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a) Concepto de acción.
Manifestación de la potestad represiva del Estado frente a un hecho típico
determinado.
Impulso, movimiento o actividad tendientes a reclamar del órgano
jurisdiccional su actividad para declarar el derecho, sometiendo al sujeto que
ha cometido un delito a una pena.
En sentido material es la potestad punitiva limitada a cada uno de los tipos del
orden jurídico penal, que tiene por objeto, en cada caso concreto, la aplicación
real de la pena, transformando la punibilidad en punición. Aparece así como el
momento dinámico de una pretensión punitiva preexistente. En otras palabras,
la acción procesal penal es la manifestación de la potestad represiva del Estado
que aparece como el derecho de someter al autor a la pena que la ley
establece para el caso.
En sentido procesal, es la actividad de los órganos legalmente autorizados, que
tiene por objeto llegar a realizar la sanción con que se amenaza una
determinada conducta prohibida cuando ésta se ha producido o se afirma que
se ha producido.
b) Si debe legislar el Código Penal sobre acciones penales: pública,
privada, de instancia privada.
Nuestra organización de estado es federal. Para la armonía de los estados
provinciales se delegaron al gobierno federal, la potestad pública de dictar los
códigos de fondo, siendo de la autonomía de las provincias, el dictado de las
normas de procedimiento.
Para una tesis puramente procesalista de la acción penal, su regulación, en
principio, debería estar estrictamente reservada a los códigos de procedimiento
de cada estado; la discusión, pues, se plantearía en los mismos términos en
que se plantea con referencia a las disposiciones sobre acción contenidas en el
Código Civil.
Para la concepción material, por el contrario, no habría problema alguno al
incluir normas sobre acción penal en el código de fondo; sea estrictamente por
aquel carácter material, sea por el carácter limitado de la potestad de la cual la
acción penal es expresión. Por pertenecer a la punibilidad del delito, tratándose
de derecho penal común, su regulación pertenece al Congreso Nacional.
Toda aquella regulación que hace a las condiciones bajo las cuales la potestad
punitiva es entregada a los órganos que la han de hacer efectiva, es decir, lo
referente a la titularidad de la acción, su objeto, sus requisitos y subsistencia,
es propia del código de fondo, en cuanto son autolimitaciones de aquella
potestad; para los órganos legislativos locales queda reservada la regulación
de los organismos de aplicación de la sanción y de las formas procesales.
Acción pública: por regla, la acción penal es pública y se ejerce de oficio. Son
llevadas adelante por el juez, representando al estado, actuando de oficio
Acciones privadas: son aquellas en las cuales el particular ofendido por el
delito es quien la inicia y ejerce.
Acción de instancia privada: el titular es el órgano estatal pero no puede
llevarla adelante sin una manifestación de voluntad del ofendido por el delito o
de sus representantes cuando el mismo no pueda expresarla válidamente por
sí.
c) Fundamento de la división.
La división entre acciones públicas y acciones privadas o de instancia privada
radica en el interés que pueda tener el Estado de reprimir y en la situación
personal de las víctimas.
Evidentemente la acción penal es seguida siempre por organismos públicos, los
fiscales, pero su intervención en ciertos delitos, no depende de ellos sino que
queda supeditada a la iniciativa particular, esta distinción lleva a dividir las
acciones penales. La acción penal puede ser pública, de instancia privada o
privada pero su naturaleza es siempre pública porque aunque su ejercicio
puede depender de la instancia del particular ofendido por el delito o
pertenecer a éste, el derecho-deber en que consiste tiene por objeto la
aplicación de una pena pública, tendiente a satisfacer el interés social en el
castigo del delincuente.
d) Delitos a que corresponden las acciones públicas, privadas y de instancia privada.
Públicas: todos los delitos salvo los de los arts. 72 y 73 del C.P. (ej.
homicidio).
Privadas:
Art. 73 C.P.: “Son acciones privadas las que nacen de los siguientes delitos:
1º Adulterio;
2º Calumnias e injurias;
Art. 154 C.P.: “Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el empleado de Correos o
Telégrafos que, abusando de su empleo, se apoderara de una carta, de un pliego, de un
telegrama o de otra pieza de correspondencia, se impusiere su contenido, la entregare o
comunicare a otro que no sea el destinatario, la suprimiere, la ocultare o cambiare su
texto.”
Art. 157 C.P.: “Será reprimido con prisión de un mes a dos años e inhabilitación especial
por uno a cuatro años el funcionario público que revelare hechos, actuaciones o
documentos que por la ley deban quedar secretos.”
Art. 159 C.P.: “Será reprimido con multa de ... el que, por maquinaciones fraudulentas,
sospechas malévolas o cualquier medio de propaganda desleal, tratare de desviar en su
provecho la clientela de un establecimiento comercial o industrial.”
De instancia privada:
Art. 72 C.P.: “Son acciones dependientes de instancia privada, las que nacen de los
siguientes delitos:
2º Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se
procederá de oficio cuando mediaren razones de seguridad o interés público;
3º Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En casos de este art., no se procederá a formar causa sino por acusación o denuncia del
agraviado o de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se procederá de
oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres,
tutor ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador.”
Art. 91 C.P.: “Se impondrá reclusión o prisión de tres a diez años, si la lesión
produjere una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la
inutilidad permanente para el trabajo, la pérdida de un sentido, de un órgano, de un
miembro, del uso de un órgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o
concebir.”