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Principios

QUE REGULAN LAS RELACIONES LABORALES


EN EL SECTOR PÚBLICO COLOMBIANO: ANÁLISIS
DE LAS SUBREGLAS EN LA JURISPRUDENCIA.
EXPERIENCIA INVESTIGATIVA
Principles
GOVERNING THE COLOMBIAN LABOR RELATIONS IN THE
PUBLIC SECTOR: ANALYSIS SUB-RULES IN JURISPRUDENCE.
INVESTIGATIVE EXPERIENCE

RESUMEN ABSTRACT FRANCISCO EDMUNDO


El concepto de empleo público es de gran im- The concept of public employment has indis- PAZ OBANDO
portancia tanto para el Derecho Laboral como putable importance to the Labor Law and the Coordinador de este
para la ciencia de la Administración Pública, Public Administration, therefore can not be proyecto. Abogado de la
Universidad de Nariño,
por lo tanto no puede desatenderse el hecho neglected the fact that the civil service in all
Especialista en Derecho
que el servicio civil en cualquiera de sus ma- its manifestations is a basic part of the admin-
Laboral & Seguridad Social
nifestaciones, constituye una pieza básica del istrative structure, that’s why its study is im- de la misma institución,
andamiaje administrativo. De ahí que su es- portant, especially when dealing with matters Magíster en Derecho
tudio es importante, sobre todo cuando se pertaining to the not always well understood Administrativo de la
abordan las materias atinentes a la no siempre public service treated by Chapter II of Title V Universidad Externado de
bien entendida función pública (tratada prin- of the Constitution of 1991. Colombia, Docente CIESJU
cipalmente por el Capítulo II del Título V de la So is clear that the public service is governed (Udenar), miembro del Grupo
Constitución de 1991). by constitutional principles, which the law em- de Investigación DEJURE del
Es claro entonces que la función pública se bodies at special but fragmentary rules, whose CIESJU.
encuentra regulada por principios recto- interpretation has been left to the national dejure@udenar.edu.co
res constitucionales que la ley materializa en jurisprudence. Also it was verified that from
normas especiales, pero fragmentarias, cuya these statements flows a number of generic and
interpretación ha quedado en manos de la ju- abstract “subrules”, which can not be inferred
risprudencia nacional. Se ha identificado que directly, but require a process of legal herme-
de esos pronunciamientos fluyen una serie de neutics, after which will emerge as the prin-
“subreglas”, dotadas de un carácter genérico y ciples of Public Employment in our country.
abstracto, por lo que no pueden inferirse de The study of these court rulings over the life of
manera directa, sino que requieren de un pro- the actual Constitution and the corresponding
ceso de hermenéutica judicial, luego del cual structuring of the principles decanted, from
surgen como principios del empleo público en jurisprudential traces has been the central ob-
nuestro país. El estudio de estos pronuncia- ject of this investigation.
mientos judiciales a lo largo de la vigencia de
la presente Carta Política y la correspondiente Keywords: Principles, Public service, Lines,
estructuración de los principios decantados, a Jurisprudence.
través de trazos jurisprudenciales, ha sido el
objeto central de esta investigación.
Recibido:
14 de enero de 2015
Palabras clave: Principios, Función Pública, Aceptado:
Líneas, Jurisprudencia. 8 de abril de 2015

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PRINCIPIOS QUE REGULAN LAS RELACIONES LABORALES EN EL SECTOR PÚBLICO COLOMBIANO:
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INTRODUCCIÓN pios extraídos de las ratios subreglas, donde


se priorizan los derechos frente a los objetivos
Al contrario de lo que sucede en otros órde- sociales1.
nes normativos extranjeros, como ocurre por
ejemplo con la Ley Marco de Regulación de Por supuesto, se debe recordar que según la
Empleo Público Nacional (Ley 25164 de 1999) propia Corte Constitucional, la facultad otor-
y su Decreto Reglamentario 1421 de 2002 en gada al legislador para regular lo relativo al
Argentina; el Estatuto Básico del Empleado empleo público:
Público en España o Ley 7 de 2007, modifi-
cada por el Real Decreto Ley 20 de 2012, la Se sustenta en el hecho de que la fun-
Ley Marco del Empleo Público en Perú o Ley ción administrativa es una actividad
28175 de 2004, por citar algunas, en el orde- que, por su naturaleza y alcances, debe
namiento jurídico colombiano no existe una estar orientada al interés general y al
Ley Estatutaria única que abarque los saberes cumplimiento de los fines esenciales
del empleo público en su sentido amplio, toda del Estado. En tal virtud, debe desa-
vez que si consideramos los contenidos de la rrollarse con fundamento en los prin-
Ley 909 de 2004, estamos ante una norma de- cipios constitucionales de igualdad,
dicada exclusivamente al servicio profesional moralidad, eficiencia, economía, cele-
de carrera administrativa, la cual es insufi- ridad, imparcialidad y publicidad, con
ciente a la luz de la argumentación jurídica, el fin de garantizar la prestación efi-
para resolver determinadas situaciones plan- ciente de los servicios públicos a todos
teadas, sin acudir a otros ámbitos de la razón los habitantes del territorio nacional,
práctica como los principios. asegurando así el bienestar general y
el mejoramiento de la calidad de vida
Sin embargo esta situación se presenta como de la población (Corte Constitucional,
algo sumamente interesante, toda vez que si C-041 de 1995, C-474 de 1999).
bien el modelo colombiano en este punto de
Derecho cuenta con una regulación normati- Hoy más que nunca y al tenor de las recientes
va extremadamente fragmentaria, en ningún reformas judiciales, es claro que el mero po-
caso por ello resulta menos densa o más fácil sitivismo ya no puede regular la complejidad
de abordar, puesto que se encuentra integra- del mundo jurídico en acción (casos de Dere-
da incluso por normas previas a la Carta de cho atípico) y por lo tanto resulta importan-
1991, lo que de alguna manera favorece que te desarrollar los contenidos de las normas,
en los últimos 20 años sus mayores desarro- no solo por medio de actos administrativos
llos hayan llegado de la mano de la actividad reglamentarios y objetivos (Decretos), sino
judicial de las Altas Cortes, que muchas veces
al momento de decidir una controversia acu-
1. BERNAL PULIDO, Carlos. El Derecho de los derechos. Bo-
den a la técnica de la ponderación de princi- gotá: Universidad Externado de Colombia, 2007.

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principalmente a través de los pronuncia- policies. Aquí interesan solo los primeros, los
mientos de los altos Tribunales con su prece- cuales define así:
dente y consecuente.
Llamo “principio” a un estándar que
En nuestro ordenamiento, un estándar jurí- es respetado, no porque constituya
dico existente para solucionar un caso es un un avance o el aseguramiento de una
concepto que abarca mucho más que la inter- situación económica, política o social
pretación de una simple norma puesto que el
2
considerada conveniente, sino porque
operador jurídico debe contar con todas las es un requerimiento de justicia o equi-
herramientas para tomar una decisión argu- dad o alguna otra dimensión de mora-
mentativamente válida. Entonces, aquellos lidad. (I call a ‘principle’ a standard that
“mínimos” contenidos en la Constitución, is to be observed, not because it will ad-
la Ley 6 de 1945, el Decreto 2127 de 1945, el vance or secure an economic, political,
Código Sustantivo del Trabajo, los Decretos or social situation deemed desirable, but
2400 y 1868 de 1968 y 1969, respectivamen- because it is a requirement of justice or
te, así como el Decreto 1042 de 1978 y la Ley fairness or some other dimension of mo-
909 de 2004 (por citar algunas normas), solo rality) (p. 22).
deben ser considerados como criterios orien-
tadores de la función pública. Vale decir que Ahora bien, los principios toman sus mati-
esta investigación avanzó en una caracteriza- ces y formas específicas dependiendo de los
ción jurisprudencial de algunos de los princi- campos del Derecho en que ellos se apliquen.
pios que regulan las relaciones laborales en el Por esta razón, este trabajo investigativo, se
sector público colombiano, siguiendo la tra- enfocó hacia el fascinante ámbito de los ser-
dicional y respetada línea de investigación en vidores públicos, no solo por la importancia
Principialística que maneja el CIESJU. para el mundo del estudio y codificación, es
decir, de la adecuada narración del Derecho
Redondeando el anterior planteamiento, se jurisprudencial, sino también por la imperio-
recuerda que trata el tema de los principios
3
sa necesidad de generar avances significativos
luego de observar que los abogados argumen- en las corrientes que propugnan por rescatar
tan no solo a partir de leyes, sino también a el carácter Principialístico del Derecho Labo-
partir de otro tipo de estándares que definiti- ral Administrativo, evitando que su estudio
vamente no son normas. Entre estos otros ti- caiga en el excesivo ritualismo dogmático,
pos de estándares, el autor señala dos (aunque tan común en este medio. La anterior consi-
deja ver que puede haber otros): principles y deración, explica en sí misma por qué, esta
investigación se realizó mediante el análisis
2. ATIENZA, Manuel. Las razones del Derecho. Teorías de documental de un variado número de provi-
la Argumentación jurídica. México: Universidad Nacional
Autónoma de México, 2005. dencias (autos & sentencias) proferidos por la
3. DWORKIN, Ronald. Los derechos en serio. Madrid: Edito-
rial Ariel, 1998. jurisprudencia nacional, ejercicio hermenéu-

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tico que está permitiendo la construcción de gen paradójica…”4 “un conjunto normativo
diagramas de flujo o trazos jurisprudenciales que contiene disposiciones, principios o valores
sobre cada uno de los principios identificados materialmente constitucionales, fuera del tex-
en materia del empleo público. to de la Constitución documental”5. Lo que le
permite afirmar a6 “El Bloque de Constitucio-
El estudio de dichos pronunciamientos, la nalidad no es otra cosa que un bloque princi-
evaluación de sus desarrollos y aplicaciones, pial o un bloque de principialidad”.
así cómo la construcción de los precedentes
judiciales que deben aplicar los jueces y liti- Con lo que resulta sencillo deducir que al
gantes en sus reclamaciones administrativas y estudiar los principios rectores, se está fren-
judiciales ha sido el trabajo característico de te a una esclusa comunicante entre los valo-
res constitucionales y las normas positivas
esta investigación, pues nada mejor que recu-
contenidas en cada ordenamiento jurídico,
rrir a “los estándares” que menciona Ronald
situación que transcurre más en predios del
Dworkin como eje articulador de la disper-
Derecho Constitucional que en terrenos del
sión normativa y jurisprudencial existente.
Derecho Legal. Lo anterior, nos recuerda por
supuesto, que para el Positivismo, el Derecho
Tal emprendimiento se nutre por supuesto, de
solo es científico en la medida que tenga en
los fallos judiciales de la Corte Constitucio-
cuenta los hechos, dejando de lado cualquier
nal, la Corte Suprema de Justicia y el Consejo
carga axiológica, es decir, que centra la validez
de Estado, que al resolver los problemas coti-
de la norma en la posibilidad que se le otorga
dianos de los colombianos, recurren a prin-
al individuo de acudir a pretensiones jurídi-
cipios que subyacen a la Carta Política, los
cas para hacer valer sus derechos. Sin embar-
cuales, se han incorporado al ordenamiento go, en este contexto, es la propia dinámica del
jurídico nacional por vía de la figura deno- mundo jurídico, la que impone la necesidad
minada “Bloque de Constitucionalidad”, cuyo urgente de armonizar la amorfa regulación
origen se remonta al recordado fallo del Con- normativa, la que ha conducido a reencontrar
sejo Constitucional Francés en la Décision Li- ese hilo conductor que son precisamente los
berté d’association, o Decisión No. 71-44 DC principios, debido a su carácter fundante.
de 16 de julio de 1971, y que etimológicamen-
te responde al término bloc de constitution- Con toda validez se afirma, que ahí donde la
nalité acuñado por el profesor Louis Favores
en 1990 en la famosa Revue française de droit
constitutionnel. 4. UPRIMNY, Rodrigo y RODRÍGUEZ, Andrés. La interpreta-
ción judicial. Bogotá: Consejo Superior de la Judicatura &
Universidad Nacional, 2003.
5. BIDART CAMPOS, Germán. El derecho de la Constitución
Historia aparte, en este punto se recuerda que y su fuerza normativa. Buenos Aires: Sociedad Anónima
Editora Comercial, Industrial y Financiera, 1995.
la “noción” castiza de esta expresión “puede 6. VALENCIA RESTREPO, Hernán. Nomoárquica, principia-
lística jurídica o filosofía y ciencia de los principios genera-
ser formulada recurriendo a la siguiente ima- les del Derecho. 3 ed. Bogotá: Temis, 2005.

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volatilidad de las normas es un hecho cotidia- sino también porque estuvo dotado de la ca-
no, es donde adquieren mayor relevancia los pacidad de colaborar en la transformación
principios, como construcción teórica, como de la realidad de los estudiantes de la Tercera
sustento unificador de la administración de Cohorte de la Especialización en Derecho La-
justicia. Mas esos estándares, hay que buscar- boral y Seguridad Social del CIESJU – UDE-
los en la jurisprudencia de los organismos de NAR; al ser ofrecido como alternativa válida
cierre del sistema jurídico y deben ser recogi- para adquirir competencias investigativas
dos por el trabajo doctrinal de base académi- básicas fundamentales a la hora de afrontar y
ca. No es tautológico decir que estas normas desarrollar su Trabajo de Grado.
rectoras, representan la materialización de los
ideales constitucionales dentro del ordena- Su objetivo general se centró en identificar las
miento legal, irradiando sus contenidos a las normas tipo principios que rigen el sistema
especificidades de cada rama del Derecho. del empleo público en Colombia y establecer
los precedentes constitucionales y jurispru-
Así, y en palabras del jurista americano Fé- denciales correspondientes. Sus objetivos
lix Cohen7: “Las sentencias particulares son específicos contemplaban: 1) Identificar las
significativas en el contexto de las senten- Sentencias T, C y SU expedidas por la Corte
cias sistemáticamente relacionadas (…) en Constitucional entre 1992 y 2012 en relación
las prácticas reales de los tribunales pueden con los empleados públicos de periodo, ca-
encontrarse uniformidades y relaciones siste- rrera administrativa, y libre nombramiento y
máticas” (pp. 11-12), las cuales en materia de remoción y con los trabajadores oficiales; 2)
principles el desarrollo de este proyecto ha ido Determinar las normas-tipo principios que
identificando, estudiando y articulando, para han sido reconocidos implícita o explícita-
contribuir en el conocimiento del Derecho vi- mente por la Corte Constitucional, el Conse-
gente, atendiendo a su naturaleza axiológica. jo de Estado y la Corte Suprema de Justicia
Sala Laboral, en relación con los servidores
DISCUSIÓN públicos (excluyendo a los miembros de las
corporaciones públicas) y 3) Elaborar los tra-
El proyecto de Investigación “Principios que zos jurisprudenciales pertinentes, extrayendo
regulan las relaciones laborales en el sector pú- de su texto los precedentes constitucionales.
blico colombiano: análisis de las subreglas en
la Jurisprudencia” se planteó como una ini- En igual sentido, el presente proyecto es en
ciativa académica que impulsa una verdade- sí mismo innovador en el sentido de avanzar
ra investigación sociojurídica, con impactos en la divulgación directa del Derecho Judi-
reales, no solo por los resultados esperados, cial colombiano. Aún no existe en el país una
cultura jurídica con suficiencia y solidez que
valore en su justa dimensión la importancia
7. COHEN, Felix. Systems and Legal Ideals. New York: Falcon
Press, 1993. que tiene para el ordenamiento jurídico de un

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PRINCIPIOS QUE REGULAN LAS RELACIONES LABORALES EN EL SECTOR PÚBLICO COLOMBIANO:
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Estado Social de Derecho el adecuado mane- Mas ahora, ante la entrada en vigencia de la
jo de la doctrina jurídica producida por los legislación administrativa establecida por la
Altos Tribunales. Además, toda providencia Ley 1437, que le dio a la jurisprudencia un
tiene una eficacia en el tiempo: empieza a valor distinto al tradicional, que, sin duda, ya
surtir efectos en un momento determinado y, se está viendo reflejado en el ordenamiento
a veces deja de tenerlos en otro distinto. Es positivo, tal como se ve en la Ley 1564, según
obvio que ni en el Derecho Comparado, ni las la cual se acepta que el juez está sometido al
posiciones doctrinales son unánimes, ni la ju- imperio de la ley, y de las fuentes formales del
risprudencia de un mismo país ha demostra- ordenamiento jurídico, pero que al mismo
do ser constante y coherente con sus propias tiempo (Art. 7) hace imposible entender es-
justificaciones. Pero las peculiaridades de los tos orígenes sin una adecuada interpretación,
procesos en las Altas Cortes, han contribuido que es el precedente, por lo que se puede afir-
mar que finalmente se ha reconocido positi-
a desfigurar el debate y a acrecentar la com-
vamente que el juez está vinculado también
plejidad del precedente nacional. El cual se
al precedente.
origina ni más ni menos que en la satisfac-
ción de pretensiones, es decir, declaraciones
No van a ser meras reflexiones teóricas las
de voluntad petitoria, basadas los del Tribu-
que se expondrán a continuación, sino real-
nal Constitucional en normas contenidas en
mente estudios con inmediatas consecuencias
la Carta Magna y referidas en muchos casos
prácticas, porque en ellas están implicados
a leyes o a normas con rango de ley, y las del
directamente valores y claro está, principios
Consejo de Estado vinculadas a actos o dis-
constitucionales, pero también situaciones y
posiciones que pueden vulnerar directamente
relaciones jurídicas individuales, con lo que la
derechos subjetivos e incluso fundamentales. eventual e inevitable discrecionalidad de los
Es clara pues, una variedad de procesos que operadores jurídicos podría filtrarse.
hubo de tenerse en cuenta al desarrollar este
proyecto. La pretensión que se busca es consolidar un
modelo de comprensión de la actividad judi-
Por lo demás el tema de los principios que cial, en este caso a nivel nacional, pero siem-
gobiernan el empleo público en Colombia es pre con el firme propósito de responder con
todavía desconocido, aún entre los propios eficacia a las necesidades de la realidad jurídi-
tratadistas del Derecho Laboral y la seguri- ca nariñense, de contar con profesionales in-
dad social. Hacía falta en el país un proyecto vestigadores capaces de generar conocimien-
que trabaje la temática de los servidores pú- to válido desde la provincia, y de orientar ese
blicos desde la principialística, razón por la aprendizaje hacia la construcción desde nues-
cual, establecer cuáles son los principios, bajo tra Academia de propuestas que permitan
el prisma de la jurisprudencia nacional, será contar con un tipo de justicia que promueva
de gran utilidad, debido a la decantación que la aplicación de los principios como orienta-
se pueda extraer de las vivencias ciudadanas. dores del Estado Social de Derecho.

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FRANCISCO EDMUNDO PAZ OBANDO 101

METODOLOGÍA DE LA EXPERIENCIA podían ser expedidas por la Corte Cons-


titucional, el Consejo de Estado y ocasio-
Toda vez que la presente investigación so- nalmente la Sala Laboral de la Corte Su-
ciojurídica tiene un enfoque eminentemente prema de Justicia, en el lapso comprendi-
académico y una naturaleza cualitativa, para do entre 1991 y 2012, periodo de vigencia
su desarrollo se han ejecutado las siguientes de la actual Constitución.
estrategias metodológicas: 5. Levantamiento del Trazado Jurispru-
1. Se realizó una nivelación conceptual de dencial: se debe afirmar que como estra-
los estudiantes que participan en el desa- tegia pedagógica e investigativa novedo-
rrollo del proyecto, con el fin de que to- sa, se recurrió al diseño y elaboración de
dos compartan conocimientos básicos en los Trazos Jurisprudenciales respectivos
cuanto a las técnicas de recolección y ade- para cada principio, como mecanismo
cuado análisis del universo jurispruden- para sintetizar el trabajo desarrollado. A
cial en que está apoyada esta propuesta. continuación, se esquematizan los conte-
2. Se puso a disposición del grupo de traba- nidos mínimos de esta estrategia:
jo un amplio universo citacional confor-
mado por los fallos más representativos
en materia laboral administrativa de los PRIMERA ETAPA EXPLORATORIA
últimos cinco años, a partir del cual los Se ubica la… Providencia o Punto
Terminal del Trazo
estudiantes en parejas, fueron identifi-
Y a través del… Razonamiento
cando y proponiendo las temáticas en las abductivo
cuales profundizarían su investigación. Se crea el… Universo - Conjunto
3. Cada pareja investigadora precisó el - Acumulado
Jurisprudencial
principio objeto de estudio y procedió a
Y se marcan los… Puntos de anclaje
delimitar el universo jurisprudencial en
jurisprudencial
el tiempo y en el espacio, etapa que inclu- SEGUNDA ETAPA PROACTIVA
yó iniciar la recolección de providencias Se establece la… Providencia Madre o
y clasificarlas según su importancia, por Inicial del Trazo
ejemplo, en Sentencias C, T, SU, o Autos Y a través del… Razonamiento
abductivo
si se está hablando de pronunciamientos
Se identifican las.. Providencias
de la Corte Constitucional, y en Senten- de Anclaje
cias de Sección o de Importancia Jurídi- Jurisprudencial
ca (Sala Plena), si se toman los fallos de Que finalmente Providencias Fijadoras
permiten hallar las… de Criterio
Consejo de Estado.
o
4. Se hizo el riguroso análisis documental Providencias
cualitativo (Obiter, Ratios, y Decisum) de Precedente
Redundante
de las providencias pertinentes, que bien

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6. Redacción de una Disertación Jurídica: a emprender un análisis jurídico de su


elaboradas las distintas líneas de los prin- experiencia, de tal manera que desde una
cipios se procede a definir o estructurar perspectiva propia, didáctica, pero nece-
su núcleo, o lo que es lo mismo consolidar sariamente técnica y jurídica, puedan sus-
una propuesta conceptual de cada uno de tentar toda la amplitud y complejidad del
ellos, a través de la cual se materializa la problema planteado.
investigación y la crítica, siendo obvio que
este es el punto en donde se estructura el RESULTADOS
nuevo conocimiento. Este documento A continuación se relacionan los principios
presentado a manera de informe, no so- de la función pública en Colombia y los gru-
lamente busca sintetiza la recolección de pos responsables:
la información sobre el tema investigado,
sino además trata de estimular el desarro- Para efectos de este artículo se presenta un re-
llo de un pensamiento constructivo que sumen de los resultados de los Grupos Alfa,
lleve a los partícipes de esta investigación Beta y Gamma.

GRUPO PRINCIPIO NOMBRE DE LA DISERTACIÓN


“La motivación de los actos administrativos como el elemento
esencial para garantizar el principio del debido proceso en el retiro
Alfa Debido proceso
de empleado públicos en provisionalidad de acuerdo a la jurispru-
dencia constitucional en los años 1998 a 2012”.
“Exigencia para el reconocimiento del principio constitucional de
Primacía de la
Beta la primacia de la realidad en la jurisprudencia colombiana en las
Realidad
dos últimas décadas”.
“Apoderamiento del principio de igualdad en lista de elegibles
Gamma Igualdad para proveer cargos de carrera administrativa. Análisis jurispru-
dencial 1992-2013”.
Protección “Principio de la proteccion laboral reforzada del discapacitado en
Delta
Discapacitados el sector público. Trazo jurisprudencial 1992-2013”.
Protección “Principio de la estabilidad laboral reforzada en la protección a la
Epsilon
Maternidad madre cabeza de familia. Trazo jurisprudencial 1998-2013”.
“Principio de imparcialidad en la vinculación a la función pública.
Zeta Imparcialidad
Trazo jurisprudencial 1992-2013”.

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104 ANÁLISIS DE LAS SUBREGLAS EN LA JURISPRUDENCIA. EXPERIENCIA INVESTIGATIVA

LA MOTIVACIÓN DE LOS ACTOS AD- cional, realizando una interpretación siste-


MINISTRATIVOS COMO EL ELEMENTO mática y teleológica garantiza derechos fun-
ESENCIAL PARA GARANTIZAR EL PRIN- damentales como el debido proceso al exigir
CIPIO DEL DEBIDO PROCESO EN EL la motivación de los actos administrativos
RETIRO DE EMPLEADO PÚBLICOS EN para el retiro de empleados públicos en provi-
PROVISIONALIDAD DE ACUERDO A LA sionalidad; pues está íntimamente conectada
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL con derechos y principios ius fundamentales
EN LOS AÑOS 1998 A 2012 de carácter Constitucional.

Del trazo jurisprudencial se puede concluir La Jurisdicción de lo Contencioso Adminis-


que se hace necesaria la motivación de los trativo a través del Consejo de Estado, en
actos administrativos por los cuales se retira contraposición a lo decantado por la Cor-
del servicio público a los empleados en pro- te Constitucional realiza una interpretación
visionalidad porque lo contrario significaría más exegética del ordenamiento jurídico sin
la vulneración de derechos fundamentales haber tenido en cuenta la Constitución de
tales como el debido proceso, el derecho a la 1991 ni el precedente constitucional, y consi-
igualdad, el derecho al acceso a la administra- deró hasta el año 2010 que no era necesaria la
ción de justicia, los principios de estabilidad motivación de los actos administrativos por
laboral, legalidad, publicidad, transparencia y los cuales se retira a empleados públicos en
principio democrático. provisionalidad y que solo es exigible dicho
requisito cuando se trata de cargos de carrera
Se puede observar cómo la Corte Constitu- administrativa de conformidad con el artícu-

Universo Citacional de la Corte Constitucional en los Últimos 14 años


Motivación del Acto de Retiro de Empleados Públicos en Provisionalidad
AÑO 1998 1999 2000 2002 2004 2005 2006
SU-250 C-371 C-734 T-884 T-1206 T-031 T-254
M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P.
Alejandro José Vladimiro Clara Jaime Jaime Marco
Martínez Gregorio Naranjo Inés Araújo Córdoba Gerardo
SENTENCIAS Caballero Hernández Mesa Vargas Rentería Triviño Monroy
CORTE Galindo Hernández Cabra
CONSTITUCIO- T-800 T-222 T-653
NAL M.P. M.P. M.P.
Vladimiro Clara Humberto
Naranjo Inés Antonio
Mesa Vargas Sierra
Hernández Porto

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FRANCISCO EDMUNDO PAZ OBANDO 105

AÑO 2007 2008 2009 2010 2011 2012


T-132 T-007 T-251 C-431 SU-691 T-206
M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P.
Humberto Manuel Cristina Mauricio Humberto Luis
Antonio José Pardo González Antonio Ernesto
SENTENCIAS Sierra Cepeda Schlesinger Cuervo Sierra Vargas
CORTE Porto Espinosa Porto Silva
CONSTITU- C-279 T-736 SU-917
CIONAL M.P. M.P. M.P.
Manuel Juan Jorge
José Carlos Iván
Cepeda Henao Palacio
Espinosa Pérez Palacio

lo 125 ibídem. Con la entrada en vigencia de ministración sostiene la legitimidad de su


la Ley 909 de 2004 y su Decreto Reglamen- decisión.
tario 1227 de 2005 la Sección Segunda del 2. Todo acto administrativo que no sea ex-
Consejo de Estado dio un nuevo matiz a su presamente excluido por norma legal
interpretación a partir de dicha norma, ma- debe ser motivado.
nifestando que sí es necesaria la motivación 3. La no motivación de actos administrati-
para la terminación de vínculo de relación vos por los cuales se retira a servidores en
laboral de los empleados en provisionalidad; provisionalidad genera violación a dere-
pero por razones del cambio normativo y no chos fundamentales como el debido pro-
atendiendo los argumentos expuestos en for- ceso, derecho a la igualdad, principio de
ma contundente por la Corte Constitucional, estabilidad laboral, legalidad, publicidad,
en el diagrama de flujo jurisprudencial objeto entre otros.
de este trabajo. 4. La forma de retiro de empleados públicos
de carrera solo puede ser prevista consti-
Entre las subreglas que arroja la presente in- tucional y legalmente y no puede ser re-
vestigación se pueden advertir: gulada por normas de inferior jerarquía.
1. La motivación es elemento esencial del 5. La falta de motivación configura una
debido proceso para los actos administra- causal autónoma de nulidad suscepti-
tivos por los cuales se decide el retiro de ble de ser reclamada ante la jurisdicción
un funcionario en provisionalidad, dado contencioso administrativa en la medida
que se deben precisar las circunstancias que desconoce normas constitucionales
de hecho y derecho por los cuales la ad- (derecho fundamental al debido proce-

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PRINCIPIOS QUE REGULAN LAS RELACIONES LABORALES EN EL SECTOR PÚBLICO COLOMBIANO:
106 ANÁLISIS DE LAS SUBREGLAS EN LA JURISPRUDENCIA. EXPERIENCIA INVESTIGATIVA

so, principio de publicidad y el derecho a debido a que no existe otro mecanismo


la tutela judicial efectiva). Esto en razón jurídico como la pretensión contencioso-
a que el acto administrativo en su expe- administrativa para lograr este fin.
dición debe observar prioritariamente la
Constitución y no solo la ley o el decreto EXIGENCIA PARA EL RECONOCIMIEN-
reglamentario. TO DEL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL
6. La estabilidad laboral para funcionarios DE LA PRIMACÍA DE LA REALIDAD EN
en provisionalidad es mayor que los de LA JURISPRUDENCIA COLOMBIANA EN
libre nombramiento y remoción, sien- LAS DOS ÚLTIMAS DÉCADAS. (CONTRA-
do precaria para los últimos y por ello la TO/ORDEN DE PRESTACIÓN DE SERVI-
discrecionalidad para el retiro no puede CIOS)
ser la misma, toda vez que para los pro-
visionales se exige la motivación del acto Realizado un análisis a la legislación y a la
administrativo. jurisprudencia colombiana, se encuentra que
7. La acción de tutela se constituye como han buscado mantener la legalidad y consti-
una petición autónoma y mecanismo idó- tucionalidad del contrato de prestación de
neo para el solo efecto de exigir la motiva- servicios que ha evolucionado a fin de que no
ción del acto administrativo de retiro de sea convertido en un instrumento que permi-
empleados provisionales, en aras de pro- ta vulnerar los derechos mínimos laborales
pender la protección del debido proceso, del talento que se vincule a la administración

Trazo Jurisprudencial – Diagrama Flujo Jurídico - Principio Debido Proceso

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pública, hasta el punto de exigir como con- un término nuevo al argot jurídico para di-
dición mínima para su suscripción: la ausen- ferenciar cuando no se presenta el elemento
cia de personal suficiente o la exigencia de subordinación, denominado coordinación,
conocimientos especializados, que sea por el pues se establece que una actividad mera-
término estrictamente necesario y no sea sus- mente coordinada con el quehacer diario de
ceptible de ser confundido con una relación la entidad y basada en las cláusulas contrac-
laboral que implique el pago de prestaciones tuales, no es subordinada. Los fallos han de-
sociales. cantado que no hay coordinación cuando se
trata de labores que implican el cumplimiento
La legislación ha optado por evitar el mal uso de funciones públicas típicas como las pro-
del contrato estatal de prestación de servicios, pias de una jefatura de presupuesto, mensa-
mediante la creación de la figura jurídica de jería, técnico y operador de sistemas de Enti-
Contratos temporales contemplada en la Ley dad Pública, Jefe de Departamento de Riesgos
909 de 2004, que permite la vinculación de Profesionales y docentes.
talento al servicio del Estado de forma ex-
cepcional para cumplir funciones adminis- No obstante no existe pronunciamiento de las
trativas excepcionales y temporales, sin que otras cortes con referencia a este nuevo ele-
tampoco pueda utilizarse esta figura para la mento de análisis. Se observa de igual manera
permanencia de un empleo permanente, y sin que jurisprudencialmente surge otra sub-re-
necesidad a recurrir por error a la figura jurí- gla, es decir, se agrega un nuevo elemento a la
dica de contratación estatal de prestación de relación laboral únicamente a fin de determi-
servicios. nar con claridad si se está ante la presencia de
contratos estatales de prestación de servicios
Por su parte la jurisprudencia ha mantenido o ante la existencia de un contrato realidad. Se
la constitucionalidad de las normas que han habla de la FUNCION PERMANENTE, y de-
regulado el contrato estatal de prestación de fine taxativamente los criterios que sumados
servicios en las diferentes normas que lo ha a la prestación de servicios personales, su-
regulado, siempre que se den las exigencias bordinación y salario, resultan determinante
legales para su real existencia; en el entendido para delimitar el tipo contractual, estos son:
de encontrarse que la administración ha ocul- Criterio funcional, Criterio de igualdad, Cri-
tado un verdadero vínculo legal y reglamen- terio temporal o de la habitualidad, Criterio
tario o un contrato laboral con un contrato de de la excepcionalidad y Criterio de la conti-
prestación de servicios se debe propender por nuidad. Estos criterios fueron retomados por
proteger los derechos laborales, dando plena la Sentencia final del trazo o C-614 de 2009,
aplicación al principio constitucional de pri- con fundamento en pronunciamientos reali-
macía de la realidad sobre la forma. zados en fallos del Consejo de Estado en los
cuales se estudió la existencia del principio de
La jurisprudencia del Consejo de Estado en la Primacía de la realidad sobre las formali-
una sentencia de importancia jurídica agrega dades. Este fallo es de gran importancia pues

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Universo citacional exigencia para el reconocimiento del Principio Constitucional de la Primacía


de la realidad en la Jurisprudencia colombiana en las dos últimas décadas
AÑO 1993 1994 1996 1997 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010
SEN- C-056 C-555 C-280 C-154 C-037 T-426 T-1109 C-397 C-960 C-614
TEN- M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P
CIAS Eduar- Eduar- Alejan- Her- Álvaro Eduar- Hum- Jaime Manuel Jorge
CORTE do do dro nando Tafur do berto Araújo José Ignacio
CONS- Cifuen- Cifuen- Martí- Herrera Galvis Mon- Antonio Rente- Cepeda Pretelt
TITU- tes tes nez Vergara C-094 tealegre Sierra ría Espino- Chaljub
CIO- Muñoz Muñoz Caba- M.P. Lynett Porto sa
NAL llero Jaime
Córdo-
ba
Triviño
SEN- RAD RAD RAD RAD RAD RAD RAD
ANÁLISIS DE LAS SUBREGLAS EN LA JURISPRUDENCIA. EXPERIENCIA INVESTIGATIVA

TEN- 1654 3530 4798 0099-03 4312 4669-04 2152


CIAS 25-01- 21-02- 3-07- 19-02- 7-04- 30-03- 6-03-
CON- 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2008
PRINCIPIOS QUE REGULAN LAS RELACIONES LABORALES EN EL SECTOR PÚBLICO COLOMBIANO:

SEJO C.P. C.P. C.P. C.P. C.P. C.P. C.P.


DE Nicolás Jesús Alejan- Alejan- Jesús Alejan- Gustavo
ESTA- Pájaro Lemus dro dro Lemus dro Gómez
DO Ordó- Ordó- RAD Ordó- Aran-
ñez ñez 0245- ñez guren
RAD 2161 RAD RAD
0370 23-06- 9776 2776

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21-08- 2005 16-11- 17-04-
2003 C.P. 2006 2008
C.P. Jesús C.P. C.P.
Jesús Lemus Jesús Jaime
Lemus Lemus Moreno
AÑO 1993 1994 1996 1997 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010
IJ-039
18-11-
2003
C.P.
Nicolás
Pájaro
C.S.J. Cas Cas.
S.L. Lab. Lab.
21-04- 31-08-
2004 2010
M.P. M.P.
Eduar- Camilo
do Tarqui-
López no
Villegas Gallego

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PRINCIPIOS QUE REGULAN LAS RELACIONES LABORALES EN EL SECTOR PÚBLICO COLOMBIANO:
110 ANÁLISIS DE LAS SUBREGLAS EN LA JURISPRUDENCIA. EXPERIENCIA INVESTIGATIVA

conmina a las Entidades Públicas y a los or- normatividad en materia de carrera adminis-
ganismos de control para que se advierta y se trativa para los diferentes empleos del Esta-
evite esta práctica. No obstante, el precedente do, pero su aplicación se ha dificultado por
jurisprudencial de obligatorio cumplimiento falta de voluntad política, el clientelismo, la
para las entidades y autoridades públicas, du- corrupción y otros factores que demarcan la
rante cerca de dos (2) años de entrada en vi- adquisición de nuestra propia cultura políti-
gencia el mandato de la Corte Constitucional, ca, alejada de los fines constitucionales.
han persistido en celebrar contratos de pres-
tación de servicios con personas naturales y La Constitución Política de Colombia ha esta-
jurídicas para realizar labores y actividades blecido el principio de Igualdad como la prin-
permanentes. cipal forma para que sus ciudadanos lleguen
a ejercer la función pública. En desarrollo de
APODERAMIENTO DEL PRINCIPIO DE aquel, existe la carrera administrativa como
IGUALDAD EN LISTA DE ELEGIBLES principio rector trazado por la Constitución
PARA PROVEER CARGOS DE CARRERA Política de Colombia, misma que por regla
ADMINISTRATIVA. ANÁLISIS JURISPRU- general debe aplicarse para la provisión de
DENCIAL 1992-2013 cargos en la mayoría de entidades estatales,
donde el criterio del mérito debe aplicarse
En Colombia se cuenta desde 1938 con una por parte del nominador.

Trazo Jurisprudencial - Diagrama de Flujo Jurídico - Principio Primacía de la Realidad

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Universo citacional apoderamiento del Principio de Igualdad en lista de elegibles para
proveer cargos de carrera administrativa Analisis Jurisprudencial 1992-2013
AÑO 1992 1993 1994 1995 1998 1999 2000 2001 2004 2009 2010 2011 2013
SEN- T-422 SU-458 T-098 C-040 SU-133 SU-086 T-624 T-451 T-484 T-329 T-556 T-569 T-186
TEN- M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P. M.P.
CIAS Eduardo Jorge Eduardo Carlos José José Eduardo Manuel Clara Jorge Jorge Jorge Luis
CORTE Cifuen- Arango Cifuen- GaviriaGregorio Gregorio Cifuen- José Inés Ignacio Iván Iván Ernesto
CONS- tes Mejía tes Díaz Hernán- Hernán- tes Cepeda Vargas Pretelt Palacio Palacio Vargas
TITU- Muñoz Muñoz dez dez Muñoz Espinosa Hernán- Chaljub Palacio Palacio Silva
CIONAL C-041 Galindo Galindo dez T-843
M.P. SU-136 T-158 M.P.
Eduardo M.P. M.P. Jorge
Cifuen- José Vladi- Ignacio
tes Gregorio miro Pretelt
Muñoz Hernán- Naranjo Chaljub
dez Mesa
Galindo
T-046
M.P. José
Gregório
Hernán-
dez
Galindo
T-256
M.P.
Antonio
Barrera
Carbo-
nell

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PRINCIPIOS QUE REGULAN LAS RELACIONES LABORALES EN EL SECTOR PÚBLICO COLOMBIANO:
112 ANÁLISIS DE LAS SUBREGLAS EN LA JURISPRUDENCIA. EXPERIENCIA INVESTIGATIVA

2013
2011
2010
2009
2004
2001
2000
1999
1998

Martínez
Martínez

Sanabria

Caballe-
Caballe-

Yolanda

Alejan-
Alejan-

Artun-
Julieta

duaga
T-298

T-326

T-372
1995

M.P.

M.P.

M.P.

dro
dro

ro
ro
1994
1993
1992
AÑO

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FRANCISCO EDMUNDO PAZ OBANDO 113

Frente a la diferenciación entre principio, va- su función, fuera de los cuales no le es


lor y derecho a la igualdad, la Corte Constitu- posible obrar, por plausible y encomia-
cional en Sentencia C-042 de 2003, manifestó ble que sea el objetivo buscado con las
lo siguiente: normas que profiere.

Desde esta perspectiva, la igualdad En materia de lista de elegibles y provisión de


como principio, valor y derecho funda- cargos, la entidad nominadora por regla ge-
mental se erige en límite constitucio- neral deberá siempre nombrar al primero en
nal de las competencias de regulación la lista y respetar la misma, en estricto orden
normativa que incumben al legislador descendente, aun, cuando se trate de concur-
como titular de la cláusula general de sos realizados en entidades o cargos a los que
competencia de modo que, so pretexto no se aplique la carrera administrativa, como
del ejercicio de la libertad de configu- el caso de los trabajadores oficiales y los em-
ración normativa, no es constitucio- pleados de libre nombramiento y remoción.
nalmente válido restringir el goce de
derechos sin una justificación objetiva Se establece que si en una entidad se realiza
y razonable. En otros términos, la ga- un concurso de méritos para proveer un car-
rantía efectiva de la igualdad consti- go de carrera administrativa, la misma está
tuye uno de los límites materiales que obligada a respetar todas y cada una de las re-
el legislador encuentra al ejercicio de glas previamente establecidas, así mismo, si se

Trazo Jurisprudencial - Diagrama de Flujo Jurídico - Principio de Igualdad

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PRINCIPIOS QUE REGULAN LAS RELACIONES LABORALES EN EL SECTOR PÚBLICO COLOMBIANO:
114 ANÁLISIS DE LAS SUBREGLAS EN LA JURISPRUDENCIA. EXPERIENCIA INVESTIGATIVA

establece alguna otra prueba diferente al exa- …una interpretación adecuada del ar-
men escrito por todos presentado, como en el tículo 230 constitucional, significa para
caso, una conferencia, los puntajes obtenidos la jurisprudencia constitucional que la
por cada uno de los participantes deben ser sujeción de la actividad judicial al im-
públicos y notificados a los interesados para perio de la ley, no puede entenderse en
garantizar su derecho de contradicción. términos reducidos como la aplicación
de la legislación en sentido formal, sino
Adicionalmente, desconocer el riguroso or- que debe entenderse referida a la apli-
den que se impone cuando, agotadas todas las cación del conjunto de normas consti-
etapas de selección, surjan nuevos elementos tucionales y legales, valores y objetivos,
que a juicio de la entidad son valederos o jus- incluida la interpretación jurispruden-
tificables, pero que a la postre resultan dilato- cial de los máximos órganos judiciales,
la cual informa la totalidad del ordena-
rios del proceso, más aún cuando son varios
miento jurídico (Sentencia C-539 de
los cargos a proveer, equivale a quebrantar
2011).
unilateralmente las bases de dicha convoca-
toria.
Ha quedado visto que cuando se inicia un es-
tudio de principios, este debe acoplarse a la
Todo concurso que se convoque para proveer
realidad histórica en que se desarrolla8, y por
cargos de carrera administrativa deberá ser
lo mismo se está comprobando que esos mí-
público y abierto a fin de garantizar la reali-
nimos extractados de las diversas reglas juris-
zación de los postulados constitucionales de
prudenciales, son básicamente declaraciones
igualdad de trato y del mérito para acceder a
dinámicas, es decir, si bien mantienen su nú-
la función pública a fin de garantizar que los cleo esencial, permanentemente se adaptan a
mejores elementos lleguen a la administra- las nuevas condiciones impuestas por el desa-
ción de la misma. rrollo de la actividad del Estado en sus diver-
sas manifestaciones.
CONCLUSIONES
Esta estrategia pedagógica, está diseñada para
Luego de sistematizar la totalidad de los datos reducir el estudio de la masa decisional, de
con el propósito de proponer un panorama un tema extenso, a un número prudente de
claro y real del tema estudiado, es posible ase- decisiones en las que se define y se da contor-
gurar que sí se pueden identificar los princi- no a las subreglas judiciales, que en este caso
pios que orientan un ordenamiento jurídico, enriquecen el manejo de los distintos princi-
a partir de un adecuado análisis de las ratios pios que subyacen frente a un punto de De-
de la jurisprudencia, siendo este el adecuado recho; estrategia que de cierta manera trata
entendimiento del ordenamiento jurídico po-
sitivo patrio, tal como se puede constatar en 8. GOYES MORENO, Isabel y HIDALGO OVIEDO, Mónica.
Principios del Derecho Laboral: líneas jurisprudenciales. 2
los fallos de la Corte Constitucional: edición. San Juan de Pasto: Universidad de Nariño, 2007.

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FRANCISCO EDMUNDO PAZ OBANDO 115

de ampliar el modelo propuesto por9, quien jurisprudencial, las providencias fijadoras de


propone en cuanto al estudio de los pronun- criterios y por supuesto la providencia funda-
ciamientos de las Altas Cortes: cional del principio escogido.

El Derecho de origen jurisprudencial Se demuestra a través de la presente expe-


tiene una característica sobresaliente: riencia, que los participantes han logrado de-
su desarrollo se logra de manera lenta sarrollar capacidades no solo investigativas,
y progresiva por cuanto es necesario, sino también de elaboración de disertaciones
para lograr la identificación de la sub- jurídicas y de edificación de trazos jurispru-
regla vigente en un momento dado (o denciales o diagramas de flujo jurídico, re-
lo que es lo mismo, para identificar el lativamente complejos, lo cual contextualiza
lugar del “balance constitucional” den- en la praxis a este proyecto, toda vez que su
tro de dos extremos posibles) hacer un adecuada realización tiene un impacto acadé-
análisis temporal y estructural de va- mico cierto y verificable.
rias sentencias que se relacionan entre
sí (p. 139). No cabe duda acerca de la vigencia de los
principios en la esfera de la función pública,
Tal enfoque significó que los principios ex- pues aún siendo estos sometidos a juicios de
presados en las sentencias de los Altos Tribu- ponderación, han salido victoriosos en un
nales fueran precisados a partir de la mixtura gran número de decisiones, frente a otros ob-
de tres ejes fundamentales: 1) un resumen de jetivos sociales; lo cual ratifica que existe un
los hechos que originan el pronunciamien- alto nivel de convergencia a torno a su respe-
to de fondo (de la demanda administrativa, to, reflejando su validez y carácter de normas
de la acción de tutela, o del contenido de las colectivamente vinculantes.
normas que fueron atacadas en inconstitucio-
nalidad); 2) una síntesis de los fundamentos REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
jurídicos en los cuales se basa el Tribunal para
adoptar una decisión de restablecimiento del ATIENZA, Manuel. Las razones del Derecho.
Derecho subjetivo, de protección de derechos Teorías de la Argumentación jurídica. México:
fundamentales, o de exequibilidad o inexe- Universidad Nacional Autónoma de México,
quibilidad de una norma; y 3) una síntesis de 2005.
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BERNAL PULIDO, Carlos. El Derecho de los
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los distintos fallos judiciales, se posibilitó la Colombia, 2007.
identificación de los momentos iniciales y
terminales del trazo, los puntos de anclaje BIDART CAMPOS, Germán. El Derecho de
la Constitución y su fuerza normativa. Buenos
Aires: Sociedad Anónima Editora Comercial,
9. LÓPEZ MEDINA, Diego Eduardo. El Derecho de los Jue- Industrial y Financiera, 1995.
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PRINCIPIOS QUE REGULAN LAS RELACIONES LABORALES EN EL SECTOR PÚBLICO COLOMBIANO:
116 ANÁLISIS DE LAS SUBREGLAS EN LA JURISPRUDENCIA. EXPERIENCIA INVESTIGATIVA

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