26/9/2017

INTERVENÇÃO DO ESTADO
PODERES ADMINISTRATIVOS DA
ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA (ESTADO)
Para atingir os objetivos de interesse público de
responsabilidade da Administração, a lei confere a
competência ao administrador, e para possibilitar a este a
concretização dos fins para os quais é criada a
competência, o Direito reconhece ao agente o poder
necessário e suficiente.

PROF. BAGGIO O poder é instrumento pelo qual o administrador

materializa o atendimento do interesse público.

INTERVENÇÃO DO ESTADO INTERVENÇÃO DO ESTADO

Nestes termos, veremos os poderes: - PODER VINCULADO: é o poder regrado, concerne
àquele em cujo exercício o agente da Administração fica
- VINCULADO adstrito aos termos da norma, sem qualquer liberdade de
opção subjetiva.
- DISCRICIONÁRIO
- HIERÁRQUICO
Havendo inobservância, por parte do agente da
- DISCIPLINAR Administração, de um ou alguns dos termos da norma, o
- REGULAMENTAR ato resultante é nulo.

- PODER DE POLÍCIA Os requisitos para que o ato administrativo sejam sempre

vinculados são: competência , forma e finalidade.

INTERVENÇÃO DO ESTADO INTERVENÇÃO DO ESTADO

- PODER DISCRICIONÁRIO: Na conceituação de Hely
Lopes Meirelles, podem ser identificados dois grandes
enfoques sobre o assunto. O primeiro, concernente à
própria criação normativa, e o segundo atinente à prática
da discricionariedade no mundo concreto.
Portanto, conforme o autor – Poder discricionário é o que
o direito concede à Administração de modo explícito ou
implícito, para a prática de atos administrativos, com
liberdade na escolha de sua conveniência, oportunidade e
conteúdo.
A discricionariedade não pode ser confundida com
arbitrariedade. São duas figuras totalmente distintas. O ato
praticado mediante exercício do chamado “poder”
discricionário é sempre legítimo, pois a discricionariedade é
outorgada pela própria lei. O ato arbitrário, por seu turno, é
ilegal e portanto inválido.
NÃO PODEM ser discricionários três requisitos do ato
administrativo: a competência, forma e finalidade.
A discricionariedade não repousa sobre uma liberdade
absoluta, mas relativa, como é relativo tudo o que serve de
instrumento para a consecução de fins determinados.

1

INTERVENÇÃO DO ESTADO
Consoante os fins determinados, no caso da
Administração Pública e da discricionariedade, são os de
interesse público, pois, os condicionamentos são
inerentes aos instrumentos jurídicos de defesa do
interesse público.
Portanto, como fundamento da discricionariedade, o
legislador ao antever genérica e abstratamente a solução
mais adequada para problemas que, no momento da
elaboração da norma, ainda não ocorreram, e a facilidade
do administrador para, diante do caso concreto, escolher
a solução mais adequada, legitimam a existência do
poder discricionário.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Para consecução dos objetivos, ao administrador são
conferidas as faculdades implícitas no exercício do poder
hierárquico. São elas:
- dar ordens aos subordinados;
- fiscalizar a atuação dos subordinados;
- rever as atividades dos subordinados;
- delegar (art. 84 CF) competências aos subordinados;
- avocar competências atribuídas aos subordinados.
* Luiz Alberto Blanchet, comenta um entendimento do Tribunal de Justiça do
Estado de São Paulo, onde, as atribuições conferidas expressamente pela lei aos
subordinados, como a de julgamento de licitações atribuída à comissão de licitação,
não são suscetíveis de avocação, ou seja, a autoridade que deve homologar o
resultado da licitação, porém, embora superior hierarquicamente à comissão, não
pode reformar o resultado, mas apenas revogar, anular ou devolver para correção.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Também não se confunde o poder de punir, abrangido
pelo poder disciplinar, com o poder punitivo do Estado,
de competência do Direito Penal.
- PRINCÍPIOS (devido processo legal; contraditório e
ampla defesa; lesão ou ameaça a direito; duplo grau de
jurisdição).
- PROCESSO DISCIPLINAR: DEMISSÃO x EXONERAÇÃO
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
PODER HIERÁRQUICO: é o poder de autoridade conferido ao
agente da Administração sobre os servidores que se
encontram em grau a ele inferior na estrutura da
Administração (subordinados) para impor orientações e
ordens.
Conforme Diógenes Gasparini – A estruturação da
Administração Pública, compreendida como a instituição dos
órgãos encarregados da execução de certas e determinadas
atribuições, faz-se com a observância do princípio da
hierarquia, decorrente do exercício da atribuição hierárquica,
chamada por alguns de poder hierárquico.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
PODER DISCIPLINAR: O poder disciplinar abrange
atividades destinadas a apurar infrações e aplicar as
sanções correspondentes, tanto aos funcionários do
quadro, como também aos contratados para as atividades
sujeitas à disciplina interna da Administração.
Nem toda atividade de caráter punitivo, entretanto, é
abrangida pelo poder disciplinar. As atividades punitivas
de pessoas NÃO SUBMETIDAS à disciplina interna da
Administração, por exemplo, são abrangidas pelo poder
de polícia e não pelo disciplinar.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- PODER REGULAMENTAR: é poder exclusivo dos chefes
dos Poderes Executivos Federal, Estaduais e Municipais,
para expedirem atos administrativos normativos
destinados a explicitar a lei viabilizando a sua aplicação,
ou expedir decretos autônomos que não invadam as
chamadas reservas da lei.
Embora a Constituição Federal de 1988, no art. 84, inc. IV,
faça referência a decretos e regulamentos, como se
fossem duas categorias de um só gênero, o DECRETO é
apenas o instrumento pelo qual o ato administrativo
normativo denominado REGULAMENTO é veiculado.
2

INTERVENÇÃO DO ESTADO
PODER DE POLÍCIA: Conforme Hely Lopes
Meirelles – poder de polícia é a faculdade de que
dispõe a Administração Pública para condicionar e
restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos
individuais, em benefício da coletividade ou do
próprio Estado.
Para Celso Antonio Bandeira de Mello a expressão
poder de polícia pode ser empregada em sentido
amplo e sentido restrito.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Outrossim, continua o autor, a expressão poder de
polícia pode ser tomada em sentido restrito,
relacionando-se unicamente com as intervenções,
quer gerais e abstratas, como os regulamentos, quer
concretas e específicas (tais as autorizações, as
licenças) do Poder Executivo, destinadas a alcançar o
mesmo fim de prevenir e obstar ao desenvolvimento
de atividades particulares contrastantes com os
interesses sociais. Esta noção mais limitada responde
à noção de Polícia Administrativa.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Conforme o magistério da Profa. Maria Sylvia Di Pietro, o
Poder Legislativo, no exercício do poder de polícia que
incumbe ao Estado, cria, por lei, as chamadas limitações
administrativas ao exercício das liberdades públicas.
A Administração Pública, no exercício da parcela que lhe é
outorgada do mesmo poder, regulamenta as leis e
controla a sua aplicação, preventivamente ( por meio de
ordens, notificações, licenças ou autorizações) ou
repressivamente (mediante imposição de medidas
coercitivas).
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Segundo Celso Antonio Bandeira de Mello, a própria
atividade de condicionar a liberdade e a propriedade
ajustando-a aos interesses coletivos, deve ser tomada
em sentido amplo, pois remete a expressão de
abrangência tanto de atos do Legislativo quanto os
atos do Executivo.
Refere-se pois, ao complexo de medidas de Estado
que delineia a esfera juridicamente tutelada da
liberdade e da propriedade dos cidadãos.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Ainda, O Código Tributário Nacional, em seu art. 78, ao
tratar dos fatos geradores de taxas, conceitua PODER DE
POLÍCIA da seguinte forma:
Art. 78 – CTN – Considera-se poder de polícia atividade da
administração pública que limitando ou disciplinando
direito, interesse ou liberdade, regula a prática de ato ou
abstenção de fato, em razão de interesse público
concernente à segurança, à higiene, à ordem, aos
costumes, á disciplina da produção e do mercado, ao
exercício de atividades econômicas dependentes de
concessão ou autorização do Poder Público, à
tranquilidade pública ou ao respeito à propriedade e aos
direitos individuais ou coletivos.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Hely Lopes Meirelles fornece exemplos de
policiamento administrativo que envolvem a
União, os Estados e os Municípios, como segue:
- UNIÃO: a regulação dos mercados de títulos e
valores mobiliários, assunto de interesse nacional,
compete à União. A ela (União) cabe, portanto, a
respectiva fiscalização, exercida pela Comissão de
Valores Mobiliários (CVM);
3

INTERVENÇÃO DO ESTADO
- ESTADOS: a edição de normas pertinentes à
prevenção de incêndios compete à esfera
estadual; assim, o poder de polícia relativo ao
cumprimento dessas normas será realizado pelos
estados-membros, mediante, entre outros meios,
a expedição de alvarás, a realização de inspeções
e vistorias, a interdição de edificações ou de
estabelecimentos comerciais que se encontrem
em situação irregular;
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Como se pode observar, o instituto do Poder de Polícia
que interessa para o estudo específico do Direito
Administrativo é o Poder de Polícia em sentido restrito.
A expressão POLÍCIA ADMINISTRATIVA é a designativa do
instituto conceituado como poder de polícia em sentido
restrito, não podendo ser confundido com as atribuições
da POLÍCIA JUDICIÁRIA, corresponde à manutenção da
ordem pública do Estado como um todo, e não somente
às questões da Administração Pública.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Se, ao contrário, os agentes estão investigando a
prática de crime e, como esse objetivo, desenvolvem
várias atividades necessárias à sua apuração, como
oitiva de testemunhas, inspeções e perícias em
determinados locais e documentos, convocação de
indiciados, etc..., são essas atividades caracterizadas
como atividades de POLÍCIA JUDICIÁRIA. Sendo que,
terminada a apuração, os elementos são enviados ao
Ministérios Público para, se for o caso, providenciar a
propositura da ação penal.
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- MUNICÍPIOS: a competência para o
planejamento e o controle do uso e ocupação do
solo urbano é dos municípios; a estes cabe, por
conseguinte, o exercício das atividades de polícia
relacionadas à concessão de licenças para
edificação, de licenças de localização e
funcionamento de estabelecimentos industriais e
comerciais, à aplicação de sanções pelo
descumprimento de normas edilícias, etc...
INTERVENÇÃO DO ESTADO
O Prof. José dos Santos Carvalho Filho, traz um exemplo
diferenciando o exercício da Polícia Administrativa da
Polícia Judiciária, como segue:
Quando agentes administrativos estão executando
serviços de fiscalização em atividades de comércio , ou
em locais proibidos para menores, ou sobre as condições
de alimentos para consumo, ou ainda em parques
florestais, essas atividades retratam o exercício da
POLÍCIA ADMINISTRATIVA.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
A POLÍCIA ADMINISTRATIVA é realizada por
órgãos administrativos de caráter fiscalizador,
integrantes dos mais diversos setores de toda a
administração pública, ao passo que, a POLÍCIA
JUDICIÁRIA é executada por corporações
específicas (a Polícia Civil e a Polícia Federal, e
ainda, em alguns casos, a Polícia Militar. Sendo
que, a Polícia Militar também exerce a função de
Polícia Administrativa.
4

INTERVENÇÃO DO ESTADO
MODALIDADE DE EXERCÍCIO DE PODER DE POLÍCIA
(PREVENTIVO e REPRESSIVO) QUE SE DESENVOLVEM EM
LICENÇAS, AUTORIZAÇÕES e FISCALIZAÇÃO
- LICENÇA: é um ato administrativo vinculado e definitivo
pelo qual a administração pública reconhece que o
particular detentor de um DIREITO SUBJETIVO preenche
as condições para dispor da licença. Assim, as licenças
dizem respeito a direitos individuais, tais como exercício
de uma profissão ou a construção de um edifício em
terreno de propriedade do próprio administrado, e nestes
termos, não podem ser negadas quando o requerente
satisfaça os requisitos legais e regulamentares exigidos
para a sua obtenção. A Administração deve atender.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- FISCALIZAÇÃO: é oportuno lembrar que durante as
fiscalizações decorrentes do Poder de Polícia, podem ocorrer
infrações administrativas, acarretando assim, sanções
administrativas.
Entretanto, a fiscalização inerente ao Poder de Polícia não é
uma atividade repressiva, nem tem por objetivo sancionar. A
rigor, a principal finalidade da fiscalização é preventiva e tem o
intuito de dissuadir os particulares em descumprirem as
normas de polícia, bem como identificar os casos de
inobservância dessas normas.
Ocorre que, no caso de a fiscalização encontrar alguma
infração, dessa infração resultará a aplicação de sanções.
Sendo assim, o ato repressivo é a aplicação da sanção e não do
procedimento de fiscalização.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
ESPÉCIES DE PODER DE POLÍCIA QUANTO À SUA
ORIGEM:
- Poder de polícia originário: é instituído com a entidade
titular da competência para exercê-lo.
- Poder de polícia delegado: é delegado mediante a lei,
transferindo a responsabilidade de uma entidade titular
para outra.
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- AUTORIZAÇÃO: editada com fundamento no poder de
polícia, é um ato administrativo por meio do qual a
administração pública possibilita ao particular a
realização de atividade privada de predominante
interesse deste. Note-se que o particular tem interesse na
obtenção do ato, mas a obtenção da autorização não está
ligada ao um direito subjetivo. A autorização é um ato
discricionário e pode ser simplesmente negada mesmo
que o requerente satisfaça todas as condições legais e
regulamentares exigidas. São exemplos de autorização o
trânsito em determinados locais e o porte de armas de
fogo. A Administração pode atender.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
ESPÉCIES DE POLÍCIA ADMINISTRATIVA QUANTO À
ABRANGÊNCIA DO OBJETO:
- Polícia Administrativa geral: ocupa-se, de modo
genérico, da salubridade, moralidade, segurança pública,
etc.
- Polícia Administrativa especial: ocupa-se de aspectos
específicos (fabricação de medicamentos, construções,
uso da propriedade, usa das águas e demais recursos
naturais, etc.) os quais são objeto de regime jurídico
próprio.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
FUNDAMENTO DO PODER DE POLÍCIA:
- Ainda, conforme Celso Antonio Bandeira de Mello – o poder
expressível através da atividade de polícia administrativa é o
que resulta de sua qualidade de executora das leis
administrativas. É a contraface de seu dever de dar execução a
estas leis. Para cumpri-lo não pode se passar de exercer
autoridade – nos termos destas mesmas leis – indistintamente
sobre todos os cidadãos que estejam sujeitos ao império
destas leis. Daí a “supremacia geral” que lhe cabe.
É portanto, fundamento do poder de polícia a “supremacia
geral” do Poder Público sobre as pessoas, bens e atividades.
5

INTERVENÇÃO DO ESTADO
RAZÃO DO PODER DE POLÍCIA: é o interesse social.
OBJETO DO PODER DE POLÍCIA: são os bens, direitos
ou atividades individuais cuja fruição ou execução
repercuta sobre a coletividade ou a própria segurança
nacional.
FINALIDADE DO PODER DE POLÍCIA: tem por escopo
a preservação do interesse público em sua acepção
ampla.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
ATRIBUTOS DO PODER DE POLÍCIA: o poder de polícia
caracteriza-se, principalmente, pela discricionariedade (com
ressalvas), auto-executoriedade e coercibilidade.
- Discricionariedade – quanto ao exercício do poder de polícia
administrativa, inexiste qualquer liberdade discricionária, ou
seja, ao administrador não é conferida liberdade para escolher
entre autuar e não autuar.
A Administração pode, em princípio, determinar, dentro dos
critérios de oportunidade e conveniência, quais atividades irá
fiscalizar em um determinado momento e, dentro dos limites
estabelecidos na leis, quais sanções deverão ser aplicadas e
como deverá ser feita a graduação dessas sanções. De
qualquer forma, a sanção sempre deverá estar prevista em lei
e deverá guardar correspondência e proporcionalidade com a
infração verificada.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
1) quando a lei expressamente a prevê: Em matéria
de contrato, por exemplo, a Administração Pública
dispõe de várias medidas autoexecutórias, como a
retenção da caução, a utilização dos equipamentos e
instalações do contratado para dar continuidade à
execução do contrato. Em matéria de polícia
administrativa, a lei prevê medidas autoexecutórias,
como a apreensão de mercadorias, o fechamento de
casas noturnas.
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
EXTENSÃO DO PODER DE POLÍCIA: o poder de polícia
compreende todos os setores relacionados com bens,
direitos ou atividades individuais que possam afetar a
coletividade, como por exemplo, o uso de recursos
naturais, uso da propriedade, saúde pública, segurança,
associação, decoro público, transportes, atividades
econômicas, etc.
LIMITAÇÕES AO PODER DE POLÍCIA: o poder de polícia
não é absoluto. O interesse público que fundamenta o
exercício do poder de polícia deve ser conjugado com os
direitos fundamentais constitucionais do indivíduo.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- Auto-executoriedade – a Administração decide e
exercita a atividade de polícia administrativa sem que
seja necessária a participação do Poder Judiciário.
Para os Professores Celso Antonio Bandeira de Mello
e Maria Sylvia Di Pietro a auto-executoriedade existe
em duas situações: 1) quando a lei expressamente a
prevê; 2) quando em situação de urgência. Senão
vejamos:
INTERVENÇÃO DO ESTADO
2) quando em situação de urgência: ocorre quando,
na hipótese de não se adotar de imediato uma
posição, pode ocasionar um prejuízo maior ao
interesse público, como por exemplo, a demolição de
um prédio que ameaça ruir, o internamento de uma
pessoa com doença contagiosa, a dissolução de
reunião que coloque em risco a segurança de pessoas
e coisas.
6

INTERVENÇÃO DO ESTADO
- Coercibilidade – o ato de polícia é sempre
imperativo, é uma imposição coativa, jamais
facultativo para o particular. E se não cumprida
a determinação, o Poder Público pode aplicar
as sanções do poder de polícia, como por
exemplo, multa, interdição de atividade,
fechamento de estabelecimento, destruição de
bens, etc.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
DA PRESCRIÇÃO DOS ATOS DE PODER DE POLÍCIA
A Lei 9.873/1999 (Estabelece prazo de prescrição para o exercício de
ação punitiva pela Administração Pública Federal, direta e indireta, e dá
outras providências), especificamente aplicável à esfera
federal, estabelece em 05 (cinco) anos o prazo
prescricional das ações punitivas decorrentes do exercício
do poder de polícia, conforme consta no artigo 1º. da
referida lei.
É importante observar que, na hipótese de o fato que foi
objeto da ação punitiva da administração, também
constituir crime, serão aplicáveis os prazos de prescrição
previstos na lei penal.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
O abuso de poder se subdivide em 02 (duas) categorias, 1)
excesso de poder e 2) desvio de poder:
1) Excesso de poder: ocorre quando o agente público atua fora
dos limites de sua esfera de competência;
2) Desvio de poder: quando a atuação do agente, embora
dentro de sua órbita de competências, contraria a finalidade
explícita ou implícita na lei que determinou ou autorizou a sua
atuação. Tanto é desvio de poder a conduta contrária à
finalidade geral do ato, quanto a que não encontre
concordância com a finalidade específica
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Para Profa. Maria Sylvia Di Pietro a coercibilidade é
indissociável da autoexecutoriedade. O ato de polícia só é
autoexecutório porque é dotado de força coercitiva.
Importante lembrar que, a imposição coercitiva dos atos
de polícia também independem de prévia autorização
judicial. Porém, estão sujeitos, como ocorre com todos os
atos administrativos, a verificação posterior quanto à
legalidade, ensejando, se for o caso, a anulação do ato e a
reparação ou indenização do particular pelos danos
sofridos, sempre que se comprove ter ocorrido excesso
ou desvio de poder.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
ABUSO DE PODER
O abuso de poder pode assumir a forma comissiva ou
omissiva. O abuso do poder pode resultar de uma ação
ilegítima positiva do administrador ou de uma omissão ilegal.
O Prof. Hely Lopes Meirelles citando Caio Tácito, ensina que:
O abuso de poder tanto pode revestir a forma comissiva como
a omissiva, porque ambas são capazes de afrontar a lei e
causar lesão a direito individual do administrado. A inércia da
autoridade administrativa, deixando de executar determinada
prestação de serviço a que por lei está obrigada, lesa o
patrimônio jurídico individual.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
MEIO DE ATUAÇÃO DO PODER DE POLÍCIA: no
exercício do poder de polícia, a Administração atua
mediante utilização de ordens, proibições, alvarás,
normas limitadoras e sancionadoras, fiscalização, etc.
CONDIÇÃO DE VALIDADE DO PODER DE POLÍCIA: o
exercício válido do poder de polícia condiciona-se à
observância dos princípios da Administração Pública
(legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade
e eficiência), como também, dos comandos
normativos pertinentes.
7

INTERVENÇÃO DO ESTADO
INTERVENÇÃO DO ESTADO NA ORDEM ECONÔMICA:
A intervenção do Estado na ordem econômica opera-se
mediante ato administrativo ou legislativo do Estado
destinado a limitar, condicionar ou excluir a iniciativa
privada em determinado setor da economia, visando a
preservação dos princípios constitucionais pertinentes.
A rigor, o termo “intervenção” é mais apropriado nos
casos de “intervenção em concessões” e de “intervenção
da União em Estado ou no Distrito Federal”.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
O Estado realiza as intervenções através de atos
administrativos e legislativos, e mediante a execução de
atividades de natureza diversa, ora atuando diretamente, em
substituição à iniciativa privada, ora controlando, fiscalizando
ou reprimindo, conforme segue:
- exploração direta da atividade econômica (art. 173,CF);
- controle de preços (art. 170,CF – defesa do consumidor);
- controle de abastecimento (art. 5º. XXV,CF – requisição);
- repressão ao abuso do poder econômico (art. 174, § 4º., CF);
- assunção de atividade monopolizada (art. 177, CF);
- fiscalização, incentivo, planejamento (art. 174, CF).
INTERVENÇÃO DO ESTADO
1) Monopólio estatal: é a atribuição conferida ao
Estado para o desempenho exclusivo de certa
atividade do domínio econômico, tendo em vista as
exigências do interesse público.
Enquanto o monopólio PRIVADO, não admitido
constitucionalmente, tem por fim o aumento dos
lucros e o interesse privado, o monopólio ESTATAL
tem sempre por intuito a proteção do interesse
público.
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Ao atuar na ordem econômica, o Estado objetiva
evitar a concentração de poder econômico.
A atuação do Estado na ordem econômica funda-
se nos art. 173, CF (relativo à atuação direta do
Estado) e art. 174, CF (relativo ao poder de polícia
do Estado para evitar as distorções na economia).
INTERVENÇÃO DO ESTADO
MODALIDADES DE ATUAÇÃO
1) Monopólio;
2) Repressão ao abuso do poder econômico;
3) Controle de abastecimento;
4) Tabelamento de preços;
5) Criação empresas estatais.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Como a vigente Constituição Federal/1988 privilegia a
iniciativa privada e a livre concorrência na exploração da
atividade econômica (liberalismo econômico), o
monopólio estatal só é permitido nas hipóteses
constitucionalmente enumeradas, como por exemplo, no
art. 177, CF.
Art. 177, CF – Constituem monopólio da União:
I – a pesquisa e a lavra das jazidas de petróleo e gás natural e outros
hidricarbonetos fluidos;
II – a refinação do petróleo nacional e estrangeiro;
III – a importação e exportação dos produtos e derivados básicos
resultantes das atividades previstas nos incisos anteriores;
- entre outros incisos, parágrafos e alíneas...............
8

INTERVENÇÃO DO ESTADO
2) Repressão ao abuso do poder econômico: a Constituição
Federal/1988 é expressa sobre a necessidade de reprimir o
abuso econômico, prescrevendo que – “a lei reprimirá o abuso
do poder econômico que vise à dominação dos mercados, à
eliminação da concorrência e ao aumento arbitrário dos
lucros” (art. 173, parágrafo, 4º., CF).
A Lei 12.529/2011 estrutura o SISTEMA BRASILEIRO DE DEFESA
DA CONCORRÊNCIA (SBDC) e dispõe sobre a prevenção e a
repressão às infrações contra a ordem econômica. O SBDC é
formado pelo CONSELHO ADMINISTRATIVO DE DEFESA
ECONÔMICA (CADE) e pela Secretaria de Acompanhamento
Econômico do Ministério da Fazenda, com as atribuições
previstas na referida lei.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- CARTEL: é a composição voluntária dos rivais
sobre certos aspectos do negócio comum,
normalmente sobre o preço do produto por eles
ofertado.
Os “concorrentes” estabelecem uma composição
de preços e outras condições com o fim de
eliminar a concorrência efetiva e aumentar
arbitrariamente seus lucros.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
3) Controle de abastecimento: é a forma de atuação do
Estado no domínio econômico visando manter no
mercado consumidor produtos e serviços suficientes para
atender à demanda da coletividade.
O Prof. Hely Lopes Meirelles entende por controle de
abastecimento – “o conjunto de medidas destinadas a
manter no mercado consumidor matéria-prima, produtos
ou serviços em quantidade necessária às exigências de
seu consumo”.
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
As principais formas de dominação abusiva dos mercados
são os TRUSTES, as CARTÉIS e o DUMPING, como segue:
- TRUSTE (Trust): é a imposição das grandes empresas
sobre os concorrentes menores, visando afastá-los do
mercado ou obrigá-los a concordar com a política de
preços do maior vendedor.
No truste, há a dominação do mercado por uma grande
empresa, que afasta seus concorrentes ou os obriga a
seguir sua política de preços. É um meio de imposição do
grande empresário sobre os menores.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- DUMPING: é a prática abusiva, normalmente de cunho
internacional, em que a empresa comercial ou industrial
vende suas mercadorias em país estrangeiro por preço
inferior ao dos produtos similares no mercado local,
sustentando esse preço mesmo que ele esteja abaixo de
seus custos, ou seja, mesmo que esteja operando com
prejuízo.
Os preços forçadamente baixos são mantidos até que a
empresa consiga provocar a eliminação das empresas
concorrentes, que podem se ver obrigadas a abandonar o
comércio daqueles bens, encerrar sua atividades, ou
mesmo ser levadas à falência.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
4) Tabelamento de preços: os preços classificam-se em
privados e públicos.
- Tabelamento de preços privados – são os que se
originam das condições normais do próprio mercado.
- Tabelamento de preços públicos – são estabelecidos
unilateralmente pelo poder público, mediante a fixação
de tarifa ou preço público.
A atuação do Estado no tabelamento de preços dá-se em
relação aos preços privados, nas condições estabelecidas
em lei, quando o preço formado no mercado, ante a lei
da oferta e da procura, não atender ao interesse público.
9

INTERVENÇÃO DO ESTADO
5) Criação de Empresas Estatais: o Estado pode atuar
na ordem econômica por meio da criação de
sociedades de economia mista e empresas públicas,
desde que autorizada em lei específica (art. 37, inc.
XIX, CF).
O art. 173, CF, reza que a criação dessas entidades
para fins de domínio econômico, somente está
autorizada quando for necessário aos ditames de
segurança nacional ou o relevante interessante
público.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
REFORMA ADMINISTRATIVA / TERCEIRO SETOR /
ORGANIZAÇÕES DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PÚBLICO
(OSCIP) / AGÊNCIAS EXECUTIVAS / AGÊNCIAS REGULADORAS
Os tópicos acima surgem da proposta e necessidade de
implantação de um modelo gerencial no Brasil, delineados
pelo “Plano Diretor da Reforma do Estado”.
Para o ex-Ministro Bresser Pereira, essa nova modalidade de
administração se apresenta como uma nova forma de gestão
da coisa pública mais compatível com os avanços tecnológicos,
mais ágil, descentralizada, mais voltada para o controle de
resultados, e que exige uma participação cada vez mais direta
na gestão pública.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- Objetivo econômico: diminuir o déficit público,
ampliar a poupança pública e a capacidade financeira
do Estado para concentrar recursos em áreas em que
é indispensável a sua intervenção direta;
- Objetivo social: aumentar a eficiência dos serviços
sociais oferecidos ou financiados pelo Estado,
atendendo melhor o cidadão a um custo menor,
zelando pela interiorização na prestação dos serviços
e ampliação do seu acesso aos mais carentes;
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Nos termos anteriores, as chamadas AGÊNCIAS REGULADORAS
têm sido criadas com aspectos jurídicos similares as
Autarquias, visando assim, a atuação em segmentos
específicos da ordem econômica no que se refere ao exercício
de atividade regulatória.
Não obstante, esses meios de atuação no domínio econômico
não se limita à criação de Agências Reguladoras. Podem ainda,
ocorrer o estabelecimento de POLÍTICAS TRIBUTÁRIAS
específicas para determinados setores, com a finalidade de
estimular e desestimular o mercado, que ocorre por meio de
manejo das alíquotas de tributos, como por exemplo, no que
se refere as alterações no IPI – Imposto sobre produtos
industrializados, II – Imposto sobre importação, entre outros.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
A Emenda Constitucional 19/1998 foi o instrumento
legitimador da almejada REFORMA DA ADMINISTRAÇÃO
PÚBLICA NO BRASIL, conhecido como REFORMA
ADMINISTRATIVA.
A edição de leis e atos infralegais regulamentadores
baseados nas diretrizes constitucionais mudaram as
relações entre o Estado e os agentes públicos, Estado e
agentes econômicos-financeiros, Estado e terceiro setor.
O Prof. Paulo Modesto elenca alguns objetivos a serem
atingidos pela Reforma Administrativa, como segue:
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- Objetivo político: ampliar a participação da cidadania na
gestão da coisa pública; estimular a ação social
comunitária; desenvolver esforços para a coordenação
efetiva das pessoas políticas no implemento de serviços
sociais;
- Objetivo gerencial: aumentar a eficácia do núcleo
estratégico do Estado, que edita leis, recolhe tributos e
define as políticas públicas; permitir a adequação de
procedimentos e controles formais e substituí-los,
gradualmente, de forma sistemática, por mecanismos de
controle de resultados.
10

INTERVENÇÃO DO ESTADO
TERCEIRO SETOR – ENTIDADES PARAESTATAIS
A expressão “entidades paraestatais” foi inicialmente
difundida no direito administrativo brasileiro
compreendida como pessoa jurídica de direito privado,
criadas por lei, para a realização de serviços de interesse
coletivo, sob normas e controle do Estado.
Esse conceito foi desenvolvido pelo Prof. Hely Lopes
Meirelles, que abrangia as pessoas jurídicas de direito
privado (Empresas Públicas e Sociedades de Economia
Mista) e os chamados serviços sociais autônomos (SESC,
SENAI, SESI, etc.).
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Antes de adentrarmos na distribuição de fomento e as
definições das entidades paraestatais como as que
serão elencadas posteriormente, é importante
esclarecer que a Lei 9.649/1998 (promulgada
anteriormente a Emenda Constitucional) e a EC
19/1998 estabeleceram um CONTRATO DE GESTÃO,
significando que o Poder Executivo poderá destinar
recursos orçamentários e financeiros para o
cumprimento de metas e objetivos relacionados a
Autarquias, Fundações Públicas, Consórcios Públicos,
consoante ao que foi pactuado no referido CONTRATO
DE GESTÃO.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
a) Serviços Sociais Autônomos: são pessoas jurídicas
privadas, que representam categorias econômicas
(Confederação Nacional da Indústria, Confederação
Nacional do Comércio, Confederação nacional do
Transporte, etc.). Embora não estejam integradas a
administração pública, nem sejam instituídos pelo poder
público, sua criação é prevista em lei.
Os serviços sociais autônomos têm por objeto uma
atividade social, não lucrativa, usualmente direcionada ao
aprendizado profissionalizante, à prestação de serviços
assistenciais ou de utilidade pública, tendo como
beneficiários determinados grupos sociais ou
profissionais.
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Para a Profa. Maria Sylvia Di Pietro e o Prof. Celso Antonio
Bandeira de Mello consideram as “entidades paraestatais”,
entidades exclusivamente de pessoas privadas, sem fins
lucrativos, que exercem atividades de interesse público, mas
não atividades exclusivas de Estado, recebendo portanto,
fomento do Poder Público.
Nestes termos, as entidades paraestatais integram o chamado
TERCEIRO SETOR, que pode ser definido como aquele
composto por entidades privadas da sociedade civil, que
prestam atividade de interesse social, por iniciativa privada,
sem fins lucrativos.
O TERCEIRO SETOR coexiste com o primeiro setor (que é
próprio Estado), e com o segundo setor (que é o mercado).
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Os Profs. Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo, no que
se refere ao conceito de “entidades paraestatais” as
enquadra consoante a seguinte distribuição:
a) Serviços Sociais Autônomos;
b) Organizações Sociais;
c) Organizações da Sociedade Civil de Interesse Público
(OSCIP);
d) Entidades de Apoio.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
São exemplos de serviços sociais autônomos: SESI -
Serviço Social da Indústria; SESC - Serviço Social do
Comércio; SENAI – Serviço Nacional de Aprendizagem
Industrial; SENAC – Serviço Nacional de Aprendizagem
Comercial; SEBRAE - Serviço Brasileiro de Apoio às Micro
e Pequenas Empresas; SENAR – Serviço Nacional de
Aprendizagem Rural; SEST – Serviço Social do Transporte;
SENAT – Serviço Nacional de Aprendizagem do
Transporte.
ATENÇÃO: pelo fato de receberem e utilizarem recursos
públicos, estão sujeitos ao controle do TCU - Tribunal de
Contas da União .
11

INTERVENÇÃO DO ESTADO
b) Organizações Sociais: conforme a Profa. Maria Sylvia Di
Pietro, “organização social é a qualificação jurídica dada a
pessoa jurídica de direito privado, sem fins lucrativos,
instituída por iniciativa de particulares, e que recebe
delegação do Poder Público, mediante contrato de
gestão, para desempenhar serviço público de natureza
social. Nenhuma entidade nasce com o nome de
organização social; a entidade é criada como associação
ou fundação e, habilitando-se perante o poder público,
recebe a qualificação; trata-se de título jurídico
outorgado e cancelado pelo poder público.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
c) OSCIP – Organizações da Sociedade de Interesse
Público: A Lei 9.790/1999 (regulamentada pelo Decreto
3.100/1999, doravante alterado pelo Decreto
7.568/2011), instituiu um novo regime de parceria entre
o Poder Público e a iniciativa privada, ou seja, as OSCIP.
Qualifica-se como pessoa jurídica de direito privado em
razão das atividades que venham a desenvolver em
regime de parceria com o Poder Público.
Sendo assim, a lei NÃO INSTITUIU NOVA categoria de
pessoa jurídica, mas sim criou a possibilidade de que
pessoas jurídicas de direito privado viessem a ser
qualificadas como organizações da sociedade civil de
interesse público.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
É importante observarmos que, o regime estabelecido
pela Lei 9.790/1999 para a qualificação de pessoas
privadas como organização da sociedade civil de interesse
público é muito parecido com aquele estabelecido pela
Lei 9.637/1998 para as organizações sociais.
Em ambos os casos, trata-se de pessoas privadas, sem
fins lucrativos, que exercem atividades de interesse social
e recebem uma qualificação do Poder Público.
PORÉM ATENÇÃO: essa qualificação será de organização
social (ATO DISCRICIONÁRIO), e de organização de
sociedade civil de interesse público (ATO VINCULADO).
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
A Lei 9.637/1998 determina que o Poder Executivo poderá
qualificar como organizações sociais pessoas jurídicas de
direito privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam
dirigidas ao ensino, à pesquisa científica, ao desenvolvimento
tecnológico, à proteção e preservação do meio ambiente, à
cultura e à saúde.
Observe que, não se trata de NOVA categoria de pessoas
jurídicas, mas apenas de uma QUALIFICAÇÃO ESPECIAL, um
título jurídico CONCEDIDO PELO PODER PÚBLICO a
determinadas entidades privadas, sem fins lucrativos, que
atendam a certas exigências legais.
As organizações sociais não integram a Administração Direta
nem a Administração Indireta; são entidades da iniciativa
privada que, sem finalidade lucrativa, associam-se ao Estado
para a realização de atividades de interesse coletivo,
recebendo uma qualificação especial para tanto.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
A Profa. Maria Sylvia Di Pietro conceitua as OSCIP
nestes termos: “trata-se de qualificação jurídica
dada a pessoas jurídicas de direito privado, sem
fins lucrativos, instituídas por iniciativa de
particulares, para desempenhar serviços sociais
não exclusivos do Estado com incentivo e
fiscalização pelo Poder Público, mediante vínculo
jurídico instituído por meio de termo de parceria”.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
As OSCIP deverão atuar em uma das seguintes áreas:
a) assistência social;
b) promoção da cultura, defesa e conservação do patrimônio histórico e
artístico;
c) promoção gratuita da educação ou da saúde;
d) promoção gratuita da educação alimentar e nutricional;
e) defesa, preservação e conservação do meio ambiente e promoção do
desenvolvimento sustentável;
f) promoção do voluntariado;
g) promoção do desenvolvimento econômico e social e combate à pobreza;
h) experimentação, não lucrativa, de novos modelos sócio- produtivos e de
sistemas alternativos de produção, comércio, emprego e crédito;
i) promoção de direitos estabelecidos, construção de novos direitos e
assessoria jurídica gratuita;
j) promoção da ética, da paz, da cidadania, dos direitos humanos, da
democracia e de outros valores universais;
k) estudos e pesquisas, desenvolvimento de tecnologias alternativas,
produção e divulgação de informações e conhecimentos técnicos e
científicos.
12

INTERVENÇÃO DO ESTADO
d) Entidade de Apoio: a Profa. Maria Sylvia Di
Pietro define as paraestatais/entidades de apoio
como pessoas jurídicas de direito privado, sem
fins lucrativos, instituídas por servidores públicos,
porém em nome próprio, sob forma de fundação,
associação ou cooperativa, para a prestação em
caráter privado de serviços sociais não exclusivos
do Estado, mantendo vínculo jurídico com
entidades da administração direta e indireta, em
regra por meio de convênio.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
AGÊNCIAS EXECUTIVAS
As AGÊNCIAS EXECUTIVAS não são uma espécie de pessoa
jurídica, distinta das quatro entidades que a Constituição de
1988 encampou.
O INMETRO – Instituto Nacional de Metrologia, Qualidade e
Tecnologia, é uma Autarquia Federal Brasileira, no formato de
AGÊNCIA EXECUTIVA, vinculada ao Ministério do
Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior.
Trata-se de uma qualificação que poderá ser conferida pelo
Poder Público às AUTARQUIAS e às FUNDAÇÕES PÚBLICAS que
com ele (Poder Público) celebrem o contrato de gestão a que
se refere o art. 37, Parág. 8º., CF (A autonomia gerencial, orçamentária e financeira
dos órgãos e entidades da administração direta ou indireta poderá ser ampliada mediante contrato, [...]),
e aos demais requisitos da Lei 9.649/98
Presidência da República e dos Ministérios, e dá outras providências).
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Após a celebração do contrato de gestão, o reconhecimento
como agência executiva é feito por decreto. Conforme
anteriormente explicado, essa qualificação implica o
reconhecimento de um regime jurídico especial que, confere
tratamento diferenciado à fundação pública ou à autarquia, no
que se refere à sua autonomia de gestão.
Caso a entidade descumpra os requisitos e exigências
previstos na lei e no contrato de gestão, poderá ocorrer sua
desqualificação, que também ocorre mediante decreto. Nesse
caso a autarquia ou fundação pública deixará de ser uma
Agência Executiva sem sofrer alteração na sua condição de
autarquia ou de fundação pública no que se refere às suas
competências e finalidades.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
INTERVENÇÃO DO ESTADO
(Dispõe sobre a organização da
INTERVENÇÃO DO ESTADO
26/9/2017
As entidades de apoio utiliza como regramento legal
específico para suas disposições, a Lei 8.958/1994,
modificada pela Lei 12.349/2010, cuja regulamentação
consta do Decreto 7.423/2010, com os acréscimos
introduzidos pelo Decreto 7.544/2011.
As entidades de apoio, podem ser entendidas como
fundações instituídas com a finalidade de dar apoio a
projetos de ensino, pesquisa e extensão e a projetos de
desenvolvimento institucional, científico e tecnológico de
interesse das Instituições Federais de Ensino Superior e
demais Instituições Científicas e Tecnológicas.
Genericamente, os referidos contratos de gestão são firmados
entre o Poder Público e entidades da Administração Indireta (
ou órgãos da Administração Direta) possibilitando a ampliação
de sua autonomia gerencial, orçamentária e financeira, sem
prejuízo do controle finalístico, previsto em lei, a que se
sujeitam todas as entidades da Administração Indireta.
Os CONTRATOS DE GESTÃO têm por objeto a fixação de metas
de desempenho para a entidade, a qual se compromete a
cumpri-las, nos prazos estipulados, fazendo jus, em
contrapartida, à mencionada ampliação de autonomia. O
atingimento das metas estabelecidas será aferido pelo Poder
Público segundo critérios objetivos de avaliação de
desempenho descritos no próprio contrato de gestão.
AGÊNCIAS REGULADORAS
As Agências Reguladoras surgiram no ordenamento
jurídico brasileiro no início da década de 90 juntamente
com a ideia de um neoliberalismo.
Surgiu com a tese de que o Estado é muito menos
eficiente do que o setor privado quando exerce
diretamente atividades econômicas em sentido amplo,
como por exemplo, prestação de serviços públicos
passíveis de serem explorados economicamente. Nestes
termos, identifica-se que os Estado não é EFICIENTE
quando produz bens ou utilidades.
13

INTERVENÇÃO DO ESTADO
A partir da ideia anterior, propõe-se uma redução, ao
máximo, do tamanho da máquina estatal (doutrina do
Estado mínimo).
Reconhece-se, todavia, que existem determinadas
atividades que somente podem ser executadas pelo
Estado. Costumam ser mencionadas como: - prestação
jurisdicional; - elaboração legislativa; - a defesa nacional; -
as relações diplomáticas; - REGULAÇÃO DAS ATIVIDADES
ECONÔMICAS.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Conforme afirma o Prof. Carlos Ari Sundfeld:
Se o Estado abdicasse totalmente do poder de interferir na
prestação de serviços públicos privatizados e na
correspondente estrutura empresarial, correria o risco de
assistir, passivelmente, ao colapso de setores essenciais para o
País, como o setor elétrico e o de telecomunicações.
O Estado necessita, ainda, impedir práticas anticoncorrenciais,
o que não pode, de forma nenhuma, ser deixado ao encargo
da “mão invisível” do mercado.
Existe também, a necessidade de proteção dos interesses dos
usuários e de assegurar a universalização dos serviços
públicos, possibilitando que eles sejam prestados aos milhões
de excluídos existentes no Brasil .
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Como relatado anteriormente, antes do
aparecimento das atuais Agências Reguladoras, já
existiam entidades integrantes da Administração
indireta com competências regulatórias específicas, a
exemplo do BANCO CENTRAL DO BRASIL e do CADE –
Conselho Administrativo de Defesa Econômica
(existente desde 1962, reestruturado pela Lei n.
8.884/94, e novamente reestruturado pela Lei n.
12.529/11, vigente a partir de junho de 2012).
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
O aumento da necessidade de regulação é consequência
da opção política e econômica feita pelo governo
brasileiro a partir da década de 1990, qual seja, o ESTADO
deixa de exercer diretamente atividades empresariais,
mas passa a intervir nelas ativamente, utilizando
instrumentos de autoridade.
Isso não significa obrigatoriamente uma redução
quantitativa da atividade do Estado, mas sim a alteração
no perfil dessa atividade, quando por exemplo, ao deixar
de assumir a tarefa de produção direta de bens e
serviços, o ESTADO, na mesma proporção, intensifica o
exercício de suas prerrogativas de intervenção no
domínio econômico.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Deve-se observar que, a regulação não precisa ser exercida
especificamente por Agências Reguladoras. A rigor, nunca
deixa de haver exercício de atividade regulatória por órgãos da
Administração Direta e pelo Poder Legislativo, e pode-se
ratificar ainda que, muito antes de se falar em “privatizações”
ou em “doutrina do Estado mínimo” no Brasil, já era imposição
constitucional expressa o desempenho de função regulatória
pelo ESTADO (art. 174, caput, CF), fossem ou não as atividades
econômicas diretamente por ele exercidas.
Art. 174, CF – “Como agente normativo e regulador da atividade
econômica, o Estado exercerá, na forma da lei, as funções de
fiscalização, incentivo e planejamento, sendo este determinante
para o setor público e indicativo para o setor privado”.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
O termo “Agências Reguladoras”, utilizado pelo legislador
brasileiro para designar a atual geração de entidades
especificamente criadas para exercer a regulação de atividades
econômicas, foi importado do direito norte-americano, onde
existem as denominadas AGENCIES.
As Agências Reguladoras brasileiras não são novas entidades
jurídicas acrescentadas à estrutura formal da administração
pública. As leis que vêm instituindo essas agências têm-lhes
conferido a forma de autarquias sob regime especial.
Tratando-se portanto, de entidade disciplinada pelo nosso
ordenamento jurídico, integrante da ADMINISTRAÇÃO
PÚBLICA INDIRETA FORMAL, nos termos do Decreto-Lei
200/1967, que foi encampado pela Constituição Federal de
1988.
14

INTERVENÇÃO DO ESTADO
DEFINIÇÃO DAS AGÊNCIAS REGULADORAS
Trata-se de entidades administrativas com alto grau de
especialização técnica, integrantes da estrutura formal da
administração pública, instituídas como autarquias sob
regime especial, com a função de regular um setor
específico de atividade econômica ou um determinado
serviço público, ou de intervir em relações jurídicas
decorrentes dessas atividades que, devem atuar com a
maior autonomia possível relativamente ao Poder
Executivo e com imparcialidade perante as partes
interessadas (quais sejam: o Estado, setores regulados e
sociedade).
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Nestes termos, as leis que criaram os órgãos reguladores
previstos no texto constitucional foram a Lei n. 9.472/97 (Lei
Geral das Telecomunicações), instituindo a Agência Nacional
de Telecomunicações (ANATEL), e a Lei 9.478/97, que instituiu
a Agência Nacional de Petróleo (ANP).
As duas Agências foram criadas pelas respectivas leis, na forma
jurídica de Autarquia sob Regime Especial, sendo a ANATEL
vinculada ao Ministério das Comunicações e a ANP vinculada
ao Ministério de Minas e Energia.
Importante asseverar que somente a ANATEL e a ANP tem
previsão Constitucional. As outras Agências Reguladoras têm
base exclusivamente nas leis que as criaram.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
A ideia que se tenta transmitir consoante a decisão do
STF é que, o exercício técnico das Agências Reguladoras
deve ser “independente” e livre de ingerências de
natureza política. Fica evidente que, as Agências não
teriam credibilidade se suas competências não fossem
atribuídas a um órgão da Administração Pública.
As AUTARQUIAS, conforme definição dada pelo Decreto-
Lei 200/1967, destinam-se às atividades típicas da
Administração pública, Já as FUNDAÇÕES PÚBLICAS, são
vocacionadas a desempenhar atividades de interesse
social. Portanto, a escolha natural era, e é que, as
Agências Reguladoras foram e continuam sendo criadas
sob a forma de Autarquias.
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Convém verificar que, embora haja propostas legislativas
a respeito, até hoje não foi editada no Brasil uma “LEI
GERAL DAS AGÊNCIAS REGULADORAS”.
Entretanto, no que se refere a forma jurídica da formação
das Agências Reguladoras, tem-se como previsão
Constitucional, através do art. 21, inc. XI, CF, a
organização dos serviços de telecomunicações com a
respectiva criação de um órgão regulador. Também no
que se refere ao petróleo, o art. 177, parág. 2º., inc. III,
CF, determina que a Lei disponha sobre a “estrutura e
atribuições de um órgão regulador do monopólio da
União sobre o petróleo”.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Diante da competência e poder regulatório das Agências
é crível a obrigação de se estabelecer sua personalidade
jurídica de direito público. Essa orientação já foi expedida
pelo STF no julgamento da ADI 1.717/DF (rel. Mim.
Sydney Sanches, em 07/11/2002, como segue:
“As atividades que envolvem o exercício de PODER DE
POLÍCIA e a APLICAÇÃO DE SANÇÕES não podem ser
atribuídas, nem mesmo pela lei, a pessoas jurídicas de
direito privado”.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
As Agências Reguladoras sujeitam-se ao Controle do
Legislativo, Controle do Judiciário e o Controle finalístico
do Poder Executivo.
Tal controle finalístico do Poder Executivo é realizado
através da supervisão ministerial (conforme art. 87,
parágrafo único, inc. I, CF) e pelo exercício da direção
superior da Administração Pública através da
competência privativa e indelegável do Presidente da
República conferida pelo art. 84, inc. II, CF.
15

INTERVENÇÃO DO ESTADO
Características das Agências Reguladoras
Conforme o Prof. Carlos Ari Sundfeld as Agências
Reguladoras têm em comum o fato de exercerem
atividade típica de Estado, como: - edição de normas; -
fiscalização; - aplicação de sanções; - solução de conflitos
privados; - solução de reclamação de consumidores.
Ainda, o Prof. Carlos Ari Sundfeld sustenta que, as
Agências Reguladoras desenvolvem uma tripla regulação:
- REGULAÇÃO DOS MONOPÓLIOS; - REGULAÇÃO PARA A
COMPETIÇÃO; - REGULAÇÃO SOCIAL.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Quanto ao exercício da atividade regulatória
Pode-se elencar como funções exercidas pelas Agências
Reguladoras:
a) aplicar o direito aos casos concretos NÃO LITIGIOSOS que se
lhes apresentarem;
b) editar normas que possibilitem a implementação das
políticas (elaboradas pelo Poder Legislativo e Executivo) para o
setor de competência regulatória;
c) solucionar conflitos verificados entre os interessados na
atividade que é o objeto da regulação (seja o próprio Estado,
setor econômico regulado, usuários de serviços e a sociedade
em geral. Observando sempre, a possibilidade de controle
judicial.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
No Brasil, atualmente, os dirigentes de todas as Agências
Reguladoras exercem mandato de duração fixa. Ainda que
a lei específica instituidora da Agência Reguladora Federal
seja omissa a esse ponto, a Lei 9.986/2000 (Dispõe sobre a
gestão de recursos humanos das Agências Reguladoras), introduziu em
nosso ordenamento jurídico uma previsão geral de
relativa ESTABILIDADE DOS DIRIGENTES das Agências
Reguladoras Federais.
Deve-se observar que, embora a lei tenha trazido
estabilidade, a LEI INSTITUIDORA DE CADA AGÊNCIA pode
prever condições para perda do mandato, o que derroga
a Lei 9.986/2000.
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Quanto as características dos servidores que atuam
nas Agências Reguladoras, é importante registrar que,
na Esfera Federal, a Lei 10.871/2004 (Dispõe sobre a criação
de carreiras e organização de cargos efetivos das autarquias especiais
denominadas Agências Reguladoras), prevê,
em seu art. 6º. que
os agentes encarregados das atribuições típicas
dessas agências devem ser SERVIDORES PÚBLICOS
ESTATUTÁRIOS, sujeitos ao regime jurídico da Lei
8.112/1990.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Instrumentos de autonomia das Agências
Reguladoras
Toda Administração Pública está sujeita à direção superior do
Chefe do Poder Executivo e todas as entidades da
Administração Indireta estão vinculadas a um órgão da
Administração Direta, que exerce controle finalístico ou tutela
administrativa (supervisão ministerial).
Em que pese as limitações, o legislador tem lançado
instrumentos que, embora não permita falar em
“independência”, assegura com maior ou menor eficácia, a
ampliação da autonomia das Agências Reguladoras em relação
Poder Executivo.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
A sistemática que vem sendo adotada pelas Leis
instituidoras das Agências Reguladoras Federais deve se
desenvolver consoante o seguinte PLANO TEÓRICO:
a) previsão de mandato com prazo certo para os dirigentes
da entidade, o que lhes confere uma relativa estabilidade;
b) autonomia de gestão;
c) estabelecimento de fontes próprias de recursos, se
possível geradas pelo próprio exercício da atividade
regulatória (taxas pelo exercício do poder de polícia, preços
públicos);
d) não subordinação hierárquica a qualquer instância de
governo;
16

INTERVENÇÃO DO ESTADO
e) inexistência de instância revisora de seus atos no
âmbito administrativo (vedação à possibilidade dos
denominados “recursos hierárquicos impróprios”contra
seus atos;
f) indicação dos dirigentes pautada por critérios técnicos,
sendo preferível que sua nomeação não seja ato exclusivo
do Poder Executivo, devendo envolver o Poder
Legislativo, mediante sabatina e aprovação, pela instância
parlamentar, dos nomes indicados.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
No que se refere ao desenvolvimento da autonomia das
Agências Reguladoras e maneira pela qual se dá a
nomeação de seus dirigentes, surge um termo chamado
“RISCO DE CAPTURA” que descreve uma situação
(observada primeiramente no EUA) em que o ente
regulador, não sendo capaz de resistir ao imenso poder
econômico dos agentes do setor regulado, passa a atuar
tendenciosamente em favor dos interesses desses agentes.
Essa deturpação significa que o ente regulador converte-se
praticamente em um representante dos interesses das
empresas do setor regulado, em detrimento dos
consumidores e usuários dos bens e serviços e do próprio
Estado.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Poder normativo das Agências Reguladoras
É pacífica a impossibilidade de edição, pelas Agências
Reguladoras, de ATOS NORMATIVOS inteiramente
autônomos, ou seja, independentemente de qualquer LEI
que os preveja ou autorize. Tal fato iria ferir o art. 2º., CF,
que versa a Separação dos Poderes.
Essa discussão fica circunscrita a possibilidade de edição,
pelas Agências Reguladoras, de atos normativos que
tenham base, sempre, em uma lei, visando dar
efetividade às diretrizes nela traçadas, e respeitando os
limites por ela impostos.
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Já a sistemática adotada para nomeação do dirigente de
Agência Reguladora está prevista como regra geral, no
art. 52, III, f, CF, desenvolvida da seguinte forma:
a) o Presidente da República indica o nome de uma
pessoa que preencha os requisitos previstos na lei
instituidora da Agência;
b) essa pessoa é submetida a arguição pública pelo
Senado Federal, que poderá, ou não, aprová-la;
c) sendo o indicado aprovado pelo Senado Federal, o
Presidente da República, posteriormente, realiza à sua
nomeação para o cargo.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Para tentar se resguardar desse “RISCO DE CAPTURA”
instituiu-se a obrigatoriedade de “quarentena” dos ex-
dirigentes. Ainda que, não exista uma previsão legal
expressa, a “quarentena” tornou-se obrigatória na esfera
federal através da Lei 9.986/2000, com as alterações
introduzidas pela Medida Provisória 2.216-37/2001,
como segue:
Art. 8º. – “O ex-dirigente fica impedido para o exercício
de atividades ou de prestar qualquer serviço no setor
regulado pela respectiva agência, por um período de
quatro meses, contados da exoneração ou do término do
seu mandato”.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
ENTRETANTO, apesar da CF/1988 atribuir exclusivamente
ao Presidente da República a competência para “expedir
regulamentos para a fiel execução das leis” (art. 84, IV,
CF). Insistindo que, essa competência não pode ser
objeto de delegação, nem sequer aos Ministros de Estado
(art. 84, parág. Único, CF).
CUMPRE OBSERVAR que, o art. 49, V, CF, atribui ao
Congresso Nacional competência exclusiva para “sustar os
atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do
poder regulamentar.
17

INTERVENÇÃO DO ESTADO
DEVE SE NOTAR PORTANTO que, consoante o dispositivo
anterior, o texto Constitucional alude ao exercício do poder
regulamentar do Poder Executivo, indicando termo genérico
não exclusivo do Presidente da República, ratificando ainda
que, o art. 49, inc. XI, CF, fala ainda em atribuição normativa
dos Poderes Executivo e Judiciário.
Nestes termos, os autores Marcelo Alexandrino e Vicente
Paulo entendem que, é predominante na doutrina
administrativista que o PODER NORMATIVO (edição de atos
normativos), NÃO É de competência Constitucional exclusiva
do Chefe do Poder Executivo. E, sendo assim, alcança outros
órgãos e entidades que exerçam função administrativa,
entendendo ser pacífico o poder normativo das Agências
Reguladoras.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Conforme assevera o Prof. Floriano Azevedo Marques
Neto, dentro de um entendimento majoritário da
doutrina:
“Se bem é verdade que a atividade regulatória não pode
prescindir de uma forte e bem articulada base legal, certo
também é a impossibilidade de que todo o arcabouço
regulatório seja editado pelo Parlamento”.
“A especialidade, a complexidade, a multiplicidade e a
velocidade de surgimento das questões regulatórias
determinam a necessidade de que parcela significativa da
regulação estatal seja delegada ao órgão regulador.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
b) CONTROLE DE ATIVIDADE-FIM: o cumprimento da
meta de implementar as políticas públicas
pertinentes deve ser aferido pelos Poderes Executivo
e Legislativo, bem como por instâncias da sociedade
especificamente criadas para essa finalidade (por
exemplo, Conselho de usuários);
c) CONTROLE JUDICIAL: exercido sobre todos os atos
das agências reguladoras, mediante provocação.
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
Como resultado da complexidade das relações atuais,
verifica-se uma aceitação de que órgãos ou entidades
especializados em determinados assuntos editem normas
de NATUREZA ESTRITAMENTE TÉCNICA.
Tal situação poderá ocorrer, desde que, exista uma lei que
expressamente autorize essa elaboração normativa,
estabeleça claramente as matérias sobre as quais ela
poderá ser exercida e fixe as diretrizes, os parâmetros e
as metas que devem ser observados pelo órgão ou
entidade técnica.
O desempenho dessa competência normativa pelo Poder
Executivo tem sido denominado exercício de
DISCRICIONARIEDADE TÉCNICA.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
AINDA, o Prof. Floriano Azevedo Marques
Neto, destaca as seguintes MODALIDADES DE
CONTROLE DA ATIVIDADE REGULATÓRIA:
a) CONTROLE DE GESTÃO: fiscalização da
aplicação dos recursos (Tribunais de Contas,
Ministério Público, Órgãos de controladoria
governamental);
INTERVENÇÃO DO ESTADO
O controle legislativo e judicial da administração pública
fazem parte dos sistemas de freios e contrapesos que
dizem com a harmonia constitucionalmente estabelecida
entre os Poderes da República.
Faz-se importante lembrar que, nem mesmo por Emenda
Constitucional poderia pretender-se abolir o sistema de
freios e contrapesos, visto que, são cláusulas pétreas
previstas no Art. 60, Parágrafo 4º, inc. III, CF.
18

INTERVENÇÃO DO ESTADO
NÃO OBSTANTE, existe o controle das Agências
Reguladoras pela própria ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA.
As Agências Reguladoras são vinculadas à administração
direta, na esfera federal, e são vinculados
especificamente a um Ministério.
Além das diversas leis criadoras dessas entidades
expressamente estatuírem o controle, o art. 87, inc. I, CF,
é categórico ao asseverar que, compete aos Ministros de
Estado – “exercer orientação, coordenação e supervisão dos
órgãos e entidades da administração federal na área de sua
competência”.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
AGÊNCIAS REGULADORAS FEDERAIS
- ANEEL – Agência Nacional de Energia Elétrica: criada pela Lei
9.427/1996, vinculada ao Ministério de Minas e Energia, com a
finalidade de regular e fiscalizar a produção, transmissão,
distribuição e comercialização de energia elétrica, em
conformidade com as políticas e diretrizes do governo federal;
- ANATEL – Agência Nacional de Telecomunicações: criada
pela Lei 9.472/1997, vinculada ao Ministério das
Comunicações, com a função de entidade reguladora das
telecomunicações e a finalidade de implementar, em sua
esfera de atribuições, a política nacional de telecomunicações;
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- ANS – Agência Nacional de Saúde Suplementar: criada pela
Lei 9.961/2000, vinculada ao Ministério da Saúde, com a
função de entidade de regulação, normatização, controle e
fiscalização das atividades que garantam a assistência
suplementar à saúde e a finalidade de promover a defesa do
interesse público na assistência suplementar à saúde,
regulando as operadoras setoriais, inclusive quanto às suas
relações com prestadoras e consumidores, contribuindo para o
desenvolvimento das ações de saúde no País;
- ANA – Agência Nacional de Águas: criada pela Lei
9.984/2000, vinculada ao Ministério do Meio Ambiente, com a
finalidade de implementar, em sua esfera de atribuições, a
Política Nacional de Recursos Hídricos, integrando o Sistema
Nacional de Gerenciamento de Recursos Hídricos;
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
O controle também ocorre como atribuição expressa do
Presidente da República, visto que, tem a competência
privativa e indelegável para – “exercer, com o auxílio dos
Ministros de Estado, a direção superior da administração
federal”, conforme o art. 84, inc. II, CF.
AINDA, existem instrumentos específicos de PARTICIPAÇÃO
POPULAR no controle dessas entidades através de
mecanismos tradicionais de controle popular, ASSIM COMO: -
direito de petição; - ações judiciais; - formulação de denúncias
aos Tribunais de Contas; - aos órgãos dos sistemas de controle
interno, ao Ministério Público, entre outros, que consagraram,
não obstante, instrumentos de participação popular ativa com
CONSULTA PÚBLICA e AUDIÊNCIA PÚBLICA.
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- ANP – Agência Nacional do Petróleo, Gás Natural e
Biocombustíveis: criada pela Lei 9.478/1997, vinculada ao
Ministério de Minas e Energia, com a finalidade de promover a
regulação, a contratação e a fiscalização das atividades
econômicas integrantes da indústria do petróleo, do gás
natural e dos biocombustíveis;
- ANVISA – Agência Nacional de Vigilância Sanitária: criada
pela Lei 9.782/1999, vinculada ao Ministério da Saúde, com a
finalidade de promover a proteção da saúde da população, por
intermédio do controle sanitário da produção e da
comercialização de produtos e serviços submetidos à vigilância
sanitária, inclusive dos ambientes, dos processos, dos insumos
e das tecnologias a eles relacionados, bem como o controle de
portos, aeroportos e de fronteiras;
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- ANTT – Agência Nacional de Transportes Terrestres: criada
pela Lei 10.233/2001, vinculada ao Ministério dos Transportes,
com a finalidade de implementar, regular e supervisionar, em
sua esfera de atuação (transportes terrestres), as políticas
formuladas pelo Conselho Nacional de Integração de Políticas
de Transporte e pelo Ministério dos Transportes;
- ANTAQ – Agência Nacional de Transportes Aquaviários:
criada pela Lei 10.233/2001, vinculada ao Ministério dos
Transportes, com a finalidade de implementar, regular e
supervisionar, em sua esfera de atuação (transportes
aquaviários), as políticas formuladas pelo Conselho Nacional
de Integração de Políticas de Transporte e pelo Ministério dos
Transportes;
19

INTERVENÇÃO DO ESTADO
- ANCINE – Agência Nacional do Cinema: criada pela MP.
2.228-1/2001, vinculada ao Ministério da Cultura, com a
função de entidade de fomento, regulação e fiscalização
da indústria cinematográfica e video-fonográfica;
- ANAC – Agência Nacional de Aviação Civil: criada pela
Lei 11.182/2005, vinculada à Secretaria de Aviação Civil
da Presidência da República, Lei 12.462/2011, art. 49,
com a função de regular e fiscalizar as atividades de
aviação civil e de infraestrutura aeronáutica e
aeroportuária, devendo, no exercício de suas
competências, observar e implementar as orientações,
diretrizes e políticas estabelecidas pelo Governo Federal;
26/9/2017
INTERVENÇÃO DO ESTADO
- PREVIC – Superintendência Nacional de
Previdência Complementar: criada pela Lei
12.154/2009, vinculada ao Ministério da Previdência
Social, com a função de entidade de fiscalização e de
supervisão das atividades das entidades fechadas de
previdência complementar e de execução das
políticas para o regime de previdência complementar
operado pelas entidades fechadas de previdência
complementar.
20