BREVES CONSIDERACIONES AL ANALISIS DEL TIPO DE OMISION

DOLOSO, DENOMINADO "INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES

ALIMENTARIAS EN LA LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE MÉXICO"
BREVES CONSIDERACIONES AL ANALISIS DEL TIPO DE OMISIÓN
DOLOSO, DENOMINADO “INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES
ALIMENTARIAS EN LA LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE MÉXICO"
BLANCA SÁNCHEZ VILLALBA
NOVIEMBRE DEL 2011

SUMARIO: I. Tipo Penal de Incumplimiento de Obligaciones Alimentarias, de acuerdo

al Código Penal para el Estado de México. II. Estructura normativa.

I. TIPO PENAL DE INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIÓNES ALIMENTARIAS,

DE ACUERDO AL CÓDIGO PENAL PARA EL ESTADO DE MÉXICO.

Por todos es bien sabido que el caso del incumplimiento de las obligaciones básicas de asistencia
familiar, la persona afectada puede pelear dicho sustento a través de dos vías, la civil que suele ser
la más común, pero también tiene la posibilidad de realizarlo a través de la vía penal, para lo cual es
necesario presentar una querella ante el Ministerio Público.

Generalmente se acude a los juzgados civiles para realizar dicho proceso, sin embargo, esta figura
penal presenta diversos inconvenientes teóricos y prácticos, que encuentransu génesis en la
superposición de características intrínsecas que aún tomadasaisladamente resultan problemáticas, es
decir su condición de delito de peligro, deomisión y permanente.

En la creencia que la identificación de los problemas es una tarea casi tan trascendente como su
solución, pues solo a partir de aquel acto podremos llevar a cabo el segundo cometido y encontrar
alguna respuesta, comenzaremos por enlistar algunas interrogantes ¿Cuál es el bien jurídico tutelado:
la familia en su conjunto o cada uno de los miembros aisladamente considerado?; ¿Se trata de un
delito de omisión propia o impropia?; ¿Es de peligro abstracto o concreto?; ¿Permanente o
continuado?; ¿Cuál es la situación típica o generadora del deber de actuar?, ¿Cuál es el momento a
partir del cual surge la obligación de realizar la conducta debida?; ¿Cuáles son las diferencias entre
la obligación civil y la que surge de la ley penal en orden a su alcance?. ¿La conducta debida cuya
omisión conforma el núcleo del tipo se trata de la misma obligación o el derecho penal es constitutivo
de una nueva y distinta?; ¿La configuración del verbo típico “substrajere” alcanza con un solo
incumplimiento o implica una persistencia o continuidad de comportamiento?; ¿Cómo afecta a la
configuración del ilícito el pago realizado por un tercero?. 9) ¿Cuando cesa el deber de asistencia?;
¿La capacidad económica del obligado integra la tipicidad o alguno de los restantes elementos del
delito o es un presupuesto de aquél?. ¿Quién debe probarla?; ¿Cómo incide la falta de trabajo del
obligado en la configuración del delito?; ¿Qué sucede si la ella se debe al propio desinterés o la
renuncia al empleo?, ¿Quién debe probar el pago si el obligado a ello dice haberlo efectivizado?, ¿Es
posible el dolo eventual?, ¿Admite tentativa?; ¿Cómo se aplican las reglas concursales frente al
incumplimiento de deberes asistenciales en relación a diversos integrantes del grupo familiar o en
relación a dos grupos familiares distintos?; ¿Cuándo se interrumpe la permanencia delictiva?. ¿Cómo
incide el dictado de la sentencia condenatoria?; ¿Implica la punición de esta conducta la violación del
principio de última ratio del derecho penal por tratarse de una cuestión que debe resolverse en
el ámbito civil?; es por ello que el presente trabajo tiene como finalidad entrar al estudio del análisis
del tipo de omisión doloso, denominado “incumplimiento de obligaciones alimentarias en la
legislación del Estado de México”, para efecto de dar respuesta a estas interrogantes, que como
estudiosos del derecho, son elementos básicos que debemos atender para en un momento dado tener
plena certeza de acreditar en su momento la comisión del delito en estudio o en su caso la
inacreditación del mismo.

Artículo 217.- Comete este delito, el que sin motivo justificado abandone a sus descendientes,
ascendientes, cónyuge, concubina, concubino, o acreedor alimentario sin recursos para atender sus
necesidades de subsistencia, aun cuando estos, con motivo del abandono, se vean obligados a
allegarse por cualquier medio los recursos para satisfacer sus requerimientos indispensables,
independientemente de que se inicie o no la instancia civil. El delito se sancionará con prisión de
dos a cinco años y de treinta a quinientos días multa.

Este delito se perseguirá a petición del ofendido o del legítimo representante de los hijos o de los
Sistemas para el Desarrollo Integral de la Familia Estatal o Municipal, Instituciones de Asistencia
Privada debidamente constituidas y a falta de estos, la acción se iniciará por el Ministerio Público
como representante legítimo de los menores. Para que el perdón concedido por el ofendido pueda
extinguir la pretensión punitiva, deberá el inculpado pagar todas las cantidades que hubiera dejado
de ministrar por concepto de alimentos y garantizar el pago futuro de los mismos, por untérmino
no menor a un año.

Al que intencionalmente se coloque en estado de insolvencia, con el objeto de eludir el

cumplimiento de las obligaciones alimentarias que la ley determina, se le impondrán de dos a siete
años de prisión y de treinta a trescientos días multa. El órgano jurisdiccional determinará la
aplicación del producto del trabajo que realice el inculpado, para satisfacer las obligaciones
alimentarias a su cargo.

Este delito se perseguirá de oficio si de él resultare algún peligro, lesión o la muerte,

independientemente de las reglas de concurso.

Al inculpado de este delito además de las sanciones señaladas se impondrá la pérdida los derechos
inherentes a la patria potestad del menor o incapaz agraviado por resolución judicial.

CONCEPTO DE INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIÓN ALIMENTARIA.

Al respecto, dice el tratadista español Eugenio Cuello Calón, quien estima integrada la
infracción por el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, comprometiéndose en
este concepto tanto los deberes de existencia material como de asistencia moral pues una
asistencia exclusivamente material que provea tan solo la sustancia del asistido, es una
asistencia de medidas, una asistencia incompleta, que si evita la miseria física es incapaz de
prevenir la corrupción y la inmoralidad especialmente tratándose de los hijos 1

Para el tratadista César Augusto Osorio y Nieto, se caracterizan los delitos de abandono,
porque en su realización, se supone un peligro contra la vida o la integridad corporal, sin
que sea menester que se llegue a realizar este daño, son delitos de peligro y el riesgo
proviene del estado de desamparo en que queda el sujeto cuando por razones de edad,
situación familiar o estado de salud, requiere compañía y asistencia y es privado de éstas
por quien tiene la obligación de prestárselas”
Por su parte, el tratadista Celestino Porte Petit, dice que “este delito consiste en el
incumplimiento de las obligaciones de proveer a la subsistencia respecto de aquellos que se
tienen el deber jurídico de alimentar”2

CONCEPTO DE ALIMENTOS

Los tratadistas Edgar Baqueiro Rojas y Rosalía Buenrostro Báez, sostienen que
jurídicamente por alimentos debe entenderse la prestación en dinero o en especie que una
persona en determinadas circunstancias (indigente, incapaz, etc.), puede reclamar de otras,
entre las señaladas por la ley, para su mantenimiento y subsistencia, es, pues todo aquello
que, por ministerio de ley o resolución judicial, una persona tiene derecho a exigir de otra
para vivir, y se encuentran constituidos por comida, vestido, habitación así como asistencia
en caso de enfermedad.

Respecto a los menores incluye además, educación básica y aprendizaje de un oficio, arte o
profesión3

También, entendemos los alimentos como los elementos materiales que requiere una
persona para vivir dignamente y lo componen la comida, el vestido, habitación, asistencia
médica, educación y gastos funerarios. Los alimentos como características principales son:
reciproca, sucesiva, divisible, personal e intransferible, imprescriptible; es preferente y
asegurable e inembargable. Al respecto el vigente Código Civil para el Estado de México
regula los alimentos de la siguiente manera:

LIBRO CUARTO, TÍTULO CUARTO, CAPÍTULO III. DE LOS ALIMENTOS.

Normas de orden público.

Artículo 4.126.- las disposiciones de este capítulo son de orden público.

Obligación recíproca de dar alimentos

Artículo 4.127.- La obligación de dar alimentos es recíproca. El que los da, tiene a su vez el derecho
de pedirlos.

Alimentos entre cónyuges

Artículo 4.128.- Los cónyuges deben darse alimentos.

Reglas para que los concubinos se den alimentos

Artículo 4.129.- Los concubinos están obligados a darse alimentos, si se satisfacen los siguientes
requisitos:
I. Que estén libres de matrimonio;
II. Que vivan como esposos por un lapso no menor de tres años o tengan hijos de ambos.

Obligación alimentaria de los padres

Artículo 4.130.- Los padres están obligados a dar alimentos a sus hijos.A falta o por imposibilidad
de ellos, la obligación recae en los ascendientes más próximos.

Obligación alimentaria de los hijos

Artículo 4.131.- Los hijos están obligados a dar alimentos a los padres.A falta o por imposibilidad
de ellos, lo están los descendientes más próximos.

Obligación alimentaria de los hermanos

Artículo 4.132.- A falta o por imposibilidad de los ascendientes o descendientes, la obligación recae
en los hermanos de padre y madre, en defecto de éstos, en los que fueren de padre o madre solamente.

Obligación alimentaria de colaterales hasta el cuarto grado

Artículo 4.133.- Faltando los parientes a que se refieren las disposiciones anteriores, tienen
obligación de ministrar alimentos los parientes colaterales más próximos hasta el cuarto grado.

Obligación alimentaria en la adopción simple

Artículo 4.134.- En la adopción simple, el adoptante y el adoptado tienen obligación de darse
alimentos, en los casos en que la tienen el padre y los hijos.

Aspectos que comprenden los alimentos

Artículo 4.135.- Los alimentos comprenden todo lo que sea necesario para el sustento, habitación,
vestido, atención médica y hospitalaria. Tratándose de menores y tutelados comprenden,
además, los gastos necesarios para la educación primaria y secundaria del alimentista, así como
descanso y esparcimiento. Respecto de los descendientes los alimentos incluyen también
proporcionarle algún oficio, arte o profesión adecuados a sus circunstancias personales.

Forma de cumplir la obligación alimentaria

Artículo 4.136.- El obligado a dar alimentos cumple la obligación asignando una pensión suficiente
al acreedor alimentario, o incorporándolo a la familia. Si el acreedor se opone a ser incorporado, el
Juez decidirá la manera de ministrar los alimentos.

Improcedencia de incorporación a la familia para recibir alimentos

Artículo 4.137.- El deudor alimentista no podrá pedir que se incorpore a su familia el que debe recibir
los alimentos, cuando se trate de un cónyuge divorciado que reciba alimentos del otro, o cuando haya
inconveniente para hacer esa incorporación.

Alimentos en proporción a las posibilidades y necesidades

Artículo 4.138.- Los alimentos han de ser proporcionados de acuerdo a la capacidad económica del
deudor alimentario y de las necesidades de quien deba recibirlos.
Cuando no sean comprobables el salario o ingresos del deudor alimentario, el juez resolverá
tomando como referencia la capacidad económica y el nivel de vida que el deudor y sus acreedores
alimentarios hayan llevado en el último año.
Los alimentos determinados por convenio o sentencia, se modificarán de manera proporcional a las
modificaciones de los ingresos del deudor alimentario. En este caso, el incremento en los alimentos
se ajustará al que realmente hubiese obtenido el deudor.
Estas prevenciones deberán expresarse siempre en la sentencia o convenio correspondiente.

Reparto de la obligación alimentaria

Artículo 4.139.- Si fueren varios los que deben dar los alimentos y todos tuvieren posibilidad para
hacerlo, el Juez repartirá el importe entre ellos, en proporción a sus haberes.
Si fuesen varios los acreedores alimentarios, el Juez repartirá el importe de la pensión, atendiendo
a las necesidades e interés superior de las niñas, niños o aquellos con capacidades diferentes sobre
los adolescentes.
Posibilidad económica de algunos para dar alimentos
Artículo 4.140.- Si sólo algunos tuvieren posibilidad, entre ellos se repartirá el importe de los
alimentos; y si uno sólo la tuviere, él cumplirá únicamente la obligación.

Legitimación para pedir el aseguramiento de alimentos

Artículo 4.141.- Tienen acción para pedir el aseguramiento de los alimentos:
I. El acreedor alimentario;
II. Los ascendientes que tengan la patria potestad;
III. El tutor;
IV. Los demás parientes sin limitación de grado en línea recta y los colaterales hasta dentro del
cuarto grado;
V. El Ministerio Público a falta o por imposibilidad de las personas señaladas en las últimas tres
fracciones.

Derecho preferente sobre ingresos y bienes del obligado alimentario

Artículo 4.142.- El acreedor alimentario, tendrá derecho preferente sobre los ingresos y bienes del
deudor alimentista y podrá demandar el aseguramiento de esos bienes, para hacer efectivos estos
derechos.

Aseguramiento para cubrir alimentos

Artículo 4.143.- El aseguramiento podrá consistir en hipoteca, prenda, fianza, depósito o cualquier
otra forma de garantía suficiente que a juicio del juez, sea bastante para cubrir los alimentos.

Cesación de la obligación alimentaria

Artículo 4.144.- Cesa la obligación de dar alimentos:
I. Cuando el que la tiene carece de medios para cumplirla;
II. Cuando el acreedor deja de necesitar los alimentos;
III. En caso de injuria, falta o daño graves inferidos por el acreedor contra el que debe
proporcionarlos;
IV. Cuando la necesidad de los alimentos dependa de la conducta viciosa o de la falta de aplicación
al trabajo del acreedor, mientras subsistan estas causas;
V. Si el acreedor, sin consentimiento del que debe dar los alimentos, abandona la casa de éste por
causas injustificables.

Derecho alimentario irrenunciable, imprescriptible e intransigible

Artículo 4.145.- El derecho de recibir alimentos es irrenunciable, imprescriptible e intransigible.

Obligación de pagar alimentos caídos

Artículo 4.146.- El deudor alimentario debe pagar las pensiones caídas que se le reclamen y que
hubiere dejado de cubrir; en todo caso será responsable de las deudas que por ese motivo se hubieren
contraído.

De esta regulación normativa es posible observar, todo aquello que comprende el concepto
de alimentos, también las personas en quien recae de alguna manera la obligación de
proporcionar alimentos, se establece también la forma de cumplir con esa obligación, se
mencionan sus características, tal como ha quedado apuntado en líneas que anteceden.

II. ESTRUCTURA NORMATIVA

Atendiendo a lo que dispone el artículo 217 Código Penal para el Estado de México,
abandono es dejar a la persona o familiares en situación de desamparo material en el
peligro para su seguridad física. Se comprenden en el desamparo los que por algún motivo
deben ser protegidos por quienes tienen el deber u obligación de ello.

El incumplimiento de obligaciones alimentarias afecta la seguridad física de la persona

humana, la que se pone en peligro, no sólo por actos dirigidos a ellos como el homicidio y
las lesiones, sino por el abandono material de quien no se encuentra en condiciones de
proveer su cuidado, su penalidad depende de la exposición al peligro y del incumplimiento
del deber y obligación de no abandonar al incapaz en los términos de la ley civil. Los
elementos sine qua non son el abandono y que éste recaiga sobre una persona que no
pueda proveer a su propio cuidado material y que quien lo lleve a cabo sea una persona
obligada a proporcionárselo.

Al respecto la Suprema Corte de Justicia de la nación ha declarado lo siguiente:

Novena Época. Registro: 186609. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Jurisprudencia.

Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo: XVI, Julio de 2002. Materia(s):
Penal. Tesis: VII.1o.P. J/45. Página: 1114. DELITOS CONTRA LA FAMILIA. EL CUERPO DE
LOS DELITOS DE INCUMPLIMIENTO DE DAR ALIMENTOS Y DE ABANDONO DE
FAMILIARES ESTÁN INTEGRADOS CON ELEMENTOS MATERIALES NO COMUNES
EN SU TOTALIDAD (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE VERACRUZ). De la lectura de los
artículos 201 y 202 del Código Penal para el Estado de Veracruz, se advierte que, en contrario a otras
legislaciones, bajo la denominación genérica de delitos contra la familia se tipifican, a más de otros, el
de incumplimiento de la obligación de dar alimentos y el de abandono de familiares, de los que
aparece que el primero sanciona a quien sin motivo justificado deje de cumplir con la obligación
de dar alimentos asus hijos y que el segundo pune al que sin motivo justificado abandone a
persona distinta de sus hijos a quien legalmente tenga el deber de dar alimentos, sin recursos
para atender a sus necesidades de subsistencia. Por tanto, del texto de esos preceptos aparece que los
elementos materiales que integran el primero de los ilícitos en cita, son: 1. Que alguien deje de
cumplir la obligación a su cargo de dar alimentos; 2. Que ello ocurra en perjuicio de sus hijos; y, 3.
Que esa conducta se observe sin motivo justificado; así como que los del segundo son: 1. Que alguien
abandone a personas distintas de sus hijos; 2. Que el activo de esa conducta tenga obligación de dar
alimentos a dicha persona; 3. Que tal conducta se lleve a cabo dejando al abandonado sin recursos
para atender sus necesidades de subsistencia; y, 4. Que todo ello ocurra sin motivo justificado, todo
lo cual implica que alguien puede, al mismo tiempo, ser condenado por uno de esos antisociales y
absuelto por otro, dada la diversidad de los elementos materiales que los constituyen. PRIMER
TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA PENAL DEL SÉPTIMO CIRCUITO.

Es por ello, que el concepto de abandono adquiere aquí una significación ambigua, por una
parte, reviste un material aspecto, pues consiste en la privación de los medios de
subsistencia, por otra, un aspecto incorpóreo, ya que el sujeto activo está desde la lejanía,
en la separación o, dicho de otra manera, sin que sea necesaria su corporal presencia.

El abandono o incumplimiento de obligaciones alimentarias que integra la conducta típica

del delito un examen puede perpetrarse naturalísticamente mediante acción o mediante
inercia. Abandona su cónyuge o a sus hijos tanto que se aleja de ellos sin dejarles recursos
para atender a sus necesidades de subsistencia, como el que hallándose se parado no les
ministra dichos recursos.

Pero en su caso y en otro, lo que importa en su integración típica es la abstención del agente
de cumplimentar el deber jurídico que el ordenamiento positivo le impone de suministrar
al sujeto pasivo los medios necesarios para su subsistencia. Estamos, pues, siempre en
presencia de un delito de pura omisión aun cuando la idea del abandono puede implicar la
realización de actos materiales de carácter positivo; lo que tiene relevancia es la omisión en
el cumplimiento de la conducta debida.

Como la obligación jurídica de prestar los medios de subsistencia es de tracto sucesivo, el

delito descrito reviste carácter permanente, pues, la violación del imperativo de la norma
se prolonga sin solución de continuidad durante todo el tiempo en que el agente pudiendo
hacerle cesar mantiene el estado antijurídico creado con su omisiva conducta. Este estado
antijurídico encarna en el peligro que para la vida o la salud del cónyuge o hijos presupone
la ley ínsito en el abandono.

La tipicidad de la conducta descrita está condicionada a que no exista “motivo justificado”

para el abandono. En realidad, aunque a prima facie parece ser que esta expresión encierra
un elemento normativo, cuando se profundiza sobre su alcance se llega a la conclusión de
que su sentido es ambivalente, pues no siempre es un elemento típico de antijurícidad al
que se amadriga en dicha frase, ya que también quedan comprendidas en ellas algunas
situaciones prácticas que determinan la inculpabilidad del agente. Al respecto la Suprema
Corte de Justicia de la Nación ha declarado lo siguiente:

Octava Época. Registro: 212590. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Tesis Aislada. Fuente:
Semanario Judicial de la Federación. Tomo: XIII, Mayo de 1994. Materia(s): Penal. Tesis: XV.1o.60
P. Página: 461.INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE ASISTENCIA
FAMILIAR. INEXISTENCIA DEL DELITO DE. POR IMPOSIBILIDAD MATERIAL
DEL ACREEDOR DE CUMPLIR. (LEGISLACION DEL ESTADO DE BAJA
CALIFORNIA, ARTICULO 235 DEL CODIGO PENAL). En efecto, el citado delito radica en
el desamparo económico en que dolosamente se deja al cónyuge, concubina, hijos o cualquier
otro familiar con quien se tenga obligación alimentaria, por no ministrar los recursos para
atender susprimordiales necesidades de subsistencia, por tanto, debe estimarse la ausencia del dolo
específico que requiere el tipo en estudio, cuando se acredita la imposibilidad material del sentenciado
para cumplir con la sentencia de divorcio que lo condenó a pagar una pensión alimenticia, ya que
para que la configuración de este ilícito, se insiste, además de la conducta material de dejar de
proporcionar los alimentos, o parte de ellos, es fundamental acreditar que el activo está en condiciones
de cumplir su obligación, por lo que es evidente, que si materialmente estaba imposibilitado para
hacerlo, en virtud de que se quedaría sin lo necesario para su propia subsistencia, no comete el delito,
ya que en tal caso opera la causa excluyente del delito prevista en la fracción I del artículo 23 del
Código Penal al haberse acreditado la ausencia de voluntad en la inactividad del agente que produjo
el resultado típico. PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL DECIMO
QUINTO CIRCUITO. Amparo directo 108/94. César Anastacio Jasso Sánchez. 10 de marzo de 1994.
Unanimidad de votos. Ponente: Pedro F. Reyes Colín. Secretario: Rubén D. Aguilar Santibáñez.
Las causas prácticas que determinan la inculpabilidad del agente, son todas aquellas que
asientan sus bases en situaciones de hecho que impiden al sujeto activo cumplimentar el
deber jurídico que el ordenamiento le impone, como por ejemplo, la enfermedad, la
carencia de recursos o falta de trabajo. En estas hipótesis, evidente es que no es posible
proyectar sobre el que omite, un juicio de reproche.

ELEMENTOS DEL CUERPO DEL DELITO

A) CONDUCTA.

Es un hecho punible omisivo simple (acción omisiva) carente de resultado material (un no
hacer, el sujeto activo quiere y desea provocar el resultado de no cumplir con su deber de
proporcionar los recursos materiales de subsistencia hacia los sujetos pasivos), por lo que
es admisible la conducta activa o positiva.

Es un delito de tipo penal básico. Es un delito de tipo penal genérico y acumulativo y de

ejecución permanente. Es un delito de peligro, para lo cual bastará con que transcurra el
tiempo mínimo necesario de acuerdo con el criterio del intérprete de los hechos para que
se considere que el pasivo no ha tenido los recursos suficientes para atender sus
necesidades de subsistencia. Es un delito continuo, ya que se comete día a día por la
conducta omisiva y dolosa del sujeto activo hacia los sujetos pasivos que requieren de los
recursos materiales de subsistencia. Es un delito complejo, debido a que tutela más de un
bien jurídico.

Es un delito autónomo, en virtud de que no depende de otro hecho punible para su vida
jurídica. Por el número de actos es un delito unisubsistente, porque el hecho punible de
abandono de familiares se consuma en un solo acto, la omisión de suministrar recursos
materiales de subsistencia a las personas físicas que jurídicamente dependen de él, por lo
que no es posible la plurisubsistencia. Por el número de sujeto activos que intervienen, es
un delito unisubjetivo (basta tan solo la intervención de un solo sujeto para la consumación
del mismo se realice)

B) RESULTADO

El resultado es un ineludible fenómeno que acompaña a toda la conducta: no hay conducta

sin resultado y ambos elementos están unidos por un nexo de causalidad. En este punto, es
necesario distinguir entre el resultado considerado como la manifestación en el mundo
físico (material), de aquel resultado considerado como lesión o puesta en peligro del bien
jurídico protegido. Es decir el resultado material concebido como la manifestación en el
mundo físico (material), en efecto, constituye un elemento no constante del tipo penal, y,
por ello, no siempre se requiere acreditar. Los elementos no constantes, son aquellos que
se acreditan sólo si el tipo lo requiere, o precisa.

El resultado en el hecho punible de incumplimiento de obligaciones alimentarias se

consuma en el momento en que el sujeto activo incumple con su obligación de dar recursos
materiales necesarios para atender a las necesidades de subsistencia de los sujetos pasivos
titulares del bien jurídicamente tutelado y tratándose de un delito omisivo carente de
resultado material, queda plenamente consumado con la omisión de cumplir el deber de
asistencia económica.

C) NEXO CAUSAL

Un nexo causal, que radica en que el acto, acción o conducta por el sujeto,produzca el
resultado previsto en la ley, de tal manera que entre uno y otro existauna relación de causa a
efecto. Al respecto la Suprema Corte de Justicia de laNación ha declarado lo siguiente:

Quinta Época. Registro: 905534. Instancia: Primera Sala. Tesis Aislada. Fuente: Apéndice 2000.
Tomo II, Penal, P.R. SCJN. Materia(s): Penal. Tesis: 593. Página: 280. Genealogía: Semanario
Judicial de la Federación, Quinta Época, Tomo CXIII, página 808, Primera Sala. CAUSALIDAD,
TEORÍA DE LA, EN MATERIA PENAL.-Cuando el reo afirma que su acción no fue causal del
resultado, hay que recurrir a la bien conocida teoría de la causalidad, que está yacente en todos los
delitos, sin necesidad de que el código la consagre. Existe causalidad cuando las condiciones son
equivalentes, relevantes y culpables. Una condición es equivalente cuando suprimida, no se
produciría el resultado; pero la condición debe ser relevante, ello es, debe ser tal, que la capte la ley
en cualquiera de las descripciones que hace de las conductas humanas que erige en delitos, y debe
además ser culpable el sujeto que pone la condición, pues de lo contrario se estaría desconociendo el
nexo causal psicológico.

El nexo causal se considera plenamente demostrado donde existe prueba plena de idoneidad de los
medios empleados, así como el resultado acreditado, y de la conducta del sujeto activo, de
conformidad con la teoría de conditio sine qua non, que reconoce nuestro derecho penal. Cuando
encontramos un nexo de causalidad entre la conducta (acción u omisión) y el resultado material,
podemos afirmar que éste es atribuible a la conducta. El nexo de causalidad es la relación entre la
conducta y el resultado, que debe acreditarse por los medios probatorios que admite y señala la ley
procesal penal para que sea imputable y probable responsable penalmente el sujeto activo del hecho
punible. El nexo causal se considera penalmente demostrado donde existe prueba plena de la
idoneidad de los medios empleados, así como del resultado acreditado y de la conducta del sujeto
activo. Al respecto la Suprema Corte de Justicia de la Nación hadeclarado lo siguiente:

Octava Época. Registro: 908312. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Tesis Aislada. Fuente:
Apéndice 2000. Tomo II, Penal, P.R. TCC Materia(s): Penal. Tesis: 3371. Página: 1572. Genealogía:
Semanario Judicial de la Federación, Octava Época, Tomo VI, Segunda Parte-2, julio a diciembre de
1990, página 433, Tribunales Colegiados de Circuito.ABANDONO DE PERSONAS, DELITO
DE. PRUEBA DEL PARENTESCO CON MEDIOS DISTINTOS A LAS ACTAS DEL
REGISTRO CIVIL.- Para los efectos de la ley penal no es indispensable que el parentesco se
compruebe únicamente por medio de las actas del Registro Civil, sino que la filiación de las personas
puede acreditarse con otros medios de prueba que no estén reprobados por la ley; así por ejemplo, en
tratándose del delito de abandono de persona, a falta de actas puede tomarse en cuenta la confesión
del acusado y lo manifestado en la diligencia de careos, todo ello corroborado con la declaración de
los testigos, de donde puede concluirse válidamente que en diversas circunstancias reconoce su
obligación de cubrir alimentos a los menores por tener éstos el carácter de hijos suyos. TERCER
TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO.

D) ELEMENTO SUBJETIVO.
Este hecho punible de incumplimiento de obligaciones alimentarias sólo admite la conducta
o forma dolosa (dolo directo) o intencional, de modo que no es admisible la configuración
de la culpa, por lo que acertadamente afirma el tratadista Porte Petit que este delito es doloso,
puesto que el sujeto quiere el no hacer, quiere la inactividad; no suministrar los recursos para
atender las necesidades de subsistencia. 4 Al respecto la Suprema Corte de Justicia de la
Nación ha declarado lo siguiente:

Novena Época. Registro: 909642. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Tesis Aislada.
Fuente: Apéndice 2000. Tomo II, Penal, P.R. TCC Materia(s): Penal. Tesis: 4701. Página: 2355.
Genealogía: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo I, abril de 1995,
página 159, Tribunales Colegiados de Circuito, tesis XXI.2o.1 P.INCUMPLIMIENTO DE
LAS OBLIGACIONES DE ASISTENCIA FAMILIAR, DELITO DE. SU INDEPENDENCIA
CON LAS OBLIGACIONES DEL ORDEN CIVIL DERIVADAS DE UN JUICIO
ORDINARIO CIVIL DE ALIMENTOS, DEVIENE DEL CONTENIDO DE LA PROPIA LEY
PENAL.- La autonomía de los elementos del delito de incumplimiento de las obligaciones de
asistencia familiar, previsto y sancionado por el artículo 188 del Código Penal del Estado de Guerrero,
así como de la plena responsabilidad penal del quejoso en su comisión, en relación con las
prestaciones civiles determinadas en un juicio ordinario civil de alimentos, deviene de la ratio legis
del numeral en cita, pues, de una debida interpretación de su último párrafo, se desprende que el
agraviado podrá optar, antes de querellarse ante el representante social, por demandar en la vía civil
el pago de la pensión alimenticia correspondiente, cuya obligación el quejoso deberá cumplir, con
independencia de la responsabilidad penal que le resultare por no proporcionar los recursos
indispensables para la subsistencia de las personas con las que tenga ese deber legal. SEGUNDO
TRIBUNAL COLEGIADO DEL VIGÉSIMO PRIMER CIRCUITO.

E) SUJETOS.

Sujeto activo a sujetos activos sólo son las personas que tienen la obligación de “atender
las necesidades de subsistencia”, como son el cónyuge o a falta de éstos los abuelos
paternos y/o abuelos maternos, concubinario, tutor o curador, por lo que tienen una
calidad especial calificada, por lo que no puede ser cualquier persona física, además del o
de los padres adoptantes (en su forma simple o plena). Los sujetos pasivos son los que
requieren los recursos para atender a sus necesidades de subsistencia y que jurídicamente
solamente lo pueden recibir, por lo que sería cónyuge, los hijos (fuera o dentro de
matrimonio; e hijos adoptivos) Al respecto la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha
declarado lo siguiente:

Novena Época. Registro: 904279. Instancia: Primera Sala. Jurisprudencia Fuente: Apéndice 2000.
Tomo II, Penal, Jurisprudencia SCJN. Materia(s): Penal. Tesis: 298. Página: 221. Genealogía:
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo IX, mayo de 1999, página 362, Primera Sala,
tesis 1a./J. 20/99; REPARACIÓN DEL DAÑO EN EL DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE
OBLIGACIONES DE ASISTENCIA FAMILIAR. PROCEDE CONDENAR A ELLA POR
LAS DEUDAS Y OBLIGACIONES
CONTRAÍDAS POR LOS ACREEDORES DURANTE EL LAPSO EN QUE PERSISTIÓ ESA
INASISTENCIA.- De conformidad con la concepción del instituto de la reparación del daño en la
legislación penal mexicana, que lo considera como una pena pública, de satisfacción preferente y que
tiene por objeto restituir al pasivo de los daños que se le hayan ocasionado en su patrimonio
como consecuencia directa del delito; y tomando en consideración que en el delito de abandono de
personas, como lo identificaba el artículo 313 del Código Penal del Estado de Tabasco o de
incumplimiento de obligaciones de asistencia familiar, como se denomina en el numeral 198 del
Código de Defensa Social del Estado de Yucatán, se crea de manera permanente un estado de
abandono en los acreedores, que podrá prolongarse tanto tiempo como lo desee el obligado, y bajo el
cual, ante la falta de recursos propios o provenientes de ese deudor, los acreedores: hijos, cónyuge
o padres de aquél, bien pueden adquirir créditos o contraer obligaciones con terceras personas para
hacerse de los recursosindispensables para satisfacer las necesidades de comida, vestido,habitación
y, en su caso, para enfrentar las enfermedades, lo cual se traduce en una afectación a su patrimonio,
por cuanto que constituye un pasivo que debe ser pagado en determinado momento; de modo que la
relación causal entre el delito y la afectación patrimonial se explica, no por el hecho de que
la inasistencia afecte directa y materialmente dicho peculio, sino porque ante ese desamparo surge la
exposición de los acreedores y la consecuente necesidad de acudir a otras vías para suplantar aquella
desobligación.

Así no basta que el obligado incumpla con su obligación alimentaria para que se configure
el delito, sino que es preciso, además que los acreedores carezcan de recursos propios para
hacer frente a esa situación, de tal suerte que el extremo a colmar no debe limitarse al
simple incumplimiento del activo sino al desamparo absoluto de los acreedores, surgido de
la ausencia de recursos provenientes del deudor, o aun propios que permitan su
subsistencia.

F) BIEN JURÍDICO.

Sobre el bien jurídico en el hecho punible de incumplimiento de obligaciones alimentarias,

es en opinión del profesor Mariano Jiménez Huerta, y como explica “que no es, por tanto el
hogar como sede o morada o la familia como grupo social el bien jurídico protegido… en el
Código Penal para el Distrito federal el interés protegido es la vida o la salud del cónyuge o
de los hijos (y del concubinario).5 De esta manera también incluye Porte Petit al afirmar que
“el bien jurídico protegido en este delito es la seguridad de la subsistencia familiar, siendo
por tanto, un delito de lesión, sin dejar de observar,… que la conducta omisiva pone en
peligro la vida o la salud persona del pasivo” 6

G) OBJETO MATERIAL.

El objeto material en el hecho punible de incumplimiento de obligaciones alimentarias lo

constituyen el o los sujetos pasivos titulares del bien jurídicamente tutelado, y lo serán las
personas físicas abandonadas que dependan jurídicamente del sujeto activo de las
prestaciones materiales para subsistir y atender a sus más mínimas necesidades
alimentarias.

H) ES IMPRESCRIPTIBLE.

En los términos del artículo 217 del Código Penal para el Estado de México no es un delito
grave. Sin embargo la Suprema Corte de Justicia de la Nación al respecto ha declarado lo
siguiente:

Novena Época. Registro: 909648. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Tesis Aislada.
Fuente: Apéndice 2000. Tomo II, Penal, P.R. TCC Materia(s): Penal. Tesis: 4707. Página: 2359.
Genealogía: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo II, octubre de
1995, página 562, Tribunales Colegiados de Circuito, tesis V.2o.11 P.INCUMPLIMIENTO DE
OBLIGACIONES FAMILIARES.PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL.- Conforme a la
naturaleza jurídica del delito de incumplimiento de obligaciones familiares, la conducta delictuosa se
actualiza día a día, en tanto subsista el abandono de las obligaciones de asistencia familiar, dado que
dicho ilícito es permanente, de tracto sucesivo; luego, el ejercicio de la acción penal, en cuanto a este
tipo delictivo se refiere, es imprescriptible, mientras exista la obligación y la omisión. SEGUNDO
TRIBUNAL COLEGIADO DEL QUINTO CIRCUITO.

I) POR SU FORMA DE PERSECUCIÓN.

El hecho punible de incumplimiento de obligaciones alimentarias en los términos del

segundo párrafo del artículo 16 constitucional y como requisito de procedibilidad es
perseguible por querella, debido a que el Estado no está interesado en sancionarlo, sino a
petición de la parte ofendida, por ello estipula textualmente el numeral 217 en su segundo
párrafo lo siguiente: “Este delito se perseguirá a petición del ofendido o del
legítimo representante de los hijos o de los Sistemas para el Desarrollo Integral de la Familia Estatal
o Municipal, Instituciones de Asistencia Privada debidamente constituidas y a falta de estos,
la acción se iniciará por el Ministerio Público como representante legítimo de los menores”.
Sin embargo, en la parte penúltima de este numeral se advierte que: Este delito se perseguirá
de oficio si de él resultare algún peligro, lesión o la muerte, independientemente de las reglas
deconcurso.

J) PARTICIPACIÓN DEL HECHO PUNIBLE.

En el delito de incumplimiento de obligaciones alimentarias, se presenta la autoría material,

cuando existe el dominio de la acción del sujeto ejecutor (sujeto activo) por sí mismo del
hecho punible, es decir, es quien realiza materialmente el ilícito, con las finalidades que
señala el artículo 217 del Código Penal para el Estado de
México.

Se presenta el instigador (autoría intelectual) figura muy parecida al autor inmediato por lo
que influye en la voluntad de otro, si el que va a ejecutar ya está determinado a llevar a
cabo el ilícito, entonces la intervención del instigador es eficiente por lo que se presenta
cuando lo ha convencido de que el abandono de familiares es la solución más fácil de no
proporcionar alimentos a sus hijos y abandonarlos, para poder atender otras actividades o
fundar otra familia, lo cual resulta antijurídico y culpable, por ello, al autor intelectual es el
que prepara la realización del hecho punible; cuando al proyectarlo provoca o induce a otro
a la ejecución del ilícito penal con las finalidades que señale el artículo 217 del Código Penal
para el Estado de México.

También se presenta el encubrimiento, que es el auxilio posterior a la realización del hecho

punible, por lo que el sujeto activo en virtud de una promesa anterior a la ejecución del
delito, se pone de acuerdo con el encubridor y acuerdan que ocultará al sujeto activo del
ilícito en su domicilio o en lugar geográficamente lejos donde se ejecutó el delito para evadir
la justicia penal.
 COMPROBACIÓN DE LOS ELEMENTOS DE CUERPO DEL DELITO.

Nexo causal

En un elemento meramente procesal: el conjunto de pruebas reunidas en el proceso

mediante las cuales se demuestran los hechos que serán sometidos a proceso,
posteriormente a adecuación típica, a reproche de antijuricidad y a reproche culpable y a
pena. Por el delito de incumplimiento de obligaciones alimentarias y se comprueben con
los siguientes elementos de prueba y convicción que son:

1. Con la declaración y denuncia formal del denunciante

2. Con la fe ministerial de estado psicofísico del denunciante
3. Con la fe ministerial del acta de matrimonio que vincula en nupcias con el indiciado.
4. Con la fe ministerial de las actas de nacimiento de sus menores hijos reconocidos por el
indiciado
5. Con la fe ministerial de una acta informativa levantada ante la Policía Municipal sobre el
abandono de hogar y de sus hijos por parte del indiciado.
6. Con la fe ministerial de las copias certificadas del Juez de lo Familiar donde se le condena
al indiciado a pagar una pensión alimenticia a su familia.
7. Con la fe ministerial de documento en que se expresa que el indiciado ha dejado de prestar
sus servicios donde trabaja para eludir el pago de la pensión alimenticia
8. Con la fe ministerial de recibos de renta, alimentos, colegiaturas, recetas medicas entre
otras que son gastos que han cubierto en ausencia del indiciado la denunciante.
9. Con la parte informativa de la Policía Ministerial para saber el modus vivendi y operandi
del indiciado
10. Con la inspección ministerial del lugar donde sucedieron los hechos
11. Con la declaración de los testigos y con la fe ministerial del estado psicofísico de los
mismos que saben y les consta el estado de necesidad de la denunciante y de sus hijos, lo
cual viene a demostrar la escasez de recursos económicos de subsistencia de abandonados
12. Con la declaración del indiciado y con la fe ministerial de estado psicofísico del mismo
13. Con las diligencias ministeriales del aseguramiento formal, real y material del indiciado

En consecuencia, como afirma el tratadista Ángel Martínez Pineda, “el cuerpo del delito,
quiérase o no se quiera, se comprueba de conformidad con las exigencias de la sindéresis
jurídica, por medio de los elementos “materiales y normativos” que se encuentran en el
“tipo”, y subjetivos, aptos para la presunción o probable responsabilidad del imputado y
resolver su situación jurídica como corresponda.

Faltando uno de esos elementos no se comprueba el cuerpo del delito, por lo que a contrario
sensu, se tendrá por comprobado cuando se acredite la existencia de los elementos que
integran la descripción de la conducta o hechos delictuosos, según lo determine la ley7”

Cuerpo del delito y Probable responsabilidad

El Ministerio Público acreditará el cuerpo del delito de que se trata y la probable

responsabilidad del indiciado, como base del ejercicio de la acción penal; y laautoridad
 judicial, a su vez examinará si ambos requisitos están acreditados enautos, Por cuero del
delito se entiende el conjunto de elementos objetivos oexternos que constituyen la
materialidad del hecho que la ley señale como delito, así como los normativos, en el caso
de quela descripción típica lo requiera. La probable responsabilidad del indiciado se tendrá
por acreditada cuando, de los medios probatorios existentes, se deduzca su participación
en el delito, lacomisión dolosa o culposa del mismo y no exista acreditada, a favor del
indiciadoalguna causa de licitud o alguna excluyente de culpabilidad. El cuerpo del delito
de que se trate y la probable responsabilidad se acreditan por cualquier medio que señale
la ley.

CONCLUSIONES

 Estamos en presencia de un delito omisivo, de realización propia.

 Por tratarse de un delito omisivo, deben considerarse los elementos inherentes a tal
categoría, a saber: una situación típica o generadora del deber de actuar; la realización
de una conducta distinta de la ordenada y el poder de hecho o posibilidad física de
realización de la conducta debida.

 Adquiere especial relevancia el sujeto activo porque, por un lado, la posición de garante
está expresa y taxativamente establecida los padres y las personas enumeradas de
modo que se sabe de antemano quien debe responder por el incumplimiento del
mandato de acción; y por otro lado, al tratarse de un delito especial propio pues la
calidad del sujeto es determinante para la existencia del delito, las circunstancias del
autor determinan el surgimiento del deber integrando el sujeto activo el tipo objetivo.

 Sabido es que una omisión no significa no hacer, sino no hacer algo determinado, es decir
no cumplir con la acción indicada. Esta es la que desde una perspectiva ex ante se estima
como objetivamente apropiada para la evitación de la afectación del bien jurídico, que
en el tipo en cuestión se halla descripta de modo genérico: substraerse a prestar los
medios indispensables para la subsistencia, respecto de los sujetos pasivos allí
indicados. La conducta debida es, entonces, la de prestar dichos medios.

 El núcleo del tipo es “sustraerse” que significa “apartarse o separarse de la obligación de

prestar los medios indispensables para la subsistencia”. A su vez, el concepto de
“medios indispensables para la subsistencia” restringe la obligación que surge de la ley
penal frente a la que impone la ley civil a los padres al exigirles brindar a sus hijos
alimentos. Así, ésta última comprende lo que puede ser necesario como lo que puede
no serlo, en tanto que los medios de subsistencia de la ley penal se refieren a aquello
indispensable para vivir, sin tener en cuenta condición social ni hábitos de vida del
alimentado.

 En efecto, en el juicio de alimentos las contribuciones deben satisfacer lo necesario para

la subsistencia, habitación y vestuario correspondiente a la condición del que la recibe,
 y también lo necesario para la asistencia en las enfermedades; en cambio para la ley
penal la norma represiva no impone en modo alguno que sean satisfechas las
necesidades en su totalidad, obliga únicamente que se mitiguen aquellas en la medida
indispensable para la subsistencia del beneficiado.

 La independencia entre ambos obligaciones determina que el delito puede existir sin que
entre el autor y la víctima medie una obligación alimentaria civil y, al revés, puede no
configurarse aunque el autor haya omitido cumplir debidamente una obligación de esa
índole; circunstancia que no impide que el quantum de la obligación alimentaria fijada
en sede civil se tome en cuenta como parámetro en el ámbito penal cuando ella ha sido
cumplida, pues cuando existe una cuota fijada y ésta es depositada no habrá delito-.
Pero si no paga la totalidad de la suma fijada judicialmente, no necesariamente incurrirá
en delito, atento la delimitación normativa en torno a la necesidad de subsistir.

 La configuración del tipo requiere la posibilidad física de realización de la conducta

debida, la que debe darse en el momento en el que es necesaria la intervención del
obligado a actuar, esto es en el momento en el cual habría podido ser realizada la acción
debida. Este elemento debe ser considerado como una capacidad individual de acción,
referida al individuo que en el caso concreto debe actuar -por oposición a la capacidad
general de acción que remite al hombre medio-, ya que solo puede reunir la condición
de injusto la omisión de una acción que hubiera sido posible precisamente a éste. Ello
presupone que hubiera sido factible para el autor hacer lo exigido de forma
conveniente, pues no tiene objeto afirmar que alguien ha omitido algo que no podía
realizar.

 Solo admite dolo directo, excluyendo el eventual.

 Por su carácter de delito omisivo y de peligro abstracto, no es pasible de tentativa,

porque todo retraso de la acción exigida constituye ya consumación.