .............................. 204
ATC 1993/0071 .............................. 46, 217, 243
ATC 1993/0334 .............................. 113, 165, 167, 176
ATC 1994/0230 .............................. 28, 51, 55, 80
ATC 1995/0283 .............................. 115
ATC 1996/0068 .............................. 237
ATC 1996/0214 .............................. 216, 222, 241, 243
ATC 1996/0216 .............................. 216, 222, 241, 243
ATC 1996/0319 .............................. 216, 222, 241, 243
ATC 1996/0380 .............................. 91, 241, 243
ATC 1997/0095 .............................. 248
ATC 1999/0040 .............................. 79, 120, 143, 261, 339

366
PC 1990/295 ................................... 217, 243
PC 1998/031 ................................... 222, 230
STC 1981/005 ................................ 31, 74, 76, 84, 87, 88, 95, 96, 99, 119, 123, 145, 177, 180, 182, 184, 185, 186, 187, 188,
189, 190, 191, 192, 193, 194, 195, 198, 200, 202, 299, 329, 333, 337, 338, 340, 341, 343
STC 1981/006 ................................ 66, 67, 132, 136, 140, 141, 143, 250, 251, 288, 297
STC 1981/011 ................................ 105, 186, 305, 306, 343
STC 1981/038 ................................ 29, 98
STC 1981/053 ................................ 56
STC 1982/002 ................................ 105, 133, 136, 282, 306
STC 1982/012 ................................ 58, 66, 67, 68, 288
STC 1982/015 ................................ 31, 40, 42, 44, 45, 46, 70, 79, 208, 209, 214, 216, 220, 222, 228, 236, 239, 240
STC 1982/024 ................................ 42, 89, 91, 116, 119
STC 1982/033 ................................ 301, 311, 313
STC 1982/034 ................................ 107, 126, 132, 136
STC 1982/062 ................................ 61, 62, 105, 114, 116, 238, 268, 300, 306, 307, 308, 311, 313, 314, 317, 327, 339
STC 1983/019 ................................ 71, 257
STC 1983/081 ................................ 306
STC 1983/091 ................................ 306
STC 1983/101 ................................ 75, 113, 164, 165, 167, 168, 173, 177, 220, 222
STC 1983/103 ................................ 111
STC 1983/105 ................................ 141, 251
STC 1983/122 ................................ 75, 113, 164, 165, 166, 167, 168, 170, 171, 173, 176, 256
STC 1984/018 ................................ 76
STC 1984/107 ................................ 54, 72
STC 1984/110 ................................ 105
STC 1984/114 ................................ 29
STC 1984/369 ................................ 103
STC 1985/008 ................................ 113, 165, 167
STC 1985/013 ................................ 105
STC 1985/019 ................................ 31, 34, 36, 41, 45, 48, 75, 79, 92, 245, 313, 351
STC 1985/032 ................................ 91, 93, 94
STC 1985/035 ................................ 34, 45, 210, 228
STC 1985/047 ................................ 77, 92, 95, 96, 97, 99, 101, 108, 112, 192
STC 1985/051 ................................ 133
STC 1985/053 ................................ 31, 44, 47, 54, 55, 57, 64, 132, 210, 212, 216, 239, 245, 246, 331
STC 1985/066 ................................ 238
STC 1985/070 ................................ 115, 258
STC 1985/077 ................................ 123, 184, 189, 190
STC 1985/099 ................................ 72
STC 1985/153 ................................ 138
STC 1986/030 ................................ 29, 297
STC 1986/043 ................................ 314, 315
STC 1986/053 ................................ 105, 204
STC 1986/065 ................................ 118, 232
STC 1986/104 ................................ 66, 68, 144, 288, 331
STC 1986/139 ................................ 279, 280
STC 1986/140 ................................ 239
STC 1986/159 ................................ 66, 145, 274, 279, 288, 331
STC 1986/168 ................................ 251
STC 1986/429 ................................ 84
STC 1987/026 ................................ 180, 198, 199, 200, 201, 203
STC 1987/076 ................................ 297
STC 1987/089 ................................ 52
STC 1987/115 ................................ 73, 150, 361
STC 1987/127 ................................ 57
STC 1987/160 ................................ 45, 46, 47, 48, 70, 118, 129, 206, 207, 213, 214, 215, 216, 217, 218, 220, 221, 222, 223,
225, 227, 229, 230, 232, 239, 241, 242, 243, 246, 256
STC 1987/161 ................................ 45, 46, 47, 70, 207, 213, 214, 215, 216, 217, 218, 222, 223, 228, 235, 236, 237, 243,
246, 359

367
STC 1987/165 ................................ 141, 145, 251
STC 1987/196 ................................ 105
STC 1987/197 ................................ 105
STC 1987/199 ................................ 274
STC 1988/006 ................................ 137, 141, 144, 146, 147, 251
STC 1988/019 ................................ 57, 238
STC 1988/022 ................................ 57
STC 1988/043 ................................ 205
STC 1988/064 ................................ 71, 74
STC 1988/085 ................................ 148
STC 1988/107 ................................ 141, 291, 298
STC 1988/109 ................................ 105
STC 1988/177 ................................ 76
STC 1989/037 ................................ 105
STC 1989/051 ................................ 288, 291, 302
STC 1989/055 ................................ 200, 201, 203
STC 1989/108 ................................ 314
STC 1989/114 ................................ 98
STC 1989/124 ................................ 111
STC 1989/132 ................................ 56, 57
STC 1989/195 ................................ 188
STC 1989/208 ................................ 90, 91
STC 1990/019 ................................ 188
STC 1990/020 ................................ 28, 53, 55, 58, 59, 66, 67, 68, 109, 120, 131, 133, 134, 135, 136, 143, 145, 254, 261,
262, 264, 269, 270, 279, 280, 281, 287, 288, 290, 291, 292, 293, 294, 298, 301, 302, 303, 327, 328, 329, 331, 332, 342
STC 1990/059 ................................ 282, 314, 315
STC 1990/061 ................................ 57
STC 1990/105 ................................ 68, 134, 135, 144, 146, 271, 302
STC 1990/106 ................................ 108, 200, 201
STC 1990/119 ................................ 91, 106, 164, 167, 169, 170, 171, 173, 174, 175, 256, 297
STC 1990/120 ................................ 43, 44, 47, 51, 55, 57, 65, 70, 79, 90, 91, 103, 104, 107, 120, 128, 133, 134, 135, 242,
280, 284, 294, 341
STC 1990/137 ................................ 43, 47, 55, 103, 104, 105, 294
STC 1990/171 ................................ 67, 119
STC 1990/184 ................................ 111, 254
STC 1990/406 ................................ 103
STC 1991/011 ................................ 103
STC 1991/028 ................................ 29
STC 1991/030 ................................ 128, 253
STC 1991/036 ................................ 29
STC 1991/067 ................................ 103
STC 1991/074 ................................ 171, 173, 175, 262
STC 1991/143 ................................ 144
STC 1991/152 ................................ 27
STC 1991/163 ................................ 91, 94
STC 1991/184 ................................ 314
STC 1991/186 ................................ 119
STC 1991/187 ................................ 200, 201, 352
STC 1991/214 ................................ 134, 135, 262, 264, 266, 269, 270, 271, 274, 275, 276, 289, 291, 292, 298, 329, 359
STC 1991/244 ................................ 113
STC 1992/028 ................................ 314
STC 1992/085 ................................ 238
STC 1992/138 ................................ 137, 142
STC 1992/186 ................................ 28, 119
STC 1992/217 ................................ 181, 185, 200, 201, 203, 204, 205
STC 1992/222 ................................ 253
STC 1992/223 ................................ 133, 136, 137, 142, 144, 146, 270
STC 1993/015 ................................ 68
STC 1993/178 ................................ 68

368
STC 1993/212 ................................ 200, 201, 206
STC 1993/233 ................................ 52
STC 1993/242 ................................ 132
STC 1993/254 ................................ 124
STC 1993/286 ................................ 68
STC 1993/292 ................................ 77, 78, 120, 123, 124, 125, 339
STC 1993/334 ................................ 29
STC 1993/336 ................................ 68, 145
STC 1994/024 ................................ 103
STC 1994/030 ................................ 115
STC 1994/066 ................................ 128, 253, 254, 345
STC 1994/126 ................................ 57
STC 1994/143 ................................ 124
STC 1994/156 ................................ 200
STC 1994/170 ................................ 267
STC 1994/260 ................................ 196
STC 1994/270 ................................ 131, 295
STC 1994/321 ................................ 46, 215, 216, 220, 222, 242, 243
STC 1994/337 ................................ 25, 188, 362
STC 1995/029 ................................ 119, 241, 242
STC 1995/050 ................................ 238
STC 1995/066 ................................ 148, 315
STC 1995/076 ................................ 133, 136, 137, 142, 144, 146, 267, 298
STC 1995/119 ................................ 297
STC 1995/169 ................................ 177
STC 1995/173 ................................ 273, 293, 298, 328, 329
STC 1995/176 ................................ 133, 136, 137, 142, 144, 146, 147, 251, 262, 266, 268, 269, 270, 271, 272, 273, 274,
275, 292, 299, 307, 329
STC 1996/004 ................................ 251
STC 1996/034 ................................ 133, 136, 142, 144, 146
STC 1996/055 ................................ 45, 46, 118, 216, 221, 222, 230, 238, 243, 244, 256, 344
STC 1996/088 ................................ 45, 216, 222, 241, 243
STC 1996/106 ................................ 96, 97, 99, 194, 357
STC 1996/129 ................................ 115
STC 1996/157 ................................ 67, 133, 297, 298
STC 1996/166 ................................ 42, 89, 103, 110
STC 1996/177 ................................ 54, 55, 84, 86, 257
STC 1996/179 ................................ 181, 185, 201, 205, 352
STC 1997/011 ................................ 119, 241
STC 1997/041 ................................ 101
STC 1997/075 ................................ 200
STC 1997/155 ................................ 200, 352
STC 1998/011 ................................ 124
STC 1998/033 ................................ 124
STC 1998/035 ................................ 124
STC 1998/039 ................................ 253
STC 1998/045 ................................ 124
STC 1998/060 ................................ 124
STC 1998/077 ................................ 124
STC 1998/094 ................................ 123, 124
STC 1998/104 ................................ 124
STC 1998/105 ................................ 124
STC 1998/106 ................................ 124
STC 1998/123 ................................ 124
STC 1998/124 ................................ 124
STC 1998/125 ................................ 124
STC 1998/126 ................................ 124
STC 1998/137 ................................ 90, 284
STC 1998/158 ................................ 124

369
STC 1998/198 ................................ 124
STC 1998/223 ................................ 124
STC 1999/030 ................................ 124
STC 1999/040 ................................ 55, 62, 261, 339
STC 1999/044 ................................ 124
STC 1999/045 ................................ 124
STC 1999/136 ................................ 28, 55, 62, 67, 118, 152, 233, 238, 244, 282, 292, 293, 297, 328, 329, 331, 332, 347
STC 1999/145 ................................ 78, 124
STC 1999/199 ................................ 250
STC 1999/216 ................................ 249
STC 2000/042 ................................ 148
STC 2000/141 ................................ 31, 36, 37, 43, 46, 48, 70, 73, 79, 86, 89, 109, 113, 171, 197, 243, 259, 260, 283, 284,
285, 288, 315, 331, 344
STC 2000/292 ................................ 125
STC 2001/046 ................................ 31, 36, 42, 44, 79, 80, 89, 90, 92, 111, 120, 151, 280, 281, 283, 315, 317, 318, 331, 344
STC 2001/180 ................................ 253
STC 2001/226 ................................ 133
STEDH Erdogdu ........................... 321
STEDH Ahmed .............................. 30, 152, 319, 330
STEDH Arslan ............................... 30, 59, 60, 61, 318, 323, 330
STEDH Asociacin Ekin ............... 30, 59, 61, 318, 330
STEDH Autronic ............................ 330
STEDH Baskaya y Okuoglu ......... 30, 59, 60, 61, 318, 323, 330
STEDH Bergens Tidende ............... 30, 59, 60, 61, 322, 330
STEDH Bladet Troms y Stensaas 61
STEDH Bowman............................ 30, 60
STEDH Buscarini........................... 29, 60, 175
STEDH Campbell y Cosans ........... 30, 88, 121, 135, 179, 187, 197
STEDH Caso relativo a ciertos aspectos del rgimen lingstico de la enseanza en Blgica 188
STEDH Castells ............................. 30, 60, 61, 181, 318, 323, 330, 331
STEDH Ceylan ............................... 30, 59, 60, 61, 318, 323, 330
STEDH Chaare Shalom Ve Tsedek 29, 69, 320
STEDH Chassagnou ....................... 30, 61, 86, 122, 151, 152, 219, 259
STEDH Chipre ............................... 29
STEDH Darby ................................ 69, 93
STEDH Efstratiou .......................... 29, 85, 88, 121, 122, 135, 178
STEDH Erdogdu ............................ 30, 59, 60, 61, 318, 322, 323
STEDH Erdogdu e Ince .................. 30, 59, 60, 61, 318, 322, 323, 330
STEDH Ezelin ................................ 30, 61, 149, 152, 233, 318
STEDH Feldek ............................... 59, 61, 323
STEDH Fressoz y Roire ................. 30, 59, 60, 61
STEDH Fuentes Bobo .................... 30, 59, 60, 61, 330
STEDH Gerger ............................... 30, 59, 60, 61, 318, 323, 330
STEDH Glasenapp ......................... 30, 80, 81, 82, 83, 334, 336, 365
STEDH Glaser ............................... 29
STEDH Gran Oriente de Italia del Palacio Justiniano 155
STEDH Handyside ......................... 30, 59, 60, 61, 62, 267, 268, 300, 306, 336, 339, 352
STEDH Hasan y Chaush ................ 29, 60, 69
STEDH Hertel ................................ 30, 330
STEDH Hoffmann.......................... 90, 93, 284
STEDH Ibrahim Aksoy .................. 30, 59, 60, 61, 157, 277, 318, 320, 321, 322, 323, 330
STEDH Iglesia Metropolitana de Besarabia 29, 59, 60, 69, 117, 156
STEDH Incal .................................. 30, 59, 60, 61, 318, 323, 330, 331
STEDH Informationsverein Lentia 61, 102, 112
STEDH Janowski ........................... 30, 59, 60, 61, 330
STEDH Jersild ............................... 59, 276, 278, 336, 357
STEDH Jerusalem .......................... 30, 59, 60, 61, 109, 330, 331
STEDH Johnston ............................ 128, 255, 365
STEDH Kala ................................. 29, 69, 108, 112, 180

370
STEDH Karatas .............................. 30, 59, 60, 61, 138, 318, 322, 323, 330
STEDH Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen 30, 85, 88, 106, 178, 179, 187, 356
STEDH Klass ................................. 330, 359
STEDH Kokkinakis........................ 29, 59, 60, 69, 86, 91, 112, 113, 117, 134, 176, 180, 258, 283, 284, 319, 363
STEDH Kosiek ............................... 30, 80, 81, 82, 83, 334, 336, 365
STEDH Larissis ............................. 29, 69, 86, 90, 91, 112, 113, 134, 180, 282, 319
STEDH Lehideux e Isorni .............. 30, 60, 61, 277, 278
STEDH Lingens ............................. 59, 60, 61, 109, 141, 142, 144, 147, 321, 336, 365
STEDH Loizidou............................ 308, 318, 319
STEDH Lopes Gomes Da Silva ..... 30, 59, 60, 61, 330
STEDH Manoussakis ..................... 29, 90
STEDH Maronek............................ 59, 61, 330
STEDH Mathieu-Mohin y Clerfayt 174, 364
STEDH Mller ............................... 59, 60, 61, 138, 306, 365
STEDH Nilsen y Johnsen ............... 30, 59, 60, 61, 152, 323, 330
STEDH Oberschlick ....................... 109
STEDH Observer y Guardian......... 323
STEDH Okuoglu .......................... 30, 59, 60, 61, 318, 322, 323, 330
STEDH Open Door y Dublin Well Woman 60, 61, 306
STEDH Otto-Preminger-Institut .... 30, 59, 60, 61, 62, 112, 117, 138, 357
STEDH Ozgur Gundem ................. 30, 59, 60, 61, 330
STEDH ztrk ............................... 30, 59, 60, 61, 318, 319, 323, 330
STEDH Partido Comunista Unificado de Turqua 12, 30, 59, 60, 61, 62, 102, 112, 149, 152, 153, 308, 318, 319, 331
STEDH Partido de la Libertad y de la Democracia 30, 60, 149, 152, 156, 157, 160
STEDH Partido del Bienestar ......... 12, 59, 60, 61, 117, 149, 152, 157, 160, 161, 163, 319, 320
STEDH Partido Socialista .............. 12, 30, 60, 62, 149, 152, 155, 157, 160, 320, 331
STEDH Perna ................................. 59, 61, 330
STEDH Piermont ........................... 30, 59, 60, 61, 320, 330
STEDH Plattform rzte fr das Leben 102
STEDH Polat .................................. 30, 59, 60, 61, 318, 323, 330
STEDH Prager y Oberschlik .......... 61
STEDH Rekvnyi ........................... 30
STEDH Riera Blume ...................... 101
STEDH Roy y Malaurie ................. 30, 59, 60, 61
STEDH Santos Monasterios ........... 29
STEDH Sener ................................. 30, 59, 60, 61, 321, 322, 323, 330
STEDH Serif .................................. 29, 60, 69, 117
STEDH Sidiropoulos ...................... 30, 151, 152, 321
STEDH Sigurdur A. Sigurjnsson . 30, 61, 151
STEDH Stankov ............................. 30, 59, 61, 149, 152, 157, 321, 323
STEDH Steel .................................. 30, 59
STEDH Srek y zdemir .............. 30, 59, 60, 61, 318, 322, 323, 330
STEDH Srek (nm. 1) .................. 30, 59, 60, 61, 318, 322, 323, 330
STEDH Srek (nm. 2) .................. 30, 59, 60, 61, 322, 323, 330
STEDH Srek (nm. 3) .................. 30, 59, 60, 61, 318, 322, 323, 330
STEDH Srek (nm. 4) .................. 30, 59, 60, 61, 318, 322, 323, 330
STEDH Tammer ............................ 30, 59, 60, 61, 330
STEDH Tele 1 Privatfernsehgesellschaft MBH 330
STEDH Thlimmenos ...................... 29
STEDH Thoma ............................... 30, 59, 60, 61, 330
STEDH Tolstoy Miloslavsky ......... 331
STEDH Tsirlis y Koulampas .......... 210
STEDH Valsamis ........................... 29, 85, 88, 121, 122, 135, 178
STEDH Vgt Verein Gegen Tierfabriken 59, 61, 102, 330
STEDH Vogt .................................. 30, 59, 60, 61, 83, 149, 152, 335, 336
STEDH Wille ................................. 30, 59, 60, 61, 330
STEDH Wingrove .......................... 30, 59, 117, 306, 323
STEDH Young, James y Webster .. 30, 60, 61, 62, 137, 148, 149, 151, 152, 356
STEDH Zana .................................. 30, 59, 60, 61, 319, 323, 330

371
STJCE Adoui y Cornuaille, Asuntos acumulados 115 y 116/1981 325
STJCE Association glise de Scientologie de Paris, Scientology International Reserves Trust, Asunto C-54/99 325
STJCE Bouchereau, Asunto 30/77 . 325
STJCE Calfa, Asunto C-348/1996 . 325
STJCE Clean Car Autoservice, Asunto C-350/1996 325
STJCE Comisin c. Alemania, Asunto 249/1986 325
STJCE Comisin c. Blgica, Asunto C-355/98 325
STJCE Comisin c. Espaa, Asunto C-114/1997 325
STJCE Ergat, Asunto C-329/97 ..... 325
STJCE Krombach, Asunto C-7/1998 325
STJCE Nazli, Asunto C-340/97 ..... 325
STJCE Renault SA, Asunto C-38/98 326
STJCE Rutili, Asunto C-36/75 ....... 324
STJCE Thompson, Asunto 7/1978 . 325
STJCE Van Duyn, Asunto C-47/74324

372