“UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA”

“FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS

POLÍTICAS”
“ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO”

DERECHO CIVIL V CONTRATOS

TRABAJO:
CONTRATO DE FIANZA
DOCENTE:
Dr. JAVIER PERALTA ANDÍA
ALUMNOS:
ASTETE RODRIGUEZ, FIORELLA
DIAZ PEREZ, LUIS
CICLO:
OCTAVO

TACNA- PERÚ
2017

1
2
ÍNDICE
INTRODUCCIÓN.................................................................................................................... 4
1. HISTORIA ........................................................................................................................ 5
2. CONCEPTO DE FIANZA .............................................................................................. 9
3. DOCTRINA JURÍDICA .................................................................................................... 12
1. OBJETO ......................................................................................................................... 13
2. CARACTERÍSTICAS: .................................................................................................. 13
3. SUJETOS ...................................................................................................................... 14
4. FORMALIDAD ............................................................................................................... 14
7.1 Requisitos De Existencia .............................................................................................. 15
7.2 Requisitos de Validez .................................................................................................... 15
8. CLASES DE FIANZA ................................................................................................... 16
9. OBLIGACIÓN DEL FIADOR ....................................................................................... 17
10. REQUISITOS DEL FIADOR Y SUSTITUCIÓN DE LA GARANTÍA ................. 18
11. POSIBILIDAD DE SUSTITUIR LA GARANTÍA Y EFECTOS DE LA
INSOLVENCIA DEL FIADOR ............................................................................................. 18
12. BENEFICIO DE EXCUSIÓN ................................................................................... 19
13. PLURALIDAD DE FIADORES Y EL BENEFICIO DE LA DIVISIÓN ................ 20
14. SUBROGACIÓN E INDEMNIZACIÓN DEL FIADOR ......................................... 20
15. BENEFICIO DE EXCUSIÓN DEL SUBFIADOR ................................................. 21
16. EXTINCIÓN DE LA FIANZA: .................................................................................. 21
CONCLUSIONES: ................................................................................................................ 23
ANEXOS: ............................................................................................................................... 24
CONTRATO DE FIANZA .................................................................................................... 24
JURISPRUDENCIA .............................................................................................................. 28

3
INTRODUCCIÓN.

Las exigencias que nos plantea la realidad económica actual, nos lleva a utilizar ciertas
herramientas legales como los contratos, para poder conseguir objetivos que la propia
dinámica económica y civil exige con fin de desarrollarnos en el entorno, dentro de una
realidad globalizada la necesidad de celeridad y confianza nos lleva a tomar en cuenta
ciertas garantías para la utilización de estas herramientas, éstas garantías las podemos
encontrar en nuestro ordenamiento jurídico que provee, como el contrato fianza que es
muy utilizada actualmente con fin de garantizar la confianza de las relaciones relevantes
para el derecho, el cumplimiento de obligaciones y en última instancia evitar el
menoscabo de quien persigue la obligación en su favor previamente establecida.

Las garantías son aquellos mecanismos que permiten respaldar el cumplimiento de una
obligación asumida por una persona. El sentido de contar con una garantía es que en
caso la obligación no sea cumplida por el deudor, el acreedor pueda obtener el cobro
de su crédito a través de la ejecución de una garantía sobre uno o varios bienes del
propio deudor o de un tercero. La clasificación más tradicional que se aplica a las
garantías es aquella que distingue a las garantías personales de las garantías reales.
Esta clasificación se efectúa en función de la naturaleza de los bienes sobre los que
recae la garantía. En el caso de las garantías personales, estamos frente a aquellas
garantías que recaen sobre la totalidad del patrimonio de la persona que las constituye
(garante), de tal manera que, si se procediera a ejecutar la garantía, el garante deberá
responder con todos sus bienes hasta que se alcance a cubrir la obligación puesta a
cobro. Entre las garantías personales encontramos a la fianza y al aval. El segundo tipo
de garantías, las reales, comprende a aquellas garantías en las cuales se otorga en
garantía uno o varios bienes de manera específica, por lo que, la ejecución de la garantía
únicamente alcanzará al bien o bienes gravados mas no al resto del patrimonio del
garante. Entre las garantías reales encontramos a la prenda y a la hipoteca. En el
presente trabajo, analizaremos una de las garantías de mayor uso en las operaciones
comerciales, la fianza.

4
 CONTRATO DE FIANZA

1. HISTORIA

Etimológicamente, fianza deriva del latín, “fides” “fiducia”, significado de “fe”

“seguridad”1.

Los orígenes de la fianza son remotos, encontrándose en los poemas homéricos y aún
en el antiguo testamento, como sabemos los romanos prestaron mayor importancia las
garantías personas que a las reales, construyendo ingeniosas figuras que garanticen el
cumplimiento de las obligaciones, en esta medio el acreedor podía exigir al deudor tanto
como al fiador, excepto estipulación contraria, Justiniano depone esta facultad,
concediendo al fiador el derecho de exigir al acreedor, recaude en primer lugar al
deudor, también en el derecho romano de Justiniano existía la figura de responsabilidad
solidaria en caso exista pluralidad de fiadores, y como medio de defensa los fiadores
tenían el “beneficium dividisonis”.

Como podemos observar en el derecho romano el contrato de fianza va cobrando forma

que no ha variado mucho hasta la actualidad, ya que encontramos en nuestro Código
Civil Libro VII, sección segunda, contratos nominados, título X, desde el art. 1868 hasta
el art.1905, figuras parecidas como el beneficio de excusión, beneficio de división, etc.

I. Antecedentes :

La fianza es un contrato de garantía que nace muchos siglos antes de nuestra era en
tal virtud, se analizaran los antecedentes más remotos y trascendentales de la figura
jurídica en cuestión, los cuales sirvieron de base para su perfeccionamiento.

a. La fianza en el derecho antiguo

 EN BABILONIA

En el código de Hammurabi existe un antecedente de la fianza en el año de 1730 a. C.,

se mandó a grabar el código en estelas de piedra con el fin de repartirlas por las
capitales del reino de Babilonia para el mejor conocimiento de sus leyes.

En este código se manifiesta una forma de fianza o contrato de garantía, principalmente

en la reglamentación de los esclavos, los cuales se consideraban un objeto propiedad

1
FARINA, Juan M. Contratos modernos, Bs, As, 1993.
5
del dueño el cual podía matarlos sin recato alguno, lo mismo que entregarlo en garantía
de una deuda.

 EN INDIA

Otro antecedente de la fianza se consigna en las Leyes de Manú, expedidas en los años
del 1280 al 800 a. C., formadas por doce libros que reglamentaban tanto al derecho
público como privado. La fianza se regulaba en leyes civiles, tanto en "aspectos
hereditarios (libro IX), como en la conducta de los reyes y de la casta militar (libro VII)".

 EN ISRAEL

En este país la fianza fue conocida en el año 922 a.C., prueba de ello se encuentra en
una de las parábolas del rey Salomón; que dice: "cualquiera que se convierta en fiador
de un extraño tendrá que arrepentirse".

b. La fianza en el derecho romano

 EN ROMA

La fianza ya se configuraba como tal y se derivaba de uno de los contratos más

trascendentales de la época, llamado stipulatio (fianza estipulatoria), caracterizado por
ser un contrato verbis de garantía y que se perfeccionaba con el uso de ciertas formulas
verbales, se consideraba un contrato accesorio de garantía que requería de una
obligación válida principal para existir.

La fianza estipulatoria se definía como un contrato mediante el cual una persona (fiador)
se obliga a cumplir en el caso de que otra persona (fiado), sujeto pasivo de una
obligación garantizada por la fianza, no cumpla este concepto de fianza, era muy
avanzado para esa época, pues es muy similar al encontrado en el código civil actual.

Ahora bien, en Roma existieron tres formas de garantizar una obligación, mediante el
intercambio de una pregunta y una contestación, que eran la sponsio, la fideipromissio
y la fideiussio.

i. La Sponsio

Correspondía a una promesa con matices religiosos, celebrada por personas que se
dedicaban exclusivamente al culto religioso, algo que no podía ser utilizado por los
peregrinos (el que va de paso).

6
 ii. La Fideipromissio

Esta institución surge como una evolución de la anterior, ya que en ésta se permitía
celebrar dicho contrato con extranjeros. Además de esta figura, surgen ciertos
beneficios para el fiador, gracias a diversas leyes.

iii. La Fideiussio

También contrato verbis de garantía, esta institución surge gracias a Justiniano, quien
introdujo otro beneficio en favor de los fiadores, llamado beneficium Excusionis,
consiente en que el fiador podía exigir que el acreedor persiguiera primero al deudor,
antes de dirigirse a él para la exigibilidad de su obligación como garante.

Por otro lado, en la misma Roma, en el catastrófico siglo III d. C., cuando cayó el imperio
Romano de Occidente, se reglamentó el principal de los derechos reales, la propiedad;
así se estableció que todo propietario podía protegerse de los daños que le amenazaban
desde otras propiedades, pidiendo al pretor que obligara a su vecino a otorgar una fianza
que garantizara el pago del posible siniestro. Este tipo de fianza se conocía con el
nombre de cautio damni infecti. Si se verificaba el daño temido, con la evidente culpa o
dolo del vecino, este tenía que responder por el perjuicio ocasionado; en cambio, si el
daño era producido por fuerza mayor, el perjudicado no tenía derecho a formular
reclamación alguna.

Tanto en los tiempos remotos de Roma como hoy día, existen dos tipos de garantías:
reales y personales. Las primeras son la prenda y la hipoteca, derechos reales de
garantía; de lo anterior se desprende que en los tiempos clásicos de Roma eran muy
usuales y más eficaces que la garantía personal, pues para la celebración de un
contrato, el deudor podía garantizar el pago de las prestaciones mediante prenda o
hipoteca y ante el incumplimiento del contrato, el acreedor se allegaba los bienes dados
en garantía, para sí o para venderlos y del producto de esa venta se cobraba la deuda.

Por otra parte las garantías personales servían para garantizar un crédito y eran
preferidas por la práctica jurídica, ya que con este tipo de garantía no existía un
desposeimiento de un derecho real perteneciente al deudor, sino que la garantía era la
solvencia de un tercero que respondía ante el incumplimiento del deudor.

Sin embargo el procedimiento de cobro era más difícil que en caso de las garantías
reales aludidas. Cuando un deudor incumplía con la obligación garantizada por la fianza,
el acreedor requería en primer término al deudor y ante la persistencia de
incumplimiento, requería al fiador, quien debía cubrir el importe de la deuda. En esta

7
hipótesis surgía la figura de la subrogación, ya que el fiador, al dar cumplimiento a la
obligación garantizada se convertía en nuevo acreedor del deudor principal.

En tal supuesto, el nuevo acreedor privaba de la libertad a su deudor y lo llevaba a su

cárcel privada, con lo cual ejercitaba una figura jurídica de la época, llamada manus
injectio, consistente en que el acreedor exhibía a su deudor con las manos en el cuello
por las plazas públicas, avenidas principales etc., a fin de que algún conocido del citado
deudor respondiera por la deuda. Este acto se repetía tres veces, de modo que se
exhibía al reo una vez cada 20 días, haciendo un total de 60 días. Si nadie respondía
por el deudor en ese lapso, el acreedor podía vender al multicitado deudor en el país de
los etruscos y con el producto de la venta se cobraba la deuda, o podía matarlo. Si eran
varios los acreedores, se repartían de forma proporcional el producto de la venta o del
cadáver. Este caso fue comprendido por la Lex Publilia, posterior a la ley de las Doce
Tablas.

c. La fianza en el derecho medieval

La fianza en el Derecho Medieval se caracteriza por que se mantuvo con los rasgos
propios que poseía en el Derecho Romano , sin embargo se le agregaron de formas
más prominente el honor y la buena fe lo que les dio mucha más relevancia. De esta
manera las figuras de la fideiusso, la sponsio y la fideipromissio desaparecieron y fueron
reemplazados por una fianza más elástica, la fideiusso en palabras del doctor Javier
PERALTA ANDIA, quien nos expresa “la fideiusso, sirvió para garantizar toda clase de
deudas civiles o naturales, presentes o futuras, tanto para romanos como para
extranjeros. Aquí el fiador se obligaba a lo mismo que el deudor principal, aun cuando
podía garantizar solo una parte de la obligación principal obligándose solo en leviorem
causa y no obligándose más que el deudor principal.

d. La fianza en el derecho moderno

En esta etapa la fianza se mantiene con sus propias características, posibilitando dentro
de las mismas el desarrollo del crédito de un modo más extenso y eficaz que si nos
limitaremos a aquellas operaciones garantizadas con hipotecas o prendas.

Sin duda las garantías reales mencionadas presuponían que el deudor sea propietario
de los bienes cuyo valor bastara para cubrir el importe de la deuda, lo cual marginaba a
aquellos que carecen de tal patrimonio, pues no era usual que fueron ofrecidas y
constituidas por terceros.

8
El Dr. PERALTA ANDÍA, nos expresa “Posteriormente con la Revolución Francesa se
establece un principio trascendental por el cual todos los bienes del deudor responden
uniformemente del cumplimiento de sus obligaciones y además se elimina la
responsabilidad personal del deudor en todos los países civilizados”2

e. La fianza en el derecho contemporáneo

En el derecho Contemporáneo la fianza se ha convertido en un medio a través del cual

el deudor puede acceder al crédito a pesar de no poseer bienes y por lo tanto no estar
en condiciones de gravarlos.

En la tesis de Leopoldo Monzon – “El Contrato de Fianza”, Publicada por la Universidad

de Buenos Aires en 1898, donde refiriéndose a los peligros de ser garante dice “el fiador
es una especie de reo gratuito colocado tras el verdadero y que recibe la cuchilla fatal,
si éste la esquiva. Con razón se exclama que clavo es la fianza”.

La fianza tiene naturaleza crediticia, por lo cual su papel económico es fundamental. En

ocasiones, el pobre volumen de la deuda no justifica es tramite costoso y lento de las
garantías reales, situación que no se da con la fianza por ser de rápida ejecución.

Por otro lado, también la fianza es de gran envergadura para el acreedor toda vez que
le asegura que puede hacerse cobro dirigiéndose contra el fiador, en el caso que el
deudor no pueda cumplir con las obligaciones y responsabilidades que hubiese
acordado con el deudor. El Dr. PERALTA ANDÍA, nos expresa lo siguiente “Tal vez el
atractivo principal de la fianza es que existe la posibilidad de que el fiador renuncie al
beneficio de excusión, de tal manera que el acreedor pueda optar por dirigirse contra el
fiador directamente, sin necesidad de esperar que el deudor incumpla.

2. CONCEPTO DE FIANZA

Cuando como consecuencia de la celebración de un contrato, una de las partes resulta

acreedora de la otra, el cumplimiento de las obligaciones de esta dependerá en última
instancia de su solvencia. Ni siquiera es suficiente garantía la solvencia actual, porque
muy bien puede ocurrir que un deudor originariamente solvente deje de serlo más tarde
–precisamente cuando tiene que cumplir sus obligaciones- como consecuencia de
negocios desafortunados.

2
PERALTA ANDIA, Javier – Fuente de las Obligaciones- pag 647

9
El acreedor puede precaverse contra esta eventualidad, mediante las siguientes
garantías

1. REALES: que consisten en gravar un bien del deudor con un derecho real de
hipoteca, prenda, anticresis, warrants, etc.

2. PERSONALES: consisten en extender la responsabilidad derivada del contrato

a otras personas, de tal manera que para que el acreedor quede en la imposibilidad de
cobrar su crédito, será menester que tanto el deudor originario, como el garante, caigan
en insolvencia. Esto aumenta notoriamente las probabilidades de que el crédito será
satisfecho, sobre todo porque el acreedor se encargará de exigir un garante de conocida
fortuna. La forma típica de garantía personal es la fianza.

Según el artículo 1886, habrá fianza cuando una de las partes se hubiere obligado
accesoriamente por un tercero y el acreedor de ese tercero aceptase su obligación
accesoria. De donde resulta que la fianza es un contrato, pues exige un acuerdo de
voluntades entre el fiador y el acreedor, cuyo crédito es garantido.

O sea que su finalidad es garantizarle al acreedor su crédito. Ya que por el contrato de

fianza una parte se obliga a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de que éste no
lo haga.

No se requiere en cambio, el consentimiento del deudor afianzado, aunque él es por lo

común el principal interesado en la fianza, ya que sin ella la otra parte no se avendrá a
contratar. Y no interesa su consentimiento ni su misma oposición, porque la relación
obligatoria se establece entre fiador y acreedor. Es verdad que eventualmente, si el
fiador paga, el deudor resultará obligado frente a él; pero esta es la consecuencia de
todo pago por otro, haya o no fianza, de tal modo que ésta no agrava en modo alguno
sus obligaciones.

El contrato de fianza, necesita el presupuesto de que anterior a él exista un contrato

principal en el cual una parte resulte acreedora de la otra (acreedor y deudor), por lo
que el cumplimiento de las obligaciones generada en este contrato dependerá de la
solvencia del obligado, que bien originariamente solvente podría dejar de serlo por
diferentes razones e incumplir el contrato.

El contrato de fianza nace con la finalidad de garantizar el cumplimiento de una

obligación, por lo tanto podemos decir que es un contrato de garantía, esta garantía de
cumplimiento también amplía las posibilidades crediticias que el deudor pueda adquirir,
de esta manera podemos decir que el contrato de fianza funciona como un “seguro” por
el cual el deudor cumplirá con sus obligaciones y el acreedor no podrá ser perjudicado

10
por la no ejecución de esta, ya que existe un (fiador) de por medio quien responderá
responsablemente con la ejecución de la fianza, por la omisión de cumplimiento, claro
está previamente constituida una fianza.

En un principio fue creada para garantizar obligaciones de dar, generalmente sumas de

dinero, en la actualidad se usa para garantizar obligaciones de hacer, hasta incluso de
no hacer, el contrato de fianza es la garantía personal más importante, es correcto
resaltar también que la obligación y la fianza nacen de dos contratos distintos pero
vinculados, es aquí donde recae el carácter accesorio de la fianza, ya que la fianza
dependerá de una obligación principal para su constitución, aunque esta deuda original
no afectará directamente al contrato accesorio (fianza).

El Dr. PERALTA ANDÍA define la fianza como, “la palabra fianza es utilizada como
sinónimo de garantía en general, que involucra a la fianza que nace no solo del acto
unilateral, sino también a la que lleva consigo el concepto de contrato de fianza
propiamente dicho, en ese orden de ideas, no toda fianza proviene de un contrato, ya
que surge de un acto unilateral del fiador y ello antes de su acepción con el acreedor
como las que se presentan para asegurar las respuesta de la administración o para
obtener que se decrete una medida preventiva donde la fianza es convencional, legal o
judicial”3.

Por el contrato de fianza una de las partes (fiador) se obliga a cumplir una obligación en
lugar de un tercero en el caso de que éste no cumpla (BERCOVITZ). Así pues, el fiador
garantiza el cumplimiento de una obligación ajena (MONTÉS PENADÉS).

La fianza es el prototipo de las garantías personales, que otorgan al acreedor

garantizado una posición reforzada de su interés, en caso de que no pague su deudor
puede proceder contra el fiador. (DÍEZ-PICAZO Y GULLÓN).

La fianza es un contrato por virtud del cual una de las partes llamada fiador se obligado
ante la otra llamada acreedor al cumplimiento de una prestación determinada para el
4
caso que un tercero, deudor de esta última, no cumpla con su obligación. Se celebra
entre el acreedor y un tercero, independientemente de que el deudor este o no de
acuerdo.

De acuerdo con nuestro CODIGO CIVIL PERUANO, describe a la FIANZA en su Artículo

1868, en la cual expresa lo siguiente: Por la fianza, el fiador se obliga frente al
acreedor a cumplir determinada prestación, en garantía de una obligación ajena,

3
PERALTA ANDIA, Javier – Fuentes de las Obligaciones – pág. 675
4
ZAMORA VALENCIA, Miguel Angel – Contratos Civiles- pag. 273

11
si ésta no es cumplida por el deudor. La fianza puede constituirse no sólo en favor
del deudor sino de otro fiador.

Entonces podemos decir que en virtud del contrato de fianza se constituye, al lado de
una relación obligatoria entre dos (o más) sujetos (el deudor principal y el acreedor), una
relación jurídica en la que un tercero (fiador) se obliga personalmente frente al acreedor
de esa otra relación con el fin de reforzar el interés del exacto cumplimiento de la
obligación ajena. El fiador, entonces, garantiza el cumplimiento de una obligación ajena.
“A la obligación del deudor principal se agrega la obligación del fiador, que tiene una
prestación igual a aquella del deudor principal, cual instrumento de garantía del derecho
del acreedor frente a este último, con la consecuencia que, una vez cumplida la
obligación del fiador, se extingue, por reflejo, también la obligación del deudor
originario.5

3. DOCTRINA JURÍDICA

a) Naturaleza Jurídica:

La naturaleza de la fianza se da en razón de dos sistemas, asi lo señala el Dr. PERALTA

ANDÍA, expresándonos que son los siguientes:

a.1) Acto jurídico Unilateral: Esta posición nos explica que la ley nos da opción a que la
fianza surja de un acto unilateral, el mismo que se daría entre el deudor y el acreedor,
esto basado en la promesa que el fiador le hace al deudor entonces por lo tanto la fianza
se cimentaría en la voluntad unilateral que brinda el fiador

a.2) Tesis del Contrato: Es esta la posición más aceptada y la usualmente usada, la
doctrina internacional como la de nuestro ordenamiento señala como la correcta,
diciéndonos que la fianza es un contrato que se da entre el acreedor y el fiador. Esta es
también la teoría adoptada en nuestro sistema.

Así, es que podemos inferir que la fianza no solo surge como un contrato propiamente
dicho, que sería el caso de una fianza convencional que ya mas adelante analizaremos,
sino que también la fianza podría constituirse según el Dr. PERALTA ANDÍA “En virtud
de un acto de cumplimiento de una obligación legal de afianzar o en virtud de un acto
de cumplimiento, mandamiento o providencia judicial. Así pues en los casos antes

5
GIUSTI, Alberto. La fideiussione e il mandato di credito. En: Trattato di Diritto Civile e Commerciale.
Volumen XVIII, tomo 3. Milano: Giuffrè, 1998. p. 1

12
mencionados estaríamos frente a una fianza en sentido estricto, pero no exactamente
frente a un contrato de fianza.

La jurisprudencia en ese sentido nos dice “El contrato de fianza constituye una garantía
personal por excelencia, en el cual a tenor de la definición legal del ARTÍCULO 1868 del
Código Civil, el fiador se obliga frente al acreedor a cumplir determinada prestación en
garantía de una obligación ajena si esta no es cumplida por el deudor”.

1. OBJETO

Existe un discusión doctrinaria en cuanto al objeto de la fianza, unos autores defiende

de que el objeto de la fianza es el cumplimiento de las obligaciones contraídas por el
deudor y otros plantean que el objeto de la fianza es evitar la afectación del acreedor en
la relación contractual, que quedara suspendida al incumplimiento de la obligación,
momento desde el cual el acreedor puede exigir la ejecución de fianza previamente
determinada. Personalmente creo en la posición doctrinaria de que el objeto de la fianza
puede ser directo y a la vez indirecto, la protección del acreedor (objeto directo) es la
finalidad del contrato ya que consensualmente busca la seguridad del acreedor, pese a
que en ambos supuestos no se altera el carácter garantista del contrato, el cumplimiento
de la obligación (objeto indirecto) quedará como presupuesto del contrato principal que
da origen a la fianza, mas no como garantía de un tercero (deudor afianzado) que no es
parte sustancial del contrato de fianza, ni tampoco se requiere su aprobación. Si
hablamos de una finalidad, podría entenderse a que esta apunta a proporcionar al
acreedor mecanismos eficaces de satisfacción de su crédito contra el deudor principal.

2. CARACTERÍSTICAS:

a) Nominado, está previsto por ley, desde el art. 1868 hasta el art.1905 CC.
b) Total o parcial, cuando se obliga a cumplir parte de la obligación o el total.
c) Accesorio, ya que no existe por sí mismo, salvo algunas excepciones.
d) Unilateral, si los derechos son para el acreedor y las obligaciones para el
fiador.
e) Bilateral, cuando existe una retribución a cargo del acreedor.
f) Oneroso, cuando el acreedor da una contraprestación al fiador por asumir su
obligación.

13
 g) Gratuito, cuando el fiador no recibe ninguna contraprestación por la
obligación que contrae de pagar en caso de que el deudor no lo haga.
h) Consensual, pues no está sujeto a formas, excepto en los casos de fianza
legal, judicial o fianza otorgada por póliza.

i) De garantía, ya que implica la obligación para el fiador de pagar en el caso

de que el deudor no lo haga, asegura el pago de una obligación
j) Subsidiaria, la fianza se ejecuta como última instancia, sólo puede hacerse
efectiva cuando se ha hecho infructuosamente excusión de los bienes del
deudor principal, salvo que el fiador haya renunciado a este beneficio.
k) Exigible, Está sujeta a plazo o bajo condición.
l) Es solemne, requiere mínima formalidad

3. SUJETOS

Quienes realizan el contrato

Fiador: es quien garantiza el pago de la deuda contraída por un tercero.

Acreedor: es quien acepta el ofrecimiento o el compromiso que contrae el fiador.

Deudor: es ajeno al contrato de fianza

Max Arias Schiber, clasifica a la relación del deudor y fiador en dos puntos;

a) Antes de que la fianza se haya ejecutado, el fiador puede realizar medidas

precautorias, frente al deudor.
b) Después de ejecutada la fianza, el fiador puede exigir a el reembolso de
lo abonado al deudor mediante subrogación y/o indemnización, contempladas
en los ARTÍCULOS 1889 y 1890 del Código Civil, respectivamente.

4. FORMALIDAD

El contrato debe constar por escrito, bajo sanción de nulidad (ad solemnitaten) Artículo
1871 C.C. Esto es una formalidad expresa que exige el código civil, para comprobar la
existencia del acto y a la vez sustenta la idea de que no exista dudas en la voluntad de
asumir el compromiso particular del fiador que si viene es cierto no incumbe
directamente, siendo este (voluntad contractual) un elemento fundamental para la
formación del contrato. No exige que sea un contrato clausulado y firmado por las partes,
14
basta que sean documentos intercursados en donde ambos expresan por escrito su
voluntad.

7.1 Requisitos De Existencia

a) Consentimiento, es decir, el acuerdo de voluntades entre el acreedor y el fiador.

b) Objeto, el cual consiste en la prestación ya sea una cosa o un hecho, que el
fiador deberá de pagar en caso de que el deudor no cumpla con su obligación.
c) Exista la obligación principal ya que como se ha mencionado la fianza garantiza
el cumplimiento de la obligación principal.

7.2 Requisitos de Validez

a) Capacidad para contratar, es decir, ser mayor de edad y estar en goce de

facultades mentales, tanto del acreedor, como del fiador.
b) Forma, no se exige formalidad alguna para que pueda ser válida.
c) Ausencia de vicios, es decir que en la fianza no haya error, dolo, mala fe,
violencia o lesión.
d) Ilicitud en el objeto, motivo o fin, generalmente este lo encontramos cuando el
fiador se obliga a pagar una cosa que está prohibida o es ilícita; por lo que si la
obligación principal es ilícita, la fianza también lo será.
e) Fianza de Obligación futura

Los contratos de fianza pueden recaer en contratos que están supeditados a un plazo
suspensivo o a condición, estos plazos condicionan la eficacia del contrato principal,
condicionando a la vez la eficacia del contrato de fianza, posiblemente contravenga el
principio accesorio ya que aún no se ha concluido la formación del contrato principal,
pero por un carácter práctico de los contratos de garantía están hechos para promover
la celeridad de créditos y esto aporta al tránsito jurídico económico.

Bajo criterios de determinabilidad, quiere decir evitar de que existan criterios ambiguos
o indefinidos en el proyecto del contrato que posteriormente tornen irrealizable el
contrato, el ordenamiento exige esta característica, la licitud mientras no contravenga
normas imperativas, la posibilidad física y jurídica mientras sea realizable por las partes
(deudor y fiador), finalmente será determinable cunado cuando contenga todos estos
elementos relevantes para su identificación e individualización.

15
 8. CLASES DE FIANZA

a) Convencional, Legal y Funcional:

Así Sánchez Medal, Ramón expresa “La fianza convencional es aquella en la que basta
que el fiador tenga la capacidad general para contratar, independientemente de su
probidad, de su solvencia o del domicilio que tenga. La fianza legal o judicial, es
menester no solo que el fiador tenga capacidad para contratar, siento que es
indispensable que sea titular de bienes raíces suficientes para responder por la
obligación que se pretende garantizar”.

EL Dr. PERALTA ANDÍA nos expresa lo siguiente "La fianza convencional nace de un
contrato, es aquella que se celebra entre el acreedor y el fiador y está regida por el
principio de la autonomía de la voluntad, aquí el deudor es un tercero ajeno al contrato”.

De los conceptos antes brindados podemos decir que la fianza convencional va a ser
aquella que va a nacer de la voluntad expresada por el acreedor y el fiador, la fianza
legal va a ser aquella que se va a dar por imposición de la ley y la fianza judicial será
aquella que es exigida por los jueces.

b) Fianza Simple y Fianza Solidaria:

La fianza simple es aquella que implica que el fiador tiene derecho a que el acreedor
deba requerir el pago de la deuda primero al deudor, de tal manera que, si esta tiene
bienes con los que cubrir la deuda, el fiador no estará obligado a pagarla. Cuando
hablamos de bienes del deudor, nos referimos a bienes que se encuentren dentro del
territorio nacional, que sean susceptibles de ser ejecutados y cuyo valor alcance el
monto de la deuda. Si esto no fuera así, entonces el acreedor podrá exigir el pago de la
deuda al fiador.

En palabras del Dr. PERALTA ANDIA, nos expresa que la fianza simple “Es aquella en
la cual el fiador conserva el beneficio de excusión, de tal manera que, si es requerido
para el pago, puede oponerse y constreñir al acreedor a que primero intente el cobro
del deudor principal.

Así lo encontramos en nuestro Código Civil en el artículo 1879 que a la letra dice “El
fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor sin hacer antes excusión de los
bienes del deudor”.

La fianza solidaria quiere decir que el acreedor podrá requerir el pago de la deuda al
fiador sin necesidad de recurrir primero al deudor, por lo que el fiador deberá pagar la
deuda sin importar que el deudor posea bienes suficientes para cubrirla.

16
La encontramos también en el artículo 1880 de nuestro Código Civil “Para que el fiador
pueda aprovecharse del beneficio de la excusación, debe oponerlo al acreedor luego
que este lo requiera para el pago y acreditar la existencia de bienes del deudor
realizables dentro del territorio de la Republica, que sean suficientes para cubrir el
importe de la obligación”.

c) Fianza con plazo determinado y Fianza con plazo indeterminado:

Cuando existe un plazo determinado, la fianza podrá ser ejecutada por el acreedor hasta
quince días después del vencimiento del plazo pactado. Para tal efecto, el requerimiento
del acreedor deberá realizarse por la vía notarial o judicial. Si dicho requerimiento no es
efectuado dentro del plazo de quince días referido, el fiador no estará obligado a cumplir
con la garantía.

Artículo 1896 del Código Civil Peruano “El fiador que se obliga por un plazo determinado,
queda libre de responsabilidad del acreedor no exige notarial o judicialmente el
cumplimiento de la obligación dentro de los 15 días siguientes a la expiración del plazo,
o abandona la acción iniciada”.

Cuando la fianza es constituida sin un plazo determinado, el fiador puede requerir al

acreedor para que haga efectiva la fianza. El acreedor podrá ejecutar la fianza dentro
de los treinta dias siguientes al a comunicación del fiador, si no lo hace dentro de ese
plazo o si desiste del cobro, el fiador no estará obligado a cumplir con su obligación.

Artículo 1899 “Si la fianza se ha otorgado sin plazo determinado, puede el fiador pedir
al acreedor que cuando la deuda sea exigible, haga efectivo su derecho y demande al
deudor. Si el acreedor no ejercita ese derecho en el plazo de 30 días después de
requerido o si abandona el procedimiento, el fiador queda libre de su obligación.

9. OBLIGACIÓN DEL FIADOR

El fiador solo se obliga a lo que expresamente se hubiera comprometido en el contrato

escrito (ad solemnitaten), los contenidos y alcances dentro del contrato deben ser
interpretados restrictivamente ya que el fiador adquiere el riesgo sin responsabilidad
directa y compromete la totalidad de su patrimonio, sin perjuicio de lo anterior las partes
también pueden pactar los modos de interpretación, extensiva, por ejemplo.

Para agregar que nuestro ordenamiento, la obligación del fiador es diferente a la deudor
incluso puede ser de naturaleza diferente, por ejemplo; el deudor asume la obligación

17
de dar suma de dinero y el fiador una garantía real como un bien inmueble, sin embargo
por el carácter supletorio de la ejecución de la fianza que en primera instancia se
constituya para garantizar la obligación del contrato principal, el acreedor por el contrato
de garantía de la fianza no puede especular más de lo que se ha estipulado en la
obligación principal, ya que si esto sucediera el carácter garantista y supletorio de la
fianza quedaría totalmente desvirtuado, ya que el acreedor perseguiría la ejecución de
la fianza en lugar de la obligación principal, y todo el esquema jurídico sería meramente
fachoso, y los derechos posteriores a ale ejecución del fiador frente al deudor serian
también desvirtuados ya que el deudor estaría obligado a subsanar en mayor cantidad
de lo que se ha pactado originariamente. Y solo para agregar que en virtud de la
característica garante el fiador puede obligarse de una manera más eficaz, esto quiere
decir en caso se hayan agotado los medios de ejecución al deudor, el acreedor puede
ejecutar las garantías reales de la fianza o en todo caso la subfianza. En el caso exista
exceso de la fianza se debe efectuar una valorización económica de todos aquellos
deberes que, regulados en ambas relaciones jurídicas como necesarios para procurar
la satisfacción del interés del acreedor.

10. REQUISITOS DEL FIADOR Y SUSTITUCIÓN DE LA GARANTÍA

El ordenamiento estipula que el fiador es alguien capaz de obligarse, quiere decir que
tenga capacidad de goce que no esté impedida de contratar, también nos señala que el
fiador debe ser alguien solvente es requisito fundamental ya que se está obligando a
suplir de deficiencia de una obligación de carácter oneroso, sin esta característica la
figura de fe que nos da el contrato seria contravenida, el fiador en virtud de lo anterior
debe ser propietario y que los bienes, suficientes y realizables deben encontrase en
territorio de la república, el fiador también queda sometido a la jurisdicción del juez del
lugar donde debe cumplirse la obligación del deudor.(art. 1876 C.C.)

11. POSIBILIDAD DE SUSTITUIR LA GARANTÍA Y EFECTOS DE LA

INSOLVENCIA DEL FIADOR

El ordenamiento nos da la posibilidad de que el obligado puede sustituir la fianza por

prenda, hipoteca o anticresis con aceptación del acreedor o aprobación del juez salvo
disposición distinta de la ley, sabemos que toda situación patrimonial es variable,
dinámica, en las garantías personales esta figura puede variar mucho desde la

18
constitución del contrato principal, hasta la ejecución de la fianza, situación es que
pueden variar, empero de esta situación el código civil otorga como saneamiento que el
deudor puede reemplazar al fiador por uno solvente, si el deudor no puede dar otro
fiador o no ofrece otra garantía idónea (real), el acreedor tiene el derecho de exigir el
cumplimiento inmediato de la obligación, por parte del deudor ya que la fianza sería
ineficaz y esto no perjudica al acreedor, se reestablece su derecho sobre el deudor.

12. BENEFICIO DE EXCUSIÓN

Se denomina beneficio de excusión al derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer

efectiva la fianza en tanto el acreedor no haya ejecutado todos los bienes del
deudor. La doctrina lo ha expresado del siguiente modo: "Es el derecho o beneficio de
los fiadores para no ser compelidos previamente al pago de una deuda mientras el
obligado principal o preferente tenga bienes suficientes para cubrirla"6.

Spota lo define como "derecho que se concede al fiador de negarse a efectivizar la

obligación de garantía que el contrato de fianza genera, hasta que el acreedor haga
ejecución de todos los bienes del deudor. Es una de las dos notas características de la
fianza simple, que marca una clara diferencia con la fianza solidaria y con la figura del
principal pagador, donde ese beneficio está ausente"7.

Para Díez Picazo "es la facultad que la ley atribuye al fiador y que tiene por objeto
enervar o paralizar la pretensión ejecutiva del acreedor dirigida contra él. El fundamento
de dicho beneficio o facultad lo constituye el principio de subsidiariedad de la fianza.
El fiador no debe ser compelido a pagar mientras que el crédito pueda hacerse
normalmente efectivo sobre el patrimonio del deudor"8.

Para el jurista colombiano Valencia Zea, el beneficio de excusión en la fianza

opera cuando el fiador que es ejecutado por el acreedor puede oponerse en el sentido
de obligar al acreedor a que persiga, en primer lugar, el cumplimiento de la deuda sobre
los bienes del deudor.

6
ENCICLOPEDIA JURIDICA OMEBA. Tomo Xl. Driskill. Buenos Aires. 1981. p. 477.
7
SPOTA. Alberto G "Instituciones de Derecho Civil. Contratos". Volumen VIII. Buenos Aires. p. 225.
8
DIEZPICAZO. Luis. "Fundamentos del Derecho Civil patrimonial". Volumen segundo. Civitas. Madrid.
1996. p. 435.

19
No se tomarán en cuenta para la excusión, los bienes embargados, litigiosos,
hipotecados, dados en anticresis o prendados, por deudas preferentes, en la parte que
fuere necesario para su cumplimiento.

Es el derecho que tiene el fiador a oponerse a ejecutar la fianza, mientras no se haya

ejecutado todos los bienes del deudo, la doctrina especifica; “…mientras el obligado
principal o preferente tenga bienes suficientes para cubrirla”. Este beneficio es
renunciable, y no es requisito indispensable para que el acreedor inicie la ejecución ante
el fiador, cae por parte del fiador la actuación de este derecho en virtud de que se
respete el carácter de deudor principal y deudor subsidiario. El acreedor goza de la
capacidad de ejercer acción judicial ante cualquiera de los dos sujetos señalados, esta
figura tiene su sustento en el carácter de finalidad de la fianza, que es proveer de
mecanismos de garantía al acreedor. La pérdida del beneficio se da en tres supuestos;
Cuando el fiador ha renunciado expresamente a ella, Cuando se ha obligado
solidariamente con el deudor, en caso de quiebra del deudor.

13. PLURALIDAD DE FIADORES Y EL BENEFICIO DE LA DIVISIÓN

Cuando existen varios fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda y todos
ellos se hubiese obligado a prestaciones iguales, cada uno responde con el integro de
su obligación, salvo exista el beneficio de la división, este beneficio contempla que
cuando el acreedor acciona contra el fiador el fiador puede exigir su pedido se reduzca
a la parte que solo a él corresponde.

14. SUBROGACIÓN E INDEMNIZACIÓN DEL FIADOR

El fiador una vez ejecutada la fianza, subroga los derecho que tenía el acreedor contra
el deudor, no puede exigir más de lo que ha pagado, sin embargo también puede exigir
indemnización que consta en el total de lo pagado por el fiador, el interés legal desde
que hubiese hecho saber el pago al deudor, aunque no lo perjudique para el acreedor,
los gastos ocasionados al fiador, después de haberle hecho de conocimiento del deudor
que ha sido requerido para el pago y los daños y perjuicios, cuando precedan.

20
De manera adicional podemos afirmar que otro aspecto de la relación existente entre el
garante y fiado está comprendido en el ARTÍCULO 1894 del Código Civil9, mediante el
cual se establece que en caso el fiador paga sin comunicarlo al
deudor, este puede hacer valer contra él todas las excepciones que hubiera
podido oponer al acreedor.

Consecuentemente, consideramos que la inclusión de la norma comentada en el

Código Civil resulta acertada, ya
que no solo complementa adecuadamente al ARTÍCULO 1868 del mismo Código, sino
que ayuda a su interpretación y aplicación en la realidad, en el entendido de que el
contrato de fianza lejos de perjudicar al deudor, es celebrado siempre a favor del
acreedor, por lo que la voluntad del primero resulta nula para su celebración
y perfeccionamiento.

15. BENEFICIO DE EXCUSIÓN DEL SUBFIADOR

El subfiador goza del beneficio de excusión, tanto respecto del fiador como del deudor.

Para el Dr. PERALTA ANDIA, así como el garante o fiador goza, en principio del
beneficio de solicitar la excusión de los bienes del deudor, así también el subfiador
puede valerse del mismo medio de defensa en relación a los bienes de su fiado.

16. EXTINCIÓN DE LA FIANZA:

Según el Dr. PERALTA ANDÍA, estaríamos frente a dos tipos de extinción:

MEDIOS INDIRECTOS DE EXTINCION:

Hablando de medios indirectos de extinción podemos afirmar que la fianza se extingue

cuando concluye la deuda principal o que suceda como consecuencia de pago así
podemos encontrar los siguientes casos:

A. LA NOVACION:

En el caso de novación de la relación garantizada se produce la extinción de la relación

de fianza conforme a lo previsto en el artículo 1283 del Código Civil “En la novación no
se trasmiten a la nueva obligación las garantías de la obligación extinguida, salvo pacto
en contrario.

9
LEON BARANDIARAN. José. 'Tratado de Derecho Civil'. Tomo VI, Contratos nominados. Segunda parle.
WG Editor. Lima, p. 334.

21
 B. LA COMPENSACION:

La relación de fianza puede extinguirse por compensación conforme lo establecido en

el artículo 1291 del Código Civil “El garante puede oponer la compensación de lo que el
acreedor deba al deudor”. La posibilidad de que el garante oponga la compensación de
lo que el acreedor deba al deudor, se deriva del artículo 1885 del Código Civil. Asimismo,
el fiador puede oponer la compensación al acreedor iure propio

22
CONCLUSIONES:

PRIMERA: La fianza es una alternativa interesante cuando buscamos la forma de

garantizar el cumplimiento de una obligación, pero la determinación de una garantía
eficaz dependerá de varios factores, como el tipo de operación, las necesidades de los
sujetos intervinientes, la naturaleza de los bienes, entre otros.

SEGUNDA: Cada situación debe ser analizada con detenimiento a fin de elegir la
garantía que protegerá de manera efectiva nuestros intereses.

TERCERA: Con relación a la extensión temporal de la obligación de afianzamiento,

o sea al plazo de la garantía, este puede ser pactado en forma determinada
o indeterminada -alternativas comunes para todo contrato de duración- y, por
lo general, pero no necesariamente, dicha extensión temporal ha de estar en
función de la duración de la obligación principal.

CUARTA: El beneficio de excusión tiene su justificación en orden a la finalidad de la

fianza, esto es, apunta a proporcionar al acreedor mecanismos
más eficaces de satisfacción de su crédito contra el deudor principal.

La regla establece que, en principio, al primero que debe exigírsele el pago es al deudor
y luego al fiador. Por tanto, podemos precisar que el fiador goza así de un beneficio, el
denominado "beneficio de excusión".

23
ANEXOS:

CONTRATO DE FIANZA

FIANZA SOLIDARIA E ILIMITADA

Conste por el presente documento el contrato de fianza solidaria, indivisible y de

ejecución inmediata que celebran de una parte la empresa Banco de Crédito del Perú,
identificada con R.U.C. Nº 1024358590431, inscrita en la partida electrónica Nº
11118654 del Registro de Personas Jurídicas de Tacna, con domicilio en Av. Francisco
Lazo 1894, debidamente representada por su gerente general don Luis Eduardo Díaz
Pérez, con poderes inscritos en el asiento A00001, de la referida partida electrónica, a
quien en lo sucesivo se denominará EL ACREEDOR; y de otra parte don Javier Andrés
Durand Masini, identificado con D.N.I. Nº 71622435, de estado civil soltero y con
domicilio en Av. Grau Nro. 40, a quien se denominará EL FIADOR; con la intervención
de don Renato Mauricio Chávez Vargas, identificado con D.N.I. Nº 41008743, de estado
civil soltero y con domicilio en Av. Escorpio 689, a quien se denominará EL DEUDOR;
en los términos contenidos en las cláusulas siguientes:

ANTECEDENTES:

PRIMERA. - LA ACREEDORA es una institución financiera de derecho privado

constituida bajo el régimen de la sociedad anónima, autorizada para operar como tal en
virtud de la Res. 176-2017-SBS de fecha 18 de abril del 2000, cuyo objeto social
principal es dedicarse a operaciones de depósito de dinero del público en forma de
ahorros y al otorgamiento de créditos de consumo de corto y mediano plazo.

SEGUNDA. - Con fecha 18 de septiembre del 2012 LA ACREEDORA celebró con EL

DEUDOR un contrato de mutuo, en virtud del cual aquella le otorgó a éste un crédito
bancario hasta por la suma de S/. 60,000.00(Sesenta mil 00/100 nuevos soles), para
que sea cancelado dicho crédito en los términos y condiciones pactados en el referido
contrato, incluyendo un pagaré.

TERCERA. - LA ACREEDORA y EL DEUDOR dejan constancia que, a la fecha de

celebración del presente acto, el mencionado contrato de mutuo bancario mantiene
plena vigencia, habiéndose previsto la cancelación del préstamo para el día 15 de enero
del 2016

CUARTA. - EL FIADOR es una persona natural con patrimonio suficiente y con

capacidad para obligarse sin limitación alguna, quien declara conocer íntegramente
todas y cada una de las estipulaciones contenidas en el contrato de mutuo a que alude

24
la cláusula segunda de este documento, teniendo plena conciencia de la naturaleza y
alcances de las obligaciones asumidas por EL DEUDOR en dicho contrato.

OBJETO DEL CONTRATO:

QUINTA. - Por el presente contrato, EL FIADOR se obliga frente a LA ACREEDORA,

con conocimiento e intervención de EL DEUDOR y a título de fianza, a garantizar, en
forma solidaria, indivisible y de ejecución inmediata, con su patrimonio el cumplimiento
de las obligaciones asumidas por este último en el contrato de préstamo bancario a que
se refiere la cláusula segunda, en los términos pactados en el presente contrato.

CARACTERES Y ALCANCES DE LA FIANZA:

SEXTA. - Queda establecido que el presente contrato se celebra en calidad de fianza

solidaria e indivisible; en consecuencia, en aplicación de lo previsto por el art. 1883 inc
2) del Código Civil, EL FIADOR no tendrá derecho a invocar el beneficio de excusión
respecto de los bienes de EL DEUDOR.

SÉTIMA.- Las partes acuerdan que en caso de incumplimiento de EL DEUDOR, los

alcances de la obligación de afianzamiento a que se refiere la cláusula quinta tendrá
carácter ilimitado, en consecuencia comprenderá el monto total del saldo pendiente de
pago a cargo de aquél, los intereses convencionales y legales, compensatorios y
moratorios, y demás prestaciones accesorias derivadas directamente de la obligación
principal, así como los gastos de cobranza de la suma adeudada, y las costas y costos
del proceso que eventualmente se inicie para efectos de dicho cobro, si LA
ACREEDORA recurre a la vía judicial.

OCTAVA. - Se deja constancia que la obligación de afianzamiento asumida por EL

FIADOR en la cláusula quinta, consiste en pagar a LA ACREEDORA, directa e
íntegramente, con dinero en efectivo y al contado, el monto de todos y cada uno de los
conceptos descritos en la cláusula anterior, una vez vencida y no pagada la deuda por
EL DEUDOR.

PLAZO DEL CONTRATO:

NOVENA. - Las partes acuerdan establecer un plazo indeterminado para el presente

contrato, el mismo que comenzará a regir a partir de la fecha de suscripción del presente
documento y su vigencia se extenderá hasta el momento en que EL DEUDOR cumpla
todas y cada una de las obligaciones asumidas en el contrato de mutuo a que se refiere
la cláusula primera, y en todo caso hasta que queden satisfechos todos los conceptos
descritos en la cláusula sétima.

25
OBLIGACIONES DE LAS PARTES:

DÉCIMA. - LA ACREEDORA deberá comunicar a EL FIADOR acerca del incumplimiento

de las obligaciones de EL DEUDOR contraídas en el contrato de préstamo bancario a
que alude la cláusula segunda, inmediatamente de producido dicho evento.

DÉCIMO PRIMERA. - Por su parte EL FIADOR se obliga a cumplir la obligación de

afianzamiento contraída en la cláusula quinta, dentro de los alcances y en la forma
pactada en las cláusulas sexta, sétima y octava, respectivamente.

DÉCIMO SEGUNDA. - EL FIADOR está prohibido de sustituir la presente fianza por otra
garantía personal o real, salvo que LA ACREEDORA lo consienta, en cuyo caso se
celebrarán los actos y se suscribirán los documentos que sean necesarios.

DERECHOS DEL FIADOR:

DÉCIMO TERCERA. - Si EL FIADOR cancela las obligaciones a cargo de EL DEUDOR

por motivo de su incumplimiento, quedará aquél automáticamente subrogado en los
derechos que frente a éste tuviera LA ACREEDORA, en aplicación de lo previsto por el
art. 1889 del Código Civil.

En caso que el pago de EL FIADOR se efectúe con anticipación al vencimiento del plazo
de la obligación a cargo de EL DEUDOR, la subrogación a que se refiere la cláusula
precedente operará sólo a partir de dicho vencimiento.

DÉCIMO CUARTA. - En el supuesto a que se contrae la cláusula precedente, EL

FIADOR tendrá derecho a que EL DEUDOR le pague y reembolse todos los conceptos
contenidos en el art. 1890 del Código Civil. Para estos efectos es necesario que EL
FIADOR comunique a EL DEUDOR acerca de la cancelación de las obligaciones,
inmediatamente de efectuada ésta.

GASTOS DEL CONTRATO:

DÉCIMO QUINTA. - Las partes acuerdan que todos los gastos que origine la celebración
y ejecución de este contrato serán asumidos por EL DEUDOR.

COMPETENCIA TERRITORIAL:

DÉCIMO SEXTA. - Para efectos de cualquier controversia que se genere con motivo de
la celebración y ejecución de este contrato, las partes se someten a la competencia
territorial de los jueces y tribunales de Tacna

26
DOMICILIO:

DÉCIMO SÉTIMA. - Para la validez de todas las comunicaciones y notificaciones a las

partes, con motivo de la ejecución de este contrato, ambas señalan como sus
respectivos domicilios los indicados en la introducción de este documento. El cambio de
domicilio de cualquiera de las partes surtirá efecto desde la fecha de comunicación de
dicho cambio a la otra parte, por cualquier medio escrito.

APLICACIÓN SUPLETORIA DE LA LEY:

DÉCIMO OCTAVA. - En lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se

someten a lo establecido por las normas del Código Civil y demás del sistema jurídico
que resulten aplicables.

Firmado en la ciudad de Tacna, a los 18 días del mes de septiembre del 2002

……………………………….. …………………………….

EL ACREEDOR EL DEUDOR

Luis Eduardo Díaz Pérez Javier André Durand

Masini

D.N.I. 71621894 D.N.I. 71622435

…………………………….

EL FIADOR

Renato Mauricio Chávez Vargas

D.N.I. 41008743

27
JURISPRUDENCIA

EXP. N.° 03055-2010-PA/TC

LIMA

JAVIER FRANCISCO

CILLÓNIZ BENAVIDES

Y OTRA

RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Lima, 24 de setiembre de 2010

VISTO

El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Javier

Francisco Cillóniz Benavides y doña Rilda María Isola de Lavalle de Cillóniz, contra la
resolución de fecha 23 de marzo 2010, de fojas 42 del segundo cuaderno, expedida
por la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de
Justicia de la República, que confirmando la apelada declaró improcedente la demanda
de autos; y,

ATENDIENDO A

1. Que con fecha 15 de noviembre de 2004 los recurrentes interponen demanda de

amparo contra la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la República,
señores Ticona Postigo, Solís Espinoza, Palomino García, Castañeda Serrano y
Miranda Molina con la finalidad de que se declare inaplicable y sin efecto la sentencia
de fecha 23 de julio de 2008 (casación Nº 2866-2007), que declara infundado el recurso
de casación. Sostiene que en el proceso sobre ejecución de garantía seguido
contra Critecnia S.A.C. y otros por el Banco Banex en Liquidación sobre obligación de
dar suma de dinero (Expediente Nº 06685-2002), se les ha incorporado indebidamente
a fin de efectuar el pago solidario del valor contenido en el pagaré Nº 01-012474-5 y las
letras de cambio puestas a cobro, títulos que no firmaron, así como de la escritura

28
pública del contrato de arrendamiento financiero con prestación de fianza solidaria,
otorgada por ellos a favor del banco indicado.

Señalan que no debieron ser incorporados como codemandados en dicho proceso

pues la demanda debió haber sido admitida y valorada en un proceso distinto, toda vez
que las obligaciones contenidas en dicho contrato no son materia de ejecución.
Consideran que todo ello se esta afectando sus derechos al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional efectiva.

2. Que con resolución de fecha 7 de mayo de 2009 la Sétima Sala de la Corte

Superior de Justicia de Lima declara improcedente la demanda por considerar que en
realidad lo que pretenden los demandantes es cuestionar el criterio de la resolución
judicial que les fue adversa en un proceso regular, por lo que no se ha verificado la
afectación de los derechos alegados. A su turno, la Sala de Derecho Constitucional y
Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República, con fecha 23 de
marzo de 2010, confirma la apelada por los mismos fundamentos.

3. Que del petitorio de la demanda fluye que lo que los recurrentes cuestionan es la
indebida incorporación como fiadores solidarios en un proceso de naturaleza ejecutivo
donde son materia de ejecución títulos valores que sostienen no haber firmado, y que
se ha incorporado a la fianza como título de ejecución un contrato de arrendamiento
financiero.

4. Que obra en autos, de fojas 5 a 9, la resolución de fecha 23 de julio de 2008,

mediante la cual se resuelve el recurso de casación interpuesto por los recurrentes
contra la resolución de vista de fecha 21 de marzo de 2007, que declara fundada la
demanda sobre obligación de dar suma de dinero, disponiendo que los recurrentes entre
otros efectúen el pago solidario de la suma adeudada.

5. Que al respecto en la sentencia cuestionada se ha señalado que “(…) los

cuestionamientos de la sociedad recurrente en sede casatoria en cuanto a que no tienen
la calidad de obligados respecto de la deuda incoada y que es materia de petición en el
presente proceso, así como el hecho de que la ejecución carece de validez respecto de
ellos, constituye un reiterado cuestionamiento de lo que ya ha sido anteriormente
resuelto por las instancias jurisdiccionales y que tiene la calidad de firme deviniendo por
ello en inviable lo alegado por el recurrente (…)”. De ello se concluye que, al margen de
que tales fundamentos resulten o no compartidos en su integridad, constituyen
justificación suficiente que respalda la decisión jurisdiccional adoptada, por lo que no
procede su revisión a través del proceso de amparo.

29
7. Que en consecuencia en la medida en que la ejecutoria suprema ha expresado las
razones por las que no procede declarar la nulidad procesal de la resolución que ordena
el pago solidario de la suma adeudada, no puede alegarse que ésta haya violado los
derechos alegados, no evidenciándose así vicio alguno que pueda acarrear la nulidad
de la sentencia casatoria, por lo que la presente demanda debe declararse
improcedente al no estar referida al contenido constitucionalmente protegido del
derecho invocado.

8. Que por consiguiente la demanda debe ser declarada improcedente en aplicación

del artículo 5º, inciso 1 del Código Procesal Constitucional.

Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la

Constitución Política del Perú

RESUELVE

Declarar IMPROCEDENTE la demanda.

Publíquese y notifíquese.

SS.

MESÍA RAMÍREZ

BEAUMONT CALLIRGOS

VERGARA GOTELLI

CALLE HAYEN

ETO CRUZ

ÁLVAREZ MIRANDA

URVIOLA HANI

30
31