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DERECHO CONSTITUCIONAL

1. DERECHO CONSTITUCIONAL

1. DEFINICIÓN DE DERECHO CONSTITUCIONAL

Generalidades
Según el Lic. De León Carpio: El Derecho Constitucional como ciencia, lo encontramos
dividido en tres ramas fundamentales:

Derecho constitucional particular: Es el estudio y análisis del ordenamiento constitucional

de un Estado particular, mediante la exposición doctrinarias y legal de sus variadas
modalidades de organización y de funcionamiento, para llegar a través de sucesivas
abstracciones de las diferentes normas e institutos, a conceptos y principios más amplios
y generales que, sin embargo, encuentran siempre su fundamento y juntamente su
campo de aplicación en aquel determinado Derecho Positivo.

Derecho Constitucional General: Es aquel que toma como base de sus investigaciones, no
sólo un ordenamiento constitucional sino múltiples, con el objeto de disciplinar las normas
que presenten características típicas, las instituciones similares o bien algunas diferencias
muy conspicuas, llegando a esquemas más amplios de las distintas concepciones políticas
y jurídicas, así como de los elementos económico-sociales que integran la organización de
los diferentes ordenamientos constitucionales que existen y en las causas que los
producen, pudiendo así establecer a qué tipo de éstos pertenece determinado
ordenamiento constitucional.

Derecho Constitucional Comparado: Es aquel que se dedica al estudio y confrontación de

las normas constitucionales de los diversos sistemas que rigen en diferentes países, y
destaca las notas similares o diferenciadoras de esos sistemas, así como de las
instituciones que forman el Estado.

Concepto
Según el Lic. De León Carpio: El Derecho Constitucional como Derecho positivo, es la
rama del Derecho Público que contiene las normas jurídicas básicas que regulan los
principios y estructura del Estado y garantizan los derechos y libertades del pueblo.
Para Eduardo García Maynez: El Derecho Constitucional es el conjunto de normas
relativas a la estructura fundamental del Estado, a las funciones de sus órganos y a las
relaciones de estos entre sí y con los particulares.”

Importancia:
Considero que la importancia del Derecho Constitucional radica en su finalidad. Como lo
afirma Linares Quintana: “la finalidad del Derecho constitucional es la garantía de la
libertad y la dignidad del individuo, mediante la sumisión o acomodación del Estado,
íntegramente considerado, al Derecho. El Derecho Constitucional, en cuando derecho del
Estado, persigue el sometimiento del Estado mismo, no sólo al gobierno, aunque, sobre
todo, al gobierno –a reglas jurídicas, convirtiéndolo de soberano asistido del poder de
dominación, en soberano, sí, pero soberano que se acomoda por autodeterminación del
derecho.”
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Bielsa dice que "el Derecho Constitucional puede definirse como la parte del derecho
Público que regla el sistema de gobierno, la formación de los poderes públicos, su
estructura y atribuciones, y las declaraciones, derechos y garantías de los habitantes,
como miembros de la sociedad referida al Estado y como miembros del cuerpo político".

Validez del Derecho mediante la Constitución

La vigencia de una ley, o sea, su aceptación por la sociedad, descubre el signo (no la
causa) de su validez. LEGAZ fija bien la diferencia entre ambos términos: "La validez
pertenece a la esencia del Derecho; la expresión Derecho válido es un Juicio analítico y a
priori; la vigencia, en un cambio, es un accidente; Derecho vigente es un juicio sintético y
a posteriorí, extraído de la experiencia... Validez del Derecho significa exigibilidad del
mismo mientras no es formalmente derogado... nació como un valor indisoluble unido a
él y con independencia completa de la vigencia". Pero cuando la vigencia no se produce
absolutamente, "la validez queda en aire y en realidad se evapora y se desvanece como
un fantasma... Una norma que, hipotéticamente, fuese desobedecida por todos los
súbitos, aun cuando fuese siempre aplicada por los jueces, perdería su validez no porque
perdió su vigencia, sino porque en sí misma no reunió, o adió, si alguna vez las tuvo,
todas las condiciones para ser derecho válido: Pues a éste le corresponde servir al bien
común, y no es del bien cotón lo que todos o la mayor parte, rechazan como inútil o
perturbador".

La legitimidad de la constitución se apoya en el hecho de que sea reconocida a la vez

como situación real y como ordenación jurídica por el pueblo en general. Esta nota ya fue
debidamente subrayada por BOLINGBROKE cuando definió la constitución como "el
conjunto de leyes, instituciones y costumbres derivadas de ciertos principios racionales
fijos que constituyen el sistema general, a los que la comunidad presta su consentimiento
para ser gobernada".

Constituye, sin embargo, una visión errónea la que hace depender la validez de la
constitución — como del ordenamiento jurídico en general — exclusivamente de su
reconocimiento por parte del pueblo, como pretendía BIERLING y como se establecía en
esta sentencia de GRACIANO: “Leges instiíui cum promulgatur; firmari cum moribus
suspiciuntur" (las leyes se instituyen con su promulgación y se afirman con su recepción
en las costumbres). Como observó FRANCISCO SUÁREZ, la mera aceptación de la ley no es
una condición necesaria de la misma: es preciso que la mayor parte del pueblo no la
cumpla para que deje de pertenecer al bien común y pierda, en consecuencia, su
vigencia.

La constitución, como institución y como parte integrante de la realidad estatal,

constituye el sector de la realidad social que incluye todos los elementos que determinan
la organización fundamental del Estado. De ahí que puedan predicarse de la específica
realidad constitucional las mismas notas que predicamos de la genérica realidad social. Se
trata, ante todo, de conducta humana, de quehacer de hombres que actúan en sociedad,
de una realidad en la que el hombre permanece inmerso, realidad, por tanto, vital,
histórica y existencial.

Orientación, análisis y valores del sistema político guatemalteco:

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El sistema político se concibe como un proceso continuo de transacciones entre el
gobierno y la sociedad civil. La sociedad generalmente en forma organizada plantea
insumos que pueden tomar la forma de demandas, respecto de las cuales el gobierno
esta obligado a dar respuestas.

El sistema político se fundamenta en un marco legal e institucional que le permita un

adecuado funcionamiento. En Guatemala se ha dado un desarrollo significativo de las
instituciones democráticas, debido al marco de legalidad.

La actual democracia en el país, sustentada en su ordenamiento jurídico-político por la

Constitución Política, ya que es la norma suprema. Esta Constitución en su aspecto
dogmático es congruente con la existencia de un régimen democrático. La Constitución
de la República es de Corte humanista y por lo tanto da los preceptos para el desarrollo
de elecciones libres y populares así como el desarrollo de un sistema político. Como
pilares fundamentales del sistema democrático, la Constitución ha creado dos
instituciones importantes que son la Corte de Constitucionalidad y el Procurador de los
Derechos Humanos.

Otro aspecto importante del ordenamiento jurídico guatemalteco, es la creación de la Ley

Electoral y de Partidos Políticos, cuyo objetivo principal es el de garantizar elecciones
libres y populares.

Actores del sistema político:

a) El gobierno: La Constitución concibe al gobierno como el promotor del bien comùn y

el responsable de la consolidación de regimen de igualdad y libertad.

Existen 3 elementos fundamentales para la consolidación de un gobierno: el

reclutamiento político, la socializaciòn política y la comunicación política. El reclutamiento
político es el proceso por el cual el estado se nutre de recursos humanos que le servirán
como base técnica administrativa al margen del gobierno en el poder. La socialización
política se refiere al proceso por el cual se inculca la cultura política en la sociedad. Y la
función de la comunicación política es aquella que debe realizar un gobierno para
establecer canales de comunicación adecuados con la sociedad civil y que facilitan las
transacciones entre estos.

El gobierno ha denotado históricamente un paternalismo que ha generado dependencia y

que no ha coadyuvado a subsanar los problemas básicos de la población. El gobierno no
parece tener canales adecuados de comunicación política con la sociedad civil, la ùnica
oportunidad de comunicación es la de las elecciones.

b) Partidos Políticos: Un partido político es “Un núcleo de hombres unidos para

promover, mediante un esfuerzo conjunto, el interés nacional sobre algún principio
particular en el cual están todos de acuerdo. Sin embargo el fin último de un partido
político es el de llegar al poder para poner en practica los programes que según su
criterio, llevarán a la sociedad al desarrollo.

c) Los grupos de presión y la organización social: Los grupos de presión son asociaciones
o grupos organizados de instituciones que muestran el deseo consciente o interés común
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a sus miembros, desempeñando acciones a influir en las instituciones del poder público
produciendo decisiones favorables a sus fines.

La organización social es característica de una sociedad democrática. Las organizaciones

con mayor eficacia en el rol de grupos de presión es la Iglesia, ella siempre ha estado en
la defensa de los sectores mas desposeídos del país.

d) Actores Externos: No forman parte del ambiente intrasocietal del sistema político
guatemalteco, conformando así el ambiente extrasocietal del país, ejercen influencia
sobre decisiones del estado – gobierno y la vida nacional en general.

Guatemala forma parte de un sistema político internacional en donde la interdependencia

es la característica sobresaliente de la actualidad.

El Derecho Constitucional como Derecho Público y Derecho Privado

El derecho positivo, como conjunto de normas vigentes en un tiempo y país
determinado, admite clasificaciones en atención a los sectores de la vida social a los que
se aplican (Derecho público, Privado, internacional e interno) o a las características
internas de las propias normas (Derecho objetivo y subjetivo).

El Derecho Público regula la organización y la actividad del Estado y demás entes

públicos y sus relaciones como tales ente públicos con los particulares.

El Derecho Privado: regula las relaciones entre particulares, es decir aquellas en que
ninguna de las partes actúa revestida de poder estatal. Todos intervienen como iguales,
al menos jurídicamente, no hay entre ellos una relación de subordinación, sino de
coordinación.

La opinión general es que ambos tipos de Derecho son principios y criterios que se
encuentran combinados, aunque en diversas proporciones en cada una de las ramas del
derecho. La creciente intervención del Estado en asuntos que antes se consideraban
fuera de su competencia, la preocupación por las necesidades sociales y otros factores
han contribuido a que la antigua delimitación se haga cada vez mas borrosa y vaya
perdiendo carga ideológica.

El derecho interno está constituido por el conjunto de normas que gobiernan la vida de la
comunidad estatal.

El Derecho Internacional regula las relaciones entre Estados.

El Derecho Constitucional como Derecho Público Fundamental.

Derecho constitucional, al referirse directamente a la "organización y funcionamiento del
Estado", a la articulación de los elementos primarios del mismo y al establecimiento de
las pases de la estructura política, se configura como Derecho público fundamental. Sus
normas constituyen un orden "en que reposa la armonía y vida del grupo porque
establece un equilibrio entre sus elementos" (SANCHIÍZ AGESTA) y en e! que todas las
demás disciplinas jurídicas centran su punto de apoyo. De ahí que el Derecho
constitucional se manifieste como un tronco del que se separan las restantes ramas del
Derecho.
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El orden jurídico constitucional "contiene no sólo la organización de los poderes públicos

o de las instituciones de gobierno, sino todos los principios que regulan la posición del
individuo, de la familia, de la propiedad en general, de todos los elementos que definen
un orden de vida en consecución del bien común. Pero sólo con este carácter de
principios del orden, de simientes, cuyo desarrollo corresponde ya a otras ramas del
Derecho";

Con relación a las disciplinas jurídicas, el Derecho constitucional ocupa una posición
central, y demuestra más que cualquier otra latinidad esencial del Derecho al agrupar en
coordinadora síntesis los fundamentos básicos de todas las manifestaciones del
ordenamiento jurídico estatal. Este carácter fundamental que se predica unánimemente
del Derecho constitucional justifica lo que CARAOS AERO denomina su politización, en
cuanto comprende "aquellas cisiones políticas que afectan a la existencia política", si bien
tales cisiones "han de objetivarse en normas, como nos dice HELLEE., según el cual, el
deber ser jurídico es querer ser humano, como objetivación de un modo de decisión". Por
esta razón, en el estudio del Derecho constitucional, debe concederse especial atención
no sólo a las normas, también a las instituciones políticas, pues, aquéllas se limitan a
trazar las grandes líneas del ordenamiento estatal, siendo las instituciones las que, con su
ritmo ininterrumpido, dan vida y acción al Estado.

Así concebido, define OIABEO el Derecho constitucional como el sistema unitario de

normatividades creadas — o aceptadas — Mantenidas por el poder de la organización,
como realizadoras de determinado orden de convivencia".

"Hablamos de normatividades para integrar en el término otras instancias normativas

distintas del Derecho escrito. Puntualizamos, como consecuencia, que tales
normatividades no son todas creadas por el poder de la organización, pues, en caso de
normatividades consuetudinarias o convencionales, aquél se limita a aceptar.
Comprendemos, por último, en esas normatividades, no sólo las que afectan a un
concepto funcional de constitución, es decir, las que se denomina normas de
organización, sino también aquéllas que el propio autor denomina normas de conducta,
en tanto se refieren a ordenar voluntades para la realización del orden de convivencia".

2. HISTORIA CONSTITUCIONAL DE GUATEMALA

El antecedente concreto más antiguo del constitucionalismo guatemalteco y
centroamericano, indica el Lic. García Laguardia, se encuentra en el Proyecto de
Constitución de 112 artículos más una Declaración de Derechos, que el diputado por el
ayuntamiento de la capital, Antonio Larrazábal, llevó a las Cortes de Cádiz. Elaborado en
el seno de la corporación en 1810, siguió el destino de la mayoría de los documentos
americanos y se perdió en el papeleo parlamentario del constituyente español.

En Guatemala el Derecho Constitucional empezó a utilizarse en el año de 1824. A

continuación se presentará un listado de las distintas Constituciones que han regido a
nuestro país a través de los años:
EL PERÍODO PRE-INDEPENDIENTE
Constitución de Bayona
Por la abdicación de Carlos IV, en 1808, en favor de Napoleón, nombró éste a su
hermano José I Bonaparte como rey de España. Éste último decretó la Constitución de
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Bayona, la cual tenía por mandato y ámbito espacial que "...Regirá para España y todas
las posesiones españolas". Aquella carta fundamental contenía algunos mandatos de
desarrollo orgánico-constitucional y fue emitida con principios de rigidez.

Esta Constitución rigió lo que entonces era la Capitanía General de Guatemala. Esta
constitución fue promulgada con el objeto de darle el carácter de normas supremas a
aquellos aspectos que el rey consideraba de absoluta importancia. Esta Constitución
enumera ya, algunos de los derechos individuales, como la inviolabilidad de la vivienda y
la detención legal.

Constitución Política de la Monarquía Española

Esta carta fundamental fue promulgada en Cádiz, el 19 de marzo de 1812. Se decretó por
las Cortes Generales y extraordinarias de la nación española. La nueva constitución
establecía en su capítulo VIII el proceso de Formación de las leyes y sanción real. Destaca
en el desarrollo orgánico-constitucional la organización del gobierno del interior de las
provincias y de los pueblos. Además incorporó las instituciones reales de la función
administrativa. La rigidez quedó determinada.
Dentro de lo novedoso de esta Constitución se hace un detalle de las atribuciones y
funcionamiento de los tres poderes. Su objeto fue organizar el poder público.
Posteriormente sobrevinieron movimientos bélicos que culminan con la declaración de
independencia de 1821 y Centroamérica se independiza de España y pasa formar parte de
México, formando así, la Federación de provincias Centroamérica, lo que motiva la
necesidad de promulgar otra Constitución.

DEL PERÍODO INDEPENDIENTE

Acta de Independencia de 1821
El 15 de septiembre de 1821 fue suscrita el acta de independencia, con evidente
expresión originaria de soberanía radicada en el pueblo. En esta se impuso el principio de
seguridad jurídica. Como no tenían un cuerpo constituyente y legislativo para conformar
el sistema jurídico propio se continuó con el de la Constitución política de la Monarquía
Española. Determinó, asimismo, la convocatoria del Congreso y la forma de su
composición.

Acta de Independencia de 1823

El primero de julio de 1823 fue suscrita por los diputados al Congreso de la Unión
Centroamericana el acta de independencia que, reafirmando el deseo independentista de
1821, proclamó la soberanía legitimada por verdaderos representantes del pueblo para las
"Provincias Unidas del Centro de América". Entre sus declaraciones, tanto de tipo
dogmático como de realidad constitucional, destacan aquéllas verdaderamente originarias
y acordes a la condición política inestable y de muchas situaciones de facto, posteriores al
15 de septiembre de 1821. La rigidez del texto normativo del Acto de 1823 queda
reducida a un hecho puramente práctico. El acta contiene la expresión de que los
representantes de las Provincias se han congregado en virtud de convocatoria legítima
para pronunciarse sobre su independencia, su unión y su gobierno.

Bases constitucionales de 1823

El Decreto que contenía las bases constitucionales de 1823 fue dado por la Asamblea
Nacional Constituyente el 17 de diciembre de 1823 y sancionado por el Supremo poder
Ejecutivo el 27 del mismo mes y año. El documento estableció cuáles eran los propósitos
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de la Constitución, la forma de gobierno, la nueva denominación de "Estados Federados
del Centro de América" y la práctica de la religión católica, apostólica y romana, con
exclusión del ejercicio público de cualquier otra. Ésta decía que el congreso era el que
hacía las leyes y el Senado, compuesto de miembros elegidos popularmente, por cada
uno de los estados, tendría la sanción de ley. Por primera vez se habla de ley
constitucional. El carácter de rigidez de las bases constitucionales se torna impreciso.

Constitución de la República Federal de Centro América

Esta fue decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 22 de noviembre de 1824.
En sus declaraciones dogmáticas, declara su soberanía y autonomía; sus primeros
objetivos, la conservación de los derechos humanos de libertad, igualdad, seguridad y
propiedad. Esta federación adoptó un sistema Republicano y Representativo, instauró la
División de Poderes, el régimen presidencial. En cuanto a la rigidez constitucional, la
Constitución Federal estableció un capítulo específico. Esta inspirada en la Constitución
Estadounidense y Francesa.

Constitución Política del Estado de Guatemala

Posteriormente el Estado de Guatemala promulgó, con el objeto de complementar esta
Constitución Federal, la suya propia, el 11 de octubre de 1825. Establecía que sólo el
legislativo y el ejecutivo tenían iniciativa de ley. Además establecía reglas especiales de
aprobación acelerada para aquellas resoluciones que por su naturaleza fueren urgentes.
Se limitó a la soberanía y estableció la administración municipal.

Decretos de la Asamblea Nacional Constituyente de 1839

En 1838 empieza el proceso de desintegración de la Federación por lo que se da un vacío
jurídico. Ante esta crisis el presidente de Guatemala convoca a una Asamblea Nacional
Constituyente, la que promulga tres decretos:
-Ley Constitutiva del Ejecutivo (1839)
-Ley Constitutiva del Supremo o Poder Judicial del Estado de Guatemala (1839).
-La Declaración de los Derechos del Estado y sus habitantes (1839).
Aunque esta trilogía de decretos de la Asamblea Nacional Constituyente, convocada por
decreto del 25 de julio de 1839, aunque tuviera preceptos básicos para la futura
Constitución Política, sólo determinó un período de ausencia de derecho constitucional.
Estos rigieron por más de diez años.

Acta Constitutiva de la República de Guatemala

Esta fue decretada por la Asamblea Constituyente el 19 de octubre de 1851. Se ratifica la
disolución de la federación, se crea un sistema presidencialista, período presidencial de 4
años, con posibilidad de reelección. Se crea la separación de poderes, limitó al estatuto de
deberes y derechos de los guatemaltecos y subordinaba las leyes constitutivas a las
disposiciones básicas del Acta.
El primer presidente fue Rafael Carrera. Fue reformada el 29 de enero de 1855, y la
reforma consistió en que Rafael Carrera se nombró presidente vitalicio.

Ley Constitutiva de la República de Guatemala

Se da una revolución encabezada por Justo Rufino Barrios, la cual culmina con una nueva
Constitución. Esta fue decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 11 de
diciembre de 1879. En el proceso de formación y sanción de la ley no estableció requisito
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alguno para leyes calificadas como constitucionales. Fue una constitución laica, centrista,
sumaria. Se reconoció el derecho de exhibición personal y se volvió al régimen de
separación de poderes, crea un legislativo unicameral y un ejecutivo bastante fuerte. La
rigidez constitucional se estableció con bastante firmeza. Por primera vez se encuentra el
mandato de la Constitución para que una determinada ley tenga el carácter de
Constitución.
En esta Constitución los Derechos Humanos son llamados Garantías. Sufrió varias
reformas, al derecho de trabajo, la prohibición de monopolios, las reservas del Estado en
cuanto a correos, telégrafos radiotelegrafía, navegación aérea y acuñación de moneda, al
derecho de petición a la libertad de emisión delo pensamiento, propiedad, se regulan los
casos en que una persona puede ser detenida, el debido proceso y el derecho a la
correspondencia

Constitución Política de la República Federal de Centroamérica

Esta fue decretada el 9 de septiembre de 1921 por los representantes del pueblo de los
Estados de Guatemala, El Salvador y Honduras, reunidos en Asamblea Nacional
Constituyente, en cumplimiento del pacto de unión firmada en San José de Costa Rica el
19 de enero de 1921. Esta nueva carta constitutiva federal sólo fue un ensayo efímero.
Tenían iniciativa de ley los tres órganos del Estado y las Asambleas de los Estados. En el
desarrollo orgánico se establecían normas destinadas a regir algunas instituciones
jurídicas nuevas. La rigidez constitucional quedó definida mediante la aprobación
bicameral. Las reformas a la Constitución podrían acordarse por los dos tercios de votos
de la Cámara de Diputados y los tres cuartos de la Cámara de Senadores.

Decreto de la Junta Revolucionaria de Gobierno y de la Asamblea Legislativa

Por Decreto número 17 del 28 de noviembre de 1944 de la Junta Revolucionaria de
Gobierno aprobado el 15 de diciembre de 1944 por Decreto número 13 de la Asamblea
Legislativa, se declararon los principios fundamentales del movimiento conocido como
Revolución del 20 de Octubre de 1944. Más que una declaración dogmático-ideológica de
un movimiento armado que se rebela contra el orden jurídico-político y busca un nuevo
acorde a sus postulados, entendemos que aquellos principios, por ser posteriores a la
espontaneidad y éxito del referido movimiento revolucionario, eran bases fundamentales
de una nueva organización estatal. Es decir, bases constitutivas, dogmáticas y orgánicas
para una nueva concepción del Estado guatemalteco. Éste además de contener los
llamados principios, contenía mandatos expresos de constitucionalidad práctica, por su
fuerza ejecutiva.

Por Decreto número 18 del 28 de noviembre de 1944, de la Junta Revolucionaria de

Gobierno, aprobado el 9 de diciembre de 1944 por Decreto número 5 de la Asamblea
Legislativa, se derogó totalmente la Constitución de la República.

Constitución de la República, del 11 de marzo de 1945

El 20 de octubre 1944 se gestó una revolución que derrocó al General Jorge Ubico, y el
11 de marzo de 1945 se decreta la nueva constitución. Tres son las características
fundamentales de ésta constitución:
-Aspiración moralizadora, es decir que los funcionarios y empleados públicos deben ser
honestos.
-Mejoramiento de la educación promoviendo una campaña alfabetizadora.
-Mejoramiento del sistema penitenciario.
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En ésta constitución se denomina con el nombre de garantías individuales y sociales a los

Derechos Humanos.
Dentro de las innovaciones de la Constitución están:
-En el aspecto laboral se fijó un salario mínimo, se fijaron las jornadas de trabajo,
descansos y vacaciones, el derecho a sindicalización libre, el derecho a la huelga y al
paro, derecho a indemnización por despido injustificado, y la regulación del trabajo de las
mujeres y de los menores.|
-Dentro de las garantías sociales se crea el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, se
prohíben los latifundios y se autoriza la expropiación forzosa de la tierra, se reconoce la
autonomía universitaria, se crean normas para mejorar el magisterio nacional, se mejoran
los poderes presidenciales, descentralización del poder, se crean las municipalidades, se
mantiene la educación laica, y no se le reconoce personalidad jurídica a la Iglesia, se
reconoce el principio de alternabilidad en el ejercicio de la presidencia y se reconoce el
derecho de rebelión.

Bajo esta Constitución gobernaron Juan José Arévalo y Jacobo Arbenz Guzmán. Arévalo
mejoró las condiciones de los trabajadores. Arbenz propuso la reforma agraria, lo que
motivo un golpe de Estado.

Constitución de la República del 2 de Febrero de 1956

Carlos Castillo Armas fue nombrado presidente y el 2 de febrero de 1956 se decretó la
nueva Constitución.
La Constitución se vio influenciada por dos tratados ratificados por Guatemala:
-La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
-La Declaración Universal de los Derechos Humanos.
Ambas fueron firmadas en 1948. En esta Constitución se adoptó el término de Derechos
Humanos. Dentro de sus innovaciones están: Se le reconoce personalidad jurídica a la
Iglesia; limita el intervensionismo del Estado y los proyectos de transformación agraria;
limita los procesos de expropiación de la tierrra; mejoró el régimen legal de las
universidades privadas; protegió la s inversiones extranjeras y suprimió el derecho de
rebelión.

Bajo esta Constitución gobernaron Carlos Castillo Armas y Miguel Idígoras Fuentes. Este
último fue derrocado el 31 de marzo de 1963 por su Ministro de la Defensa, Coronel
Enrique Peralta Azurdia.
La vigencia de la Constitución fue suspendida por el numeral tercero de la Resolución
Constitutiva de Gobierno, del 31 de marzo de 1963, del Ministro de la Defensa Nacional,
altos jefes militares y comandantes de cuerpos armados, en nombre del "Ejército de
Guatemala".
Evidentemente, fue un golpe de estado en contra del Presidente de la República,
Comandante General del Ejército, en nombre de una institución que, constitucionalmente,
estaba normada como obediente y no deliberante, digna y esencialmente apolítica,
obligada al honor militar y la lealtad; además acto de rebelión constitutivo de delito penal.
El golpe fue a la propia constitucionalidad. Además de romper el orden jurídico que la
Constitución establecía, se produjo un retroceso en los principios republicanos de la
separación de poderes al concentrar las funciones ejecutivas y legislativas en el Ministro
de la Defensa Nacional.
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Carta Fundamental de Gobierno
Esta fue emitida por el jefe de Gobierno de la República, por Decreto-Ley número 8 del 10
de abril de 1963. Contenía una confusión de funciones administrativas y legislativas, entre
las cuales, como la de mayor importancia, destacaba que el Jefe del gobierno sería el
Ministro de la Defensa Nacional y quién ejercería las funciones Ejecutivas y legislativas.
Era una virtual sustitución del titular del Organismo Ejecutivo y una pseudo sustitución de
la soberanía popular radicada en los integrantes del Organismo Legislativo.

La Carta Fundamental de Gobierno no contenía mandato alguno para desarrollo orgánico

constitucional. Todo se redujo a declaraciones normativas dogmáticas y a fijar el concepto
de que el poder público radicaba en el Ejército Nacional.

El Jefe de Gobierno convocó a Asamblea Nacional Constituyente, la que, por derogatoria

dictada sobre el Decreto-Ley 8, Carta Fundamental de Gobierno, y reconocimiento de
validez jurídica a los Decretos leyes emanados de la Jefatura de Gobierno, decretó y
sancionó la CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA DE GUATEMALA, DEL 15 DE
SEPTIEMBRE DE 1965, con vigencia a partir del 5 de mayo de 1966. Para el período de
transición, la propia Constitución de la República, por mandato expreso encargó al
Ministro de la Defensa Nacional ejercer las funciones que correspondían al Presidente de
la República. Período de transición que lo fue del inicio de la vigencia de la Constitución
hasta la toma de posesión de la persona electa para tal cargo.

La Constitución contenía 282 artículos, profundiza la tendencia anticomunista, mejora el

régimen legal de las universidades privadas; se crea la vice-presidencia de la República;
reduce el período presidencial a 4 años, mantiene el principio de no reelección del
presidente; denomina garantías constitucionales a los Derechos Humanos; crea el
Consejo de Estado; crea la Corte de Constitucionalidad como tribunal temporal.
Bajo esta Constitución gobernaron: Méndez Montenegro, Arana Osorio, Kjell Laugerud y
Romeo Lucas García.
El 23 de marzo de 1982 se da un golpe de Estado en contra del gobierno de Lucas García,
dejó en el poder a una Junta Militar de Gobierno, integrada por los Generales José Efraín
Ríos Montt, Egberto Horacio Maldonado Schaad y el Coronel Francisco Luis Gordillo
Martínez.

Posteriormente, quedó en el poder el General Rios Montt (1982-1983). Durante su

gobierno se promulgó el Estatuto Fundamental de Gobierno.
En 1983 su Ministro de la Defensa Oscar Humberto Mejía Víctores le dio golpe de Estado,
convoca a una Asamblea Nacional Constituyente y los diputados toman posesión el uno
de julio de 1984.

Constitución Política de la República de Guatemala de 1985.

Las elecciones de la Asamblea Nacional Constituyente se llevaron a cabo el primero de
julio de 1984 para que se emitiera la Constitución de 1985 que es la que nos rige
actualmente, la cual fue promulgada el 31 de mayo de 1985 y entró en vigencia el 14 de
enero de 1986.

Dentro de sus innovaciones están: adopta nuevamente el término de Derechos Humanos.

Consta de dos partes: Una parte dogmática que contiene derechos individuales y sociales;
dentro de los sociales se incluyen las comunidades indígenas, el medio ambiente y el
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equilibrio ecológico; derecho a la huelga. En la parte orgánica contiene las relaciones
internacionales del Estado; el Consejo Nacional de Desarrollo Urbano y Rural, la Comisión
y el Procurador de los Derechos Humanos, las Garantías constitucionales y defensa del
orden constitucional; la creación de la Corte de constitucionalidad como organismo
permanente.
Bajo esta Constitución gobernaron Marco Vinicio Cerezo Arévalo, Jorge Serrano Elías,
Ramiro de León Carpio, Alvaro Arzú Irigoyen y Alfonso Portillo Cabrera.

3. FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

Las fuentes del derecho constitucional son:
Derecho Escrito:
La Constitución como fuente del Derecho Constitucional se entiende como el conjunto de
prescripciones que integran el texto fundamental, sin embargo este documento en sí no
agota la materia constitucional de manera que la constitución en si es naturalmente
fuente del Derecho Constitucional, pero coexisten junto a ella otras normas, fuera del
documento constitucional que son materialmente constitucionales y que se configuran
asimismo fuente del Derecho constitucional.

La Jurisprudencia:
Los órganos judiciales, al aplicar la Constitución, la interpretan, fijan o aclaran sus
preceptos más oscuros, la adaptan a las circunstancias sociales y políticas del momento.
Pero esta labor es de mucho mayor alcance cuando se inscribe en la función de
jurisdicción constitucional. La jurisprudencia emanada en el ejercicio de tal función
integra, junto con otras fuentes, el Derecho constitucional del país.

La Costumbre:
La costumbre, no es obra del legislador, sino de la reiteración de actos o prácticas que
contienen una interpretación espontánea de lo que es junto, de acuerdo con la conciencia
colectiva.

Para su existencia son precisos dos elementos:

I. El uso, esto es, simple reiteración en el tiempo de una determinada actitud
La opinio iuris, es decir, la convicción de que es de cumplimiento obligatorio.

4 .RELACIÓN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL CON OTRAS DISCIPLINAS.

El derecho constitucional tiene estrecha conexidad con otras de las llamadas ciencias
sociales, especialmente con tres de ellas: la sociología, la historia y la teoría general del
Estado. Como adelante se verá, con esta última llega a identificarse casi totalmente, en
cuanto ambas tienen como objeto primordial de su estudio al ente estatal, analizado —en
el caso del derecho constitucional— sobre todo en sus aspectos jurídicos y políticos.

Derecho constitucional y sociología:

La sociología, como ciencia, se ocupa del conjunto de las relaciones sociales de la
humanidad; su campo de estudio son los fenómenos de la vida social, la costumbre, la
moral, las creencias, la economía, la creación artística, el derecho. El término sociología
fue implantado por AUGUSTO COMTE (1798-1857), fundador del positivismo, para designar
en su Curso de filosofía positiva (1839), la ciencia de la sociedad. El significado de la
expresión ha variado un tanto desde la época de COMTE. No obstante, para la mayoría de
los sociólogos, el término sociología designa el conjunto de las ciencias sociales. Cada
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ciencia social en particular puede, entonces, ser designada por la adjunción de un
calificativo a la palabra sociología; tenemos así una sociología política, una sociología
religiosa, una sociología económica, etc.

Como ciencia que se ocupa entonces de los fenómenos sociales, la sociología y en

especial la sociología política, tiene también una estrecha relación con el derecho
constitucional. Definido el objetivo de este como el del encuadramiento jurídico de los
fenómenos políticos y tomados estos como resultantes de la relación entre los hombres
como integrantes de la sociedad, es fácil deducir que la sociología aporta elementos
básicos para la estructuración del derecho constitucional.

En efecto, la normatividad juridico-constitucional, encuadrada dentro del marco de una

Constitución; busca regular, como ya se dijo, la organización de los diversos órganos del
poder público, así como las relaciones entre el Estado y los integrantes de la sociedad»
en sus aspectos fundamentales. Naturalmente este ordenamiento no es el producto de
una abstracción, sino del conocimiento de una realidad concreta: la vida de la sociedad a
la cual ha de aplicarse. Debe ser, en todo caso, la respuesta a los requerimientos de esa
sociedad, según su propia naturaleza y las circunstancias de todo orden en las cuales ella
se desenvuelve. Una Constitución, más que ningún otro precepto, se elabora y mantiene
según la realidad y la vivencia del conjunto de individuos que comprenden la sociedad a
la cual ha de aplicarse. Si bien está llamada a consagrar principios de validez permanente
y universal, al menos en lo que se refiere a la regulación de los órganos destinados a
cumplir las funciones del Estado, debe amoldarse al medio y circunstancias que esos
órganos han de regir. A la sociología corresponde estudiar y comprender tanto al medio
social, como a las circunstancias imperantes en él, y por lo tanto, está llamada a aportar
al constituyente y al constitucionalista los datos a partir de los cuales podrá elaborar el
andamiaje jurídico-constitucional.

Derecho constitucional e historia

La historia es, indiscutiblemente, uno de los grandes auxiliares de toda la ciencia jurídica
y particularmente del derecho constitucional. Se dice, con razón, que ella es el
fundamento descriptivo de todas las ciencias sociales. La historia no se limita a la
recopilación y enunciado de los hechos que se han sucedido a través de los tiempos, sino
que a ella corresponde, en buena parte, describir e interpretar esos hechos, sobre todo
en cuanto impliquen fenómenos de cambio en la vida social y política de los pueblos.
Debe señalar su evolución y explicar, a un mismo tiempo, la vinculación interna o
exterma entre los mismos. Además, la historia política tiene como uno de sus cometidos
esenciales, registrar y analizar objetivamente el desenvolvimiento de las civilizaciones y
de los Estados que son producto de ellas. ¿No es, acaso, el Estado uno de los objetivos
primordiales del estudio del derecho constitucional? Es pues fácil deducir el papel
fundamental que el conocimiento de la historia tiene frente al derecho constitucional. A
ella habremos de remitirnos constantemente a lo largo de este curso. Sin su contribución
y sin la comprensión de los fenómenos históricos que constituyen hitos .en la elaboración
del mundo jurídico y, en particular, de la normatividad jurídico-constitucional, será muy
difícil comprender a cabalidad aspectos esenciales de esta normatividad.

Por otra parte, la historia misma se constituye como una parte importante del estudio del
derecho constitucional, a través de la historia constitucional, materia adoptada ya
 13
oficialmente en muchas facultades de jurisprudencia, al igual que la llamada historia de
las ideas políticas.

Derecho constitucional y teoría del Estado

Todo estudio del derecho público en general y del derecho constitucional en particular —
dice CARRÉ DE MALBERG— encierra y presupone la noción del Estado. En efecto, según la
definición más difundida, agrega, se debe entender por derecho público, el derecho del
Estado, es decir, el derecho aplicable a todas las relaciones humanas o sociales en las
cuales el Estado entra directamente en juego. En cuanto al derecho constitucional, es —
como su nombre lo indica— la parte del derecho público que trata de las reglas o
instituciones cuyo conjunto forma en cada medio estatal la Constitución del Estado.

La teoría del Estado, en un amplio sentido, comprende el estudio de este ente en todos
sus aspectos: sociológicos, políticos, históricos,-filosóficos, jurídicos. Tal es el objeto de su
investigación. Pero él estudio del Estado en el último de los aspectos mencionados, es
decir, el jurídico, cae directamente bajo la órbita del derecho constitucional. Desde este
punto de vista puede considerarse la teoría del Estado como ciencia jurídica. Es
fundamentalmente bajo este aspecto que vamos a estudiar al Estado, sin dejar de hacer
mención, cuando ello sea necesario, de otros aspectos tales como los históricos o
políticos, para una mejor comprensión del tema, teniendo en cuenta que el Estado es,
como lo reconocen los diferentes tratadistas, parte sustancial del estudio del derecho
constitucional y del derecho público, en general. Al estudio del Estado dedicaremos, pues,
la primera parte de esta obra.

5 .EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO.

La enciclopedia Jurídica Omeba señala que “En un Estado de derecho, el principio de
autoridad reside en la ley fundamental, o ley de leyes que es la Constitución y para que
esto sea una realidad, es necesario que haya una Constitución escrita. La Constitución
escrita ha sido la partida de nacimiento de las constituciones nacionales americanas, y
eso bastaría para convertirla en una condición ineludible, exigida por el
constitucionalismo, si no revistiera también decisiva importancia para el funcionamiento
de la forma republicana de gobierno creada por los Estados Unidos y adoptada por todos
los países americanos, (dentro de esta forma se encuentra el principio de la división de
poderes del gobierno). La división tripartida del sistema americano requiere la
Constitución escrita, como una condición indispensable, porque el poder jurídico no puede
ir más allá de la Constitución misma y la única manera de que ese poder se mantenga
estrictamente dentro de los límites de su propia naturaleza, consiste en interpretar y
aplicar la Constitución, sin apartarse de la letra de sus disposiciones y de conformidad con
su espíritu.”

DIVISIÓN DE LOS ORGANISMOS DEL ESTADO.

El principio de división de poderes surge en Inglaterra ya que durante la monarquía se

limitaba cada vez más a los ciudadanos. En Francia con Montesquieu llega a
consideraciones filosóficas: todo el que tiene poder tiende a abusar de él y lo va a hacer
hasta donde encuentre un límite, pero Montesquieu decía que era necesario que otro
poder le pusiera freno. La necesidad de crear tres poderes (ejecutivo, legislativo y
judicial) y que cada uno de éstos poderes debía ser ejercido por personas y grupos
distintos.
 14
Estados Unidos fue el primer Estado en adoptarlo y ponerlo en práctica; delimitando las
atribuciones de cada organismo y evitando el abuso de poder y es allí donde surge los
frenos y contrapesos que pretende que ninguno de los tres poderes se exceda de sus
facultades imponiendo controles recíprocos que son: la interpelación (interorgánico) y el
bicameralismo (intraorgánico).
El principio de la división de poderes, considerado como medio protector político, no
defiende, no protege el orden constitucional, la división de poderes es el orden
constitucional, la división de poderes es la esencia del constitucionalismo; es el medio
más idóneo encontrado por el hombre para asegurar su libertad y dignidad frente al
Estado.

Los controles intraórganos e interóganos, también constituyen parte integrante del orden
constitucional. Desde sus orígenes, el constitucionalismo implicó no sólo la división del
poder entre varios órganos sino también el establecimiento de controles recíprocos entre
los mismos, es decir, el sistema de pesos y contrapesos, regulado por la Constitución
Norteamericana, primera Constitución escrita del mundo contemporáneo. En cuanto a los
controles intraorganos, estos también formaron parte del orden constitucional desde sus
orígenes, y si alguno de ellos se incorporó con posterioridad, no debe considerarse que
vinieron a proteger al orden constitucional sino que a enriquecerlo.

JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL.
La jurisdicción constitucional es aquella con que se inviste a ciertos tribunales, sean de
jurisdicción ordinaria o especializada, para que, con arreglo a criterios jurídicos y métodos
judiciales, satisfagan pretensiones que tengan origen en normas de derecho
constitucional. La jurisdicción constitucional tiene por objeto la realización efectiva de los
preceptos constitucionales de naturaleza sustantiva y, es por ello que también se le
denomina derecho procesal constitucional o justicia constitucional.

Jaime Guasp señala que “la justicia constitucional o proceso constitucional vendría a
configurarse como aquella justicia o proceso que tiene por contenido peculiar las
pretensiones que ese invocan fundándose en una norma del derecho constitucional
estricto. Esta sería pues, la diferencia auténtica que permitiría separar a la jurisdicción
constitucional de la civil, de la penal, administrativa, laboral y así sucesivamente. De
donde habría que extraer la conclusión de la inevitable aplicación a ésta rama de los tres
postulados de un verdadero proceso, exigiendo, en todo proceso constitucional auténtico,
la existencia de una pretensión constitucional, en toda pretensión constitucional la
exigencia de apertura de un proceso constitucional, y una correlación impecable, fundada
en el llamado principio de la congruencia, entre la reclamación de parte y la decisión del
tribunal constitucional de que se trate.”

La jurisdicción constitucional consiste en los mecanismos destinados a asegurar el respeto

absoluto a la Constitución por parte de quienes detentan el poder. Es imperativo que los
funcionarios y empleados públicos respeten y cumplan, que los gobernantes encuadren
sus actos dentro del ordenamiento jurídico en donde la cúspide es la constitución, como
norma superior que existe en un Estado y en consecuencia las otras normas se
encuentran jerárquicamente en una posición inferior a la constitución y deben observar el
principio que la constitución es la ley suprema.
 15
Sujetos en la Jurisdicción Constitucional.
I. El órgano o tribunal encargado de satisfacer la pretensión constitucional.
II. Las personas individuales o jurídicas que pueden acudir ante la jurisdicción
constitucional con el objeto de que se les satisfaga una pretensión constitucional.

Objeto.
El objeto fundamental de la jurisdicción constitucional es obtener el respeto absoluto, por
parte de quienes detentan el poder, de los derechos fundamentales de la persona,
reconocidos y consagrados en la parte dogmática de la constitución y el cumplimiento y
observancia de las normas que regulan la distribución y limitación del poder establecidas
en la parte orgánica de la ley fundamental. Su objeto, en definitiva, es mantener en plena
vigencia la libertad y dignidad del ser humano, a través del conocimiento de acciones que
tiendan, directa o indirectamente, a tutelarlos.

Resoluciones.
En cuanto a las resoluciones dictadas por los órganos de la jurisdicción constitucional,
debemos distinguir entre sentencias declarativas que son las encaminadas a obtener la
tutela directa de derechos fundamentales (producen efectos inter partes, como por
ejemplo el Amparo, la Exhibición Personal y la Inconstitucionalidad en Caso Concreto) y
constitutivas (producen efectos erga omnes, como por ejemplo la Inconstitucionalidad
General).

2. DEL CONSTITUCIONALISMO

ANTECEDENTES DEL CONSTITUCIONALISMO

Según la Enciclopedia Jurídica Omeba, el Constitucionalismo consiste en el ordenamiento
jurídico de una sociedad política, mediante una Constitución escrita, cuya supremacía
significa la subordinación a sus disposiciones de todos los actos emanados de los poderes
constituidos que forman el gobierno ordinario.

Gottfried dietze afirma que: “El que los gobernantes se subordinan a sí mismos a una
Constitución es la verdadera esencia del Constitucionalismo

1. BREVE VISIÓN AL MUNDO ANTIGUO

El derecho constitucional, como disciplina autónoma y sistemática, nace entrado ya el
siglo XIX.
Remontándonos a sus orígenes, los tratadistas ubican la cuna del derecho constitucional
en el Mediterráneo, más concretamente en Grecia; posteriormente comenzó a
desenvolverse en Roma. Aristóteles (384-322 a.C) se refiere en una de sus obras a más
de un centenar de constituciones de ciudades griegas de su época o anteriores a ella, lo
que demuestra la existencia ya, desde entonces, de un conjunto apreciable de leyes
constitucionales.

En Grecia se presentaban dos criterios acerca de la Constitución, ante todo, como la

organización básica del Estado, asimilándola al organismo del ser humano: por ello se
habla de criterio o concepto material, el que en otras épocas fue llamado sustantivo u
 16
orgánico. Aristóteles en sus definiciones confunde Constitución con gobierno, criterio que
estos tiempos resulta erróneo. El dice “La constitución de un Estado es la organización
regular de todas la magistraturas, principalmente de la magistratura que es dueña y
soberana e todo. En todas partes el gobierno de la ciudad es la autoridad soberana; la
constitución misma es el gobierno”.
Fueron Platón y Aristóteles quienes, apartándose del criterio material de constitución,
dieron las pautas iniciales para el constitucionalismo moderno, al sostener que todo
gobierno debe estar sujeto a la ley y toda ley a un principio superior. Este segundo
criterio presenta a la constitución como un orden superior. Para Platón la forma política
ideal sería la creada por personas capaces de gobernar con un arte y una fuerza
superiores a la ley. Pero ese gobernante ideal no existe. El Platón idealista de la
República, se vuelve más realista en otros escritos – particularmente en el Político -. Si
no puede darse un hombre así, concluye él, un Estado gobernado por uno solo sería el
peor de los regímenes. Entonces, pese a sus muchos vacíos, hay necesidad de recurrir a
la ley superior. Platón aparece aquí como precursor del constitucionalismo. Por su parte,
Aristóteles también distingue las leyes comunes del principio que les sirve de base y que
les imprime validez. Ese principio que para Platón es la Justicia, para Aristóteles es la
Constitución. Las leyes deben estar de acuerdo con las dos partes del alma: la que
“posee por si misma la razón” y aquella que “no la posee por sí misma”. Además las
leyes deben estar supeditadas a la Constitución; solo así serán justas.

En Roma desaparece el concepto de Constitución como fue concebido por los griegos,
como una realidad general, totalizadora, para convertirse en una ley titular emanada del
emperador. Los romanos identificaban la Constitución con la lex, el edictum o, en
general, con las disposiciones o mandatos imperiales.

El Derecho público debe a Roma dos conceptos muy importantes, los cuales jugarán a
partir de la Edad Media, un papel capital en la formación de los Estados modernos: son
ellos: el concepto de superanitas del cual se deriva el término soberanía y el concepto
de imperium, el cual se debe entender como un poder específicamente político,
independiente de los medios de acción económicos o religiosos, ejercido sobre hombres
libres, con el apoyo de las instituciones políticas.

En la Edad Media dos hechos históricos son los que van a influir considerablemente en el
aspecto político: El Imperio Romano y el nacimiento y evolución del Cristianismo. En la
Edad Media se consideró a la Constitución como una regla particular, como un edicto u
orden, expedido por la autoridad eclesiástica, particularmente por el Papa. Durante el
siglo XII el concepto varió; ya no se trata de una orden papal o episcopal, sino de un
acuerdo que había de regular las relaciones entre la Iglesia y el Estado. En el siglo XIII
reapareció la idea de Constitución como edicto real, y diversos autores de la época
denominan constitutio a las órdenes o decisiones reales, tanto en Francia como en
Inglaterra.

Por fin el derecho constitucional moderno nace, para García-Pelayo, con la teoría clásica
de la ley fundamental, así como con la aparición de varios tratados sobre constituciones
estatales, publicados en Francia, Alemania, Inglaterra y Holanda, principalmente. Pero
como hecho histórico que dio origen al moderno estudio del derecho constitucional, debe
señalarse la Constitución Inglesa del siglo XVIII, de ella partió el barón de Montesquieu.
 17

2. ANTECEDENTES ARAGONESES
El antecedente más remoto lo encontramos en Inglaterra y España, ambos países
establecían algunas garantías individuales que tendían a impedir las extralimitaciones del
poder real. Son:

I. Las Instituciones de Aragón

II. Las cartas (convenios entre el Príncipe y sus vasallos).

3. REVOLUCIÓN INGLESA.
Inglaterra y la Revolución puritana: Loewestein dice "La segunda y moderna fase del
constitucionalismo comienza con la Revolución puritana en Inglaterra y en sus
repercusiones en sus colonias en América. Una serie de circunstancias hicieron que se
pasara de monarquía absoluta a monarquía constitucional. Con la destrucción de la
Armada desapareció el estado de excepción que había obligado al Parlamento a
someterse al liderazgo de Isabel. La dinastía extranjera de los Estuardos subió al trono.
Los distritos de las ciudades, que soportaban la principal carga fiscal, habían enviado a
hombres de prestigio a la Cámara de los Comunes para exigir su participación en la
legislación financiera. Los religiosos clamaron por su derecho de autodeterminación
espiritual frente al férreo clericalismo de la Iglesia estatal. La nueva clase media del
Parlamento resucitó sus ancient and indibitable rights and privilegeds , que si bien se
habían apagado durante los largos años del despotismo de los Tudor, no habían sido
olvidados completamente. La nueva Cámara de los Comunes no quiso por más tiempo
darse por contenta con un simbólico orden constitucional que los Estuardo, ya de por sí,
tenían tendencia a ignorar; la Cámara insistió en implantar las limitaciones tradicionales a
la corona, y exigió su participación en el proceso político. La cruel guerra acabó con la
victoria del Parlamento sobre la corona en la Glorious Revolution de 1678, en un
momento en el cual la monarquía absoluta, liberada de limitaciones constitucionales,
alcanzaba su cenit en toda Europa.
En este período hizo su aparición la primera constitución escrita. Si se dejan aparte los
estatutos coloniales que fueron otorgados por la corona, el lugar de honor entre los
documentos constitucionales creados por propio impulso lo ocupa el Fundamental Orders
of Connecticut (1639). Con el Agreement of the people el Consejo de Guerra de Cromwell
confecciona por vez primera una Constitución para Inglaterra, un contrato popular cuya
validez se considera independiente de las cambiarias mayorías. Este sólo fue un proyecto
ya que Cromwell consagra sus principios en el Instrument of Goverment de 1653. En este
documento se expresa que aparte de la Carta Magna debe existir un documento. Este es
el único documento constitucional Inglés. Este es un documento escrito sistemáticamente,
en el sentido de ley de garantías.
El Instrument of Goverment (1654) de Cromwell es, finalmente, la primera constitución
escrita válida del Estado moderno, a no ser que se quiera reconocer la prioridad a la
Regeringstom de 1634, en Suecia, que estableció los principios de gobierno en caso de
imposibilidad o ausencia en el extranjero del rey. Los ingleses abandonaron, en último
término, la concepción de una ley fundamental escrita. Empezando con la legislación
anterior y posterior a la Glorious Revolution los ingleses se contentaron con la regulación
en leyes individuales de su orden fundamental, y la convicción popular les otorgó tanta
solemnidad constitucional como si hubieran estado codificadas en un documento
constitucional formal. Desde entonces persiste en Inglaterra la orgullosa tradición de un
 18
Estado constitucional sin constitución escrita; Inglaterra y Nueva Zelanda son hoy en día
los únicos Estados, dignos de este nombre, que pueden prescindir de ella".

La Carta Magna inglesa del 15 de julio de 1215 en el fondo es expresión de una relación
contractual. Esta no es una aproximación a una Constitución moderna liberal o
democrática. La Carta Magna históricamente no es más que un convenio de una
aristocracia feudal con su señor territorial. La eficacia política del modelo de esta Carta
Magna descansa en la idea que ciertos partidos se formaron de ella. Esta contiene 63
capítulos, limitaciones de la supremacía feudal del rey, limitaciones de su supremacía
judicial, límites al derecho de impuesto y establecimiento de un Comité de resistencia
para el caso de que estas prescripciones no se respetaran.

La Declaración de Derechos de 1688 (Bill of Rights) posee el mismo carácter por su

forma, es un contrato entre el príncipe, llamado al trono por el parlamento. En su fondo
tiene caracteres de la Constitución moderna ya que aparece el Parlamento en su lucha
contra el poder del rey como el sujeto de la unidad política.

Haciendo un resumen en la historia del constitucionalismo, a los ingleses se deben en el

campo del derecho público, trascendentales instituciones moldeadas a través del tiempo,
son ellas principalmente tres:

I. La cristalización de la teoría de la representación, a través de la puesta en

marcha de una institución esencial para el funcionamiento del régimen democrático: el
Parlamento. Aunque formas de representación se habían instituido en antiguas
civilizaciones, en Grecia y Roma, principalmente, fue el Parlamento inglés, cuya
conformación se remonta al siglo XIII, el que sirvió de modelo a los demás cuerpos
legislativos establecidos posteriormente en el mundo.

I. La formalización de las garantías para la seguridad individual, a través de la

institucionalización del Habeas Hábeas, adoptada mediante ley constitucional en el siglo
XVIII, con la cual se buscó impedir la arbitrariedad a que estaban sometidas las personas,
al ser privadas de su libertad indefinidamente, sin fórmula de juicio y sin recursos de
defensa.

I. La implementación del sistema de gobierno parlamentario o de gabinete,

proceso que se cumplió a lo largo del siglo XVIII, buscando establecer un equilibrio de
poderes entre el ejecutivo (la Corona) y el legislativo (El Parlamento), a través de
mecanismos como el de la responsabilidad política del gobierno ante el Parlamento y el
derecho de disolución de este por aquel.

4. REVOLUCIÓN ESTADOUNIDENSE
En la convención de Filadelfia el 17 septiembre de 1787 se aprobó el texto de la
Constitución Norteamericana. Benjamín Franklin y una pléyade de hombres prácticos e
inteligentes lograron el consenso para redactar un documento brevísimo que fijaba las
reglas para un nuevo sistema.

Esta es la más importante de sus aportaciones en la historia del pensamiento y de la

acción política al realizar una revolución constitucional.
 19
Concebir la invención de un nuevo régimen que no partía del influyente pensamiento
europeo, especialmente el de la ilustración francesa, que se basaba en la idea de que el
grado de libertad de un país era siempre inversamente proporcional al grada de autoridad
del gobierno, lo que llegaba a balancear las dos exigencias en un justo medio
mecánicamente determinado entre la anarquía y el autoritarismo. Por el contrario, la
revolución norteamericana fue una revolución constitucional, en el sentido de entenderla
como un intento de fundar, a través de una constitución, de un texto escrito que fijaba
las reglas, un nuevo orden político. A la supremacía de la voluntad de la mayoría, se
contrapuso la supremacía de la Constitución.

Ante la impotencia de realizar el viejo sueño de la democracia directa, el

Constitucionalismo se imponía como una necesaria respuesta, que se orientaba también a
defender al pueblo y a los individuos que lo componen de la clase dirigente. Principios hoy
de curso corriente surgen allí: La Constitución escrita y rígida; la estabilidad del poder
ejecutivo induciendo su fortaleza y eficacia; los vastos poderes reservados al poder
judicial; hasta en ese momento en alguna medida nulo, como sentencia Montesquieu; su
fortalecimiento como control contra la mayoría de las asambleas; la protección de los
derechos de las personas, de los grupos, de las minorías; y la concepción de ver a los
representantes populares solamente como mandatarios, que deben estar al servicio del
país y no convertirse en pequeño grupo de élite sin cortapisas, es la gran contribución de
los constituyentes de Filadelfia.
Los aportes de los USA al derecho público moderno también son de trascendental
importancia. Se pueden sintetizar en 4 aspectos principales:
I. El haberse dado la primera Constitución escrita, de carácter nacional, en el
mundo, a través de la Constitución de Filadelfia de 1787. Ese documento, que resumía
en cláusulas severas y concisas, los principios políticos y filosóficos de carácter liberal por
los cuales venían luchando los hombres desde tiempos remotos, tuvo directa y marcada
influencia sobre la conformación de las instituciones políticas de los nacientes Estados
americanos y de muchos europeos a lo largo de todo el siglo XIX.

I. La adopción de la forma de Estado federal para una vasta extensión

territorial, experimento realizado por primera vez, y con resultados positivos, en el
mundo, y luego imitado por otras muchas naciones.

I. La implantación del sistema de gobierno presidencial, en esa misma

Constitución, sistema basado en un ejecutivo monocrático, dotado de amplios poderes
políticos y administrativos pero sometido, a su vez, a un sistema de frenos y contrapesos
por parte de los otros poderes públicos, y que luego sería adoptado por la casi totalidad
de los Estados de América y por muchos otros en el resto del mundo. La formalización de
la independencia de los jueces, respecto del ejecutivo y del legislativo, mediante la
creación de una Corte Suprema colocada en el mismo pie de igualdad que los titulares de
esos poderes, y de tribunales y jueces con funciones determinadas por la propia
Constitución. Además fue en los Estados Unidos de América donde se asignó por primera
vez a un órgano jurisdiccional la función de control de la constitucionalidad de las leyes.

5. REVOLUCIÓN FRANCESA.
La primera Constitución francesa junto con la elaborada por la Convención en 1793, la del
Directorio de 1795, la de la época Consular de 1799 y la de los Estados Unidos de
América de 1787 han servido de modelo a las demás que reconocen los principios demo-
 20
liberales. Éstas recibieron su contenido de la lucha del liberalismo en contra del
absolutismo monárquico y éste se caracteriza por constituir una limitación del poder
absoluto del Estado.
Después de la segunda guerra mundial la organización democrática y constitucional da
una vuelta al incorporar a sus textos legislativos los principios correspondientes a la nueva
concepción económico-social del Estado. Francia, en su Constitución aprobada por
referéndum popular el 13 de octubre de 1946, vuelve a afirmar los derechos y libertades
del hombre y del ciudadano consagrados por la Declaración de derechos de 1789 y
además agrega derechos sociales que derivan de la protección de la dignidad humana
que tiene el nuevo Estado, dando una prueba de que a la larga los pueblos no pueden
vivir sino dentro de un régimen de legalidad y seguridad jurídica.

Karl Loewestein dice que la Constitución como un documento escrito de las normas
fundamentales de un Estado adquirió su forma definitiva en el ambiente racionalista de la
Ilustración. Pero organizaciones políticas anteriores han vivido bajo un gobierno
constitucional sin sentir la necesidad de articular los límites establecidos al ejercicio del
poder político.

Se puede concluir que los aportes de Francia al constitucionalismo y al derecho público

moderno, se proyectan sobre todo en el campo intelectual e ideológico. Los más
importantes fueron:
I. El esfuerzo por racionalizar y sistematizar el ordenamiento político del Estado,
plasmado en la obra del barón de Montesquieu, particularmente con su formulación de la
teoría de la tridivisión de los poderes públicos en Del espíritu de las leyes.

I. La influencia del pensamiento político de los filósofos del enciclopedismo en la

propagación de los ideales liberales en Europa y América.

I. La revaluación y formulación de Rousseau y la posterior proclamación de la soberanía

nacional en la Revolución Francesa, con el fin de darle a la democracia su fundamento
lógico y su base de legitimidad.

I. La Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, proclamada formalmente

el 26 de agosto de 1789, al comienzo de la Revolución Francesa, afirmación doctrinal
solemne de los derechos y libertades individuales, hasta entonces jamás formulada con
un alcance universal, en la cual se inspirarían fundamentalmente las demás declaraciones
de derechos proclamadas en el mundo moderno.

Lo expuesto confirma que el derecho constitucional moderno es una contribución

definitiva de Occidente a la instauración del Estado de Derecho en el mundo.

6. BREVE VISIÓN DE LOS PROCESOS INDEPENDENTISTAS EN AMÉRICA

Puede afirmarse con certeza que fue en América donde el movimiento constitucionalista
vino a dar sus frutos de manera más rápida y consistente. Primero, como ya se dijo, en
los Estados Unidos. Luego, en los países hispanoamericanos —Colombia entre ellos—,
que una vez obtenida su emancipación de la Corona española, se ciñeron en su
organización política a los postulados del constitucionalismo y se dieron todos, sin
excepción, sus propias constituciones. Tal fue nuestro caso cuando, al declararse la
independencia el 20 de julio de 1810, la primera preocupación manifestada por los
 21
representantes de las provincias de la Nueva Granada fue la de darse una Constitución tal
como lo estatuía el Acta de Independencia aprobada. Y fue así como, entre 1811 y 1815,
las provincias se proveyeron de sus respectivas constituciones.

En esas constituciones, al igual que en las que a partir de entonces se dieron en el resto
de la América hispana, se plasmaron los ideales del constitucionalismo liberal, ideales que
podrían resumirse así:

I. dotar a los Estados de una Constitución, como ley fundamental a la cual estén
sometidos gobernantes y gobernados;
II. distribuir en ramas separadas las funciones legislativa, ejecutiva y jurisdiccional,
desconcentrando así el ejercicio del poder público y evitando que sea absorbido por una
sola rama: la ejecutiva;
III.consagrar y garantizar, a través de la Constitución, los derechos individuales y las
libertades públicas frente al Estado;
IV. otorgarle al pueblo la titularidad exclusiva de la soberanía;
V. establecer limitaciones y controles al poder de los gobernantes; o consagrar, en
particular, el derecho a la propiedad como un derecho natural de la persona, no sujeto a
limitaciones por el Estado.

Los regímenes democrático-liberales implantados en América y Europa a lo largo del siglo

xix, al plasmar en sus constituciones los anteriores ideales, pueden señalarse, pues, como
el gran resultado del movimiento constitucionalista. Pero, de otro lado, a lo largo del siglo
XIX. sobre todo en la segunda mitad, afloraron en Europa y también en América, aunque
en menor medida, los ideales socialistas que cuestionaron seriamente a los del
liberalismo, sobre todo en materia económica y social, distinguieron los regímenes
constitucionalistas a los cuales califican peroyativamente de democracias formales, de los
regímenes por los cuales ellos abogan y que buscan implantar la democracia real, basada
más en la igualdad económica que en la policía.

3 LA CONSTITUCIÓN

1. DEFINICIÓN
Según el Lic. Ramiro De León Carpio En sentido material, la Constitución es el
conjunto de principios, instituciones, formas de vida, soluciones, etc. que los integrantes
de una sociedad han adoptado como un medio para regular sus relaciones y lograr una
superación colectiva, que no necesariamente tiene que estar consignados en un
documento, pero que los han aceptado y con ellos han constituido ya un sistema
particular de vida, ha creado su propia organización y han formado un Estado.
En sentido formal, la Constitución es el conjunto de normas jurídicas que integran los
principios fundamentales y las instituciones básicas de un Estado que las ha adoptado
como ley suprema con el objeto de establecer la forma de organización, regulación y
limitación del ejercicio y funcionamiento de sus poderes y a la vez garantizar los derechos
fundamentales de sus habitantes.
 22
Maurice Duverger define la Constitución como: "unos textos que definen los órganos
esenciales del Estado y proclaman, en general, las libertades públicas fundamentales.
Estas constituciones o leyes constitucionales se consideran superiores a las leyes
ordinarias votadas por el parlamento y establecen, un grado superior de legalidad, una
especie de "superlegalidad".

Bielsa dice que la Constitución es una carta de contenido jurídico-político, que establece o
reconoce derechos y garantías, sobre todo los "derechos fundamentales" concernientes a
la libertad individual. El ejercicio de esas libertades crea situaciones jurídicas que
constituyen verdaderos derecho subjetivos. Las "garantías" sean expresas o implícitas,
protegen esos derechos, tanto en la esfera política como en la judicial; pero es evidente
que la verdadera protección debe realizarse sobre ésta última, pues quien la invoca tiene
derecho a que su pretensión jurídica sea conocida y decidida por el órgano jurisdiccional.
La Constitución además de ser "carta de derechos y garantías" es un "instrumento de
gobierno" ya que ella establece los poderes, determina las atribuciones y limitaciones de
ellos, y regla los modos de su formación.

En opinión de Rodrigo Borja la Constitución es un esquema jurídico de la organización del

Estado, proclamado con especial solemnidad por el órgano autorizado para ello y
destinado a fijar la estructura estatal, así en lo relativo a la formación y funcionamiento
del gobierno, como en lo relativo a la acción de la opinión pública y sus medios de
expresión y a la garantía de los derechos y prerrogativas de las personas.

2. NATURALEZA
Derecho fundamental de organización de un régimen político. En esas ideas encontramos
su naturaleza y su forma de expresión jurídica como norma de relaciones humanas.
Como derecho fundamental, singulariza su carácter básico en relación con el resto del
ordenamiento jurídico que queda entendido como un todo coherente, integrado y
completo.

3. SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN.

Manuel Aragón indica que la supremacía de la Constitución tiene su origen en la fuente

especialísima de donde proviene, el poder constituyente, y esto es lo que le da el carácter
de superioridad sobre toda otra clase de normas que no tienen esa fuente originaria. Y
se inspira en principios político-constitucionales determinantes: la soberanía popular
como base de la organización política, la primacía de la persona humana sobre las
instituciones del Estado y el régimen de legalidad solamente justificado por su legitimidad.

Este principio de la supremacía se recoge con gran claridad y énfasis en tres artículos de
la constitución: el artículo 44, el artículo 174 y el 204.

En este contexto indica el Lic. García Laguardia debe interpretarse el artículo 46 que
constituye una de las más importantes innovaciones de nuestro régimen constitucional, y
que expresa que “se establece el principio general de que en materia de derechos
humanos, los tratados y convenciones aceptados y ratificados por Guatemala, tienen
preeminencia sobre el derecho interno”, que introduce una nueva visión en el problema
de la jerarquía normativa, que los constituyentes omitieron resolver expresamente.
Puede afirmarse que la fuente de esta disposición está en el artículo 105 de la
 23
Constitución peruana, pero con diferencias importantes, pues mientras, ésta atribuye a
los tratados sobre derechos humanos “jerarquía constitucional”, la nuestra les da
“preeminencia sobre el derecho interno”, lo que ha abierto la discusión sobre si en esa
expresión se incluye la propia Constitución. Fuera del argumento central del origen de las
diversas normas, lo que da jerarquía superior a la Constitución sobre todas las demás,
debe tomarse en cuenta, además de las disposiciones antes comentadas, la disposición
del artículo 272, inciso e) de la Constitución, que atribuye a la Corte de Constitucionalidad
la competencia de “emitir opinión sobre la constitucionalidad de los tratados”, sin hacer
distingo entre ellos, lo que deja abierta la posibilidad de su posible constitucionalidad. Así
el comentarista Gross Espiell afirma que: Los tratados sobre derechos humanos, en
Guatemala, continúan situados bajo la Constitución, pero tienen preeminencia sobre la ley
ordinaria y el resto del derecho interno. De tal modo, el orden jerárquico sería:
A. Constitución
B. Tratados ratificados sobre derechos humanos
C. Tratados ratificados sobre restantes materias y leyes ordinarias.
D. El resto del orden normativo interno, en la posición que resulta del sistema
constitucional y administrativo guatemalteco.

JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL.
La jurisdicción constitucional es aquella con que se inviste a ciertos tribunales, sean de
jurisdicción ordinaria o especializada, para que, con arreglo a criterios jurídicos y métodos
judiciales, satisfagan pretensiones que tengan origen en normas de derecho
constitucional. La jurisdicción constitucional tiene por objeto la realización efectiva de los
preceptos constitucionales de naturaleza sustantiva y, es por ello que también se le
denomina derecho procesal constitucional o justicia constitucional.

Jaime Guasp señala que “la justicia constitucional o proceso constitucional vendría a
configurarse como aquella justicia o proceso que tiene por contenido peculiar las
pretensiones que ese invocan fundándose en una norma del derecho constitucional
estricto. Esta sería pues, la diferencia auténtica que permitiría separar a la jurisdicción
constitucional de la civil, de la penal, administrativa, laboral y así sucesivamente. De
donde habría que extraer la conclusión de la inevitable aplicación a ésta rama de los tres
postulados de un verdadero proceso, exigiendo, en todo proceso constitucional auténtico,
la existencia de una pretensión constitucional, en toda pretensión constitucional la
exigencia de apertura de un proceso constitucional, y una correlación impecable, fundada
en el llamado principio de la congruencia, entre la reclamación de parte y la decisión del
tribunal constitucional de que se trate.”

La jurisdicción constitucional consiste en los mecanismos destinados a asegurar el respeto

absoluto a la Constitución por parte de quienes detentan el poder. Es imperativo que los
funcionarios y empleados públicos respeten y cumplan, que los gobernantes encuadren
sus actos dentro del ordenamiento jurídico en donde la cúspide es la constitución, como
norma superior que existe en un Estado y en consecuencia las otras normas se
encuentran jerárquicamente en una posición inferior a la constitución y deben observar el
principio que la constitución es la ley suprema.

Sujetos en la Jurisdicción Constitucional.

III.El órgano o tribunal encargado de satisfacer la pretensión constitucional.
 24
IV. Las personas individuales o jurídicas que pueden acudir ante la jurisdicción
constitucional con el objeto de que se les satisfaga una pretensión constitucional.

Objeto.
El objeto fundamental de la jurisdicción constitucional es obtener el respeto absoluto, por
parte de quienes detentan el poder, de los derechos fundamentales de la persona,
reconocidos y consagrados en la parte dogmática de la constitución y el cumplimiento y
observancia de las normas que regulan la distribución y limitación del poder establecidas
en la parte orgánica de la ley fundamental. Su objeto, en definitiva, es mantener en plena
vigencia la libertad y dignidad del ser humano, a través del conocimiento de acciones que
tiendan, directa o indirectamente, a tutelarlos.

Resoluciones.
En cuanto a las resoluciones dictadas por los órganos de la jurisdicción constitucional,
debemos distinguir entre sentencias declarativas que son las encaminadas a obtener la
tutela directa de derechos fundamentales (producen efectos inter partes, como por
ejemplo el Amparo, la Exhibición Personal y la Inconstitucionalidad en Caso Concreto) y
constitutivas (producen efectos erga omnes, como por ejemplo la Inconstitucionalidad
General).

I. Supremacía Constitucional y Estructura Jerárquica del orden jurídico

estatal:

Hemos dicho que no hay Estado sin Constitución. Sea que esté formulada por escrito en
un texto determinado, que esté dispersa en varias leyes, o sea de carácter
consuetudinario la Constitución es el fundamento positivo sobre el cual se asienta el
orden Jurídico del Estado. La supremacía de la Constitución resulta, pues, del hecho de
ser el primer fundamento del orden jurídico y del Estado; ella es la fuente o el principio
del orden estatal entero, y hace que todo lo demás, dentro de la vida del Estado, sea de
determinada manera y no de otra diferente. Por eso se dice que la Constitución es la ley
de leyes.

HANS KELSEN, al exponer la teoría de la pirámide jurídica, ideada por MERKL, explica: "La
norma que determina la creación de otra es superior a esta; la creada de acuerdo con tal
regulación, es inferior a la primera. El orden jurídico, especialmente aquel cuya
personificación constituye el Estado, no es, por tanto, un sistema de normas coordinadas
entre sí, que se hallasen, por así decirlo, una al lado de la otra, en un mismo nivel, sino
que se trata de una verdadera jerarquía de diferentes niveles de normas. La unidad de
estas se halla constituida por el hecho de que la creación de una norma —la de grado
más bajo—, se encuentra determinada por otra —de grado superior—, cuya creación es
determinada, a su vez, por otra todavía más alta. Lo que constituye la unidad del sistema
es precisamente la circunstancia de que tal regressus termina en la norma de grado más
alto, o norma básica, que representa la suprema razón de validez de todo el orden
jurídico. La estructura jerárquica del orden jurídico de un Estado puede expresarse
toscamente en los siguientes términos: supuesta la existencia de la norma fundamental,
la Constitución representa el nivel más alto dentro del derecho nacional".

La posición jerárquica que la Constitución ocupa pues, respecto del resto del
ordenamiento jurídico de un Estado, es clara. No solo obedece esa ubicación en la
 25
cúspide al hecho de ser la norma fundamental —o contener el conjunto de normas
fundamentales—, de la cual derivan su validez las demás normas positivas, sino, además,
por el hecho de llevar implícita toda una filosofía política que sirve de orientación no
solamente a los agentes del poder —los gobernantes—, sino a la conducta de los
gobernados, en cuanto miembros activos del conglomerado social. "Siempre hemos
considerado —dice COPETE LÍZARRALDE— que el fundamento de la super legalidad de la
Constitución está en el reconocimiento que ella hace de los derechos de las personas,
encausando y limitando la actividad legítima del Estado, cuyo fin es la persecución del
bien común". Ya se ha visto cómo el contenido de la Constitución no se limita a la
recopilación de las normas fundamentales para la organización del poder en el Estado,
sino que comprende, además, otros tipos de reglas, como son aquellas que consagran los
derechos de los individuos frente al Estado y las libertades públicas, y de las cuales deriva
también su supremacía.

La fuerza que se otorga a las disposiciones constitucionales debe ser enfocada desde un
doble punto de vista: ella proviene de una parte de su propio contenido, por lo cual se
habla de una supremacía material, y en ocasiones del procedimiento a través del cual es
elaborada: esto es la supremacía formal.

SUPREMACÍA MATERIAL Y SUPREMACÍA FORMAL DE LA CONSTITUCIÓN:

La supremacía material significa que el orden jurídico del Estado depende por entero de
la Constitución. Siendo ella el origen de toda la actividad jurídica que se desarrolla dentro
del Estado, necesariamente será superior a todas las formas de esta actividad, puesto
que es de ella, y tan solo de ella, que esas formas derivan validez. En este sentido
decimos que la Constitución es la norma o la ley fundamental.

De una manera más precisa, como explica BURDEAU, la supremacía material de la

Constitución resulta del hecho de que ella organiza las competencias. En efecto, al crear
las competencias, ella es necesariamente superior a los individuos —los gobernantes—
que están investidos de esas competencias. Por consiguiente, los gobernantes no pueden
ir en sus actos contra la Constitución, sin despojarse, al mismo tiempo, de su investidura
jurídica3. Tratándose de saber si el príncipe o una asamblea podrían modificar las leyes
fundamentales del Estado, VATTEL respondía: "Es de la Constitución que los legisladores
tienen sus poderes ¿Cómo podrían ellos cambiarla sin destruir el fundamento de su
autoridad?”.

Del hecho de la supremacía material de la Constitución se derivan importantes

consecuencias:

I. en primer lugar, ella asegura para los participantes —para toda la comunidad— un
refuerzo de la legalidad, ya que si todo acto contrario a la ley debe ser considerado
desprovisto de valor jurídico, necesariamente lo será también todo acto contrario a la
Constitución, inclusive en el caso de que el acto emane de los gobernantes;
II. la supremacía material de la Constitución se opone también a que el órgano investido
de una competencia determinada delegue su ejercicio en otro. En efecto, no es posible
delegar un poder del cual no puede disponerse por si mismo, y los gobernantes no tienen
un derecho propio sóbrela función que ejercen. Esta les es conferida en consideración a
las garantías particulares que ofrecen su modo de nominación y su status. Si ellos
pudieran delegarla a otros, dice BURDEAU, es toda la organización del poder en el Estado
 26
la que sería puesta en tela de juicio. Es por esta razón por la cual debe condenarse la
práctica abusiva de los decretos-leyes tan corriente en Colombia bajo el imperio del
estado de sitio, que ha regido por tanto tiempo entre nosotros durante las últimas
décadas.

La supremacía formal de la Constitución surge, fundamentalmente, del hecho de que sus

normas han sido consagradas mediante procedimientos especiales, diferentes a los de la
ley ordinaria, y de que para modificar esas normas se requiere igualmente de
procedimientos especiales. De ahí que cuando se trata de disposiciones cuyo contenido
no sea propiamente de naturaleza constitucional, pero que por su particular importancia
el constituyente ha considerado oportuno elevar a esa categoría, introduciéndolas en el
texto de una Constitución, esas disposiciones, al igual que las demás, tendrán supremacía
sobre cualquier otra norma no constitucional. Es por esto que el establecimiento y
reforma de los textos constitucionales, se subordina generalmente al respeto de ciertas
formalidades especiales. De ahí resulta, en primer término, la distinción que se hace
entre Constitución rígida y flexible, que ya examinamos en capítulo anterior. Como se
explicó, se trata de una distinción puramente formal, que se refiere a los procedimientos
para su elaboración y no a su contenido. De tal manera que se habla de supremacía
formal en los casos de Constitución rígida, ya que esta es la que prevé esos
procedimientos.

6. CONSTITUCIÓN Y TRATADOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE

DERECHOS HUMANOS.

El principio fundamental de que la Constitución es la ley suprema del Estado acepta una
excepción, contenida en su Arto. 46, al enunciarse que: "Se establece el principio general
de que en materia de derechos humanos, los tratados y convenciones aceptados y
ratificados por Guatemala tienen preeminencia sobre el derecho interno". El derecho
interno del Estado comprende la totalidad de las normas jurídicas que efectivamente
regulan la convivencia social en el Estado, incluyéndose dentro : del concepto a la propia
Constitución; por lo que es una innovación, no contenida en las Constituciones anteriores,
el que un tratado o convenio que regule materia de derechos humanos pueda tener un
rango superior a la propia Ley Fundamental. Sin embargo, según criterio sostenido por la
Corte de Constitucionalidad, la Constitución siempre prevalece sobre los tratados
internacionales, aun en el caso del artículo 46, ya que de conformidad con lo estipulado
en el artículo 240 de la Constitución los tribunales de justicia observarán siempre el
principio de la supremacía de la misma sobre cualquier ley o tratado internacional. La
Constitución, por disposición propia, acepta en su artículo 44, la existencia en tratados
internacionales o en cualquier otra ley de otros derechos que aunque no figuren
expresamente en ella, son inherentes a la persona humana; sin embargo, esto no implica
la supremacía de tal tratado sobre la propia constitución. (expediente 280-90 de la Corte
de Constitucionalidad)

7. JERARQUÍA NORMATIVA
 27
Al analizar nuestro orden jurídico encontramos un sistema jerárquico en el cual la validez
de una norma depende de su adecuación a otras de carácter jerárquicamente superior,
hasta llegar a la Constitución Norma Fundamental

La Constitución o Ley Fundamental: La validez de todo el sistema jurídico depende

de su conformidad con la Constitución. Esta es considerada como la Ley Suprema
emanada del Poder Constituyente del pueblo cuya finalidad es la creación de órganos
.fundamentales del Estado y la regulación de su funcionamiento, así como el
reconocimiento de los derechos fundamentales del individuo frente al poder estatal.
La Constitución es ley suprema porque por encima de ella no existe ninguna otra ley y no
está sujeta a ningún órgano o poder estatal. Emana del Poder Constituyente, al que
podemos conceptuar como la fuerza o potencia, que en los regímenes modernos radica
en el pueblo, y cuya finalidad es la de crear o modificar la estructura del Estado- El
pueblo deposita temporalmente dicho poder creador en sus legítimos representantes, los
cuales integran un cuerpo colegiado que en nuestro país se denomina Asamblea Nacional
Constituyente, la cual elabora la Constitución.

La Constitución actual, en su Arto. 280, prescribe que el Congreso de la República podrá

modificar la mayor parte de sus artículos con el voto de las 2/3 partes del total de
diputados siempre y cuando dicha reforma sea aprobada mediante el procedimiento de
consulta popular a los ciudadanos, establecido en su Arto. 173. Será integrada una
Asamblea Constituyente exclusivamente con et objeto de reformar el Arto. 278 de la
Carta Magna y los referentes a los Derechos Humanos. Es conveniente señalar la
irreformabilidad de los artículos de la Constitución que se refieren a la no prolongación
del período presidencial y a la no reelección del Presidente de la República y lo
concerniente a la forma republicana y democrática de gobierno (Arto. 281 de la
Constitución).

Se hace necesario establecer las diferencias fundamentales entre la Asamblea

Constituyente y la Asamblea Legislativa (Congreso de la República en nuestro país):

a) En la Asamblea Constituyente está depositado el poder creador (Poder Constituyente),

que a través de la Constitución crea o reforma ai Estado y lo dota de órganos mediante
los cuales éste puede ejercer el poder público (Organismos Ejecutivo, Legislativo y
Judicial). Dichos órganos son depositarios de poderes creados y, por lo tanto, inferiores al
poder creador.

La Asamblea Legislativa es inferior a la Asamblea Constituyente; y en el ejercicio del

poder legislativo crea normas ordinarias que son inferiores a la Constitución y a las Leyes
Constitucionales; por lo tanto, no pueden contradecirlas.

b) La Asamblea Constituyente es temporal, dado que sólo funcionará el tiempo necesario

para crear o reformar la Constitución o las Leyes Constitucionales.

En cambio, la Asamblea Legislativa es un organismo permanente del Estado, que ejerce

sus funciones durante los cinco años que dura el período presidencial en Guatemala.
 28
Para el Derecho Constitucional clásico una Constitución únicamente debe contener lo
referente a la organización y funcionamiento de los organismos fundamentales del Estado
y los derechos de los individuos frente al mismo. Sin embargo, las Constituciones
modernas tienden a incluir otras materias, como los derechos sociales, para impedir que
las cambiantes mayorías del Congreso anulen fácilmente dichos derechos, los cuales se
han obtenido tras largos años de lucha (derechos de familia, trabajo, cultura, así como
otros tendentes a conservar el equilibrio social).

Preeminencia del Derecho Internacional

El principio fundamental de que la Constitución es la ley suprema del Estado acepta una
excepción, contenida en su Arto. 46, al enunciarse que: "Se establece el principio general
de que en materia de derechos humanos, los tratados y convenciones aceptados y
ratificados por Guatemala tienen preeminencia sobre el derecho interno". El derecho
interno del Estado comprende la totalidad de las normas jurídicas que efectivamente
regulan la convivencia social en el Estado, incluyéndose dentro : del concepto a la propia
Constitución; por lo que es una innovación, no contenida en las Constituciones anteriores,
el que un tratado o convenio que regule materia de derechos humanos pueda tener un
rango superior a la propia Ley Fundamental. Sin embargo, según criterio sostenido por la
Corte de Constitucionalidad, la Constitución siempre prevalece sobre los tratados
internacionales, aun en el caso del artículo 46, ya que de conformidad con lo estipulado
en el artículo 240 de la Constitución los tribunales de justicia observarán siempre el
principio de la supremacía de la misma sobre cualquier ley o tratado internacional. La
Constitución, por disposición propia, acepta en su artículo 44, la existencia en tratados
internacionales o en cualquier otra ley de otros derechos que aunque no figuren
expresamente en ella, son inherentes a la persona humana; sin embargo, esto no implica
la supremacía de tal tratado sobre la propia constitución. (expediente 280-90 de la Corte
de Constitucionalidad)

Leyes Constitucionales:
La Constitución enuncia principios generales que deben ser desarrollados por normas
jurídicas contenidas en cuerpos legales distintos de ella, pero que regulan materia
constitucional. Se les denomina leyes constitucionales, y, según los autores, pueden serlo
por tres razones:

Por su origen: Al haber sido creadas por el cuerpo que ostenta el Poder Constituyente.
Son leyes constitucionales por su origen, la "Ley de Amparo, Exhibición Personal y
Constitucionalidad", "Ley de Orden Publico", "Ley Electoral y de Partidos Políticos", "Ley
de Emisión del Pensamiento". Todas ellas emanadas de la Asamblea Nacional
Constituyente,

Por su autenticidad: Cuando la propia Constitución o la propia ley se denomina a sí

misma ley constitucional- Por ejemplo: El Arto. 35 de la Constitución al referirse a la
libertad de emisión del pensamiento establece que: "lodo lo relativo a este derecho
constitucional se regula en la Ley Constitucional de Emisión del Pensamiento".

Por su atributo orgánico: Cuando la ley tenga por objeto regular alguno de los órganos
creados por la Constitución es considerada ley constitucional; por ejemplo; la Ley del
Organismo Ejecutivo que desarrolla el funcionamiento del mismo y de sus diferentes
dependencias. (Tales leyes emanan del Congreso en nuestro sistema jurídico).
 29

Las leyes constitucionales pueden ser reformadas por el Congreso, para lo cual es
necesaria una mayoría de las 2/3 partes del total de diputados que lo integran, previo
dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad (Arto. 175, 2o. párrafo, Constitución
de 1985).
Tratados Internacionales:
Los tratados internacionales son acuerdos regulados por el Derecho Internacional Público
y celebrados por escrito entre dos o más Estados u Organismos Internacionales de
carácter gubernamental; constan en un instrumento escrito o en varios conexos en que
deben llenarse las formalidades prescritas por el Derecho Internacional así como por el
Derecho interno de los países que los suscriben.

Dentro de nuestro sistema jurídico los tratados deben ser aprobados por el Organismo
Legislativo, con mayoría absoluta (mitad + uno) del total de diputados que lo integran,
en los casos señalados en el Arto. 171 inc. I) de la Constitución y con mayoría calificada,
es decir, dos terceras partes, en ios casos señalados en el Arlo. 172 del mismo cuerpo
legal, posteriormente deberán ser ratificados por el Presidente de la República Arto. 183
inc. K) de la Constitución y entrarán en vigor al ser efectuado el canje de ratificaciones o
su respectivo depósito en la oficina internacional correspondiente.

En nuestro sistema jerárquico, solamente la Constitución ocupa un lugar superior al de

los tratados internacionales, salvo en lo que se refiere a los derechos humanos, tal como
se explicó al referirnos a la preeminencia del Derecho Internacional.

Leyes Ordinarias:
Son tas normas generales y abstractas que emanan del Organismo Legislativo del Estado,
previo cumplimiento de los requisitos establecidos por la Constitución para la creación y
sanción de la ley. (Artos. 174-180 de la Constitución).

No todo acto del Congreso implicará la creación de una ley ordinaria, pues este
organismo puede realizar funciones de otro tipo (ejemplo: al aprobar el Presupuesto
Nacional está realizando un acto concreto; y, por lo tanto, no concurren los requisitos de
abstracción y generalidad propios de la ley ordinaria).

Las leyes ordinarias se clasifican en:

I. ORDINARIAS PROPIAMENTE DICHAS: Son las dictadas por el Congreso sobre
materia distinta de la contemplada en la Constitución y en las leyes constitucionales.
Ejemplo: Código de Comercio (Dto. Legislativo 2-70), Código Penal (Dto. Legislativo 17-
73), Código Procesal Penal (Din. Legislativo 52-73).

I. ORGÁNICAS: Las que regulan la estructura o funcionamiento de algún órgano

estatal. Ejemplo: Ley Orgánica del 1NDE, del IGSS, etc

I. DECRETOS LEYES: Son las normas emanadas del Organismo Ejecutivo con valor y
eficacia de ley. Por ejemplo, el decreto que pone en vigor la Ley de Orden Público (Arto.
183 inciso e) de la Constitución; son Decretos Leyes también los emitidos por el Jefe del
Ejecutivo en los regímenes de fado en que no existe un Organismo Legislativo, pudiendo
en tal caso, crear leyes ordinarias. Ejemplo: Código Civil (Decreto-Ley 106), Código
Procesal Civil y Mercantil (Decrcto-Ley 107).
 30

Disposiciones Reglamentarias:
La función reglamentaria ha sido depositada, constitucionalmente, en el Presidente de la
República (Arto. 183 inciso e); por lo que la emisión de los reglamentos es una atribución
primaría de! Organismo Ejecutivo;pues éste, por medio de sus diferentes Ministerios, se
encuentra en contacto directo con ios problemas concretos que la ley ordinaria trata de
resolver, pero cuya aplicación práctica se facilita por medio del reglamento. Por ejemplo,
la Ley del Impuesto del Papel Sellado y Timbres Fiscales, contiene las normas generales
de recaudación del impuesto, pero su aplicación práctica es detallada en el reglamento
respectivo.

Los otros dos poderes del Estado, en forma excepcional, pueden emitir reglamentos. Por
ejemplo: El Congreso puede emitir su propio reglamento interior (Arto. 181 de la
Constitución) y la Curte Suprema de Justicia podrá dictar los reglamentos que le
correspondan de acuerdo con la ley (Arto. 38 inciso 10o. de !a Ley del Organismo
Judicial).
Los reglamentos sirven para explicar y facilitar la aplicación de las leyes ordinarias.
Ocupan una posición jerárquica inferior a ellas y no pueden variar o contradecir el espíritu
o fundamento de la ley ordinaria que están reglamentando.

Normas Individualizadas:
Ocupan el último peldaño en la escala jerárquica y dentro de ellas están comprendidas la
sentencia judicial y la resolución administrativa.

Estas normas se diferencian de todas las anteriores porque se dictan para ser aplicadas
en la resolución de situaciones concretas y exclusivamente para resolver un caso
determinado. Por ejemplo: la sentencia que resuelve una controversia se aplica
exclusivamente a las partes que intervinieron en el proceso. Lo mismo sucede con la
resolución administrativa que se dicta únicamente para aplicarse a la persona individual o
jurídica involucrada en un asunto específico o determinado.

8. TEORÍA KELSENIANA
hacer el triángulo (FALTA)

9. LEGITIMIDAD DE LA CONSTITUCIÓN
Para que una Constitución se considere legítima es imprescindible que se cumpla con 3
requisitos fundamentales: a) Que el poder constituyente (A.N.C.) que sanciona, decreta
y promulga la Constitución, sea legítimo, lo cual significa que los diputados que lo
integran estén revertidos de legitimidad en el sentido de que representen genuinamente
al pueblo y para ello es necesario que hayan sido electos democráticamente y libremente
a través de elecciones limpias; b) Que en la integración del Poder Constituyente hayan
participado para estar representados en él todas las corrientes políticas, filosóficas e
ideológicas; c) Que en el momento de la discusión y aprobación de la Constitución, los
diputados constituyentes tengan absoluta libertad y no se impongan criterios desde fuera
de ese órgano.

10. CLASIFICACIÓN DE LAS CONSTITUCIONES

 31

ESCRITAS Y NO ESCRITAS
Las Escritas son las que se encuentran en documentos sancionado y promulgados de
acuerdo con su procedimiento válido y que, por su precisión y fijeza, constituyen una
garantía para gobernantes y gobernados. Las constituciones escritas consignan los
principios básicos que regulan la organización y funcionamiento del Estado, la enunciación
de los derechos de los habitantes y sus respectivas garantías, siendo su característica la
cualidad de suprema y fundamental, a la que deben acomodarse las demás leyes, so
pena de nulidad.

Las No escritas son las que se forman por la evolución de las instituciones del Estado y de
prácticas constantes consagradas por el uso y la tradición histórica. Son
consuetudinarias. (Lic. Ordóñez Reina)

RIGIDAS Y FLEXIBLES.
Son constituciones rígidas las que para ser reformadas necesitan ciertas y determinadas
formalidades que no son necesarias para la reforma de las demás leyes ordinarias, con lo
cual se está aumentando su fuerza moral y al mismo tiempo se está aumentando su
fuerza moral y al mismo tiempo se está garantizando su estabilidad. O sea que desde
que nace la constitución, lo hace con ciertos caracteres formales que no tienen las demás
leyes ordinarias. Se argumenta a favor de este tipo de constituciones, que con ellas se
garantiza la estabilidad y permanencia de su contenido y se evitan los actos arbitrarios.
Sin embargo, se argumenta en contra de ellas, por considerar que produce estancamiento
en lo económico, social y naturalmente en lo político, así como no permite soluciones
acordes al momento histórico que se viva y al interés del pueblo en ese momento. (Lic.
Ramiro De León Carpio)

Son constituciones flexibles: Las que se pueden modificar por el órgano legislativo
ordinario en la misma forma que una ley ordinaria. (Lic. Aylin Ordóñez)

DESARROLLADAS Y SUMARIAS.
Según el Lic. Ramiro De León Carpio, las Constituciones desarrolladas son aquellas que
además de exponer los fundamentos de la organización política, introducen disposiciones
relativas a otras materias con el objeto de afianzar el sistema y asegurar su
funcionamiento. Se dan especialmente en aquellos países en que no existe
homogeneidad social, que tienen una sociedad cambiante y que por lo tanto no es
suficientemente fuerte. Nuestra constitución es de este tipo.

Las Constituciones Sumarias son aquellas constituciones que regulan las materias en
forma escueta y se limitan a exponer los fundamentos de la organización política. Se dan
únicamente en aquellos países que poseen una conciencia jurídica completa, bien
integrada, lo cual hace que acepten un sistema político de tan buen agrado, que unos
cuantos brochazos constitucionales señalan el camino y ruta para esa entidad política. No
es necesario más. Este es el caso de la Constitución de los USA.

DISPERSAS O CODIFICADAS Según tesis de la Lic. Ordoñez Reina

Constituciones dispersas son producidas sin unidad de sistema en actos legales o
consuetudinarios. Un ejemplo es la de Gran Bretaña.
 32
Constituciones Codificadas son aquellas formuladas en un solo cuerpo legal.

ORIGINARIAS Y DERIVADAS (Loewestein):

Constituciones originarias son aquellas que contienen principios nuevos u originales para
la regulación del proceso político o la formación del Estado.

Constituciones derivadas son aquellas que no contienen principios originales en relación

con la formación del Estado, sino adoptan una o varias constituciones originarias. La
cuestión es fluida y relativa, pero en general la mayoría de las constituciones
latinoamericanas serían derivadas. La distinción tiene la importancia de destacar la
frecuente inclinación de los constituyentes en adoptar modelos ajenos a la realidad que
van a ordenar, estableciendo una suerte de dependencia cultural.

BREVES Y DESARROLLADAS.
Son Breves o restrictas las que contienen únicamente el esquema fundamental de la
organización de los poderes del Estado, son textos básicos. Ejemplos de constituciones
sobrias son la mayoría de las constituciones del siglo XVIII y XIX, entre ellas la de los
Estados Unios de 1787.

Desarrolladas las que reproducen en los textos con abundancia y precisión de reglas,
todos los principios esenciales del ordenamiento jurídico-social del Estado.

ABSOLUTAMENTE PETREAS Y PARCIALMENTE PETREAS. (Kelsen)

Constituciones absolutamente pétreas son aquellas que no pueden reformarse en ningún
aspecto.

Constitución parcialmente pétrea (cláusulas pétreas): es aquella que prohibe la reforma

de una o varias de sus claúsulas.
La doctrina sostiene que aunque no sean expresas las cláusulas pétreas, ellas están
implícitas "en el espíritu intangible de la constitución". El reconocimiento de la existencia
de las cláusulas pétreas es una afirmación conservadora, negatoria de la libertad del
hombre como protagonista de la historia; niega la posibilidad de la revolución por medio
del derecho e incita al ejercicio de la violencia, todo ello por no reconocer el verdadero
carácter del poder constituyente: relación social no sujeta al derecho, sino creadora de
derecho. Las cláusulas pétreas no tienen carácter jurídico: ellas son acatadas o no por el
poder constituyente por razones de convivencia política.

IDEOLÓGICAS Y UTILITARIAS (Tesis de la Lic. Ordóñez Reina)

Ideológicas-programáticas son las que establecen en su parte dogmática y/o preámbulo
los principios ideológicos que la inspiran y que guiarán su accionar.

Utilitarias, son neutrales en materia ideológica. No son más que estatutos que regulan la
gestión de los negocios gubernamentales en los órganos estatales superiores, con
ausencia de toda referencia a los derechos fundamentales.

IDEOLÓGICAS Y FUNCIONALES.
Ideológicas: También llamadas pragmáticas, son aquellas que regulan un aspecto
idealista o filosófico en su estructura muy bien definido.
 33
Funcionales: Es aquella constitución a la que se le puede considerar ideológicamente
neutral, porque hace énfasis en la organización mecánica del funcionamiento del poder
del Estado.

NORMATIVAS, NOMINALES Y SEMÁNTICAS (Tesis de la Lic. Ordóñez Reina)

Constituciones normativas son aquellas que logran hacer coincidir sus postulados con la
efectiva aplicación de sus normas.

Constituciones Nominales son aquellas que no logran ser aplicadas en forma efectiva.

Constituciones semánticas son aquellas que si bien son aplicables, son insuficientes en lo
relativo a la protección de los derechos individuales y a la división de los poderes de
gobierno.

MATERIALES Y FORMALES (Tesis de la Lic. Ordóñez Reina)

Constituciones materiales o reales son las que están integradas tanto por la normatividad
legal como por la normatividad social.

Constituciones formales son las elaboradas según los procedimientos previstos en la

propia constitución.

GENÉRICAS Y ANALÍTICAS (Vanossi):

Constitución genérica: es la que expone en forma concisa las líneas generales de la
organización del Estado, delegando al legislador ordinario la regulación variable de
acuerdo con las circunstancias dentro de aquel marco: ello favorece la durabilidad de la
constitución. Constituciones del siglo pasado, por ejemplo: la Constitución de los Estados
Unidos de Norteamérica.

Constitución analítica: es la que contiene un gran número de disposiciones

reglamentarias, sobre contenidos no sólo políticos, sino económicos y sociales, lo cual
obliga a reformarla con frecuencia. Por ejemplo la Constitución de la República Española
de 1931 y de la India, la más extensa del mundo con 395 artículos.

DEFINITIVAS Y DE TRANSICIÓN (Alberdi):

Constitución definitiva: es la que establece en una etapa de consolidación, luego de un
proceso que puede ser de transición.

Constitución de transición: es la que se dicta en una etapa de tensiones que necesita

madurar el proceso en búsqueda de síntesis.

Ramiro de León Carpio nos dice que nuestra Constitución es escrita, desarrollada y rígida.
Es escrita porque la estructura total del Estado en sus preceptos fundamentales, se
encuentra regulada en un documento escrito y este documento contiene la voluntad para
la determinación del destino político del Estado de Guatemala. Además la Constitución de
Guatemala tiene la característica de ser desarrollada puesto que además de exponer los
derechos básicos del pueblo y los fundamentos de la organización política, introduce
disposiciones relativas a otras materias con el objeto de afianzar el sistema y asegurar su
funcionamiento. Por ello es que los Derechos Humanos tanto individuales como sociales
 34
en nuestra Constitución, se encuentran establecidos con terminología desarrollada y hasta
detallista. Es rígida ya que para ser reformada necesita ciertas y determinadas
formalidades que no son necesarias para las reformas de las demás leyes ordinarias, con
lo cual se está aumentando su fuerza moral y al mismo tiempo se estará garantizando su
estabilidad.

La rigidez de nuestra Constitución la apreciamos en el Capítulo único denominado

Reformas a la Constitución y comprende de los artículos 277 al 281 inclusive.

11. CONTENIDO DE LA CONSTITUCIÓN.

PREÁMBULO, PARTE DOGMÁTICA Y PARTE ORGÁNICA

El contenido de una constitución debe obedecer, como es natural, a los objetivos que esta
se propone y que son fundamentalmente, los de organizar el ejercicio de poder en el
Estado y fijar los principios esenciales que deben inspirar la acción pública, mediante la
consagración de los derechos y libertades de que son titulares los asociados. Una
constitución debe constar, básicamente de dos tipos de normas: normas de carácter
ORGÁNICO y normas de carácter DOGMÁTICO. Las normas de tipo orgánico son todas
aquellas que se refieren directamente al primero de los objetivos señalados que es la
organización del poder en el Estado. Las normas de tipo dogmático consagran los
derechos, libertades y responsabilidades de los asociados y establecen los principios
filosóficos que deben inspirar la acción de los gobernantes. Por ello se habla en las
constituciones de una PARTE ORGÁNICA y una PARTE DOGMÁTICA. Pero además las
constituciones contienen, por lo general, una cláusula de reforma, es decir, una o varias
normas destinadas específicamente a prever y describir los mecanismos para su propia
reforma. Y la mayoría de ellas contienen también normas que no se refieren propiamente
ni a la organización del poder ni a declaraciones de derechos, es decir, normas ajenas
tanto a la parte orgánica como a la dogmática, que se podrían calificar de neutras, pero
que, por su importancia, el constituyente ha considerado conveniente incorporarlas al
cuerpo constitucional. Por lo demás, las Constituciones están precedidas – salvo contadas
excepciones – de un Preámbulo, en el cual se trazan de manera solemne y genérica los
grandes principios que inspiran su expedición.

Preámbulo:
Es una forma solemne colocada, a manera de introducción, en el encabezamiento de la
Constitución y que resume las grandes directrices que inspiran la promulgación de esta y
que deben servir de pauta o guía a gobernantes y gobernados en la vida del Estado.
Puede definirse también como la enunciación previa contenida en las constituciones,
donde se exponen los grandes principios y fines que han guiado al constituyente para
redactar las normas básicas de la organización política del país. En materia de
preámbulos, el de la Constitución de los Estados Unidos de 1787 sirvió de modelo clásico
a la gran mayoría de las constituciones americanas y europeas del siglo XIX e, incluso, de
la época contemporánea. (Vladimiro Navarijo Mesa, tratadista argentino)

La Constitución Política de la República de Guatemala, el Lic. Ramiro De León Carpio en

su catecismo constitucional la divide en tres grandes partes, siendo éstas la PARTE
DOGMÁTICA, LA PARTE ORGÁNICA Y LA PARTE PRÁCTICA:
Parte Dogmática:
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Es aquella donde se establecen los principios, creencias y fundamentalmente los derechos
humanos, tanto individuales como sociales, que se le otorgan al pueblo como sector
gobernado frente al poder público como sector gobernante, para que este último respecte
estos derechos. Esta parte dogmática la encontramos contenida en el título I y II de
nuestra Constitución desde el PREÁMBULO y DE LOS ARTÍCULOS 1º. Al 139

Parte Orgánica:
Es la que establece como se organiza Guatemala, la forma de organización del poder, es
decir las estructuras jurídico-políticas del Estado y las limitaciones del poder público frente
a la persona, o sea a la población. Esta parte Orgánica la encontramos contenida en los
TÍTULOS III, IV y V de nuestra Constitución, DE LOS ARTÍCULOS 140 AL 262.

Parte práctica:
Es la que establece las garantías y los mecanismos para hacer valer los derechos
establecidos en la Constitución y para defender el orden constitucional. Esta parte
práctica la encontramos contenida en el TÍTULO VI y VII de nuestra Constitución, DE LOS
ARTÍCULOS 263 AL 281

4.REFORMA CONSTITUCIONAL.

CONCEPTO DE REFORMA
Según el Diccionario de la Lengua Castellana Reforma es “acción y efecto de reformar o
reformarse”.
De conformidad con lo expuesto por Ingancio Burgoa en su libro “Derecho Constitucional
Mexicano”, el concepto de reforma implica necesariamente una modificación parcial,
puesto que si fuere total, se trataría de una substitución o transformación. Una reforma
es algo accesorio o anexo a algo principal, que es precisamente su objeto; por
consiguiente, cuando se elimina lo principal, la reforma no tiene razón de ser. Una
reforma implica la adición, la disminución o la modificación parcial de un todo, pero nunca
su eliminación integral porque entonces no sería reforma, ya que ésta altera, pero no
extingue. En otra palabras, reformar significa lógicamente alterar algo en sus accidentes,
sin cambiar su esencia o substancia. De ahí que la reforma se distingue claramente de la
transformación, la cual opera la mutación esencial o substancial de una cosa.

PODER REFORMADOR
La misma Constitución establece los parámetros para su reforma en distintos aspectos.
Los poderes que pueden reformar la Constitución son:
a) Una Asamblea Nacional Constituyente, electa por el pueblo luego del voto afirmativo
de dos terceras partes de los miembros del Congreso; y
b) El Congreso con los votos de dos terceras partes y la posterior ratificación de la
población por medio de una consulta popular.

El licenciado Ramiro de León Carpio dice que sólo pueden reformar nuestra Constitución
política el Congreso de la República o una nueva Asamblea Nacional Constituyente.
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Aylín Ordóñez cita lo siguiente: " Rousseau afirmó que en el cuerpo político puede
imponerse leyes y revocarlas con la misma solemnidad con la que las estableció. Las leyes
no son ni pueden ser eternas, y si en una democracia directa la reforma a la ley
fundamental no suscita problema alguno, ya que es el pueblo el que la decide y, en tal
sentido, es válido sostener que la Constitución se reforma con la vida. Schmitt señalaba
que reformar las leyes constitucionales no es una función normal del Estado, sino que es
una facultad extraordinaria y no ilimitada, pues, siendo una atribución legal constitucional,
es limitada y, por lo mismo, es sólo una competencia. Consecuentemente, esta
competencia no es la soberanía con la que se ha confundido, toda vez que la reforma no
puede subsistir la identidad y continuidad de la Constitución. Puede adicionar, suprimir o
modificar ciertas determinaciones, pero no dar una nueva Constitución, ni tampoco
ensanchar o subsistir por otro el propio fundamento de su competencia constitucional. La
reforma a la constitución no es destrucción de ésta, ya que los órganos competentes para
acordar la reforma no se convierten en titulares o sujetos del poder constituyente".

Formas de actuación del poder reformador

En las Constituciones y escritas y rígidas, como la guatemalteca, existen dos formas de
actuación del poder reformador, como un cuerpo representativo, decisorio e impositivo, o
como un órgano proyectista que debe remitirse a la decisión del pueblo.

Para que el ejercicio del poder constituyente sea válido no se tiene que sujetar a ninguna
condición positiva, como que dicho poder es originario, ilimitado e incondicionado. En
cambio el ejercicio del poder reformador es llamado "poder constituyente constituido",
para que sea válido debe cumplir las normas previstas en la Constitución vigente.

Respecto de la identidad, o no, entre ambos poderes existen tres corrientes, según señala
Mario de la Cueva, citado por Efraín Polo Bernal, que son:

a. La corriente de identidad de atribuciones. Como su nombre lo dice, esta corriente

proclama la identidad de atribuciones de los poderes constituyente y reformador. Ya que
la soberanía nacional no puede atarse porque su determinación futura no puede ser
interpretada o prevista, ni sometida a formas determinadas, porque es de su esencia de
poder el que ella quiera y la manera que quiera. Este mismo autor afirma que esta
corriente cae en un contrasentido, toda vez que el poder de revisión tendría la libertad y
la autonomía, que el poder constituyente y podría liberarse de las reglas fijadas por éste
para el procedimiento de reformas a la Constitución.

b. La corriente limitacionista. Las adiciones y las reformas no podrán nunca ser para
limitar o destruir los derechos del hombre, ni los de la sociedad tampoco los de la
soberanía del pueblo y las consecuencias de ella. Y esto pasa ya que la soberanía y los
derechos del pueblo son naturales, inherentes a él. Porque son condiciones indispensables
para de su vida y desarrollo.

Schmitt señala que las decisiones políticas y jurídicas constituyen limitaciones al poder
reformador ya que la reforma a ella tiene como fin la adecuación de ella a los cambios de
la vida, pero manteniendo la Constitución y no es la facultad de dar una nueva
Constitución.
Jorge Carpizo afirma que las decisiones fundamentales son de dos clases: materiales y
formales. Las materiales son una serie de derechos primarios que la Constitución
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consigna. Las formales son principios que mantienen la vigencia y el cumplimiento de las
decisiones materiales. Decisiones materiales son la soberanía, los derechos públicos,
individuales y sociales, el sistema representantivo y la supremacía del poder civil sobre la
Iglesia. Son decisiones formales la división de poderes y las garantías constitucionales.
Mientras la Constitución establece un orden total, esto es, un orden de valores en lo que
afirma una concepción fundamental de la vida social, la revisión la adapta a la nuevas
exigencias ya una, ya otra norma, bien una, bien otra institución particular pero sin
alterar las líneas fundamentales del sistema De esta manera, dice Mario de la Cueva, se
deduce que, en tanto la formación de la Constitución no puede estar sujeta a control
alguno, sí puede estarlo la función reformadora, no sólo desde el punto de vista de las
formalidades sino también porque el órgano reformador no puede proponer un fin diverso
de aquel para el que fue establecido, que no es otro que perfeccionar, completar y
adaptar a la vida la esencia constitucional.

Para esta corriente el control judicial de la constitucionalidad comprende las reformas

constitucionales o el control de la constitucionalidad que se extiende a las normas
emanadas del poder reformador.

Entre las autoridades constituidas con competencia específica figura el órgano reformador
de la Constitución que será siempre un órgano del Estado, un órgano creado por la
voluntad del poder político supremo con asignación de competencia específica.

El órgano reformador tiene encima a su creador y a la Constitución expedida por aquél y,

con la salvedad del Tribunal o Corte Constitucional de control de la constitucionalidad, los
demás órganos constituidos están en posición de infraordenación respecto del órgano
reformador de la Constitución. Éste órgano es un órgano constituido, subordinado a su
creador -el constituyente originario- y a los principios que éste formalmente estableció en
la Carta Suprema.

El órgano de control de la constitucionalidad de los actos de las autoridades constituidas

interviene y decide, como órgano supremo del Estado, por voluntad del constituyente
originario y se ubica como controlador del órgano reformador y de los restantes órganos
estatales igualmente constituidos.

Cuando el Tribunal Constitucional ejercita el poder de controlar la constitucionalidad de

los actos de las autoridades constituidas, guarda un nivel y una potestad funcional y
decisoria igual a la del órgano revisor de la Constitución; uno, como defensor de la
constitucionalidad y el otro, como reformador de la Constitución. La regla general de la
posibilidad de controlar la constitucionalidad de todos los actos de autoridad a través de
la acción de la constitucionalidad, cuando entrañan violación de los derechos individuales,
por lo que también un ato del órgano reformador que emita una disposición que lesione
derechos constitucionalmente protegidos es susceptible de impugnarse a través de la
citada acción, debiendo el Tribunal Constitucional resolver la misma.

c. La corriente intermedia. Para esta corriente reformar, es la supresión de un

precepto de ley, sin substituirlo por ningún otro. Es la sustitución de un texto por otro,
dentro de la ley existente. La competencia del "constituyente permanente" es adicionar la
constitución o reformarla, pero dicho poder no puede derogar totalmente la Constitución
en vigor, sustituyéndola por otra, ya que éste sólo puede adicionar o reformar y estas
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facultades se ejercitan siempre sobre una ley que existe y sigue existiendo. Se puede
reformar o adicionar cualquier parte de la Constitución con tal de que subsista el régimen
constitucional que aparece integrado por los principios esenciales para que exista una
Constitución.

Felipe Terna Ramírez, en su obra "Derecho Constitucional Mexicano", formulo una

clasificación de las constituciones que disponen sobre las atribuciones del poder
reformador:

1. El primer grupo lo forman las constituciones que admiten expresamente la

posibilidad ilimitada de su reforma o derogación por parte del órgano revisor, lo que
significa que el constituyente originario delegó en el instituido, deliberada y
explícitamente, la integridad de su soberanía.
2. El segundo grupo contiene las constituciones que excluyen de la competencia
revisora de principios fundamentales de la Constitución.
3. El tercer grupo lo forman las constituciones que, sin referirse a los principios
fundamentales, dejan a salvo de la futura revisión a determinados preceptos.
4. El cuarto y último grupo lo componen las constituciones que, sin pronunciarse en
favor de ninguno de los anteriores sistemas, instituyen la facultad indefinida y general de
ser modificadas mediante adiciones o reformas.

El poder reformador es lo mismo que el poder constituyente derivado. A continuación

vamos a ver lo que los autores dicen acerca del poder constituyente derivado.
El pueblo es el que ejerce el poder constituyente y se organiza políticamente mediante la
promulgación de un código constitucional, que crea y regula en lo sucesivo a los poderes
constituidos que forman el gobierno ordinario del Estado.
Debe distinguirse dos circunstancias en que puede encontrarse el poder constituyente:
1.- En el acto inicial de creación de un Estado y por ende de una Constitución y leyes.
(Etapa primigeniedad el poder constituyente originario).
2.- En el de cambio de organización de un Estado ya existente. (Etapa de continuidad
poder constituyente derivativo).
Linares, dice que en el primer caso, se trata del "ejercicio de la facultad soberana
del pueblo de constituirse originariamente y por vez primera en Estado, dándose un
ordenamiento jurídico", y que, en el segundo, solamente se ejerce "la potestad de
reformar total o parcialmente la Constitución sancionada anteriormente".

Desde el punto de vista jurídico-positivo, el poder constituyente no admite restricciones:

es un poder supremo, porque es la más fiel y directa manifestación de la soberanía
popular.

Cuando se trate de una Constitución extremadamente rígida, o sea una Constitución que
sólo puede ser modificada por el órgano constituyente, se puede decir que la reforma
constitucional implica el ejercicio de este poder. En todos los demás casos el texto
constitucional puede ser modificado por el órgano legislativo ordinario bajo cierto
procedimiento especial.

El Doctor Edmundo Vásquez Martínez dice que el fondo o el centro del poder
constituyente radica en la soberanía del pueblo, éste para ejercer el poder constituyente
delega su soberanía en Asambleas o congresos o cortes constituyentes. Explica que el
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poder constituyente derivado es aquel cuyo ejercicio está regulado por una Constitución
anterior. En nuestra Constitución el poder constituyente derivado se puede ver en el título
VII, artículos del 277 al 281 los cuales expresan los mecanismos para poder reformar
nuestra Constitución.

La mayoría de autores clasifican el poder constituyente en originario y derivado o

constituido. En cambio, el Doctor Edmundo Vásquez Martínez lo divide en constituyente y
constituido siendo una subdivisión del constituyente el originario y el derivado.

El sujeto del poder constituyente es el pueblo y éste lo delega a una corte o congreso o
asamblea constituyente y el objeto del poder es el poder soberano para crear la
Constitución.

En Guatemala el poder constituyente se denomina Asamblea Nacional Constituyente y es

quien elabora la Constitución. En Guatemala el congreso puede modificar la mayor parte
de los Artículos de la Constitución. Será integrada la Asamblea Nacional Constituyente
exclusivamente con el objeto de reformar el artículo 278 de la Carta Magna y los
referentes a los Derechos Humanos.

En la Asamblea Constituyente está depositado el poder creador (poder Constituyente),

que a través de la Constitución crea o reforma al Estado y lo dota de órganos mediante
los cuales éste puede ejercer el poder público (Organismos Ejecutivo, Legislativo y
Judicial). Dichos órganos son depositarios de poderes creados y, por lo tanto, inferiores al
poder creador.

La Asamblea Constituyente es temporal, dado que sólo funcionará el tiempo necesario

para crear o reformar la Constitución o las Leyes Constitucionales.

Una Constitución de naturaleza histórica, que establece un sistema de gobierno y de

garantías personales que el pueblo valora, no debe ser reformada por una votación
popular, en blanco, sin nada en concreto, estimuladas por promesas que luego no puede
cumplirse. Éste es el problema de la democracia.
El poder constituyente emana de la soberanía nacional y convierte a la asamblea
constituyente también en soberana. El poder constituyente es el mayor poder del Estado,
porque organiza, estructura y define al Estado mismo en un instrumento de gobierno,
derecho y garantías. El poder constituyente puede autodelimitarse para su ejercicio
después de creado. Eso mismo ocurre cuando la misma Constitución dispone que la
necesidad de su reforma debe ser declarada por el Congreso, con el voto de la mayoría o
una mayoría determinada.

Existe el poder constituyente originario y derivado: es clásica la distinción de la teoría

constitucional entre poder constituyente originario (también llamado revolucionario,
fundacional o en la etapa de primigeneidad) y poder constituyente derivado (constituido,
reformador o en la etapa de continuidad.

El poder constituyente derivado (reformador) es aquel cuyo ejercicio está regulado y

limitado por el poder constituyente originario a través de la constitución: para reformar la
constitución se debe cumplir con el procedimiento y respetar los límites que la propia
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constitución establece. El iusnaturalismo entiende que no se pueden modificar aquellas
partes de la constitución que sirven de sustento a su estructura ideológica valorativa.
El poder constituyente derivado actúa de acuerdo al procedimiento que le ha establecido
el originario y con las limitaciones establecidas en el marco de competencia constitucional.
Si el llamado poder constituyente derivado se sujeta a normas y limitaciones cuando
reforma la constitución, lo hará porque le resulta conveniente o porque por razones de
oportunidad política no juzga beneficioso apartarse de ellas, pero no porque la
constitución se lo imponga, pues, si fuera así, los desvíos del constituyente derivado
deberían ser declarados inconstitucionales por otro poder que pasaría a ser,
automáticamente, el poder constituyente.

En la teoría constitucional es clásica la distinción entre titularidad y ejercicio del poder

constituyente. Se dice que el titular del poder es el pueblo o la nación y que el poder se
ejerce sólo a través de "actos" realizados por representantes del titular.

El poder constituyente es la facultad de acción, como la capacidad del pueblo para

proveer a la organización política y jurídica del Estado, dándole una constitución y para
revisar ésta cuando lo crea necesario, en forma total o parcial, une vez sancionada.
Existen dos tipos de poder constituyente el originario y el derivado.

El poder constituyente derivado: Está encargado de reformar total o parcialmente la

constitución sancionada anteriormente; es decir que tiene la capacidad de modificar la
constitución vigente. También se le denomina poder reformador.

En la democracia prevalece el principio mayoritario, con un poder constituyente cuya

titularidad pertenece al pueblo, que se expresa usando de su libertad política.

En un régimen político-constitucional la titularidad del poder constituyente, tanto

originario como derivado, pertenece al pueblo.

Así como el poder constituyente originario es ilimitado, el poder constituyente derivado o

reformador está subordinado a los límites que le impone la propia Constitución, como ser:
límites procesales y límites sustanciales. Los primeros, se refieren al procedimiento que se
debe observar, y los segundos, se relacionan con limitaciones de contenidos o
sustantivas.

La Constitución puede imponer límites temporales, plazos durante los cuales no se la

reforma. En consecuencia, la validez del ejercicio del poder constituyente derivado
depende del cumplimiento de las condiciones y del procedimiento impuesto por el
ordenamiento constitucional.

LA CONSTITUCIÓN ENTRE LA PERMANENCIA Y EL CAMBIO

La idea de constitución, como status social, implica una relativa permanencia de las
normas que la integran, a través del cambio de los tiempos y de las personas. Surge de
ahí el problema de la armonización de aquella permanencia con el cambio constante de la
realidad social, o sea, la coordinación en un equilibrio estable de la conservación y la
reforma de acuerdo con el principio de la adaptabilidad de las antiguas instituciones a las
nuevas necesidades, "convirtiendo —como dice CHUKCHIU— los esfuerzos de nuestros
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antepasados en una herencia espléndida para que disfrute de ella la democracia moderna
y progresiva".

"El que la permanencia de la norma pueda ser armonizada con el cambio ininterrumpido
de la realidad social, se debe, en gran parte, a que la normalidad social que se expresa
en los principios jurídicos va transformándose en la corriente imperceptible de la vida
diaria. Mediante la evolución gradual de los principios jurídicos puede suceder que, no
obstante permanecer inmutable el texto del precepto jurídico, su sentido experimente
una completa revolución, aunque queda salvaguardada la continuidad del Derecho ante
los miembros de la comunidad jurídica" (HELLER).

En el Estado, como en el Derecho, todo está sujeto al proceso histórico a través del cual
fluye la vida. Las constituciones, en cuanto estructuras jurídico-políticas, no permanecen
inmutables: "viven, se adaptan, evolucionan, siguen el ritmo de los sucesos políticos, de
la transformación de la opinión o de las modificaciones en el equilibrio de las fuerzas
políticas". Pero a pesar de ello, la constitución se afirma y existe con un carácter
relativamente estático: como dice HELLER. "no es proceso sino producto, no actividad sino
forma de actividad; es una forma abierta a través de la cual pasa la vida, vida en forma y
forma nacida de la vida". Cambian sus elementos, pero la constitución, como unidad,
subsiste.

Ciertamente, la constitución no debe concebirse como una ley inmutable en el sentido

racional-positivista, ni tampoco como una realidad en brusco movimiento. Es preciso
armonizar estos dos criterios conciliando su permanencia con los cambios que pueda
experimentar. Este problema induce a plantearse los siguientes interrogantes formulados
por LUCAS VERDÚ: "¿Cómo encontrar el punto de conexión entre la estabilidad que
identifica a una constitución a través del proceso histórico y las transformaciones que
experimenta? ¿Cómo es posible delimitar a una constitución poli-tica puntualmente, en
momentos diferentes de su desarrollo, de suerte que sea esta misma constitución, antes,
ahora, y, posiblemente, después, pese a las transformaciones que ha sufrido hasta hoy y
que acaso le afecten en lo sucesivo? ¿Cuál es el valor de las constituciones en nuestra
época esencialmente cambiante? ¿En qué medida puede hablarse de una constitución, de
una y misma constitución en nuestro tiempo de conmociones revolucionarias? ¿No será la
transformación de las constituciones algo tan radical y constante que sólo pueda hablarse
de un cambio indefinido?"

La conciliación de la estabilidad del orden constitucional y la posibilidad de los cambios

indispensables presupone el discernimiento de lo perenne y lo reformable. El
tradicionalismo de BURKE admitía que un Estado que no pueda cambiar nada, carece de
medios de conservación, corriendo el riesgo de "perder aquellas partes de la constitución
que se querrían conservar con religioso cuidado".

El propio BURKE establece, sin embargo, algunos principios a los que debe sujetarse toda
reforma:

1. En primer lugar, los cambios deben ser lentos, graduales y moderados: la ley del
cambio es, quizá la más poderosa de las leyes de la naturaleza y la que garantiza su
conservación, pero es deber de todos los hombres procurar que el cambio no sea brusco,
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a fin de que participe de las ventajas de la evolución y evite los inconvenientes de una
mudanza radical;

2. las reformas deben ser posibles, oportunas y precavidas: por el hecho de referirse a
los grandes intereses de la Humanidad, los cambios políticos deben permitir que el curso
de las generaciones participe activamente en los consejos que han de afectar tan
profundamente a los hombres, y entre los principios que hemos heredado de nuestros
antepasados, figuran como guías infalibles, "una precaución política, una circunspección
razonable y una timidez más bien moral que natural";

3. las reformas, en fin, deben respetar el equilibrio de las instituciones, combinando "en
la unidad del todo, los opuestos principios que se encuentran en la inteligencia y en los
negocios humanos".

El problema de la dinámica constitucional nos remite a la clasificación de las

constituciones en rígidas y flexibles. La continuidad de la constitución presupone la
posibilidad del cambio, de la adaptabilidad a las nuevas necesidades sociales; su
estabilidad se garantiza con su revisión, o sea, con la actividad normativa desarrollada
para modificar la propia constitución, ya sea de conformidad con el procedimiento
especial regulado en la misma para las constituciones rígidas, o con el procedimiento
legislativo ordinario para las flexibles.

1. INICIATIVA PARA PROPONER REFORMAS

Uno de los medios de lograr mayor estabilidad para una Constitución es el de limitar la
posibilidad de emprender reformas a la misma. Por lo general se confiere este derecho al
órgano del Estado al cual se quiere dar, en un sistema determinado, mayor
preponderancia política. Así, en el sistema presidencial la iniciativa de la reforma es
compartida entre las ramas ejecutiva y legislativa, cuando no se le da exclusivamente al
gobierno, lo cual resulta a todas luces antidemocrático, en tanto que en el sistema
parlamentario se le da, generalmente con exclusividad, al Parlamento. Pero si lo que se
quiere es ampliar la democracia, a través de una mayor y más directa participación
ciudadana en materia tan trascendental como esta, la iniciativa debe dársele también al
pueblo- En consecuencia, la iniciativa de la reforma constitucional puede ser restringida,
compartida, o popular.

Iniciativa restringida: Cuando la tiene, de manera exclusiva, el Gobierno. Ello ocurre

en las constituciones inspiradas en la idea de fortalecer ante todo al órgano ejecutivo,
constituciones estas de corte autoritario. Tal fue el caso de la Constitución francesa de
1852, en la cual la iniciativa se le daba a un Senado nombrado por el jefe del Estado.
También puede hablarse de iniciativa restringida, aunque más democrática, en los casos
en que ella se le da exclusivamente al Parlamento democrática, porque en fin de cuentas
el Parlamento es el órgano de representación popular. Aunque pudiera aducirse también
que cuando, como ocurre en el sistema presidencial, el jefe del Estado es elegido
popularmente, él es igualmente un genuino representante del pueblo. Pero en ningún
caso es lo mismo que fa iniciativa la tenga una sola persona —o esta junto con los
funcionarios que ella misma designa— a que la tenga una corporación de personas
elegidas todas ellas popularmente.
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Iniciativa compartida: Cuando la iniciativa la comparten el Gobierno y el Parlamento,
como se da en los sistemas de gobierno no presidencial, en los cuales se busca un
equilibrio entre las ramas del poder. Este caso es más democrático que el anterior, por
cuanto los dos órganos actúan como representantes del pueblo, elegidos por él.

Iniciativa popular: Cuando se le da al pueblo también la iniciativa, que puede operar

mediante ciertos procedimientos, no exentos de complejidad. Entre estos procedimientos
figuran:

- El de que un cierto número mínimo de ciudadanos -generalmente cosiderable—

presente, respaldado en firmas auténticas, temas generales o proyectos concretos de
reforma a la consideración del Parlamento o de un órgano especial.

- Que los proyectos elaborados por el Parlamento o un órgano especial sean sometidos
a! procedimiento de la "consulta popular”, para que asi obtengan o no la ratificación del
pueblo;

- Que corporaciones populares de carácter seccional o local se pronuncien sobre

proyectos de reforma, bien sea para aprobarlos directamente o para someterlos a la
consideración del Parlamento o de un órgano especial.

Este último procedimiento existe en los Estados Unidos, donde si las legislaturas de los
dos tercios de los Estados federados lo solicitan, se reúne una Convención para estudiar
las enmiendas a la Constitución. El procedimiento de la iniciativa popular ha sido muy
utilizado en países de alto nivel de organización y desarrollo como Suiza, y ha sido
adoptado por otros en los cuales se aspira a implementar el concepto de democracia
participativa.

De conformidad con el artículo 277 de la Constitución señala que tienen

iniciativa para proponer reformas a la constitución:
a) El presidente de la República en consejo de Ministros;
b) Diez o más diputados al Congreso de la República;
c) La Corte de Constitucionalidad;
d) El pueblo mediante petición dirigida al Congreso de la República por no menos de
cinco mil ciudadanos debidamente empadronados por el Registro de Ciudadanos.

El sistema jurídico guatemalteco es bastante amplio en cuanto a la legitimación activa

para la solicitud de reformas a la Constitución, ya que ésta puede provenir de diferentes
sectores del gobierno e incluso de la población. No todos los sistemas constitucionales
confieren acción, a un grupo de la población, para que soliciten reformas a la
Constitución. El hecho de que en Guatemala sí se acepte demuestra la eficacia de su
sistema, ya que el pueblo puede perfectamente reformar la Constitución ejerciendo la
iniciativa que posee. Además tienen legitimación el Congreso y el Presidente de la
República, así como la Corte de Constitucionalidad. Esta, como defensora del orden
constitucional también podría establecer en un momento determinado la necesidad de
una reforma a la Constitución, al considerar que una norma jurídica no es aplicable o
resulta inconveniente. De no modificarse por los procedimientos legales establecidos,
podría dar lugar a su modificación por las vías de hecho, lo que pondría en peligro el
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sistema constitucional, por lo que en aras de mantener la vigencia de la norma suprema
se encontraría legitimidad para solicitar las reforma a la misma.

2. PROCEDIMIENTOS PARA REFORMAR LA CONSTITUCIÓN

Según Paolo Biscaretti di Rufia, citado por la Licenciada Aylín Ordoñez, en orden al
procedimiento de actuación, la reforma constitucional puede desarrollarse conforme a dos
sistemas, los cuales son

1.- Procedimientos por órganos especiales, diferentes de los legislativos

ordinarios
La especialidad de los órganos de la reforma constitucional se da en casos en los que
ésta última se desarrolla por medio:
A. de una Asamblea Constituyente, o Convención (prevista en algunos Estados-miembros
norteamericanos, para las reformas totales)

A. de una Asamblea Nacional, formada por las dos Cámaras parlamentarias reunidas
conjuntamente (sobre el modelo francés 1875)

A. del condicionamiento de toda reforma a un referéndum obligatorio (por ejemplo

Suiza, Estados-miembros norteamericanos) y

A. de la intervención de los Estados miembros, particulares, cuando se trata de

reformar una Constitución federal para salvaguardia de su distinta soberanía.

2.- Procedimientos agravados seguidos por los órganos legislativos

Éstos procedimientos suelen asumir formas variadas, entre las que pueden diferenciarse
sustancialmente, por lo menos, las siguientes:
I. La mayoría calificada (constituciones de Alemania 1919)

I. la doble aprobación, distanciada temporalmente (con frecuencia acogida en los

Estados-miembros norteamericanos para las reformas parciales)

I. la aprobación repetida en la legislatura sucesiva y después de las elecciones que

adquieren, al respecto, significado de referéndum

I. La integración de un referéndum facultativo.

Rasgos comunes en los distintos procedimientos

En principio, el procedimiento para reformar una Constitución debería ser similar al que
se siguió para establecerla. Pero, existen diversos procedimientos en los distintos órganos
jurídicos. Se pueden señalar los siguientes:

a. Iniciativa. Es la decisión de emprender la reforma o la declaración de ser ella

necesaria. En el derecho comparado corresponde a las cámaras legislativas, o a las
Cámaras y al Poder Ejecutivo cuando éste es colegislador. A veces le corresponde al
pueblo. En cuanto a la iniciativa de esa decisión por lo general pertenece a las
legislaturas estaduales en concurrencia, o no, con las cámaras. Y a veces se encuentra en
las Constituciones y es cuando esta misma establece que en determinado lapso de
tiempo se reunirá una Convención para su revisión.
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b. Reforma. La etapa de reforma comprende la redacción, discusión, en su caso, y la

aprobación provisional o definitiva de los nuevos textos. Corresponde la mayor parte de
las veces a las cámaras legislativas, con o sin intervención del poder ejecutivo; con
menos frecuencia a un órgano representativo especial (asamblea constituyente o
Convención), y, es muy pocas ocasiones al pueblo. En el primer caso, las cámaras en
cuestión suelen ser las elegidas después de la primera renovación normal o de la
disolución ex profeso de las que tomaron la iniciativa. Cuando el procedimiento de
reforma comprende una tercera etapa, la aprobación del nuevo texto en al segunda no es
definitiva y éste revise el carácter de una proposición.

c. Ratificación. Generalmente, es atribuida al pueblo, que debe manifestarse por medio

de referéndum. En los Estados federales corresponde a los Estados particulares,
provinciales o cantones, a través de sus legislaturas, de convenciones o de referéndum.

3. LA TÉCNICA DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL Y EL REFERÉNDUM

CONSTITUCIONAL
El Referéndum Constitucional: Es el sistema en el cual se aplican los principios de la
democracia directa. Al pueblo se le somete el texto de una nueva Constitución para que
él se pronuncie libremente, mediante sufragio universal, sobre su adopción. Ya no es
una asamblea, sino el pueblo mismo quien establece directamente la Constitución. El
sistema puede tener modalidades como son:
Una Asamblea Constituyente elabora y aprueba un texto constitucional que luego debe
ser sometido a la ratificación popular mediante referéndum. Se aplica en este caso el
procedimiento de la democracia semi-directa;

El Gobierno elabora un texto que propone a la consideración del pueblo, mediante la vía
ad referéndum, caso en el cual el pueblo ejerce directamente el poder constituyente.
Este sistema fue utilizado en Francia en 1946 para la adopción de su constitución.

4. ALGUNOS PROBLEMAS ESPECIALES DE LA TÉCNICA DE REFORMA

CONSTITUCIONAL
Reforma por medio de derogación en casos especiales
Puede darse un caso particular de modificación de la Constitución, cuando se derogan sus
normas sólo en un supuesto determinado, en tanto que en todos los demás posibles tales
normas continúan vigentes, quedando incierto establecer si las posibles derogaciones
sean, o no, sólo las previstas en el mismo texto constitucional.
La derogación de la Constitución es un caso concreto, o en un breve período, dejando
inmutable su validez, en general, se denomina "rotura o quebrantamiento de la
Constitución".

Reformas temporales mediante la suspensión de algunas normas

En el caso de la suspensión de las normas permanecen válidas, aunque se suspende,
temporalmente, su eficacia.
La suspensión de la Constitución está ligada a la exigencia de que el ordenamiento sea
particularmente eficiente para enfrentarse con situaciones consideradas excepcionales.
La suspensión abre el camino a la instauración de un ordenamiento de excepción respecto
a la normalidad constitucional. Se definen, dentro estas suspensiones temporales, los
estados de excepción. Un aspecto particularmente delicado relativo a la suspensión
 46
concierne a la determinación de la fuente normativa que puede permitirla, habilitando un
órgano constitucional -por lo general al ejecutivo, pero también al legislativo- para
suspender la Constitución y establecer un ordenamiento excepcional cuando se dan
situaciones de peligro para el ordenamiento constitucional.

Reformas informales, función de la jurisprudencia, de la costumbre y los usos

Otras reformas o mutaciones pueden operarse utilizando técnicas que no se encaminan
formalmente a tal fin (la jurisprudencia), o bien se producen de modo tácito, a través de
adecuaciones realizadas por vía de la costumbre y de los usos.
a. Jurisprudencia. Particularmente importante es la influencia ejercida por los
tribunales, cuyo fin principal es comprobar la conformidad de la legislación ordinaria con
la Constitución e interpretarla. Para saber cual es el alcance efectivo de la Constitución,
es imposible prescindir del conocimiento de las sentencias de los tribunales. La actividad
de la interpretación que cumplen tales órganos ha llevado a continuas adecuaciones de la
realidad contemporánea de los textos constitucionales.
b. Las costumbres y los usos. Éstos asumen función capital en la vida de las
constituciones. Las costumbres pueden ser interpretativas, innovadoras o abrogadoras. El
límite entre costumbre innovadora es difícil de señalar, pues no se puede excluir que una
costumbre innovadora comporte, al mismo tiempo, la abrogación de un instituto dado.

La función de la reforma constitucional consiste en adaptar la Constitución a la realidad,

lo que puede impedir la ruptura del orden constitucional.
La vida de los sistemas constitucionales oscila entre dos polos. Por un lado, la necesidad
de una progresiva evolución de la Constitución. Por otro, la convivencia de una estabilidad
constitucional que favorezca el conocimiento de la Constitución, así como el arraigo n la
sociedad de lo que se ha denominada "sentimiento constitucional", pues el valor simbólico
y socialmente integrador a la norma constitucional es innegable. La reforma constitucional
no es la única vía de evolución constitucional, existe otro procedimiento el cual es la
jurisprudencia constitucional. Esta labor la realiza en Guatemala la Corte de
Constitucionalidad. Tal interpretación, por la vía de la actualización de los contenidos de
los preceptos constitucionales, puede desempeñar también eficazmente la mencionada
labor de adaptación de la Constitución a la sociedad que es siempre, por su propia
naturaleza, cambiante.

La Constitución Política de la República de Guatemala regula en el Título VII, Capítulo

Unico, lo referente a las Reformas a la Constitución" (artículos 277-281), estableciendo
tres tipos de normas según la posibilidad de reforma, y dos procedimientos para realizar
éstas, ambos de carácter rígido. La existencia de dos procedimientos de diverso grado de
rigidez evidencia que la Constitución ha optado por agravar el procedimiento de reforma
para poder modificar determinados aspectos esenciales del sistema por la naturaleza de
los derechos que los mismos protegen. Así, pueden observarse que el procedimiento más
complejo es señalado para la reforma de los derechos individuales.

5. LIMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL

Límites explícitos.
Toda Constitución, rígida o flexible encuentra límites en cuanto a su modificación. Cuando
éstos se indican formalmente en la Constitución, se le denominan límites explícitos y éstos
son un mecanismo de defensa del ordenamiento preconstituido por fuerzas políticas que
lo caracterizan. Dentro de esta clase de límites encontramos:
 47
a. Los límites sustanciales o materiales. Estos consisten que algunas cláusulas nunca
se le podrán reformar. Esta inmutabilidad puede ser absoluta, como cuando se prohibe
modificar la forma de gobierno o, relativa, cuando se prohibe en los Estados federales
disminuir la representación de cualquier Estado, a menos que el afectado lo apruebe.

La lista de las instituciones típicas que han de salvaguardarse puede ser extremadamente
extensa y minuciosa. En Guatemala lo contiene el artículo 281 de la Constitución y es lo
referente a la forma republicana de Gobierno, al principio de no reelección para el
ejercicio de la Presidencia de la República, el principio de alternatividad y no reelección.

b. Límites temporales. Teóricamente no es admisible la reforma cuando se dan

circunstancias particulares, como no haber transcurrido cierto período de tiempo desde la
adopción del texto constitucional o si se dan ciertas condiciones que pueden afectar a un
debate sereno sobre las reformas. Otras veces está prohibida la reforma si no ha pasado
cierto tiempo desde la revisión anterior.

La prohibición temporal puede ser expresa o implícita, según surja de los propios
términos de la cláusula o de un dilatorio procedimiento de reforma, cuyas distintas etapas
se han distanciado unas de otras, en años, bienios, y hasta trienios. A su vez, la
prohibición expresa puede ser directa (como cuando la Constitución dispone que no podrá
reformarse hasta pasado determinado número de años desde su vigencia o, indirecta,
cuando se dispone que en cierto año se reunirá una Convención para revisarla; y pueden
ser también ciertas o inciertas, según el plazo de prohibición esté determinado o dependa
de ciertas circunstancias: invasión extranjera, estado de emergencia, etc.

Límites implícitos.
Son implícitos en cuanto que ningún ordenamiento, si quiere subsistir, puede consentir
que rebasen algunas instituciones que corresponden a la parte esencial de su
Constitución.

Los límites conciernen a la intangibilidad de instituciones consideradas esenciales para la

supervivencia de una Constitución (límites substanciales), como la inmodificabilidad en
circunstancias particulares, o en conexión con el hecho de no haber transcurrido un
período mínimo desde adopción de la Constitución o desde una reforma precedente
(Límites temporales).

Varios autores, entre ellos Giuseppe de Vergottini, están de acuerdo con la existencia de
límites implícitos absolutos. Así, el citado autor señala en su obra "Derecho Constitucional
Comparado" que, entre ellos se pueden mencionar los principios políticos-jurídicos
puestos en la base de la Constitución, interpretados, según los casos, restrictiva o
extensivamente: la forma de gobierno los principios contenidos en las declaraciones de
derechos, o el procedimiento de reforma constitucional. Puede afirmarse que estos
preceptos, como se señaló anteriormente, sólo pude modificarlos el poder constituyente.

Biscaretti di Ruffia no está de acuerdo al afirmar que todo Estado puede modificar
también substancialmente, el propio ordenamiento supremo, o sea, la propia
Constitución, si bien moviéndose siempre en el ámbito del derecho vigente, incluso en la
hipótesis extrema que sí se cambia su forma de Estado".
 48

6. LA REFORMA CONSTITUCIONAL EN GUATEMALA

La Constitución Política de la República de Guatemala regula en el Título VII, Capítulo
Unico, lo referente a las Reformas a la Constitución" (artículos 277-281), estableciendo
tres tipos de normas según la posibilidad de reforma, y dos procedimientos para realizar
éstas, ambos de carácter rígido. La existencia de dos procedimientos de diverso grado de
rigidez evidencia que la Constitución ha optado por agravar el procedimiento de reforma
para poder modificar determinados aspectos esenciales del sistema por la naturaleza de
los derechos que los mismos protegen. Así, pueden observarse que el procedimiento más
complejo es señalado para la reforma de los derechos individuales, es decir los que
tienden a proteger la existencia, libertad, igualdad, seguridad, dignidad e integridad del
individuo.

Procedimientos de reforma
a. Reformas por la Asamblea Nacional Constituyente. Para reformar el artículo 278 o
cualquier artículo de los contenidos en el Capítulo I del Título II de esta Constitución, es
indispensable que el Congreso de la República, con el voto afirmativo de las dos terceras
partes de los miembros que lo integran, convoque a una Asamblea Nacional
Constituyente. En el decreto de convocatoria señalará el artículo o los artículos que haya
de revisarse y se comunicará al Tribunal Supremo Electoral para que fije la fecha en que
se llevarán a cabo las elecciones dentro del plazo máximo de ciento veinte días,
procediéndose en lo demás conforme a la Ley Electoral y de Partidos Políticos.

A este respecto, cabe comentar la rigidez del procedimiento de reforma utilizado para
modificar los “Derechos Individuales”, artículos 3 al 46 de la Constitución, ya que no se
trata de una mayoría calificada del legislativo o de un referéndum para la aprobación de
las reformas. Se requiere que el Congreso, con el voto afirmativo de dos terceras partes
del total de sus miembros que lo integran, convoque a una Asamblea Nacional
Constituyente, señalándose el o los artículos a reformar. Esto se debe a la naturaleza de
los derechos, que en esos preceptos se encuentran reconocidos, ya que en los artículos a
que se refiere, se hallan contenidos un conjunto de libertades, derechos y principios
básicos individuales que, durante muchos años, ha representado una larga lucha por
lograr su reconocimiento constitucional. Por ello, si una vez logrado no se protegieron a
través de una rigidez constitucional para su reforma, resultarían ineficaces por su
facilidad de modificación y hasta extinción. Los constituyentes previeron la forma de
salvaguardar estos derechos inherentes, a todo ser humano, de la mejor forma posible y
para ello establecieron un procedimiento formalista, complejo y rígido para su reforma, lo
que puede considerarse adecuado debido a que muchas veces Guatemala se ha visto
gobernada por dictadores que desean limitar los derechos de los individuos y, si la
Constitución no se encuentra protegida por sus propios mecanismos de seguridad,
podrían estos derechos en esos momentos verse gravemente afectados. También podría
suceder que un Congreso, por algún tipo de interés, quisiera disminuir estos derechos,
los que podría hacer si los mismos no estuvieran claramente protegidos. Además, no se
llega a un grado de rigorismo extremo como sería si se calificara de pétreas a esas
normas, prohibiendo su reforma y destinándolas a permanecer estáticas ante toda
situación. La Constitución también es taxativa al establecer que en la convocatoria a
Asamblea Nacional Constituyente deberá señalarse el o los artículos a reformar, no dando
margen a que se modifiquen otros que no sean los mencionados, lo que reafirma la
rigidez del procedimiento.
 49

En síntesis se puede concluir que los derechos humanos se encuentran altamente

protegidos en la Constitución Política de Guatemala.

b. Reformas por el Congreso y Consulta Popular. Para cualquier otra reforma

constitucional, será necesario que el Congreso de la República la apruebe con el voto
afirmativo de las dos terceras partes del total de diputados. Las reformas no entrarán en
vigencia sino hasta que sean ratificadas mediante la consulta popular a que se refiere el
artículo 173 de esta Constitución. Si el resultado de la consulta popular fuere de
ratificación de reforma, ésta entrará en vigencia sesenta días después que el Tribunal
Supremo Electoral anuncie el resultado de la consulta.

En este caso, puede observarse también un procedimiento rígido para la modificación del
resto de artículos de la Constitución susceptibles a modificación, los que si desean
reformarse deberá aprobarse primero la reforma por el Congreso de la República con una
mayoría de dos terceras partes del total de sus miembros y, posteriormente, utilizarse el
procedimiento de Consulta Popular establecido en el artículo 173.

Este procedimiento implica dos fases esenciales como lo son la aprobación en el

Congreso y la ratificación por le pueblo. Si bien los diputados que integran el Congreso
de la República pueden discutir las normas a reformar una a una, estando aprobadas
estas reformas, el pueblo se deberá concretar a decir “si” o “no” a la reforma, lo que de
alguna manera limita la libertad de manifestarse puesto que algunos pueden estar
conformes con algunas reformas y con otras no. Así, en el caso de que se reformen
artículos relativos por ejemplo, el Régimen Económico Social, al Organismo Legislativo, al
Ejército, al Ministerio Público y al Procurador General de la Nación, puede estarse de
acuerdo con las reformas del Organismo legislativo, pero no con las planteadas para el
Ministerio Público, por considera que esta institución se encuentra correctamente
regulada.

7. LA REFORMA DE DOBLE GRADO (FALTA)

8. LAS CLAUSULAS PETREAS.

Constitución absolutamente pétrea: es aquella que no puede reformarse en ningún
aspecto.
Constitución parcialmente pétrea (cláusulas pétreas): es aquella que prohíbe la reforma
de una o varios de sus cláusulas.
La doctrina sostiene que aunque no sean expresas las cláusulas pétreas, ellas están
implícitas “en el espíritu intangible de la constitución”. El reconocimiento de la existencia
de las cláusulas pétreas es una afirmación conservadora, negatoria de la libertad del
hombre como protagonista de la historia; niega la posibilidad de la revolución por medio
del derecho e incita al ejercicio de la violencia, todo ello por no reconocer el verdadero
carácter del poder constituyente: relación social no sujeta al derecho, sino creadora de
derecho. Las cláusulas pétreas no tienen carácter jurídico ellas son acatadas o no por el
poder constituyente por razones de convivencia política.
 50

5. PROCEDIMIENTO CONSULTIVO

Las decisiones políticas de especial trascendencia deberán ser sometidas a procedimiento

consultivo de todos los ciudadanos. La consulta será convocada por el Tribunal Supremos
Electoral a iniciativa del Presidente o del Congreso de la República, que fijarán con
precisión la o las preguntas se someterán a los ciudadanos. “La ley Constitucional
electoral regulará lo relativo a esta institución” art. 173 constitucional.

1. DEFINICIÓN

Acto por el cual los ciudadanos aprueban o no alguna decisión hecha por el Congreso de
la República de Guatemala. a través de la emisión del Sufragio.

2. PROCEDENCIA

La convocatoria a la Consulta Popular se dictará con una anticipación no menor de

cuarenta y cinco días a la fecha de su celebración.

Todo decreto de convocatoria deberá contener como mínimo los siguientes requisitos:

a) Objeto de la Elección

b) Fecha de elección,

c) Distrito Electoral o circunscripciones electoral en que debe realizarse;

3. PROCEDIMIENTO

Sufragio: Es el voto que se emite en una elección o consulta popular.

CALIFICACIÓN DEL SUFRAGIO: En la calificación del sufragio se aplicarán los

siguientes sistemas:

a) Mayoría absoluta

b) Mayoría relativa: se aplica en las consultas populares. Obtendrá la elección la planilla

que hay alcanzado el mayor número de votos válidos.

c) Representación proporcional de minoría.

RESOLUCIONES: Las Consultas Populares se definirán en una sola resolución. Las

resoluciones se pronunciarán en primer término sobre las nulidades de votaciones
alegadas y que se observen de oficio en las juntas receptoras de votos y las que se
declare procedente causarán su eliminación en el cómputo. Luego la resolución declarará
la validez de la elección o de la Consulta, conforme a la depuración de resultados que se
establezca.
 51
Resuelta la validez de la consulta el Tribunal Supremo Electoral formulará la
correspondiente declaratoria a favor de quienes hayan resultado electos o sobre el
resultado mayoritario de la consulta.

REPETICIÓN DE UN PROCESO ELECTORAL. Declarada la nulidad de un proceso por

el Tribunal Supremo Electoral, se repetirá éste y para tal efecto, se hará la convocatoria
correspondiente dentro del plazo de quince días a contar de la declaratoria de nulidad y el
nuevo proceso, se llevará a cabo dentro de los sesenta días siguientes.

6. LAS COMISIONES DE POSTULACIÓN EN LA CONSTITUCIÓN

POLÍTICA DE LA REPÚBLICA

1. DEFINICIÓN

Comisión que al integrarse tiene entre sus funciones, la de elaborar cada 6 años, la
nómina escrita de treinta candidatos a Magistrados del Tribunal Supremo Electoral, de la
cual el Congreso de la República efectuará la elección a que se refiere el art. 123
(integración de del Tribunal Supremo Electoral). Los abogados que integren la Comisión
de Postulación no podrán figurar en dicha nómina.

2. NATURALEJA JURÍDICA

Totalmente pública desde el momento que los intereses en juego de Dicha Comisión,
tienen que ver con el Estado y el pueblo.

4. INTEGRACIÓN

ART. 136 ley Electoral y de Partidos políticos. La comisión de Postulación estará integrada
por cinco miembros, en la forma siguiente:

d) el Rector de la Universidad de San Carlos de Guatemala, quien la preside;

e) Un representante de los rectores de la universidades privadas

f) Un representante del Colegio de Abogados de Guatemala; electo en Asamblea

General,

g) El Decano de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de San

Carlos de Guatemala; y

h) Un representante de todos los decanos de las facultades de Ciencias Jurídicas y

sociales de las universidades privadas.

Cada miembro titular tendrá un suplente, el cual será electo en la misma forma que el
titular, salvo los suplentes del Rector de la Universidad de San Carlos de Guatemala, y el
 52
Decano de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de dicha casa de estudios, que
serán electos por el Consejo Superior Universitario de la Universidad de San Carlos de
Guatemala, y por la Junta Directiva de la Facultad de Ciencias Jurídicas y sociales de la
misma universidad, respectivamente. el cargo de miembro de la Comisión de Postulación
es obligatorio y gratuito.

Fecha para instalación de la Comisión de Postulación: la comisión de Postulación

será instalada por el Congreso de la República, sesenta días antes de la fecha en que
termine el período de los Magistrados del Tribunal Supremo Electoral. Si en la fecha
fijada para la instalación no comparecen, por lo menos dos tercios de sus integrantes, el
Congreso de la República:

d) Dará posesión a los presentes,

e) Suspenderá la instalación de la Comisión

f) Requerirá por las vía más rápida, a quien corresponda, para que acredite al suplente;
y

g) Señalará nueva audiencia para instalar la Comisión.

7. EL PODER CONSTITUYENTE

1. DEFINICIÓN
Linares Quintana lo define: “Poder Constituyente es la facultad inherente a toda
comunidad soberana de darse su ordenamiento jurídico-político fundamental originario
por medio de una Constitución, y de reformar este total o parcialmente cuando sea
necesario. Aparecen en esta definición como características esenciales del concepto de
poder constituyente, en primer lugar, el que su titularidad está en cabeza de la
comunidad soberana, es decir, el pueblo como titular de la soberanía nacional; en
segundo lugar, que esa facultad consiste en darse su propio ordenamiento jurídico-
político fundamental, a través de una Constitución; en tercer lugar, que el poder
constituyente puede ser originario o primario, cuando actúa para dar este ordenamiento
por primera vez, o paga cambiarlo por otro distinto y derivado, cuando delega en un
cuerpo específico, que puede ser un poder constituido, la facultad de reformar o modificar
el ordenamiento, es decir para hacer una reforma constitucional.

El poder constituyente posee las siguientes características:

- Es supremo: pues como poder social constituyente no es constituido y no depende de
ningún poder anterior.

- Es ilimitado: en la medida de sus posibilidades (lo cual significa que de hecho podrá
estar sujeto a límites, pues no es un ser absoluto.

- Es extraordinario: cuando se ejerce a través de la normatividad, pues se lo hace en

casos de excepción.
 53
- Es ordinario: cuando se ejerce a través de la normalidad, pues funciona
continuadamente por medio de la interpretación constitucional de la Corte Suprema y por
las mutaciones constitucionales que actualizan su efectividad.

- Es único e indivisible: porque, se ejerza como se ejerza, es el mismo poder

constituyente; no cabe distinguir entre poder originario y derivado.

- Es intransferible: porque cuando un órgano ejerce el poder constituyente lo hace

siempre en forma originaria y no por delegación.

- No es soberano: porque la soberanía es la cualidad de la norma fundamental de un

Estado según la cual ella no deriva de una norma superior.

2. SUJETO DEL PODER CONSTITUYENTE

El pueblo es el sujeto del poder constituyente, pero éste lo delega en una Asamblea
Constituyente o Congreso o Corte Constituyente.

3. PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO O GENUINO:

Se llama así cuando el nuevo orden jurídico que él establece nace sin apoyo de una
norma positiva anterior, es decir, cuando surge por primera vez. Ello puede tener lugar en
el caso del nacimiento o conformación de un nuevo Estado, por el cambio de régimen
político en un Estado preexistente, ya sea que este cambio se produzca por vía de
revolución, por Golpe de Estado o de conquista militar. El poder Constituyente originario
lo podemos encontrar en el PREÁMBULO DE LA CONSTITUCIÓN.

3.1PODER CONSTITUYENTE DERIVADO O CONSTITUIDO:

Consiste en la potestad de poder reformar, total o parcialmente, la Constitución existente.
Su funcionamiento está previsto en disposiciones de la Constitución anterior, la cual
dispone procedimientos especiales para su revisión o reforma. El poder constituyente
derivado en sus Reformas. Asimismo se debe observar el artículo 278 de la Constitución
Política de la República de Guatemala (Asamblea Constituyente).- 279 y 280 de la
Constitución.

4. LIMITES DEL PODER CONSTITUYENTE

La teoría constitucional establece límites en el ejercicio del poder constituyente.
Seguiremos a Jellinek y a Vanossi. Estos límites pueden ser:

1. Límites extrajurídicos (son absolutos porque no se pueden superar):

a) Ideológicos: El conjunto de valores emanados de la ideología predominante
cuando actúa el poder constituyente (es la superestructura de normas, valores o
conocimientos vigentes en la sociedad);
b) materiales: el conjunto de condiciones que determinan la infraestructura social:
lucha de clases o sistema de producción, situación geográfica o desarrollo económico.

2. Límites jurídicos: Según la teoría estos son:

a) procesales: conjunto de reglas que establecen el procedimiento de actuación del
poder constituyente; trámite para la reforma o plazos de prohibición para reformar;
 54
b) sustantivos: conjunto de directivas que aspiran orientar la labor del poder
constituyente que a su vez pueden ser:
1) expresos: cláusulas pétreas o inmodificables; o directivas dirigidas al
poder constituyente por quien lo convoca.
2) tácitos: contenidos pétreos que surgen del espíritu intangible emanado
de nuestra tradición.
c) pactos preconstituyentes: son ordenaciones dirigidas a constituir el poder
constituyente; sus determinaciones no lo limitan, pues son producidas por el
mismo poder constituyente en forma autónoma;
d) tratados internacionales: son ordenaciones que no limitan el poder constituyente
pues ha emanado, en forma autónoma, del mismo: si no fuera así se habría formado un
Estado de superior nivel cuyo poder constituyente sería supremo.

Así como el poder constituyente originario es ilimitado, el poder constituyente derivado o

reformador está subordinado a los límites que le impone la propia Constitución, como ser:
límites procesales y límites sustanciales. Los primeros, se refieren al procedimiento que se
debe observar, y los segundos, se relacionan con limitaciones de contenidos o
sustantivas.

La Constitución puede imponer límites temporales, plazos durante los cuales no se le

reforme. En consecuencia, la validez del ejercicio del poder constituyente derivado
depende del cumplimiento de las condiciones y del procedimiento impuesto por el
ordenamiento constitucional.

5. TITULARIDAD, LEGITIMIDAD Y EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE.

El poder constituyente se desnaturaliza si está realmente sometido o subordinado a
normas jurídicas que lo dejan de lado o lo limitan. El poder constituyente no puede ser
consecuencia de las normas jurídicas sino fuente de ellas. Es el poder constituido el que
está realmente sometido a normas jurídicas y dejado de lado por los órganos de control.

Las cláusulas pétreas están previstas en la constitución con el fin de evitar ser suprimidas
en una reforma. Los contenidos pétreos no están expresamente previstos: ellos se
desprenden del espíritu intangible del Estado. El tratar de reformar una cláusula pétrea es
una contradicción lógica.

En la teoría constitucional es clásica la distinción entre titularidad y ejercicio del poder

constituyente. Se dice que el titular del poder es el pueblo o la nación y que el poder se
ejerce sólo a través de "actos" realizados por representantes del titular.

8. LEYES CONSTITUCIONALES

1. DEFINICIÓN
Conjunto de normas jurídicas que integran los principios fundamentales y las Instituciones
básicas de un Estado, leyes supremas que establecen el carácter y concepto de Gobierno
y los principios a que debe ajustar su vida interna, la Organización, distribución y
limitación en que debe ejercitarse el poder público, así como la organización jurídico
política estatal.
 55

2. NATURALEZA JURÍDICA

3. ANÁLISIS DE LAS LEYES CONSTITUCIONALES

4. DIFERENCIA ENTRE LAS LEYES CONSTITUCIONALES Y LEYES ORDINARIAS

Las Leyes Ordinarias representan un acto de aplicación de los Preceptos constitucionales.
Las leyes Ordinarias son las leyes comunes civiles en cuanto no es ni privilegiada, en
relación con una persona ni para un Estado.
Las Leyes Constitucionales son normas supremas, es decir, una norma sobre la que no
existe ningún precepto de superior categoría.

5. REFORMAS A LAS LEYES CONSTITUCIONALES

6. PROCEDIMIENTO

7. INTERVENCIÓN DE LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD

9. DEFENSA DEL ORDEN CONSTITUCIONAL

GARANTÍAS CONSTITUCIONALES Y DEFENSA DEL ORDEN

CONSTITUCIONAL
En América Latina es el Jurista Héctor Fix Zamudio, el que ha profundizado más en el
tema, en uno de sus documentos afirma que la defensa de la Constitución está integrada
por todos aquellos instrumentos jurídicos y procesales que se han establecido tanto para
conservar la normativa constitucional como para prevenir su violación, reprimir su
desconocimiento, y lo que es más importante, lograr el desarrollo y la evolución de las
propias disposiciones constitucionales en un doble sentido: desde el punto de vista de la
Constitución formal lograr su paulatina adaptación a los cambios de la realidad político-
social y desde el ángulo de la Constitución material, su transformación de acuerdo con las
normas programáticas de la propia Carta Fundamental.
Fix Zamudio clasifica el concepto Defensa de la Constitución en dos categorías: LA
PROTECCIÓN DE LA CONSTITUCIÓN Y LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES. La
primera se integra por todos aquellos instrumentos políticos, económicos, sociales y de
técnica jurídica que han sido canalizados a través de normas de carácter fundamental e
incorporados a los documentos constitucionales, con el propósito de limitar el poder y
lograr que sus titulares se sometan a los lineamientos establecidos en la propia
Constitución. Y la segunda con los medios jurídicos, predominantemente de carácter
procesal, que están dirigidos a la reintegración del orden constitucional cuando el mismo
 56
ha sido desconocido o violado por los propios órganos del poder, a pesar de los
instrumentos protectores, instrumentos destinados a la corrección de una patología
constitucional.

1. DEFINICIÓN:
Protección Constitucional: Está constituida por los instrumentos encaminados a
proteger el orden constitucional. Pueden ser de diverso carácter: Político, económico,
social, y estrictamente de normas de carácter constitucional.
I. Políticos
- División de poderes: Posiblemente el más conocido de ellos, es el de la división de
poderes, formulada en el siglo XVII y XVIII entre la ilustración y la teoría política del
liberalismo. Teoría orientada a contener a los diversos poderes dentro de sus propias
competencias y a limitar el ejercicio del poder.

- Controles intraorgánicos e interorgánicos: Dentro del juego del poder, entre los
distintos órganos, que cooperan en el proceso de gobierno, se han creado instituciones de
control Algunos funcionan dentro del propio órgano y otras entre diversos órganos.
Dentro de esta categoría se pueden mencionar:
I. Procedimiento legislativo
II. Refrendo ministerial
III.Organización del Poder Judicial
IV. Veto Presidencial
V. Interpelación ministerial

b) Económicos y hacendarios
Otros instrumentos protectores se establecen para garantizar la pureza en el manejo de
los recursos y su utilización dentro de los límites constitucionales. Al Congreso
corresponde decretar los impuestos ordinarios y extraordinarios conforme a las
necesidades del Estado y también determinar las bases de su recaudación; los ingresos
del Estado serán previstos y los egresos fijados en el presupuesto General que regirá y los
egresos fijados en el presupuesto General que regirá durante el ejercicio para el cual haya
sido aprobado.

c) Sociales. Régimen constitucional de los partidos:

Otros instrumentos son de carácter social y se orientan a la preservación del orden
constitucional a través de los grupos intermedios, especialmente los partidos políticos y
los grupos de presión, a los que se les da participación en el proceso de poder.

d) Rigidez Constitucional
Consecuencia de la supremacía constitucional es su rigidez. Un dificultado procedimiento
de reforma constitucional contribuye a su defensa, a su estabilidad, para preservar al
texto de circunstancias críticas, y además para incorporar al proceso de su enmienda al
titular de la soberanía a través del poder constituyente.
Nuestra constitución es rígida, al reconocer la posibilidad de su reforma de conformidad
con un procedimiento preestablecido, fija las pautas del mismo.

Garantías constitucionales
El segundo apartado de la defensa constitucional está constituido por las garantías
constitucionales. Durante mucho tiempo se les tuvo como sinónimo de derechos,
 57
insistiendo sobre su equívoco que se remonta a la Declaración Francesa de Derechos
Humanos y se reguló en los textos de las Constituciones latinoamericanas con el nombre
de Garantías individuales, la regulación de los derechos humanos.

Actualmente el concepto de garantías tiene otra significación propiamente procesal. Las

garantías son medios técnicos, jurídicos, orientados a proteger las disposiciones
constitucionales cuando éstas son infringidas, reintegrando el orden jurídico violado.

Al respecto indica el Lic. Edmundo Vásquez, se entiende por garantías constitucionales los
medios, instrumentos, procedimientos e instituciones destinados a asegurar el respeto, la
efectividad del goce y la exigibilidad de los derechos individuales.

2. SISTEMA DE DEFENSA:
Vigilancia y Protección constitucional
El sistema de vigilancia y protección constitucional se integra por los siguientes
instrumentos procesales:

1) La Exhibición personal, que como garantía de la libertad, tutela la libertad individual

y la integridad de la persona, según lo expresa el segundo considerando de la Ley de
Amparo y el artículo 263 de la Constitución.

2) El amparo que, como garantía contra la arbitrariedad, protege a las personas contra
las amenazas de violaciones a sus derechos o restaura el imperio de los mismos cuando la
violación hubiere ocurrido y procede contra actos que lleven implícita una amenaza,
restricción o violación de los derechos establecidos por la Constitución o las leyes (Artos.
265 de la Constitución y 8l. De la Ley de amparo y Exhibición Personal)

3. La Inconstitucionalidad de las Leyes concretos que, como garantía de la

supremacía constitucional, tiene por objeto la inaplicabilidad de la ley (artículo 266 de la
Constitución). Puede plantearse como acción, excepción o incidente y en casación como
cuestión previa o motivo del recurso. (artos. 116 y 119 de la Ley de amparo...)

4. La Inconstitucionalidad de las leyes de carácter general que, como garantía de

la intangibilidad y la supremacía constitucional, tiene por objeto la declaratoria de
inconstitucionalidad parcial o total de una ley, dejándola sin vigencia (artos. 267 de la
Constitución y 140 de la Ley de amparo..) La inconstitucionalidad con efecto derogatorio
puede tener por objeto leyes, reglamentos y disposiciones de carácter general que tenga
vicio parcial o total de inconstitucionalidad (artos. Citados y 133 de la Ley de Amparo..)

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA DEFENSA DEL ORDEN CONSTITUCIONAL DE

GUATEMALA:
a) Interpretación extensiva de la ley con el objeto de proteger los derechos humanos.
b) Supremacía de la Constitución prevalece sobre cualquier tratado o ley. En materia
de los derechos humanos. Tratados y convenciones internacionales aceptados y
ratificados por Guatemala prevalecen sobre el derecho interno.
c) Derecho de defensa de la persona son inviolables nadie podrá ser condenada ni
privada en sus derechos, sin haber sido atado, oído y vencido ante juez y tribunal.
 58
d) Impulso de Oficio: solo la iniciación de tramite es rogada, las diligencias posteriores
se impulsan de oficio.

10. EXHIBICIÓN PERSONAL

Amparo (Art. 265 Constitución).

Se instituye el amparo con el fin de proteger a las personas contra las amenazas de
violaciones a sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando la violación
hubiere ocurrido. No hay ámbito que no sea susceptible de amparo, y procederá siempre
que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven implícitos una
amenaza, restricción o violación a los derechos que la Constitución y las leyes garantizan.

1. EXHIBICIÓN PERSONAL. DEFINICIÓN

Exhibición Personal (Art. 263 Constitución).

Quien se encuentre ilegalmente preso, detenido o cohibido de cualquier otro modo del
goce de su libertad individual, amenazado de la pérdida de ella, o sufriere vejámenes,
aun cuando su prisión o detención fuere fundada en ley, tiene derecho a pedir su
inmediata exhibición ante los tribunales de justicia, ya sea con el fin de que se le
restituya o garantice su libertad, se hagan cesar los vejámenes o termine la coacción a
que estuviere sujeto.

2. PROCEDENCIA

Tiene derecho a pedir su inmediata exhibición ante los tribunales de justicia, ya sea con
el fin de que se le restituya o garantice su libertad, se hagan cesar los vejámenes o
termine la coacción a que estuviere sujeto.
Si el tribunal decretare la libertad de la persona ilegalmente recluida, ésta quedará libre
en el mismo acto y lugar.

Cuando así se solicite o el juez o tribunal lo juzgue pertinente, la exhibición reclamada se

practicará en e lugar donde se encuentre el detenido, sin previo aviso ni notificación.
Es ineludible la exhibición personal del detenido en cuyo favor se hubiere solicitado.

COMPETENCIA:
Tribunales Competentes: la competencia de los Tribunales para la Exhibición Personal se
rige de conformidad con lo dispuesto para los tribunales de amparo, sin embargo en esta
materia la competencia que corresponde a la Corte de Constitucionalidad se ejercerá por
la Corte Suprema de Justicia.

Conocimiento a prevención: la competencia específica es, sin perjuicio de que la

Exhibición Personal podrá iniciarse ante cualquier tribunal, el que dictará a prevención,
las providencias urgentes que el caso requiera, pasando sin demora el conocimiento del
asunto con informe de lo actuado al Tribunal competente.
 59
3. TRAMITE
Auto de Exhibición: Inmediatamente que se reciba la solicitud o se tenga conocimiento
de un hecho que de lugar a la Exhibición Personal, el tribunal, en nombre de la República
de Guatemala y sin demora alguna, emitirá auto de Exhibición, señalando hora para el
efecto y ordenando a la autoridad, funcionario, empleado o persona presuntamente
responsable para que presente al ofendido, acompañe original o copa del proceso o
antecedentes que hubiere y rinda informa detallado sobre los hechos que la motivaron,
conteniendo por lo menos lo siguiente:
a) Quien ordenó la detención o vejación y quién la ejecutó, indicando la fecha y
circunstancia del hecho;
b) Si el detenido ha estado bajo la inmediata custodia del informante o si la ha
transferido a otro, en cuyo caos expresará el nombre de éste, así como el lugar, tiempo y
motivo de la transferencia y
c) La orden que motivo la detención.

Plazo para la Exhibición: el plazo dentro del cual debe hacerse la presentación del
agraviad, nunca podrá exceder de 24 horas a partir de la petición o denuncia.

Instrucción Inmediata: Cuando el tribunal tuviere conocimiento de los hechos a que

se contrae el artículo 82 instruirá el proceso correspondiente de inmediato,
constituyéndose sin demora en el lugar en que estuviere el agraviado; y si el ofendido
residiere fuera del perímetro o municipio del tribunal que conozca, se nombrará un juez
ejecutor que procederá conforme el artículo siguiente. (auxiliares del tribunal. Art. 91)

Desobediencia de la autoridad. Transcurrido el término fijado para le Exhibición

personal y retorno del auto, si no hubiere cumplido la autoridad o funcionario a quien se
intimó el tribunal dictará contra el remiso orden de captura y lo someterá a
encausamiento, ordenando al mismo tiempo la libertad del preso si procediere conforme
la ley, sin perjuicio de que el juez ejecutor comparezca personalmente al centro de
detención, buscando en todos los lugares al agraviado.

En este caso deberá hacerse constar la desobediencia del remiso y el ejecutor dará aviso
por telégrafo o por teléfono si fuere posible.

Derecho de Antejuicio de la autoridad. Si la autoridad remisa a que se refiere el art.

Anterior gozare de antejuicio, el tribunal queda obligado, inmediatamente y bajo su
estricta responsabilidad, a iniciar las diligencias de antejuicio ante el órgano
correspondiente.

Obligación de proceder a la Exhibición personal. Hay obligación de presentar a la

persona aun cuando se halle presa en virtud de orden de autoridad judicial competente a
consecuencia de un procedimiento en forma, en tal caso, se hará el retorno remitiendo
los autos.

Personas Plagiadas o desaparecidas. Cuando la Exhibición se hubiere solicitado a

favor de personas plagiadas o desaparecidas, el juez que haya ordenado la Exhibición
debe comparecer por sí mismo a buscarlas en el lugar, en donde presuntamente se
encuentren, ya sean centros de detención, cárceles o cualquier otro lugar señalando,
sugerido o sospechado en donde pudiera encontrarse.
 60
Exhibición en el lugar de detención. Cuando así se solicite o el tribunal lo juzgue
pertinente, la exhibición pedida se practicará en el lugar donde se encuentre el detenido,
sin previo aviso o notificación a persona alguna.

Libertad de la persona afectada. Si del estudio, del informe y antecedentes resultare

que es ilegal la detención o prisión, se decretará la libertad de la persona afectada y ésta
quedará libre en el mismo acto y lugar. A petición del afectado o del interponente, el juez
ordenará a la autoridad que entregue al detenido a la persona designada por el mismo
afectado o interponente y en lugar seguro, haciéndose constar en acta.

Acta y Resolución de la Exhibición. En la audiencia de la Exhibición se levantará acta

en la que se asentarán todas las incidencias que en ella ocurran. Seguidamente se
emitirá resolución declarando la procedencia o improcedencia de la exhibición.

11. EL PROCURADOR DE LOS DERECHOS HUMANOS

El Procurador de los Derechos Humanos (Art. 274 y 275 Constitución).

DEFINICIÓN:
El procurador de los Derechos Humanos es un comisionado del Congreso de la República
para la defensa de los Derechos Humanos que la Constitución garantiza. Tendrá
facultades de supervisar la administración; ejercerá su cargo por un período de cinco
años, y rendirá informe anual al pleno del Congreso, con el que se relacionará a través de
la Comisión de Derechos Humanos. El Procurador de los Derechos Humanos tiene las
siguientes atribuciones:
a) promover el buen funcionamiento y la agilización
de la Gestión administrativa gubernamental, en
materia de Derechos Humanos;
b) Investigar y denunciar comportamientos
administrativos lesivos a los intereses de las
personas;
c) Investigar toda clase de denuncias que le sean
planteadas por cualquier persona, sobre violaciones a
los Derechos Humanos;
d) Recomendar privada o públicamente a los
funcionarios la modificación de un comportamiento
administrativo objetado;
e) Emitir censura pública por actos o
comportamientos en contra de los derechos
constitucionales;
f) Promover acciones o recursos, judiciales o
administrativos, en los casos en que sea procedente;
y
g) Las otras funciones y atribuciones que le asigne la
ley.
 61
El Procurador de los Derechos Humanos tiene las siguientes atribuciones: El Procurador
de los Derechos Humanos, de oficio o a instancia de parte, actuará con la debida
diligencia para que, durante el régimen de excepción, se garanticen a plenitud los
derechos fundamentales cuya vigencia no hubiere sido expresamente restringida. Para el
cumplimiento de sus funciones todos los días y horas son hábiles.

2. ORIGEN HISTORICO:
Su origen está en la institución del OMBUDSMAN de la CONSTITUCIÓN DE SUECIA DE
1809. en FRANCIA existe desde 1973 y se llama MEDIATEUR, en Canadá esta el
PRIVACACY COMMISIONER desde 1977; DEFENSOR DEL PUEBLO se le llama en la
CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DE 1978. En GUATEMALA tiene sus antecedentes en el
PROTECTOR O DEFENSOR DE INDIOS, creado en la época de la colonia para proteger a
los indios que estaban sometidos a servidumbre y a esclavitud.

Ramiro de León Carpio dice que los derechos humanos sociales son el conjunto de
derechos y prerrogativas que la Ley Suprema reconoce a los individuos como miembros
de la sociedad y a la vez constituyen el conjunto de obligaciones que la misma ley impone
al Estado, con el fin de que tanto aquellos derechos como estas obligaciones protejan
efectivamente a los diferentes sectores de la población, quienes debido a las diferencias
en las estructuras del Estado, se encuentran en condiciones desiguales, tanto económicas
como sociales, culturales, familiares, etc.
Según Héctor Gross "los derechos sociales se inician con descubrimiento de América por
los españoles en 1492".
La licenciada María Morales de Sierra dice que "los derechos sociales inician en 1914
como producto de ciertas ideas especiales; seguridad internacional y colectiva; limitación
de la guerra y la preocupación para proteger los derechos humanos a nivel internacional.
Un ejemplo es el Tratado de Versalles".

2. NATURALEZA JURÍDICA:
Tiene “Personalidad jurídica propia, no esta supeditado a organismo, institución o
funcionario alguno en esta materia, y actuará con absoluta independencia, salvo lo
establecido en la presente ley”. Decreto 54-86 del Congreso de la República.

La jurisdicción y Competencia del Procurador de los Derechos Humanos, en materia de

sus atribuciones, abarca todo el territorio nacional.

12. LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD

1. DEFINICIÓN
Es un Tribunal permanente de jurisdicción privativa, cuya función esencial es la Defensa
del Orden Constitucional; actúa como Tribunal Colegiado con independencia de los demás
organismos del Estado y ejerce funciones específicas que le asigna la Constitución y esta
Ley. (Ley de amparo y Exhibición Personal. Art. 149)

2. ESTRUCTURA ADMINISTRATIVA
art. 150. Integración de la Corte de Constitucionalidad. La Corte se integra con 5
Magistrados titulares, cada uno de los cuales tendrá su respectivo suplente. Cuando
conozca de asuntos de inconstitucionalidad contra la Corte Suprema de Justicia, el
 62
Congreso de la República, el Presidente o Vicepresidente de la República el número de
sus integrantes se elevara a siete, escogiéndose los otros dos Magistrados por sorteo de
entre los suplentes.

Los Magistrados durarán en sus funciones 5 años y serán designados en la siguiente

forma:
a) Un magistrado por el pleno de la Corte Suprema de Justicia
b) Un magistrado por el pleno del Congreso de la República;
c) Un magistrado por el Presidente de la República en consejo de Ministros;
d) Un magistrado por el Consejo Superior Universitario de la Universidad de San
Carlos de Guatemala.,
e) Un magistrado por la Asamblea del Colegio de Abogados de Guatemala.

Simultáneamente con la designación del titular, se hará la del respectivo suplente, ante el
Congreso de la República.

REQUISITOS:
a) Ser guatemalteco de origen
b) Ser abogado colegiado activo
c) Ser de reconocida honorabilidad
d) Tener por lo menos 15 años de graduación profesional.

PRESIDENCIA DE LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD:

La Presidencia será desempeñada por los mismos magistrados titulares que la integran,
en forma rotativa, en período de 1 año. Comenzando por el de mayor edad, y siguiendo
en orden descendentes de edades.

En la primera sesión que la Corte de Constitucionalidad celebre después de haber sido

instalada, procederá a designar al Presidente y a establecer el orden de los Magistrados
vocales conforme a su derecho de asunción a la presidencia.

Reelección. Los magistrados de la Corte de Constitucionalidad podrán ser reelectos por el

mismo organismo del Estado o institución que los designó, o por otro que tuviere
facultades de designación.

3. COMPETENCIA
La competencia de la Corte de Constitucionalidad a que se refiere el artículo 11 de la Ley
de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad, comprende también los amparos
que se interpongan contra la JUNTA DIRECTIVA, LA COMISIÓN PERMANENTE y el
PRESIDENTE DEL CONGRESO DE LA REPUBLICA y contra EL PRESIDNETE DEL
ORGANISMO JUDICIAL y MAGISTRADOS DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, de
acuerdo con el párrafo segundo del artículo 15 de dicha ley.

Competencia territorial: las competencias de la Corte de Apelaciones y de los Jueces e

Primera Instancia contempladas en los artículos 13 y 14 de dicha ley, se refieren a las
jurisdicciones territoriales distribuidas por la Corte Suprema de Justicia. En consecuencia,
conocerán de los amparos que ante ellos se presenten, independientemente de la materia
de sus antecedentes.
 63

a) Conocer en única instancia de la impugnaciones interpuestas contra leyes o

disposiciones de carácter general, objetadas parcial o totalmente de inconstitucionalidad.
b) Conocer en única instancia, en calidad de Tribunal Extraordinario de Amparo, las
acciones de amparo interpuestas contra el Congreso de la República, la Corte Suprema de
Justicia, el Presidente y el Vicepresidente de la República.
c) Conocer en apelación de todos los amparos interpuestos ante cualquiera de los
tribunales de justicia. Si la apelación fuere contra de una resolución de amparo de la
Corte Suprema de Justicia, la Corte de Constitucionalidad se ampliará con dos vocales,
escogiéndose los otros dos Magistrados por sorteo de entre los suplentes.
d) Conocer en apelación de todas las impugnaciones contra las leyes objetadas de
inconstitucionalidad en casos concretos, en cualquier juicio, en casación o en los casos
contemplados por esta ley.
e) Emitir opinión sobre la constitucionalidad de los tratados, convenio y proyectos de
ley, a solicitud de cualquiera de los Organismos del Estado.
f) Conocer y resolver lo relativo a cualquier conflicto de competencia o de jurisdicción
en materia de constitucionalidad.
g) Compilar la doctrina y principios constitucionales que vaya sentando con motivo de
la resoluciones de amparo y de inconstitucionalidad, manteniendo al día el boletín o
gaceta jurisprudencial;
h) Emitir opinión sobre la inconstitucionalidad de las leyes vetadas por el Ejecutivo
alegando inconstitucionalidad;
i) Actuar, opinar, dictaminar o conocer de aquellos asuntos de su competencia
establecidos en la Constitución de la República.
j) Dictaminar sobre la reforma a las leyes constitucionales previamente a su
aprobación por parte del Congreso;
k) Emitir opinión sobre la constitucionalidad de los proyectos de ley a solicitud del
Congreso de la República.
l) Conocer de las cuestiones de competencia ente los organismos y entidades
autónomas del Estado.

13. DERECHOS HUMANOS

1. DEFINICIÓN
Existen diversos conceptos de los derechos humanos, dependiendo cada uno de la
escuela filosófica o percepción de la vida que se tenga. El concepto actualmente más
aceptado es un punto medio entre el iusnaturalimo y el positivismo: “Existen derechos
fundamentales que el hombre posee por el hecho de ser hombre, por su propia
naturaleza y dignidad; derechos que le son inherentes y que, lejos de nacer de una
concesión de la sociedad política, han de ser por ésta consagrados y garantizados”
(Daniel Zovatto, 1er. Seminario Interamericano Educación y Derechos Humanos, San
José, Instituto Interamericano de Derechos Humanos 1985).
 64
Según las escuelas iusnaturalistas, los derechos humanos existen independientemente de
que sean reconocidos o no por la sociedad civil o el Derecho positivo. Según la
perspectiva positivista, solamente son derechos humanos los que son protegidos por el
Derecho positivo, por lo que pueden ser jurídicamente exigibles. Decimos que el
concepto más aceptado actualmente es un punto medio entre ambas posiciones porque
parte de que a pesar de que los derechos humanos son inherentes a toda persona y por
lo tanto no dependen de la voluntad política, para que efectivamente puedan ser
protegidos deben existir los medios jurídicos necesarios. “Mientras una sociedad política
no reconoce unos determinados derechos recibiéndolos en su derecho positivo o interno o
adhiriéndose a una convención internacional que los proteja, no se puede hablar de estos
en un sentido estrictamente jurídico, ni se puede alegar ante los tribunales competentes
en caso de infracción”. (Gregorio Peces-Barba).

Entonces, los derechos humanos son cualidades inherentes del ser humano, pero su
carácter jurídico está en su reconocimiento por parte del derecho positivo. Según el Lic.
Arnoldo Brenes Castro y para evitar confusiones, se debe diferenciar entre el derecho
humano como principio o ideal y el derecho humano como realidad legal. A nivel de
principio o de ideal, no hay duda que el ser humano, por su sola condición de tal, tiene
una serie de derechos, los cuales se fundamentan en los derechos morales y que se
pueden considerar como parte del Derecho Natural. Sin embargo, es indiscutible el hecho
de que un derecho humano solamente podrá ser efectivamente protegido si existen los
mecanismos jurídicos necesarios que aseguren el requisito de la exigibilidad, que es
precisamente la diferencia entre el Derecho Natural y el Derecho Positivo. En
consecuencia, los Derechos humanos como realidad legal solamente serán los que
cuentan con los mecanismos jurídicos para exigir los deberes jurídicos de respeto
correspondientes. Debido a lo anterior y de acuerdo a la más pura teoría jurídica,
debemos concluir que solamente serán derechos humanos en el pleno sentido de la
palabra aquellos que tengan el carácter de derechos subjetivos, ya que solamente estos
tienen el carácter de la exigibilidad. Todos los demás serán derechos humanos pero
entendidos como realidades sociales o ideales políticos, no como realidades legales.

Los derechos humanos, anclados en la realidad social y dependientes de ella, son

instrumentos de realización de valores e ideales sociales a los cuales se orientan
esencialmente, pero, o consisten en si, también esencialmente, en realidades e
instrumentos jurídicos, es decir, en instituciones dotadas de la existencia, validez y
eficacia del Derecho, o no son tales derechos humanos.
De este modo, cuando hablamos de derechos humanos no nos estamos refiriendo a
simples derivaciones de la realidad o conexiones de la vida social, ni tampoco a meras
aspiraciones, banderas, reclamos, programas o valores políticos, ni a unos puros ideales
filosóficos o derechos naturales con base en los cuales valorar o criticar la realidad
política, jurídica, económica o social, sino a auténticos derechos, por lo tanto existentes y
válidos, o como si lo fuera, exigibles en la forma y por los medios que el Derecho pone en
manos de sus titulares, los seres humanos.
Sin embargo los derechos humanos como realidad legal se han originado en los derechos
humanos como realidad social o como ideal, por lo que existe la esperanza de que
aquellos derechos humanos que todavía no cuenta con la protección jurídica, con el
tiempo llegarán a ser derechos humanos como realidades jurídicas. Pero si nos queremos
apegar a la teoría jurídica, debemos considerar como derechos humanos sólo aquellos
 65
que son derechos subjetivos o que tienen la vocación para llegar a serlo. Según este
concepto, para Rodolfo Piza los Derechos humanos tienen las siguientes características:
I. Son derechos subjetivos, y como tales, jurídicamente exigibles, y sólo en tanto que
jurídicamente exigibles adquieren su plena significación.
II. Al ser “humanos” y “fundamentales”, son derechos subjetivos de una naturaleza
especial.

Por lo tanto y siguiendo a Karel Vask, para que los derechos humanos se conviertan en
realidad legal, debe contarse con tres requisitos:
I. Debe existir una sociedad garantizada en forma de Estado de Derecho. Esto implica,
en primer lugar, la capacidad de autodeterminación del pueblo para establecer sus
propias leyes o instituciones políticas; en segundo, el imperio de la ley, es decir, que tanto
los individuos como las autoridades de ese Estado estén sometidos a unas normas
impersonales y generales previamente establecidas, o sea, la ley.

I. Dentro del Estado, los derechos humanos deben de tener asignado un lugar dentro del
orden social en que deben ser ejercitados. En otras palabras, debe crearse un sistema
legal que los proteja.

I. Por último, debe proporcionarse a quienes están en posición de ejercer los derechos
humanos las garantías legales específicas y los recursos necesarios para asegurarse de
que tales derechos son respetados. Estas garantías pueden ser organizadas por los
propios Estados, o bien, debe existir la posibilidad de que la persona recurra a la esfera
internacional a invocar su protección frente a los abusos del Estado.

El carácter positivo de los Derechos Humanos los sujeta a la evolución histórica de la

humanidad, motivo por el cual éstos también han ido cambiando con el tiempo. Al igual
que todo derecho, los derechos humanos han nacido en momentos en que los valores
que están destinados a tutelar se ven amenazados. Por esto, encontramos diferencias en
toda la gama de derechos humanos que existen en la actualidad. La clasificación más
difundida es la que los ubica en tres generaciones.

HISTORIA.
Hace dos mil quinientos años, los griegos gozaban de ciertos derechos protegidos por el
Estado, mientras que los esclavos, por no ser considerados ciudadanos no tenían esos
derechos.
Los romanos conquistaron a los griegos y heredaron su civilización por lo que tenían
ciudadanos que gozaban de derechos y esclavos que no.
El cristianismo significó un gran paso en la protección a los derechos humanos. Con su
advenimiento se originó el derecho de asilo, pues los templos eran sagrados y cualquiera
podía asilarse en ellos. También se originó el derecho de igualdad, ya que el cristianismo
decía que todos eran iguales ante Dios e iguales entre sí.
Mucho tiempo después, en el año mil doscientos quince aparece en Inglaterra la Carta
Magna en la cual el rey concedía normas jurídicas a favor de la nobleza que luego se
fueron extendiendo también al pueblo. El avance de la Carta Magna consiste en que el
rey también está obligado a acatarla. En sus artículos se prohibe la detención ilegal, el
robo, la tortura y malos tratos, se garantiza la propiedad privada, la libre circulación, la
igualdad jurídica ante la ley. Existen en esta dos principios fundamentales: el respeto a
 66
los derechos de la persona y la sumisión del poder público a un conjunto de normas
jurídicas.
En el año 1628 Carlos Primero ratificó la Carta Magna a través de la Petitión of Rights. En
1689 se promulgó una ampliación de la Carta Magna a través de un documento llamado
Bill of Rights.
En el año 1776 en Estados Unidos fue aprobada la Declaración de Virginia o la
Declaración de los Derechos formulada por los representantes del pueblo de Virginia, y a
la vez fue la declaración de independencia. En el artículo primero de la declaración de
Virginia, se establece la igualdad, el derecho a la vida, derecho a la libertad, a la
propiedad privada y a la felicidad. El artículo 2 constituye la primera manifestación de
soberanía popular. En sus demás artículos cita algunos otros derechos como: La
resistencia, libertad de prensa, libre ejercicio de la religión, etc..
Francia. En el año de 1789 fue aprobada la Declaración de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano por la Asamblea Nacional Francesa. En su artículo 1, dice que los hombres
desde que nacen son y permanecen libres e iguales en derechos. El artículo 2 contiene el
derecho a la libertad, la propiedad, seguridad, resistencia y otros más.
El 5 de febrero de 1917 la Constitución Mexica incorporó los derechos sociales, pues
anteriormente solo se protegían los individuales.
El 12 de enero de 1918 el tercer congreso de los Soviets de Diputados obreros y soldados
de Rusia aprobó la Declaración de los derechos del pueblo trabajador explotado.
Posteriormente en 1919 aparece la Constitución alemana de Weimar, en la cual se
contempla por primera vez la igualdad entre hombres y mujeres tanto en derecho como
en obligaciones.
En 1948 se convocó a un congreso de Europa que fue celebrada en la Haya en la cual se
manifestaba el deseo de crear una carta de derechos humanos y un tribunal de justicia
para velar por la observancia de dicha carta.
El 5 de mayo de 1949 nació el consejo de Europa con las Naciones del Tratado de
Bruselas (Dinamarca, Noruega, Suecia, Irlanda e Italia).
El 19 de agosto de 1949 la Asamblea discutió sobre las medidas que debían tomarse para
proteger los derechos humanos y elaboró una lista de los derechos que serían protegidos.
Se crea una comisión europea de derechos humanos y una corte europea de justicia.
Las declaraciones de los derechos que el Estado reconoce en favor de las personas
constituyen la esencia de la dogmática constitucional y supone dos afirmaciones que
están vinculadas históricamente a los movimientos revolucionarios de Inglaterra, Estados
Unidos y Francia, de los siglos XVII y XVIII:
1) la de que el individuo es dueño de una esfera de libertad personal en la que el
poder estatal no debe intervenir;
2) la de que toda actividad del Estado debe estar sometida a normas jurídicas
precisas, de suerte que el ejercicio esté debidamente limitado y garantice la vigencia de
los derechos humanos.

Las declaraciones de derechos giran en torno de esta afirmación de libertad individual y

de la consideración del Estado como instrumento para hacer efectiva esa libertad.
Históricamente, las primeras declaraciones de derechos con verdadero sentido
democrático -que estuvieron dirigidas a la generalidad de la población y no a
determinados estamentos privilegiados- fueron:
 el Bill of Rights inglés del 13 de febrero de 1689,
 la Declaración de independencia de las trece colonias norteamericanas del 4 de
julio de 1776, y
 67
 la Declaración de Derechos del hombre y del Ciudadano , proclamada en Francia el
26 de agosto de 1789.
Éstas constituyen el antecedente histórico de las modernas declaraciones de los derechos
de la persona humana. Desde el momento de que la Declaración Francesa fue
incorporada a la primera Constitución revolucionaria de 1791 nació la nueva estructura
constitucional formada por una parte orgánica y otra dogmática.
Las primeras tablas de derechos se basan en la doctrina de los derechos naturales. Según
esta doctrina el hombre tiene por su sola calidad humana y antes de toda sociedad, unos
derechos naturales independientes del fenómeno social y anteriores a él. Y así lo declaran
las tres declaraciones citadas anteriormente.
El hombre es el que concibe la idea de derechos al sentirse amenazado por los demás.
Los derechos surgieron como reacción lógica y natural ante el decisionismo absoluto del
régimen, que negaba todo valor al individuo. Así nacen los derechos naturales del
individuo.

América también ha tenido su evolución dentro de la protección a los derechos humanos.

En 1917, Alejandro Alvarez presentó al Instituto Americano de Derecho Internacional un
proyecto sobre los derechos internacionales del individuo y las organizaciones
internacionales, aquí se contenían cláusulas de las diferentes constituciones de los
Estados latinoamericanos, dicho proyecto se presentó en la V Conferencia Interamericana
en Santiago de Chile en 1923.

En 1938 en la VIII Conferencia Interamericana adoptó la Declaración de los derechos de

la mujer.

En 1945 en la Conferencia interamericana sobre los problemas de la paz y la guerra,

desarrollada en México, se encargo al comité jurídico interamericano la preparación de un
proyecto sobre los derechos y obligaciones del hombre.

En 1948 la IX Conferencia Interamericana de Bogotá tuvo cuatro puntos esenciales: 1) la

adopción y firma de una nueva carta; 2) la adopción del nombre de Organización de
Estados Americanos OEA; 3) la adopción de la declaración americana de los derechos y
obligaciones del hombre; 4) la designación del comité jurídico interamericano para que
preparara un proyecto para un tribunal interamericano que protegiera los derechos
humanos.

En 1959 durante la V conferencia de consulta de los Ministros de Relaciones Exteriores de

Santiago de Chile obtuvieron grandes resultados en cuanto a la preparación de un
proyecto de convenio americano de derechos humanos y la creación de la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos, pero no fue sino hasta el 22 de noviembre de
1969 cuando pudo ser firmada por los países signatarios

2.CLASIFICACIÓN
A. SEGÚN LA ÉPOCA EN QUE SE RECONOCIERON
PRIMERA GENERACIÓN : Derechos Civiles y Políticos
Los primeros derechos humanos en ser reconocidos históricamente son los llamados
derechos civiles y políticos, cuyo reconocimiento se produce como consecuencia de los
abusos de las monarquías y gobiernos absolutistas del siglo XVIII y que coincide con los
movimientos democráticos y revolucionarios de fines de este siglo. Por esto, como lo
 68
señala Celestino del Arenal, del desarrollo de los derechos humanos se produce
paralelamente al afianzamiento del Estado Soberano, como forma de organización
política, planteando directamente la cuestión de la limitación del poder del Estado, por lo
que el primer derecho en ser reconocido es el de la libertad religiosa y de conciencia, el
cual se sitúa en la época de la Reforma y de la Contrarreforma.

Entre los antecedentes principales de los derechos civiles y políticos se debe mencionar el
“Bill of Rights” norteamericano del Estado de Virginia del 12 de julio de 1774, la
Declaración de Independencia de Estados Unidos del 4 de julio de 1776 y la Declaración
Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del 26 de agosto de 1789,
producto ésta última de los ideales de la Revolución francesa. En la actualidad, el
documento que por excelencia establece la protección de los derechos civiles y políticos
es el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. Las garantías establecidas en
ese Pacto fueron diseñadas básicamente para proteger a los individuos contra las
acciones arbitrarias de los gobiernos y para asegurarle a las personas la oportunidad de
participar en el gobierno y en otras actividades comunes.

El Pacto reconoce varios grupos de derechos. Comienza con el derecho a la vida artículo
6; a la integridad física artículo 7; a la prohibición de la esclavitud, la servidumbre y el
trabajo forzoso artículo 8; a la libertad y a la seguridad personales, que incluyen la
prohibición de la detención o prisión arbitrarias, así como el derecho a las garantías de un
juicio justo y sin demora artículos 9 y 10; y la prohibición de la pena de cárcel por
incumplimiento de obligaciones contractuales. De manera similar, establece igualdad
ante la ley y en cuanto al derecho al acceso a las garantías judiciales artículos 14, 15, 16
y 25; y prohibición de ataques e injerencias arbitrarias o ilegales en la vida privada, en la
familia, el domicilio o correspondencia y de ataques ilegales a la honra y a la reputación,
así como el derecho a la protección de la ley frente a esas injerencias o ataques artículo
17.
Establece, asimismo, la libertad para circular libremente dentro de un país, a escoger
libremente el lugar de residencia, a entrar y salir sin obstáculos, salvo que sean
necesarias restricciones por motivos de orden público o seguridad Artículo 12; libertad de
pensamiento, de conciencia y de religión, incluyendo ésta última la libertad de manifestar
las creencias de manera individual y colectiva, en público y en privado, mediante el culto,
las prácticas y la enseñanza, con las limitaciones que el orden público, la moral y los
derechos de los demás exijan artículo 18; libertad de opinión y de expresión artículo 19;
de reunión pacífica artículo 22. También establece el derecho de las minorías étnicas,
religiosas o lingüísticas a tener su propia vida cultura, a profesar y practicar su propia
religión y a emplear su propio idioma artículo 26. Reconoce a la familia como el elemento
natural y fundamental de la sociedad y por lo tanto su derecho a la protección de la
sociedad y del Estado, así como el derecho del hombre y de la mujer de contraer
matrimonio y fundar una familia si tienen edad para eso artículo 23; Seguidamente
reconoce el derecho de todo niño, sin distinción, a las medidas de protección necesarias,
por parte de su familia, de la sociedad y del Estado, su derecho a ser inscrito después de
su nacimiento y a una nacionalidad artículo 25.

El artículo 25 establece los derechos del ciudadano a: “a) participar en la dirección de los
asuntos públicos, directamente o por medio de representes elegidos; b) Votar y ser
elegidos en elecciones periódicas, auténticas, realizadas por sufragio universal e igual y
 69
por voto secreto que garantice la libre expresión de la voluntad de los electores; c) Tener
acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones públicas de su país”.

CARACTERÍSTICAS: Como se ve de la enumeración de estos derechos, la mayoría de

ellos protegen básicamente la libertad y seguridad de las personas. Por esto, a grandes
rasgos, la doctrina señala las siguientes características de los derechos civiles y políticos:
I. En general imponen un deben de abstención a los Estados, es decir, un papel pasivo,
ya que se parte de que el Estado solamente debe reconocer estos derechos y no violarlos.
Esta regla no es absoluta, ya que “existen determinados derechos civiles y políticos, que
para su efectivo goce y ejercicio, requieren la defensa estatal “un hacer”, el cual lejos de
estar dirigido a interferir en la esfera individual de la persona, limitando o restringiendo
esos derechos, tenga como fin crear las condiciones que hagan materialmente posible el
goce y ejercicio de los mismos. Así, en el caso de los derechos políticos de elegir y se
electo, no basta la simple abstención de la esfera estatal; se requiere, además la
existencia de una infraestructura institucional que permita ejercer esos derechos, por
ejemplo, un sistema depurado de elecciones al alcance de todos los ciudadanos, una
autoridad electoral imparcial, un padrón de electores, etc.

I. Los titulares son los individuos; en el caso de los civiles es el ser humano y, en los
políticos, el ciudadano en ejercicio.

I. Por su naturaleza son reclamables en general, en todo momento y lugar, porque

siendo esencialmente una abstención estatal, no ocasionan una carga que varíe de un
Estado a otro. Por este motivo, los derechos reconocidos en el Pacto de Derechos Civiles
y Políticos son de implementación inmediata, como establece el artículo 2 de ese
documento.
El pacto también establece medidas específicas de implementación a nivel internacional.
El artículo 40 establece el compromiso de los Estados Partes de presentar informes sobre
las disposiciones que se han adoptado y sobre el progreso en cuanto al goce de los
derechos. Los artículo 28 y siguientes establecen la creación de un Comité de Derechos
Humanos, el cual tendrá competencia para recibir denuncias de Estados sobre el
incumplimiento por parte de otros Estados. Todo esto hace que los derechos civiles y
políticos en la práctica cuenten con la protección del ordenamiento jurídico; en
consecuencia, la mayoría de estos derechos humanos son derechos subjetivos.

SEGUNDA GENERACIÓN: Económicos, sociales y culturales.

Estos derechos se llaman de segunda generación porque aparecieron en la esfera
internacional después de los civiles y políticos. Históricamente se considera que surgen
en el siglo XIX, como consecuencia del protagonismo del proletariado, a raíz de la
industrialización creciente de las sociedades occidentales. Por este motivo, se dice que
estos derechos tratan de integrar la libertad con la igualdad desde una perspectiva social
democrática. En este proceso se destaca la acción de la Internacional Socialista, los
Congresos Sindicales y el papel de la Iglesia Católica, a través de su Doctrina Social, en
especial, a partir de la Encíclica Rerum Novarum (1891) del Papa León XIII. Como lo
señala Piza Escalante, estos derechos vienen a implicar una deber positivo generalizado
de justicia social, transformando la democracia formal en democracia material y el Estado
de derecho en Estado social de derecho.
 70
El documento que por excelencia consagra a nivel internacional estos derechos es el
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1966, el cual vino a
detallar, en forma de compromiso, los derechos humanos de esa índole consagrados en la
Declaración Universal. El primer derecho enunciado es el derecho a tener la oportunidad
de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado, artículo 6.1. Se
ha considera que la implementación efectiva de este derecho en principio eliminaría el
desempleo y en consecuencia, la pobreza y sus males concomitentes. Esto a la vez
crearía una atmósfera en la cual se podrían disfrutar otros derechos, sobre todo los civiles
y políticos, a la vez que la persona al trabajar se realizaría como ser humano productivo
para la sociedad. Otros derechos relacionados con el trabajo son el derecho de goce de
condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que aseguren una remuneración
adecuada, seguridad e higiene, descanso adecuado, derecho a formar sindicatos, etc.
(artículos 7 y 8 del pacto).
Luego se enuncia el derecho de la familia a su protección y asistencia, para su
constitución y mientras sea responsable del cuidado y educación de los hijos a su cargo.
Se debe conceder especial protección a las madres antes y después del parto y
prestaciones adecuadas de seguro social (artículo 10 del pacto)

El inciso 1º. Del artículo 11 del pacto sintetiza el ideal del bienestar material al reconocer
“el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para sí y su familia, incluso
alimentación, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora contínua de las condiciones
de existencia”. El inciso 2º. De este artículo reconoce expresamente el derecho
fundamental de toda persona a estar protegida contra el hambre.
Seguidamente, el artículo 12 reconoce “el derecho de toda persona al disfrute del más
alto nivel posible de salud física y mental. Entre las medidas que deberán adoptar los
Estados Partes a fin de asegurar la plena efectividad de este derecho, figurarán las
necesarias para:
I. La reducción de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil y el sano desarrollo de los
niños.
II. El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trab ajo y del medio
ambiente;
III.La creación de condiciones que aseguren a todos asistencia médica y servicios
médicos en caso de enfermedad”.
El artículo 12 reconoce el derecho a la educación, la cual “debe orientarse hacia el pleno
desarrollo de la personalidad humana y del sentido de dignidad, y debe fortalecer el
respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales”. La enseñanza
primaria debe ser obligatoria y gratuita; la secundaria y superior deben ser generalizadas
y hacerse accesibles a todos por la implantación progresiva de la enseñanza gratuita.

Por último, el artículo 15 del pacto reconoce “el derecho de toda persona a:
I. Participar en la vida cultural
II. Gozar de los beneficios del progreso científico y de sus aplicaciones.
III.Beneficiarse de la protección de los intereses morales y materiales que le
correspondan por razón de las producciones científicas, literarias o artísticas de que sea
autora”

CARACTERÍSTICAS DE ESTOS DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES:

 71
I. En general suponen un papel activo de los Estados, ya que éstos deben proveer los
medios para que las personas puedan disfrutar de estos derechos. Al igual que con los
Civiles y Políticos, existen excepciones a esta regla, como es el caso de la libertad de
huelga, que en realidad involucra una abstención del Estado, y no una actuación positiva.

I. En cuanto al destinatario, el titular es tanto el individuo como algunas colectividades.

Al hablar de colectividades como destinatarias de estos derechos se debe entender la
suma de todos los componentes sociales.

I. Su efectiva implementación depende de los recursos económicos de cada Estado, por

lo que no son reclamables inmediatamente, y su carácter será más bien “programático”.
Esta regla tampoco es absoluta, porque existen algunos derechos de esta categoría como
el derecho a la huelga y a la libre sindicalización, cuyo ejercicio depende no del Estado
sino de las personas, y la garantía se puede lograr a través de la acción policial del Estado
y los recursos jurisdiccionales tradicionales.
Debido a la desigualdad económica de los Estados, no se les puede exigir a todos de
igual manera la puesta en práctica inmediata de estos derechos. Por esto, el pacto de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales estable en el artículo 21: “Cada uno de
los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por
separado como mediante la asistencia y la cooperación internacionales, especialmente
económicas y técnicas, hasta el máximo de los recursos de que disponga, para lograr
progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopción
de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aquí reconocidos”.
Es claro que muchos de estos derechos, al no poder ser exigidos en la práctica, no son
derechos subjetivos y por lo tanto, no son derechos humanos como realidad legal. Según
este criterio, sólo los derechos de segunda generación cuyo ejercicio dependa del propio
titular, como es el caso de los derechos de huelga y libre sindicación y para cuya garantía
son suficientes la acción policial del Estado y los recursos jurisdiccionales tradicionales,
serán verdaderos derechos humanos.

TERCERA GENERACIÓN
Los derechos de la tercera generación son los derechos de los pueblos los cuales estaban
incluidos dentro de los derechos sociales pero se separaron de los sociales.
Estos derechos no son individuales sino colectivos y todavía se estan formando o
gestando. También entre los derechos de la tercera generación se incluyen los derechos
al desarrollo y el derecho al medio ambiente.

Germán Bidart dice que "la primera generación de derechos fue la de los clásicos
derechos civiles que, expresan a la libertad negativa o libertad "de". La segunda es, en
nuestro siglo, la de los derechos convencionalmente adoptados sociales y económicos,
que no dejan de ser del hombre, aunque en su titularidad y en su ejercicio se mezclen
entidades colectivas o asociaciones. Esta segunda generación de derechos es más difícil
que los civiles para adquirir vigencia sociológica, porque normalmente requieren
prestaciones positivas por parte de los sujetos pasivos , se inspira en el concepto de
libertad positiva o libertad "para", conjuga la igualdad con la libertad, busca satisfacer
necesidades humanas cuyo logro no está siempre al alcance de los recursos individuales
de todos, pretende políticas de bienestar, asigna funcionalidad social a los derechos,
acentúa a veces sus limitaciones, deja de lado la originaria versión individualista del
liberalismo, propone el desarrollo, toma como horizonte al Estado social de derecho. La
 72
tercera generación de derechos, sin extraviar la noción de subjetividad de los derechos
del hombre, la rodea más intensamente de un conjunto de supraindividual o colectivo,
porque lo que en ese conjunto de derechos se formula como tales muestra el carácter
compartido y concurrente de una pluralidad de sujetos en cada derecho de que se trata.
Uno de los derechos de la tercera generación es el derecho a la preservación del medio
ambiente y todos tenemos ese derecho subjetivamente, pero como el bien a proteger es
común, forma una titularidad que, aun cuando sigue siendo subjetiva de cada sujeto es a
la vez compartida por esa pluralidad en la sumatoria de un interés común".

SEGÚN SU CONTENIDO.
Según su contenido los derechos humanos pueden dividirse en tres categorías:
- Individuales
- Sociales, culturales, económicos
- Políticos
Pero actualmente se podría agregar otra categoría que es nueva, la cual es:
-los derechos de los pueblos que son de naturaleza colectiva.

Según Jorge Mario García Laguardia y Edmundo Vásquez Martínez existen solamente tres
categorías de derechos humanos. Y estas son:

La primera es la integrada por los derechos autónomos o de libertad o derechos

individuales, hoy en día conocido como los derechos civiles. Estos derechos son “los que
reconocen determinados ámbitos de acción a la autonomía de los particulares,
garantizándole la iniciativa e independencia frente a los demás miembros de la comunidad
y frente al Estado, en aquellas áreas concretas en que se despliega la actividad y
capacidad de las personas, incluyendo una pretensión de excluir a todos los demás
sujetos del ámbito de acción que se pone a disposición de sus titulares”.

La segunda categoría esta compuesta por los derechos políticos o de participación política
y estos son los derechos “a través de los cuales se reconoce y garantiza la facultad que
corresponde a los ciudadanos, por el mero hecho de serlo, de tomar parte en la
organización, actuación y desarrollo de la potestad gubernativa”.

La tercera categoría es la conformada por los derechos sociales que más específicamente
conocidos como “económicos, sociales y culturales” estos derechos “constituyen
pretensiones que los ciudadanos, individual o colectivamente, pueden esgrimir frente a la
actividad social y jurídica del Estado, es decir, que implican el poder exigir al Estado
determinadas prestaciones positivas”.

DECLARACIÓN DE DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE.

Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789:

Tal como había sucedido en las asambleas de las antiguas colonias inglesas de
Norteamérica, uno de los primeros propósitos de la Asamblea Nacional Constituyente
instalada el 17 de junio de 1789 en el campo de pelota de Versalles, fue el de proclamar
una "Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano''. Con tal finalidad se
integraron varias comisiones redacto-ras que trabajaron intensamente
durante las siguientes semanas. Varios anteproyectos fueron presentados a la
consideración de la Asamblea y discutidos acaloradamente por ella. Después de
 73
prolongados debates, la Asamblea decidió acoger el proyecto elaborado principalmente
por el abate SIEYÉS y por LAFAYETTE, el cual fue formalmente publicado, con algunas
enmiendas, el 26 de agosto. Esta Declaración, dice el profesor GAUDECHOT, "no es, como
algunos han dicho, una copia servil de las declaraciones americanas, particularmente de
la vida de Virginia de 1777. Ciertamente, agrega, las declaraciones de derechos de los
diversos Estados americanos tuvieron una enorme influencia sobre los redactores de la
declaración francesa, y particularmente, sobre LAFAYETTE. Pero hay una gran diferencia
entre los textos americanos y el texto francés. Los primeros, totalmente impregnados de
pragmatismo, fueron concebidos para ser invocados ante los tribunales por los
ciudadanos lesionados. Ellos proclaman los derechos del ciudadano de Virginia o de
Massachusetts. La declaración francesa, al contrario, quiso ser universal". En efecto, esa
es la gran diferencia entre la Declaración de 1789 y las que le precedieron en
Norteamérica o en Inglaterra. Y ahí radica, a la vez, su enorme importancia para el
mundo: fue la primera declaración universal de derechos, hecha para todos los hombres
y los ciudadanos, y no solamente para los súbditos de un Estado en particular.

Contenido de la Declaración:
La Declaración francesa comienza invocando al "Ser Supremo", fórmula de transacción
entre quienes pedían citar el nombre de Dios, en una Nación de fuerte mayoría católica y
de acendrado sentimiento religioso, y quienes deseaban ignorarlo. Su art. 1° comienza
por afirmar: "Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos"; con ello se
consagra como el primero de los derechos del hombre al de la libertad, y se consagra así
mismo el derecho a la igualdad; la libertad es el tema fundamental en toda la
Declaración. En el art. 2°, se la señala de nuevo en primer lugar:

"El fin de toda asociación política es la conservación de los derechos naturales e

imprescriptibles del hombre. Estos derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y
la resistencia a la opresión". A renglón seguido, el art. 3° consagra el principio de la
soberanía nacional: "El principio de toda soberanía reside esencialmente en la Nación.
Ningún cuerpo ni individuo puede ejercer autoridad que no emane de ella
expresamente". El art. 4° vuelve sobre el tema definiéndola y señalando sus límites: 'La
libertad consiste en poder hacer todo aquello que no perjudique a otro; así, el ejercicio
de los derechos naturales de cada hombre no tiene otros límites que los que aseguren a
los demás miembros de la sociedad el disfrute de estos mismos derechos, y estos límites
no pueden ser determinados sino por la ley". Los artículos siguientes se ocupan de
determinar la posición del individuo frente a la ley, a través de varios principios:' 'La ley
no tiene derecho a prohibir más que las acciones nocivas a la sociedad..;."' (art. 5°); "La
ley es la. expresión de la voluntad general... Debe ser la misma para. todos, tanto cuando
protege como cuando castiga...(art. 6°); Ningún hombre puede ser acusado, detenido ni
preso, sino en los casos determinados por la ley y según ¡as formas que ella prescriba..."
(art. 7°); "La ley no debe establecer sino penas estrictas y evidentemente necesarias, y
nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley formulada y promulgada con
anterioridad al delito y legalmente aplicada" (art. 8°). El art. 9° consagra la presunción de
inocencia " a rodo hombre mientras no sea declarado culpable". El art. 10 consagra la
libertad de conciencia: "Nadie debe ser molestado por sus opiniones, aun religiosas,
mientras su manifestación no perturbe el order. público establecido por la ley". El art. 11
consagra las libertades intelectua' les: "La libre comunicación del pensamiento y de las
opiniones es uno de los preciosos derechos del hombre. Todo ciudadano puede, por
tanto, hablar escribir, imprimir libremente, salvo la responsabilidad por el abuso de esta
 74
libertad, en los casos determinados por la ley". Los arts. 12, 13 y 14 si refieren a la
necesidad de que haya una "fuerza pública" que garantid los derechos del hombre y del
ciudadano y de que exista una "contribución común", que debe repartirse igualmente
entre los ciudadanos, "en razón de sus bienes", para su sostenimiento, así como al
derecho de estos d vigilar su empleo, etc. El art. 15 establece que "La sociedad tiene el
derecho de exigir cuentas de su gestión a todo agente público". El art. 16 es 1
consagración formal del constitucionalismo moderno: "Toda sociedad e. la cual no esté
asegurada la garantía de los derechos, ni determinada 1 separación de los poderes,
carece de Constitución". El art. 17, en fin, consagra el derecho de propiedad de manera
casi absoluta: “Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, nadie puede ser
privado de ella sino e caso evidente de necesidad pública, debidamente justificada y
previa un justa indemnización".

Incidencia de la Declaración Francesa:

Pese a que en los años siguientes a la Revolución fueron aprobadas otras tres
declaraciones de derechos —en 1791 y en 1793—, ya que aparte de 1798 la fórmula
original fue abandonada por las constituciones francés; del siglo xix, la Declaración de los
Derechos del Hombre de 1789 sigue gravitando sobre todas las mentes libres no solo de
Francia y Europa, sino de América. Recordemos que fue un colombiano, don ANTONIO
RIÑO, quien tradujo por primera vez a la lengua castellana, en 1794, el texto de la
Declaración francesa, lo cual le valió persecución y cárcel por pe te de las autoridades
españolas del Virreinato de la Nueva Granada y, la postre, le mereció el justo título de
"Precursor de la Independencia".

Esta Declaración, más que la propia Revolución Francesa, lo que contribuyó a propagar y
afianzar en el mundo el ideal del liberalismo, entendido el término en su acepción amplia
y universal, como la toma de conciencia por parte del individuo de sus derechos frente al
Estado y. sobre todo, de su derecho a la libertad. Por ello no cabe duda de que la
Declaración francesa de 1789 constituye la más trascendental declaración de derecho y
libertades públicas de cuantas se hayan proclamado en la historia, y de que a ella habrá
de remitirse forzosamente cualquier catálogo de libertades fundamentales, como fuente
de inspiración. Es cierto sí que su contenido respondía a la concepción liberal de la época;
de ahí que consagre, por ejemplo, con un carácter casi absoluto, el derecho de propiedad
como "inviolable y sagrado", y que, en cambio, no haya incluido otros derechos que para
el hombre moderno son fundamentales, y que tras una larga evolución habrían de ser
reconocidos, comenzando por el primero de todos: el derecho a la vida.

Evolución de los Derechos del hombre en la era Moderna

El profesor Rivero distingue tres etapas sucesivas en la evolución de los derechos del
hombre, a partir de la Declaración francesa de 1789. La primera se prolonga hasta 1914;
durante este período, anota él, se consolidan las concepciones liberales surgidas de
aquella Declaración, no solo en Francia sino en muchos países de Europa y América. La
segunda etapa comprende desde el triunfo de la revolución bolchevique en Rusia y final
de la Primera Guerra Mundial, hasta 1946; en ella ciertos Estados se esfuerzan por
conciliar la tradición liberal con los ideales socialistas. Cabe recordar que para los
socialistas marxistas las libertades consagradas por el Estado burgués capitalista no son
sino "libertades formales y que para ellos la verdadera liberación del hombre resulta de
su emancipación económica, la cual se logra a través de la socialización de los medios de
 75
producción y de la tierra'0. La tercera etapa, en fin, es la etapa contemporánea que
arranca de 1946 y se caracteriza por una proliferación de documentos, tanto nacionales
como internacionales, que intentan sintentizar los ideales liberales y los socialistas en lo
que concierne a los derechos del hombre. Entre estos documentos se destaca por su
importancia y su vigencia mundial, la Declaración Universal de los Derechos Humanos de
1948.

La Declaración Universal de los Derechos Humanos

Esta Declaración fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de
diciembre de 1948. Se buscó con ella asegurar una protección más efectiva de los
derechos del hombre a nivel mundial, pese a que la Declaración en si misma no tiene
fuerza coercitiva ni compromete jurídicamente a los Estados signatarios. Pero
indiscutiblemente estos adquieren, por el hecho de su adhesión a ella, un serio
compromiso moral de respetar sus principios ante la comunidad internacional.

La Declaración consta de un Preámbulo, y de treinta artículos. En el Preámbulo se

consigna el propósito de los pueblos de las Naciones Unidas", entre otras cosas, de
reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la
persona humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones
grandes y pequeñas", y se afirma que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen
por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e
inalienables de todos los miembros de la familia humana".

El art. 1° define sumariamente la base ideológica de la Declaración:

"Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos ...".

El art. 2° define su campo de aplicación: "Toda persona tiene iodos /os derechos y
libertades proclamados en esta Declaración", sin distingos de ninguna especie.
Enseguida, del art. 3° al 14 se proclaman los derechos inherentes a la persona: Derecho
a la vida, a la libertad y a la seguridad (art. 3°), prohibición absoluta de la esclavitud en
todas sus formas (art. 4°). prohibición de la tortura y los tratos crueles, inhumanos o
degradantes (art. 5°), derecho a tener personalidad jurídica (art. 6°). igualdad ante la ley
(art. 7°), protección ante los tribunales por la violación de los derechos (art. 8°),
prohibición de la detención arbitraria y del destierro (art. 9°), derecho a la defensa frente
a la justicia (art. 10), derecho a la presunción de inocencia mientras no se pruebe lo
contrario e irretroactividad de la ley penal (art. 11), derecho a la protección de la honra y
a la intimidad y la inviolabilidad del domicilio y la correspondencia (art. 12), derecho a la
libre circulación y residencia y a salir de 'cualquier país y a regresar al suyo (art. 13). y
derecho al asilo por motivos políticos (art. 14). Los arts. 15 a 17 proclaman el estatuto
privado de las personas: derecho a tener una nacionalidad, a contraer matrimonio y
formar familia, a la propiedad individual y colectiva.

Los arts. 18 al 21 proclaman las libertades públicas y políticas: libertad de conciencia, de

opinión, de expresión de la opinión y de información, libertad de reunión y de asociación,
derecho de participar en la dirección de los asuntos públicos, principalmente a través de
los sistemas electorales libres, y según los principios fundamentales de la democracia,
igualdad de acceso a las funciones públicas. Los derechos económicos y sociales son
enunciados, de manera detallada, en los arts. 22 a 27, comenzando con el derecho a la
 76
seguridad social y siguiendo con el derecho al trabajo, a la remuneración equitativa, a
formar sindicatos, al descanso y a las vacaciones remuneradas, a la salud y el bienestar,
a la asistencia a la maternidad y la infancia, a la educación, a la enseñanza y a la cultura.
El art. 28 afirma el derecho de todos a que "se establezcan un orden social e
internacional en el que los derechos y libertades proclamados'' en la Declaración, se
hagan plenamente efectivos.

Otras Declaraciones Contemporáneas:

Con posterioridad a la Declaración Universal de los Derechos Humanos, y con el propósito

de desarrollar e implementar aún más sus alcances, han sido adoptadas, tanto a nivel
mundial, como regional y nacional, por los Estados, otras trascendentales declaraciones
de derechos. Entre ellas se destacan el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
y el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales aprobados por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966, sobre cuyo
contenido haremos referencia más adelante en la reseña de los derechos individuales y
las libertades públicas, y la Convención Americana sobre Derechos Humanos o "Pacto de
San José de Costa Rica", suscrito el 22 de noviembre de 1969 por los plenipotenciarios de
los países americanos, y que busca, de acuerdo con su Preámbulo, "consolidar en este
Continente, dentro del cuadro de las instituciones democráticas, un régimen de libertad
personal y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del
hombre".

DERECHOS INDIVIDUALES
Ramiro de León Carpio dice que Los derechos humanos individuales son los que están
unidos a todos los seres humanos y no se separan, son los derechos fundamentales del
hombre como una conquista al poder público, o sea aquellos a los que el pueblo tiene
derecho ante cualquier gobierno del mundo por el solo hecho de haber nacidos como
seres humanos (hombres o mujeres). Son aquellos derechos que el hombre y la mujer
tienen y que ningún gobierno justo puede dejar de respetarlos. Son los que han nacido
del propio derecho natural y de la inteligencia del ser humano. Los derechos humanos
constituyen el derecho a vivir una vida digna en todos los aspectos.

a. Derecho a la Vida (Art. 3º. De la Constitución)

Para De Cupis se trata de “un derecho esencial entre los esencias, innato” y estima que el
derecho a la vida supera a los demás derechos pro la circunstancia de que ningún otro
derecho puede concebirse separadamente de la vida.
El derecho a la vida no se circunscribe a la mera subsistencia, al simple hecho de vivir,
sino a un modo de vivir humano. Es el derecho a mantener y desarrollar la existencia del
hombre como medio fundamental para la realización del fin específicamente humano: el
perfeccionamiento propio y el de todo género humano.

La vida humana no está a disposición del hombre. El respeto a la vida de los demás viene
además, avalado por el principio de igualdad entre los hombres: todos tienen un derecho
idéntico a tender hacia su fin por lo que la igualdad se manifiesta en una estricta igualdad
ante la vida.
 77
La doctrina tradicional ha admitido excepciones al derecho de respeto a la vida, para lo
cual es preciso explicar tres principios justificativos de las mismas:

I. Principio del voluntario en causa:

Un acto humano es voluntario cuando procede efectivamente de la voluntad con

conocimiento del fin. Es voluntario directo, si la voluntad lo busca directamente en sí
mismo como fin o como medio; e indirecto, cuando lo permite al querer directamente otra
cosa con la que se ve ligado como efecto con su causa.
Lo voluntario en la causa puede determinar o aumentar la malicia del acto humano y el
efecto malo modifica la moralidad de un acto cuando concurren las siguientes
condiciones: previsión, libertad y obligación.

I. Acción de doble efecto:

Hay casos en que una misma acciòn puede tener varios efectos, unos buenos y otros
malos. Se puede aplicar si se dan conjuntamente las siguientes circunstancias:
A. Que la causa o acciòn sea en sí misma buena o indiferente.
B. Que produzca sus efectos, buenos, malos, inmediatos e independiente, es
decir que el efecto bueno no se consiga a través del malo.
C. Que el sujeto agente pretenda el efecto bueno y se mantenga pasivamente
respecto al malo, tolerándolo simplemente.
D. Que exista una causa suficiente para permitir el efecto malo.

I. Legítima defensa:

Se debe respetar la vida de los demás porque son iguales a un mismo, pero uno mismo
tiene por la misma razón, el derecho a que los demás respeten la propia vida del sujeto.
El derecho a defender la propia vida, incluso con la muerte del agresor es consecuencia
del principio de igualdad.
Para que exista legítima defensa es necesario:
I. Que la agresión sea actual e inminente.
II. Que se trate de una agresión injusta.
III. Que no exista posibilidad de recurso a la defensa que la autoridad dispensa
normalmente a los ciudadanos.
IV. Que se tenga intención de defenderse y no de causar al agresor un mal
mayor al necesario.
V. Que exista un ataque al derecho a la vida.

Principales trangresiones:
I. Homicidio: es la privación de la vida de un hombre causada por otro
hombre.
II. Eutanasia: es la supresión de los dolores en el moribundo, con posible
abreviación de la vida, cuando la muerta es ya cierta y próxima.
III. Aborto: es la expulsión violenta, fuera del seno materno, del feto que
todavía no está en condiciones de viabilidad. Es la muerte del concebido y aún no nacido.
IV. La pena de muerte: es misión del Estado la defensa de los ciudadanos
contra quienes atacan sus derechos infringiendo el ordenamiento jurídico. Dicha defensa
se ejerce mediante las normas del Derecho Penal y este proceso puede entrar en juego el
 78
derecho a la vida de los súbditos del Estado o de los ciudadanos extranjeros y el Estado
también tiene el deber de respetar el principio que impide disponer de la vida ajena, la
cual si no es patrimonio de un particular tampoco lo es del Estado
El derecho a la vida es considerado, por su naturaleza, como el primero de los derechos
de la persona; es un derecho natural, básico en toda sociedad civilizada. Su protección
debe ser absoluta en todo ordenamiento constitucional, sobre todo si ese ordenamiento
responde a un régimen democrático. Es así como debe señalarse, entre las obligaciones
fundamentales de los gobernantes, la de proteger la vida de los asociados. La protección
del derecho a la vida está consagrada en la Declaración Universal de los Derechos
Humanos, en su art. 3: “Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la
seguridad de su persona”.

Nuestra constitución regula al respecto en sus artículos 2 y 3: “Artículo 2.- Deberes del
Estado. Es deber del Estado garantizarle a los habitantes de la República la vida, la
libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona”. “Artículo
3.- Derecho a la vida. El estado garantiza y protege la vida humana desde su
concepción, así como la integridad y la seguridad de la persona”.

b.Derecho a la Integridad Física (Art. 3º. De la Constitución)

Este derecho es afectado cuando se le ocasiona daño, menoscabo o lesión al individuo en
su salud, tanto física como mental. Este derecho ampara todos los miembros o partes del
cuerpo, así como cadáver.

No es sino una consecuencia del derecho a la vida y su fundamento es el mismo:

entender la vida no como una mero subsistir, sino como existe humana, es decir, capaz
de realizar, a través de sus diferentes órganos y funciones, su misión de perfección y
desarrollo en todas sus facultades.

I. Mutilación: Consiste en la ablución o inutilización temporal o perpetua de

un miembro corporal.
II. Esterilización: es toda intervención medico-quirúrgica que tiene como
consecuencia la supresión de la facultad generativa, cualquiera que sea su indicación
(eugénica, terapéutica, etc) y que puede tener lugar tanto en el varón como en la
mujer.
III. Narcoanálisis: es la exploración de la conciencia por la inducción del suero
artificial mediante el suministro de barbitúricos. Se considera un procedimiento
atentatorio a la integridad personal porque se suspende en impunemente violar la
seguridad y la libertad del ciudadano.

El derecho a la integridad física nace y muere con la persona y. de cierta manera, va más
allá de la muerte. Tiene por objeto proteger la integridad corporal del individuo, que es
parte sustancial de su existencia como persona. De ahí que las legislaciones modernas en
las sociedades civilizadas impongan castigos severos a delitos como la mutilación, la
castración, la desfiguración del rostro, la privación de la vista, o del habla, o. en general,
a los atentados contra el cuerpo humano que dejen huella perdurable. También, aunque
en menor escala, se sancionan las lesiones que se causan por agresiones físicas o aun
por accidentes involuntarios.
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La protección de la integridad física está consagrada en la Declaración Universal de los
Derechos Humanos, en su art. 5°: “Nadie será sometido a torturas ni a penas o tratos
crueles, inhumanos o degradantes”.

c. Derecho de Igualdad (Ref. Art. 4 Constitución y 5to Considerando de

Declaración Universal.) Art. 4º.21 Código Procesal Penal, 14 Declaración Universal de
Derechos Humanos.

Igualdad ante la ley, significa que todos los seres humanos, cualquier que sea la clase,
condición social a la que pertenezca, sus medios de fortuna, su raza, o su religión, tienen
iguales derechos, están sujetos a los mismo deberes y son tutelados por las mismas
garantías.

La igualdad se refiere a la dignidad de la persona individual en cuanto que todos los

hombres son radicalmente iguales por lo que a su naturaleza específica respecta. De allí
se deriva la igualdad en cuanto a los derechos fundamentales y como objetivo último,
también en cuanto a una igualdad de oportunidades en la promoción de valores y
desarrollo humano.

Cabe resaltar que los hombres son diferentes en cuanto a cualidades físicas y morales, en
aptitudes y vocación, en sexo, edad, en capacidad para trabajo, etc. Y es imperativo de la
justicia tomar en cuenta muchas de estas desigualdades porque la justicia obliga a dar a
cada uno lo suyo, pero no a cada uno lo mismo. Al margen de las diferencias señaladas
todos los hombres seguirán teniendo los mismos derechos fundamentales.

El reconocimiento del derecho a la dignidad personal se ve conculcado por la esclavitud,

discriminación social, por la arbitrariedad en la administración de la justicia.

Su objetivo es asegurar a todos los ciudadanos la misma protección por medio de la ley.
No significa que todos los hombres sean absolutamente iguales, pues por naturaleza son
desiguales, sino que todos los seres humanos tienen iguales derechos.

Se ha distinguido entre dos tipos de igualdad:

- Igualdad Formal: Es la que tiene por objeto el de asegurar a todos los ciudadanos la
misma protección por medio de la ley, sin llegar a la igualdad real y efectiva que atiende
a las condiciones económicas, sociales y culturales de los individuos.

- Igualdad Jurídica: Es aquella que se refiere a la igualdad en cuanto a la dignidad de

la persona humana, y en cuanto a los demás derechos fundamentales, dando por justicia
a cada quien lo que le corresponde.

La igualdad ante la ley no significa que todos los hombres sean absolutamente iguales,
pues por su naturaleza son desiguales, no pudiendo estas ser suprimidas por la ley.

La igualdad ante la ley significa que todos los habitantes del Estado, están sujetos a los
mismos deberes, gozan de los mismos derechos y están tutelados por las mismas
garantías.

d. Derechos de Libertad
 80
Art. 4º de la Constitución, Artículo 5º. ,202 Código Penal, 3º. Declaración Universal de
Derechos Humanos y 4º. Pacto de San José, 4o LOJ.
La libertad es la facultad que el hombre posee para dirigirse meritoriamente hacia su fin
individual y social, moral y jurídico.

El fin inmediato del Derecho es garantizar la libertad e independencia del hombre. No hay
orden político justo que no esté basado en la libertad porque sin libertad no se da la
verdadera justicia.

El derecho a la libertad es un medio para el cumplimiento de los fines humanos, tampoco

es absoluto e ilimitado. Es un derecho susceptible de mayor o menor perfección porque
los actos del hombre son tanto mas humanos, es decir, tanto más libres, cuanto más
deliberados y racionales sean y cuanto mas directamente se orienten al bien, a la felicidad
y a la perfección y desarrollo íntegros de la personalidad.

Las libertades suponen el disfrute de los denominados derechos fundamentales, mediante

los cuales el hombre puede satisfacer sus necesidades también fundamentales. De la
harmonización entre derechos y libertades surge el debido equilibrio entre justicia y
libertad que evita a la vez el anquilosamiento de las instituciones y de la convivencia
social y las convulsiones revolucionarias que la amenazan y ponen entredicho, a través de
actos como:

I. La esclavitud: es la supeditación de un hombre a otro de forma que se

convierta en objeto de su propiedad, en mero medio o instrumento de servicio.
II. La servidumbre: Mediante la servidumbre un hombre queda adscrito al servicio
de otro, aùn exclusivamente pero sin considerarse de su propiedad.
III. La discriminación: es una distinción entre los hombres con perjuicio para unos
y a consecuencia de hechos no imputables al individuo o irrelevantes bajo el punto de
vista jurídico social (raza, color, sexo) o de su pertenencia a determinadas categorías
colectivas (idioma, religión, política, nacionalidad, etc. ) .

La discriminación puede ser meramente social, que solo puede tratarse mediante medidas
de orden educativo y jurídico, que abarca aquellos actos u omisiones que desconocen o
violan derechos subjetivos fundamentales de la persona humana. Puede provenir de la
autoridad, en cualquiera de sus escalas sociales, y de las personas particulares con reflejo
en las relaciones jurídicas laborales, etc.

Derecho de Libertad: Art. 4º. De la Constitución. En Guatemala todos los seres

humanos son libres e iguales en dignidad y derechos. El hombre y la mujer, cualquiera
que sea su estado civil, tienen iguales oportunidades y responsabilidades. Ninguna
persona puede ser sometida a servidumbre ni a otra condición que menosacabe su
dignidad. Los seres humanos deben guardar conducta fraternal entre sí.
(Arts. 5, 26, 28, 29, 31, 33, 34, 35, 36, 38, 39, 42, 43 todos del a Consti.)

e. Libertad de Acción (Art. 5 Consti.): Art. 5º. 202 CP, 3 Declaración Universal de
Derechos Humanos y 4 Pacto de San José, 4 LOJ.
Se le denomina Principio de Legalidad y consiste en que todo acto estatal que limite a la
libertad jurídica del individuo, imponiéndole acciones u omisiones debe estar fundada en
 81
ley. Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni ser privado de hacer aquello
que no prohibe.

f. Libertad de Locomoción (Art. 26 Consti.)

Consiste en el derecho inherente a todo individuo de vivir donde quiera. El derecho de
circulación es fundamental para ejercitar el domicilio.

Osorio y Gallardo nos indica que “cada persona es dueña de vivir donde la plazca, de
elegir el lugar de su residencia. Buscar una casa y ocuparla tranquilamente es algo tan
peculiar al ser humano como respirar, andar o comer. Si uno tiene el derecho de vivir
donde quiera, también tendrá el de trasladarse a donde quiera”.
Ni vínculos privados ni ligámenes de orden público obligan al ciudadano a permaneces
indefinidamente en el lugar.

El ámbito de esta garantía es amplio y comprende:

I. La libertad de desplazamiento: toda persona tiene pleno derecho de
moverse o desplazarse libremente dentro del territorio nacional, sin otras limitaciones que
las señaladas por la ley.
II. La libertad de elección y fijación de residencia o domicilio: lleva consigo
la permanencia y ofrece la protección de que nadie puede ser compelido a mudarse, salvo
en los casos expresados por la ley o por mandato de autoridad competente.
III.La prohibición de expatriación de ningún guatemalteco: por ninguna
causa o motivo, ni por condena en juicio penal.

Entre las limitaciones a las anteriores libertades se señalan las siguientes:

I. Los extranjeros no autorizados están impedidos de gozar de permanencia.
II. La garantía de prohibición de mutación de residencia no alcanza al que esta
condenado judicialmente, o al enfermo que por disposición de la autoridad sanitaria debe
trasladarse a otro sitio, enfermedades infecto contagiosas.
III. En caso de confinamiento (obligación de residir en un lugar) acordado
durante la vigencia del estado de sitio.
IV. La libertad de desplazamiento y o locomoción puede restringirse en caso de
arraigo (art. 523 Código Procesal civil y mercantil).
V. La libertad de desplazamiento y de migración pueden restringirse durante el
estado de alarma.
Se concibe, por lo demás que no se autorice la salida de quienes están en deuda con el
Estado, por servicio militar o por responsabilidades penales contraídas.

g. Derecho de Petición (Art. 28 Consti.): Es un derecho que sirve para hacer valer
los demás derechos cuando son desconocidos o vulnerados; de ahí su enorme
trascendencia. Aunque no se incluyó en la Declaración de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano, lo consagró la Constitución francesa de 1791, al hablar de "la libertad de
dirigir a las autoridades constituidas peticiones firmadas individualmente" (parágrafo 3°
del titulo i), como uno de los derechos fundamentales garantizados por la Constitución 33.
Algunas Constituciones contemporáneas lo consagran expresamente.

Pueden distinguirse tres clases de petición, teniendo en cuenta el fin perseguido:

 82
- la petición-queja: tiene por objeto poner en conocimiento de la autoridad
competente una irregularidad o una arbitrariedad que haya sido cometida por alguna
autoridad inferior, con el objeto de que se sancione o corrija al responsable.

- la petición-manifestación: tiene por objeto dar una información o expresar un

deseo a la autoridad competente, con el fin de que se tomen ciertas medidas de carácter
individual o colectivo; y

- la petición-demanda: es aquella que se dirige fundamentalmente a las autoridades

jurisdiccionales con el objeto de solicitar del Estado el reconocimiento de un derecho que
según el peticionario le ha sido conculcado o amenazado por alguien o para pedir el
simple restablecimiento de la legalidad quebrantada por un acto administrativa.- Es esta
la petición de justicia o demanda propiamente dicha, por medio de la cual el juez entra
en acción y conoce de un litigio; es una modalidad esencial del derecho individual de
petición.
El derecho de petición es a la vez un derecho del ciudadano y una garantía individual.
Autoriza para dirigirse a los poderes públicos solicitando gracia, reparación de agravios o
adopción de medida que satisfagan el interés del peticionario.

No se ejercitan con respecto a los ciudadanos, ni en forma difusa a la colectividad, no se

conforman como una adhesión platónica: se destina a los poderes públicos e implica una
contestación.
Pero el derecho de petición no es absoluto ni general. Tiene sus limitaciones, en efecto el
articulo 137 de la Constitución dispone: “ El derecho de petición en materia política
corresponde e3xclusivamente a los guatemaltecos”. Se excluye a los extranjeros.

Como una modalidad del derecho de petición en materia jurídica constitucional, el articulo
138 en su inciso 5to. Establece el derecho de petición del ciudadano para que se revise el
decreto de suspensión o restricción de garantías constitucionales.

Ver articulos 248, 221 de la Constitución Política de Guatemala.

h. Libertad de acceso a tribunales y dependencias del Estado (Art. 29 Consti.):

Toda persona tiene libre acceso a los tribunales, dependencias y oficinas del Estado, para
ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de conformidad con la ley.
Este artículo Garantiza el derecho de toda persona de presentarse a los tribunales y a las
oficinas públicas en su calidad de interesado o por medio de sus representantes legales.
En los tribunales y las oficinas publicas pueden existir “espacios reservados” sin
producirse violación constitucional siempre que en tales espacios se ubique una oficina de
información y atención publico.

i. Acceso a Archivos y Registros Estatales (Art. 31 Consti.). Toda persona tiene el

derecho de conocer lo que de ella conste en archivos, fichas o cualquier otra forma de
registros estatales, y la finalidad a que se dedica esta información, así como a corrección,
rectificación y actualización. Quedan prohibidos los registros y archivos de filiación
política, excepto los propios de las autoridades electorales y de los partidos políticos.
 83
j. derecho de reunión y manifestación (art. 33 constitución)
Sin libertad de reunión no puede haber gobierno democrático. Consiste en la cita
voluntaria y temporal de varias personas en un lugar determinado, conforme a un
acuerdo preestablecido para un fin determinado. Si es accidental, sin acuerdo previo, se
trata de una conglomeración.
Las características del derecho de reunión y manifestación:
a) Es momentáneo,
b) Es concertado e intencional
c) Tiene por objeto el intercambio de ideas y opiniones a la defensa de intereses.

k. Derecho de Asociación (Art. 34 Consti.)Los colegios profesionales no se incluyen

ya que son entes creados imperativamente por el derecho para el cumplimiento de fines
públicos. La única excepción es la elección profesional de los periodistas.

El fenómeno de la asociación comprende todas las manifestaciones de la agrupación

humana deliberada y no reducida a una actuación episódica o momentánea.

La asociación además de constituir un derecho fundamental del hombre es el resultado

necesario y lógico de la naturaleza gregaria de éste, es el resultado lógico de la
necesidad de los hombres que por sí mismos no pueden realizar sus aspiraciones o la
culminación de sus anhelos, propósitos, etc. Por la asociación se unifican esfuerzos, se
pone en común la inteligencia, la industria, etc, y resulta un ente absolutamente diferente
de las personas de los asociados, más fuerte y poderoso que cada uno de ellos.

Las asociaciones pueden tener finalidad política, económica, profesional, religiosa,

cultural, deportiva,etc. , pero ella debe tender siempre al perfeccionamiento integral
moral o físico del hombre en forma individual o colectiva.

Por tanto esta libertad garantiza la de su constitución y la de su actuación o acción, así

como la libertad de no asociación, es decir el derecho de no ser obligado a pertenecer a
asociación alguna. Para lo cual conviene distinguir lo siguiente:

I. Asociaciones simples: creadas por la iniciativa privada de sus fundadores.

II. Asociaciones o corporaciones públicas: como los Colegios de profesionales,
de abogados, etc, cuya permanencia a ellos es obligatoria para el ejercicio de dichas
actividades.

Los elemento que se necesitan para que haya asociación son:

I. Pluralidad de personas físicas
II. Un fin común que va a perseguir los asociados
III. Medios o servicios mutuos con que se han de alcanzar.
IV. Una idea de permanencia para distinguir la asociación de la reunión.
V. Una mínima organización por rudimentaria que sea.

La asociación es una libertara para la convivencia y no hay razón para excluir de su

ejercicio a los extranjeros, salvo aquellas que tengan fines políticos.

l. Libertad de Emisión del Pensamiento (Art. 35 Consti.):

 84
La libertad de emisión del pensamiento consiste en la facultada de exponer la propia
convicción científica, religiosa, política, etc, sin necesidad de previa autorización, aunque
salvando los respetos de la libertad ajena y las exigencias del orden público.

La libertad de expresión, es un complemento indispensable de la libertad de pensamiento,

es esencial para el progreso de la humanidad porque de poco serviría creer o pensar si no
existiera modo de expresarlo, de comunicarlo a los demás pero no tan solo en forma
privada, sino del modo que se considere mas conveniente, practico y útil.

La libertad de expresión y de pensamiento deben ser siempre de carácter integral

indivisible. NO puede tener matices ni existir únicamente para algunas actividades o
expresiones porque entonces deja de ser un derecho para convertirse en una gracia o
concesión.

Hocking dice “la libertad de expresión y de prensa están ligadas al significado central de
toda libertad. Donde los hombres no puedan comunicarse libremente sus pensamientos
ninguna de las otras libertades esta segura. La libre expresión es así única entre las
libertades como protectores y promotora de las demás libertades”.

Es el pensamiento el don divino que coloca al hombre por encima de la bestia y que lo
capacita para escoger entre el bien y el mal. La palabrea escrita o hablada constituye la
fuera que verdaderamente mueve a los hombres. Pensar, hablar y escribir son los medios
más eficaces para ejercitar a los ciudadanos su derecho.

Existe la Ley de Emisión del Pensamiento ver artículos:

del 2 al 4 (determinan que debe considerarse impreso, su clasificación y publicación).
El art. 5 reitera el libre acceso a las fuentes de información
Art. 6 al 12 La ley regula las responsabilidades y derechos del autor, del editor y del
director, establece que son publicaciones clandestinas.

En relación a las limitaciones (art. 27 al 36 de la Ley de emsiòn del Pensamiento). El art.

28 establece que pueden dar lugar a juicio de jurado y a sanciones las publicaciones en
que se abuse de la libertada de emisión del pensamiento, en los casos siguientes:

I. Los impresos que impliquen traición a la patria.

II. Los impresos que esta ley considera de carácter sedicioso.
III. Los impresos que hieren la moral.
IV. Los impresos en que se falta al respeto de la vida privada.
V. Los impresos que contengan calumnias o injurias graves. Son calumnias, las
publicaciones que imputan falsamente la comisión de un delito de los que dan lugar a
procedimiento de oficio. (art. 33 del Código Penal). Son Injurias: las publicaciones que
ataquen la honra o la reputación de las personas o las que atraen sobre ellas menosprecio
de la sociedad. (art. 34 de la Ley de emisión y 161 al 163 del Código Penal)

El Estado con su enorme poder, puede o bien ser un enemigo de la libertad de emisión
del pensamiento o bien su gran amparador con una adecuada legislación sobres
cuestiones tales como:

I. El poder de los anunciantes

 85
II. La excesiva publicidad
III.La indefensión del receptor especialmente los niños, ante la abundancia
violencia, sexo, etc.
IV. La protección del periodista honesto, competente y serio no del colega desleal
o a de la empresa amarillista y mercantilista.
V. La colonización del país por los medios de comunicación extranjeros.
VI. La concentración de los medios de comunicación en unas pocas manos.
VII. La función cultural y educativa de los medios de comunicación
VIII. El fomento de las lenguas indígenas, culturas, tradiciones
IX. Los limites entre el derecho a la información y el derecho al honor y la
intimidad.

Este derecho también es llamado de conciencia y de Expresión. También esta regulado

en el artículo 5 de la consti. Tiene como consecuencia el derecho a la libertad de
expresión de ese pensamiento. El pensamiento sólo puede ser combatido por medio del
pensamiento, y nunca por la fuerza o intimidación. Es de carácter integral. De este se
deriva la Libertad de Prensa. (EN ESTE TEMA ES NECESARIO ESTUDIAR LA LEY DE
EMISIÓN DEL PENSAMIENTO Y VER LO REFERENTE AL JUICIO DE JURADOS QUE SE
ESTABLECE EN LOS ARTÍCULO 53 AL 70)

Libertad de Prensa: Es el derecho del público a tener acceso a los hechos, a estar
plenamente informado de las decisiones tomadas en su nombre, a expresar su
desaprobación, etc.

Restricciones
En el Orden Político
La prohibición impuesta por sectores políticos y sociales para crear órganos de expresión
propios o manifestarse en los existentes.
- Influencia coactiva de los gobiernos sobre la orientación y la información de los órganos
periodísticos.

- La Presión, la persecución y el destierro por el ejercicio de la actividad periodística.

En el Orden Económico:
- Monopolio en los medios de difusión periodístico.

- Financiamiento de las empresas periodísticas por medio de fuentes económicas

secretas, como subsidios secretos, etc.

La libertad de prensa comprende la LIBRE DISTRIBUCIÓN Y CIRCULACIÓN DE

PUBLICIDAD.

m. Libertad de Religión (Art. 36 Consti.):

La libertad de religión comprende 3 aspectos:

A. La libertad de conciencia o de creencias, que es el derecho de cada uno de

creer interiormente lo que quiera.
 86
B. La libertad de expresión de la creencia, que es el derecho de cada uno de
expresar públicamente por la palabra oral o escrita, sus creencias religiosas, y que
constituye un aspecto de la libertad de expresión o de prensa respectivamente.
C. La libertad de culto, que es el derecho de practicar libremente el culto de
su religión, así como el de no ser obligado a practicar el culto de una religión determinada
y que en cierto sentido puede constituir un aspecto de la libertad de reunión o de
asociación.

Duguit dice “que la libertad de conciencia escapa forzosa y naturalmente a los designios
del legislador, lo mismo que la libertad de pensar propiamente dicha. Ni en el derecho ni
en el hecho puede el legislador penetrar en el interior de las conciencias individuales e
imponerle una obligación o prohibición cualquiera”. Asimismo afirma que son dos
elementos generales que caracterizan el concepto de religión:

I. La creencia en ciertos principios y proposiciones de orden metafísico.

II. El cumplimiento de ciertos ritos que corresponden a aquellas creencias y que
implican la convicción de una comunicación del hombre con una fuerza sobrenatural.

Art. 37 Personalidad Jurídica de la Iglesia: “Se reconoce la personalidad jurídica de la

Iglesia Católica. Las otras iglesias, cultos, entidades y asociaciones de carácter religioso
obtendrán reconocimiento de su personalidad jurídica conforme las reglas de su
institución y el Gobierno no podrá negarlo si no fuese por razones de orden público.....”

En este precepto se plantea la cuestión espinosa de la conexión entre la Iglesia y el

Estado. Es forzoso reconocer que existe la religión y es necesario adoptar un criterio a
ella. Ahora bien cualquier que sea la religión, los bienes inmuebles, destinados al culto, a
la educación y a la asistencia social, gozan de exención de impuestos, arbitrios y
contribuciones.

Para hablar más ampliamente del tema, podemos referirnos a las libertades espirituales,
que son las que le permiten al hombre profesar creencias religiosas y exteriorizar su fe, a
través de las distintas manifestaciones del culto. Ella ha sido reconocida por la
Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano y luego, tanto por la
Declaración Universal de los Derechos Humanos, como por el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos, así: "Toda persona tiene derecho a la libertad de
pensamiento, de conciencia y de religión; este derecho incluye la libertad de tener o
adoptar la religión o las creencias de su elección, así como la libertad de manifestar su
religión o sus creencias, individual o colectivamente, tanto en público como en privado,
mediante el culto, la celebración de los ritos, las prácticas y la enseñanza. Nadie será
objeto de medidas coercitivas que puedan menoscabar su libertad de tener o de adoptar
la religión o las creencias de su elección. La libertad de manifestar la propia religión o las
propias creencias estará sujeta únicamente a las limitaciones prescritas por la ley
quesean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la salud o la moral públicos, o
los derechos y libertades fundamentales dé los demás.

Las libertades espirituales comprenden;

a) La libertad de conciencia
b) la libertad de religión.
c) la libertad de cultos,
 87

Como se verá, estas libertades también pueden estar sujetas a determinadas

limitaciones; por tanto, tampoco pueden considerarse absolutas, a excepción, quizás, de
la de conciencia.

Libertad de conciencia. Consiste en la facultad de profesar o no alguna religión o

creencia, de elegir la religión o creencia que se desee o de cambiar de religión o creencia.
Es una libertad que se ejerce en el fuero interno de la persona y que no requiere de
manifestaciones externas; gracias a ella el individuo se reserva el derecho de creer o de
no creer y, en el primer caso, de creer lo que su conciencia le dicte, sin que pueda ser
objeto de ninguna especie de coerción o cortapisa. Tal vez esta sea, por su naturaleza
misma, la única libertad que pueda considerarse como absoluta, ya que, como se ha
dicho, pertenece al fuero interno de la persona. Sin embargo, puede estar sujeta a
presiones externas, derivadas del medio ambiente en que se vive, de la influencia de
familiares o maestros, o de los sutiles métodos de "lavado cerebral" empleados en ciertos
regímenes o sociedades. Pero en ningún caso la libertad de conciencia puede ser objeto
de limitaciones legales o constitucionales, razón por la cual la consideramos como
absoluta.

Libertad religiosa. De la anterior libertad se desprende la facultad que tiene toda

persona para expresar o no públicamente sus creencias religiosas, cualquiera que ellas
sean, sin que sea molestado por ello o impedido a hacerlo, o perseguido, u objeto de
discriminación de ninguna especie. El hecho de tener una religión o de no tener ninguna,
no puede ser causa para establecer diferencias legales o sociales entre las personas.
Tampoco se puede obligar a nadie a profesar una religión en la que no cree o a hacer
pública manifestación de pertenencia a ella. Las leyes no deben ser expedidas de manera
que obliguen a las personas a afirmar o renegar de una determinada fe religiosa, ni
deben prohijar situaciones en las cuales exista discriminación por causas religiosas. Cosa
distinta es que en ellas se reconozca, como una realidad social, la existencia de una
religión mayoritaria en determinada sociedad, y busquen amoldarse a tal situación, pero
sin menoscabo de los derechos y libertades de las demás religiones.

Libertad de cultos. Es el medio más idóneo para hacer efectiva la libertad religiosa;
consiste en ¡a facultad de practicar exteriormente una religión o creencia, a través de
actos o de ritos públicos, sin ser molestado por ello o impedido a hacerlo. Implica,
además, a la inversa, que nadie puede ser obligado, directa o indirectamente, a practicar
un culto cualquiera. No se trata de una libertad absoluta, por cuanto la práctica del culto
puede estar limitada legalmente, con miras a impedir que, a través de ella, se atente
contra la moral, la salubridad o el orden públicos.

Tanto en el caso de la libertad de cultos, como en el de la religiosa y la de conciencia, la

protección no solo es frente a posibles atentados por parte del poder público, sino
también por parte de los particulares, cosa de común ocurrencia en sociedades
intolerantes o retrógradas que aún no han superado, en este aspecto, la mentalidad
medieval.

n tenencia y portación de armas (art.38 consti.)

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Toda persona tiene derecho a poseer cierto tipo de armas en su domicilio, a fin de
reforzar su seguridad y legítima defensa o la de su familia, bienes o derechos y en
algunos casos y bajo determinadas condiciones previstas por la ley a llevarlas consigo con
el mismo propósito.
Solo las Constituciones de 1965 y 1965 consignaban este derecho, estableciéndolo en los
mismo términos, por un lado que el derecho de portación de armas sería regulado por la
ley, y por el otro que la simple tenencia en su domicilio de armas de uso personal,
exceptuándose las legalmente prohibidas no constituía ni delito ni falta

o. Propiedad Privada (Art. 39 Consti.):

La regulación de la propiedad privada pertenece al Derecho privado y en algún sector al
Derecho administrativo, pero toca al Derecho constitucional decidir en que términos
fundamentales se acepta la propiedad entre los derechos esenciales a reconocer, fijar el
sentido general que en un desenvolvimiento ulterior ha de prevalecer.

La propiedad es el sustentáculo de todo el mundo de los derecho patrimoniales y la mejor

garantía de mantenimiento y perpetuación de la familia y el criterio que se adopte
respecto a ella orientará las mas apartadas relaciones.

En un sentido jurídico el derecho de propiedad es la plena facultad de disponer a

voluntad de los bienes, salvo las prohibiciones legales.

Duguit entiende la propiedad según dos proposiciones:

- El propietario tiene el deber, y por tanto el poder de emplear la cosa que posee en la
satisfacción de las necesidades individuales, y propias.

- El propietario tiene el deber y por tanto el poder, de emplear su cosa en la satisfacción

de necesidades comunes, de una colectividad nacional entera o de colectividades
secundarias.
González Calderón advierta que la propiedad no es solamente la que se relaciona con las
cosas materiales, sino con todos los bienes corporales e incorporales que integran el
patrimonio de una persona física o jurídica. La propiedad privada que reconoce y
garantiza la Constitución es todo eso, vale decir la universalidad de los bienes materiales
o inmateriales que componen o integran el patrimonio. Lo mismo es la propiedad para la
Constitución un predio o una vaca, que un crédito o un contrato de hipoteca.

Objeto de atención y protección especial para el Estado son las tierras de las
comunidades y cooperativas de indígenas, o cualesquiera otras formas de tenencia
comunal o colectiva de propiedad agraria. Así lo dispone el art. 67 de la Constitución
Política de Guatemala.

Cuestiones que preocupan en esta materia:

- Es motivo de especial atención los predios rústicos, existe una vieja aversión hacia las
manos muertas y el ansia de no trabar la disponibilidad.

- El derecho a la herencia, el modo de repartirla y la parta que debe corresponder al

Estado.
 89
- Las posesiones en manos de extranjeros.

- El régimen de intervención en las empresas.

Regulación Internacional:
Art. 17 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos
Art. 21 Convención americana de los Derecho Humanos.

p. Derecho de autor o inventor (Art.42 Consti.)

“Se reconoce el derecho de autor y el derecho de inventor, los titulares de los mismo
gozarán de la propiedad exclusiva de su obra o invento, de conformidad con la ley y los
tratados internacionales”.

Es evidente que la protección del derecho de propiedad es sumamente amplia. No se

refiere solamente a los bienes muebles e inmuebles, sino que abarca toda suerte de
derechos como la propiedad intelectual o derechos de autor, del inventor y del artista, el
derecho de propiedad sobre patentes, marcas, modelos y distintivos o nombres
comerciales, agrícolas, etc.

Tal garantía ampara al autor de obras literarias y científicas, al periodista ideológico y al

periodista informativo en cuanto a reportajes, entrevistas y otros trabajos similares en
donde se puede apreciar su aporte personal, al autor de obras artísticas en todas sus
manifestaciones (pintor, dibujante o caricaturista, arquitecto, etc. ) al inventor de obras,
procedimientos, mecanismos para el comercio, la agricultura, la industria, al inventor de
preparaciones medicinales, sanitarias, etc.

Hay que poner este artículo en concordancia con otros artículos de la Constitución: art.
35 (libertad de emisión del pensamiento), 39 al 42 (derecho de propiedad), art. 57 al 65 (
derecho a participar en la vida cultural) y artística en la comunidad, así como a
beneficiarse del progreso científico de la nación)

q. Libertad de Industria, Comercio y Trabajo (Art. 43 Consti.)

Esta libertad consiste en la posibilidad de consagrarse a cualquier género de actividad
productora sin tropezar con privilegios o trabas de origen estatal. La garantía que otorga
se dirige contra el Estado, no contra los demás ciudadanos.

La organización económica medieval, de tipo cerrado, de ámbito local estricto, de

estructura jerarquizada fuertemente y en que el privilegio concedido por el poder público
impide concurrencia, es lo que motiva la repulsa del sistema y la consagración del
principio opuesto.

Aunque es esta disposición no se habla específicamente de derechos de propiedad, es

obvio inferir que la persona en uso de las indicadas libertades de industria, comercio y
trabajo, produzca bienes sobre los cuales ejercerá los derechos de propiedad
correspondientes.

La libertad de industria y comercio no es absoluta en ningún país, sino que esta sujeta a
reglamentación legal, existen monopolios fiscales (tabaco, bebidas alcohólicas, petróleo,
 90
etc.) servicios públicos (correo, teléfonos, transporte, minas, sanidad, educación, etc.)
que son servicios del Estado.

Además la libertad de industria y comercio sufre un nuevo ataque de la Administración al

cumplir esta con su función de policía, cada vez mas importante. Así la clasificación de
establecimientos en peligrosos, insalubres.. exige una intervención administrativa
(autorización previa, fiscalización...) actividades limitadas por motivos de seguridad
(armas, explosivos...) por razones de salud (farmacias, elementos radiactivos..), por
tutela social (despacho de bebidas, empresas de ahorro y capitalización..).

La libertad de industria para los hombres de 1789 era una cosa tan evidente y ligada a la
libertad individual que no necesita formulación expresa.

r. Derecho de seguridad
SEGURIDAD PERSONAL
s. Detención legal:(Art. 6 Consti.)
Ninguna persona puede ser detenida o presa, sino por causa de delito o falta y en virtud
de orden librada con apego a la ley por autoridad judicial competente. Se exceptúan los
casos de flagrante delito o falta. Los detenidos deberán ser puestos a disposición de la
autoridad judicial competente en un plazo que no exceda de seis horas, y no podrán
quedar sujetos a ninguna otra autoridad.

El funcionario, o agente de la autoridad que infrinja lo dispuesto en este artículo será

sancionado conforme a la ley, y los tribunales, de oficio, iniciarán el proceso
correspondiente.

t. Notificación de la causa de detención (Art. 7 Constitución).

Toda persona detenida deberá ser notificada inmediatamente, en forma verbal y por
escrito, de la causa que motivó su detención, autoridad que la ordenó y lugar en el que
permanecerá. La misma notificación deberá hacerse por el medio más rápido a la persona
que el detenido designe y la autoridad será responsable de la efectividad de la
notificación.

u. Derechos del detenido (Art. 8 Constitución).

Todo detenido deberá ser informado inmediatamente de sus derechos en forma que le
sean comprensibles, especialmente que puede proveerse de un defensor, el cual podrá
estar presente en todas las diligencias policiales y judiciales. El detenido no podrá ser
obligado a declarar sino ante autoridad judicial competente.

v. Interrogatorio a detenidos o presos (Art. 9 Constitución).

Las autoridades judiciales son las únicas competentes para interrogar a los detenidos o
presos. Esta diligencia deberá practicarse dentro de un plazo que no exceda de
veinticuatro horas. El interrogatorio extrajudicial carece de valor probatorio.

W. Centros de detención legal (Art. 10 Constitución).

Las personas aprehendidas por la autoridad no podrán ser conducidas a lugares de
detención, arresto o prisión diferentes a los que están legal y públicamente destinados al
efecto. Los centros de detención, arresto o prisión provisional, serán distintos a aquellos
en que han de cumplirse las condenas.
 91

La autoridad y sus agentes, que violen lo dispuesto en el presente artículo, serán

personalmente responsables.

x. Detención por faltas e infracciones (Art. 11 Constitución).

Por faltas o por infracciones a los reglamentos no deben permanecer detenidas las
personas cuya identidad pueda establecerse mediante documentación, por el testimonio
de persona de arraigo, o por la propia autoridad.

En dichos casos, bajo pena de la sanción correspondiente, la autoridad limitará su

cometido a dar parte del hecho al juez competente y a prevenir al infractor, para que
comparezca ante el mismo dentro de las cuarenta y ocho horas hábiles todos los días del
año, y las horas comprendidas entre las ocho y las dieciocho horas.

Quienes desobedezcan el emplazamiento serán sancionados conforme a la ley. La

persona que no pueda identificarse conforme a lo dispuesto en este artículo, será puesta
a disposición de la autoridad judicial más cercana, dentro de la primera hora siguiente a
su detención.

Y. Derecho de defensa (art. 12 constitución).

La defensa de la persona y sus derechos son inviolables. Nadie podrá ser condenado, ni
privado de sus derechos, sin haber sido citado, oído y vencido en proceso legal ante juez
o tribunal competente y preestablecido.

Ninguna persona puede ser juzgada por Tribunales Especiales o secretos, ni por
procedimientos que no estén preestablecidos legalmente.

z. Derecho a conocer los motivos para el auto de prisión y de procesamiento

(Art. 13 Constitución).
No podrá dictarse auto de prisión, sin que preceda información de haberse cometido un
delito y sin que concurran motivos racionales suficientes para creer que la persona
detenida lo ha cometido o participado en él.

Las autoridades policiales no podrán presentar de oficio, ante los medios de comunicación
social, a ninguna persona que previamente no haya sido indagada por tribunal
competente.

A .Derecho a no auto incriminarse (Art. 16 Constitución).

En proceso penal, ninguna persona puede ser obligada a declarar contra sí misma, contra
su cónyuge o persona unida de hecho legalmente, ni contra sus parientes dentro de los
grados de ley.

b. Presunción de Inocencia (Art. 14 Constitución).

Toda persona es inocente, mientras no se le haya declarado responsable judicialmente,
en sentencia debidamente ejecutoriada.

El detenido, el ofendido, el Ministerio Público y los abogados que hayan sido designados
por los interesados, en forma verbal o escrita, tienen derecho de conocer personalmente,
 92
todas las actuaciones, documentos y diligencias penales, sin reserva alguna y en forma
inmediata.

c. Casos de irretroactividad de la Ley (Art. 15 Constitución).

La ley no tiene efecto retroactivo, salvo en materia penal cuando favorezca al reo.

d. Principio de Legalidad (Art. 17 Constitución).

No son punibles las acciones u omisiones que no estén calificadas como delito o falta y
penadas por ley anterior a su perpetración. No hay prisión por deuda.

E. Pena de muerte
La pena de muerte no podrá imponerse en los siguientes casos:
a) Con fundamento en presunciones;
b) A las mujeres;
c) A los mayores de sesenta años;
d) A los reos de delitos políticos y comunes conexos con los políticos; y
e) A reos cuya extradición haya sido concedida bajo esa condición.
Contra la sentencia que imponga la pena de muerte, serán admisibles todos los recursos
legales pertinentes, inclusive el de casación; éste siempre será admitido para su trámite.
La pena se ejecutará después de agotarse todos los recursos.

f. Sistema Penitenciario (Art. 19 Constitución).

El sistema penitenciario debe tender a la readaptación social y a la reeducación de los reclusos y
cumplir en el tratamiento de los mismos, con las siguientes normas mínimas:
a) Deben ser tratados como seres humanos; no deben ser discriminados por
motivo alguno, ni podrán infligírseles tratos crueles, torturas físicas, morales,
psíquicas, coacciones o molestias, trabajos incompatibles con su estado físico,
acciones denigrantes a su dignidad, o hacerles víctimas de exacciones, ni ser
sometidos a experimentos científicos.

b) Deben cumplir las penas en los lugares destinados para el efecto. Los
centros penales son de carácter civil y con personal especializado; y

c) Tienen derecho a comunicarse, cuando lo soliciten, con sus familiares, abogado

defensor, asistente religioso o médico, y en su caso, con el representante diplomático o
consular de su nacionalidad.

La infracción de cualquiera de las normas establecidas en este artículo, da derecho al

detenido a reclamar del Estado la indemnización por los daños ocasionados y la Corte
Suprema de Justicia ordenará su protección inmediata.

El Estado deberá crear y fomentar las condiciones para el exacto cumplimiento de lo

preceptuado en este artículo.

g. Menores de Edad (Arts. 20 y 21 Constitución).

Los menores de edad que transgredan la ley son inimputables. Su tratamiento debe estar
orientado hacia una educación integral propia para la niñez y la juventud.
 93
Los menores, cuya conducta viole la ley penal, serán atendidos por instituciones y
personal especializado. Por ningún motivo pueden ser recluidos en centros penales o de
detención destinados para adultos. Una ley específica regulará esta materia.

Los funcionarios, empleados públicos y otras personas que den o ejecuten órdenes contra
lo dispuesto en los dos artículos anteriores, además de las sanciones que les imponga la
ley, serán destituidos inmediatamente de su cargo, en su caso, e inhabilitados para el
desempeño de cualquier cargo o empleo público.

El custodio que hiciere uso indebido de medios o armas contra un detenido o preso, será
responsable conforme a la Ley Penal. El delito cometido en esas circunstancias es
imprescriptible.

h. Antecedentes Penales y Policiales (Art. 22 Constitución).

Los antecedentes penales y policiales no son causa para que a las personas se les
restrinja en el ejercicio de sus derechos que esta Constitución y las leyes de la República
les garantiza, salvo cuando se limiten por ley, o en sentencia firme, y por el plazo fijado
en la misma.

I. Inviolabilidad de vivienda (art. 23 constitución).

La vivienda es inviolable. Nadie podrá penetrar en morada ajena sin permiso de quien la
habita, salvo por orden escrita de juez competente en la que se especifique el motivo de
la diligencia y nunca antes de las seis ni después de las dieciocho horas, Tal diligencia se
realizará siempre en presencia del interesado, o de su mandatario.

j. Inviolabilidad de Correspondencia, documentos y libros (Art. 24

Constitución).
La correspondencia de toda persona, sus documentos y libros son inviolables. Sólo
podrán revisarse o incautarse, en virtud de resolución firme dictada por juez competente
y con las formalidades legales. Se garantiza el secreto de la correspondencia y de las
comunicaciones telefónicas, radiofónicas, cablegráficas y otros productos de la tecnología
moderna.

Los libros, documentos y archivos que se relacionan con el pago de impuestos, tasa,
arbitrios y contribuciones, podrán ser revisados por la autoridad competente de
conformidad con la ley. Es punible revelar el monto de los impuestos pagados, utilidades,
pérdidas, costos y cualquier otro dato referente a las contabilidades revisadas a personas
individuales o jurídicas, con excepción de los balances generales, cuya publicación ordene
la ley.

Los documentos o informaciones obtenidas con violación de este artículo no producen fe

ni hacen prueba en juicio.

k. Registro de Personas y vehículos (Art. 25 Constitución).

El registro de las personas y de los vehículos, sólo podrá efectuarse por elementos de las
fuerzas de seguridad cuando se establezca causa justificada para ello. Para ese efecto,
los elementos de l as fuerzas de seguridad deberán presentarse debidamente
uniformados y pertenecer al mismo sexo de los requisados, debiendo guardarse el
respeto a la dignidad, intimidad y decoro de las personas.
 94

l. Derecho de Asilo (Art. 26 Constitución).

Guatemala reconoce el derecho de asilo y lo otorga de acuerdo con las prácticas
internacionales.

La extradición se rige por lo dispuesto en tratados internacionales.

Por delitos políticos no se intentará la extradición de guatemaltecos, quienes en ningún

caso serán entregados a gobierno extranjero, salvo lo dispuesto en tratados y
convenciones con respecto a los delitos de lesa humanidad o contra el derecho
internacional.

No se acordará la expulsión del territorio nacional de un refugiado político, con destino al

país que lo persigue.

m. Objeto de Citaciones (Art. 32 Constitución).

No es obligatoria la comparecencia ante autoridad, funcionario o empleado público, si en
las citaciones correspondientes no consta expresamente el objeto de la diligencia.

n. Publicidad de los actos administrativos.

o. Publicidad en el proceso. Derecho que le asiste el Ministerio público con
relación a la reserva de actuaciones, documentos y diligencias del proceso
penal (Art. 29, 30 y 31 Constitución).
Todos los actos de la administración son públicos. Los interesados tienen derecho a
obtener, en cualquier tiempo, informes, copias, reproducciones y certificaciones que
soliciten y la exhibición de los expedientes que deseen consultar, salvo que se trate de
asuntos militares o diplomáticos de seguridad nacional, o de datos suministrados por
particulares bajo garantía de confidencia.

Toda persona tiene libre acceso a los tribunales, dependencias y oficinas del Estado, para
ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de conformidad con la ley.

Los extranjeros únicamente podrán acudir a la vía diplomática en caso de denegación de

justicia.
No se califica como tal, el solo hecho de que el fallo sea contrario a sus intereses y en
todo caso, deben haberse agotado los recursos legales que establecen las leyes
guatemaltecas.
Toda persona tiene el derecho de conocer lo que de ella conste en archivos, fichas o
cualquier otra forma de registros estatales, y la finalidad a que se dedica esta
información, así como a corrección, rectificación y actualización. Quedan prohibidos los
registros y archivos de filiación política, excepto los propios de las autoridades electorales
y de los partidos políticos.

CADENA DE CUSTODIA: Es el nombre que se utiliza para cualquier sistema interno de

manejo de evidencia, diseñado para asegurar su integridad durante su custodia por
alguna autoridad, generalmente una dependencia investigativa o policial, en Guatemala
sería el MP.
 95
P. Garantías de efectividad
Son aquellas que tienen por objeto obligar al poder público a que respete las garantías
individuales de seguridad, libertad e igualdad que la propia Constitución le otorga al
individuo, así como establecer a favor de éste, las acciones que obliguen a aquél a
respetar esas garantías cuando no lo haga espontáneamente. (Ramiro De León
Carpio)

q. Acción contra infractores (Art. 45 Constitución).

La acción para enjuiciar a los infractores de los derechos humanos es pública y puede
ejercerse mediante simple denuncia, sin caución ni formalidad alguna.

r. Legitimidad de resistencia (Art. 45 Constitución).

Es legítima la resistencia del pueblo para la protección y defensa de los derechos y
garantías consignados en la Constitución.

DERECHOS SOCIALES
Ramiro de León Carpio dice que los derechos humanos sociales son el conjunto de
derechos y prerrogativas que la Ley Suprema reconoce a los individuos como miembros
de la sociedad y a la vez constituyen el conjunto de obligaciones que la misma ley impone
al Estado, con el fin de que tanto aquellos derechos como estas obligaciones protejan
efectivamente a los diferentes sectores de la población, quienes debido a las diferencias
en las estructuras del Estado, se encuentran en condiciones desiguales, tanto económicas
como sociales, culturales, familiares, etc.
Según Héctor Gross "los derechos sociales se inician con descubrimiento de América por
los españoles en 1492".
La licenciada María Morales de Sierra dice que "los derechos sociales inician en 1914
como producto de ciertas ideas especiales; seguridad internacional y colectiva; limitación
de la guerra y la preocupación para proteger los derechos humanos a nivel internacional.
a. La Familia:
“...El matrimonio es considerado en la legislación guatemalteca como una
institución social, protegido especialmente porque a partir de él se establece la
familia, y de ésta el Estado. Cuando la persona se integra a la institución del
matrimonio, la autonomía de la voluntad opera como elemento esencial en su
máxima expresión de libertad y, siendo el legislador quien crea las normas, lo
hace en protección de valores superiores a favor de la familia, los menores, la
paternidad y la maternidad responsable. En el matrimonio hay un papel para
cada uno de los cónyuges, el que determina el Estado dentro de los valores
tradicionales guatemaltecos y la diversidad de concepciones, costumbres y
creencias nacionales en relación con el matrimonio. El Estado ha regulado la
constitución con normas precisas para que den certeza y seguridad jurídica a
cada uno de los cónyuges...” Gaceta No. 28 página 33, expediente No. 84-92
sentencia 24-06-93 de la C.C.) (Ver derecho civil y artículos 47 al 56 de
la Constitución)
 96
b. La Cultura (estudiar Arts. 57 al 65 de la Constitución).
c. Comunidades Indígenas (estudiar Art. 66 al 70 de la Constitución).
d. Educación ( estudiar Arts. 71 al 81 de la Constitución).
e. Universidades ( estudiar Arts. 82 al 90 Constitución).
f. Deporte (estudiar Arts. 91 al 92 de la Constitución).

G. Salud, seguridad y asistencia social (estudiar artículos del 93 al

100 de la constitución)
Con amplitud la Constitución reconoce el derecho a la salud y a la protección
de la salud, por el que todo ser humano pueda disfrutar de un equilibrio
biológico y social que constituya un estado de bienestar en relación con el
medio que lo rodea; implica el poder tener acceso a los servicios que permitan
el mantenimiento o la restitución del bienestar físico, mental y social. Este
derecho, como otros reconocidos en el texto, pertenece a todos los habitantes,
a los que se garantiza la igualdad en las condiciones básicas para el ejercicio
de los mismos. Constituye la prerrogativa de las personas de disfrutar de
oportunidades y facilidades para lograr su bienestar físico, mental y social, y
corresponde al Estado la responsabilidad de garantizar su pleno ejercicio con
las modalidades adecuada para la protección de la salud individual y colectiva,
y que se pongan al alcance de todos, los servicios necesarios para satisfacer
las necesidades básicas. Implica, también, que se adopten las providencias
adecuadas para que los habitantes puedan ejercer este derecho y colaborar en
la solución de los problemas de la salud general ...” Gaceta No. 28 páginas 19
y 20 expedientes acumulados No. 355-92 y 359-92, sentencia 12-05-93 de la
C.C.

h. Trabajo (estudiar artículos del 101 al 106 de la Constitución)

El derecho de trabajo es un derecho tutelar de los trabajadores y que
constituye un mínimun de garantías sociales, protectoras de trabajador,
irrenunciables únicamente para éste y llamadas a desarrollarse a través de la
legislación ordinaria, la contratación individual colectiva, los pactos de trabajo
y otras normas. Fundamentada en estos principios, la constitución Política de
la República regula lo relativo al trabajo, considerando éste como una derecho
de la persona y una obligación social...”. Gaceta No. 37, páginas No. 59 y 60,
expediente No. 291-95 sentencia 16-08-95 de la C.C.

i.Trabajadores del Estado (estudiar artículos del 107 al 117)

j. Régimen económico y social (estudiar artículos del 118 al 135 de la

Constitución)
Los artículos 118 al 134 forman parte del Régimen Económico Social que la Constitución
establece dentro del capítulo de los derechos sociales.
En ellos se preceptúa lo relacionado a los principios de dicho régimen, las obligaciones del
Estado, la intervención de empresas que prestan servicios públicos, los bienes del Estado,
Reservas territoriales del Estado, limitaciones en las fajas fronterizas, Enajenación de los
Bienes Nacionales, Explotación de recursos naturales no renovables, régimen de aguas,
Aprovechamiento de aguas, lagos y ríos, Electrificación, Prohibición de monopolios,
 97
Servicio de Transporte comercial, Moneda, Junta Monetaria, Descentralización y
autonomía.

El artículo 118 contiene una indicación finalista del sentido de la Constitución en cuanto a
fundar el régimen económico social de la República en principios de justicia social... Estas
disposiciones de política económica conciernen a las estrictas competencias del poder
público, el que tiene encomendado discernir, de acuerdo con las tendencias legislativas y
en interpretación de la opinión pública y de los agentes económicos, las medidas que
tiendan a incentivar el flujo de capitales y la retención de los mismos dentro del sistema
nacional, en lugar de busca otros mercados más atractivos. Asimismo el de calcular que
por efectos de la competencia la tasa promedio ponderado de intereses pasivos como
activos tienda a encontrar el nivel apropiado a las condiciones económicas del país...”
Gaceta 41, página 41, expediente 230-96, sentencia 31-07-96 de la C.C.

DERECHOS POLÍTICOS
Los derechos políticos reconocen la facultad que los ciudadanos tienen para participar en
la organización, actuación y desarrollo de la potestad gubernativa.

a.Derechos de Solidaridad
Es por la necesidad de cooperación y esfuerzo conjunto que estos derechos se
llaman de “solidaridad”, ya que implican la solidaridad de todos los Estados,
los pueblos y hasta de las personas para poder tutelarlos. Sin embargo, estos
derechos aún están jurídicamente en estado naciente o embrionario, ya que
no han terminado de ser conceptualizados por la doctrina, a la vez que en la
práctica no son jurídicamente exigibles, por lo que no se pueden considerar
como derechos subjetivos y por lo tanto no son derechos humanos como
realidad legal. Sin embargo, no se puede negar que estos nuevos derechos
humanos han aparecido como consecuencia de necesidades históricas, por lo
que, aunque no sean derechos humanos propiamente, representan valores
que tutelan necesidades actuales.

Entre estos nuevos derechos humanos se incluyen el derecho a la paz, al

desarrollo, al medio ambiente sano, a la libre determinación de los pueblos y
al patrimonio común de la humanidad.

b.Derecho a la paz
El derecho a la paz se fundamenta en el derecho de toda persona a la vida.
Es con la creación de la ONU el 26 de junio de 1945, que se puede decir que
realmente se sientan las bases que dieron origen al derecho a la paz.
La creación de este organismo se dio con el fin de crear un foro internacional
para la resolución de conflictos, de manera que no se repitieran los horrores
de la 2ª. Guerra Mundial.
Otro fundamento para el derecho a la paz se puede encontrar en la
Declaración Universal de Derecho Humanos de 1948, proclamada por la
Asamblea General de la ONU, a pesar de que no se hace referencia expresa a
este derecho, en el preámbulo se relaciona con la protección de los derechos
humanos, así como otros artículos de la mencionada declaración: 3, 6.1, así
mismo se puede recalcar que la sección del pacto sobre Derechos Civiles y
 98
Políticos relacionado con el derecho a la vida no es derogable bajo ninguna
circunstancia según el artículo 4(2).

El exponer a los seres humanos a la guerra es una privación arbitraria de la

vida, por lo que se puede argumentar, en consecuencia que los anteriores
documentos implícitamente reconocen el derecho de los seres humanos a la
paz, ya que la paz es necesaria para el mantenimiento del derecho a la vida.
Se debe asimismo recalcar el papel de la UNESCO en la promoción del derecho
a la paz.

Es en 1978 que se empieza ya a hablar del Derecho a la Paz. Así, la Asamblea

General de la ONU, estableció el derecho a la paz en el artículo 1 de su
Declaración para la Preparación de las Sociedades para vivir en paz.

La paz no solamente es un derecho humano sino que se podría considerar

como el derecho humano más fundamental después del derecho a la vida
misma.

Además del contenido de los instrumentos citados anteriormente se desprende

la clara relación que existe entre la paz y los derechos humanos, de manera
que no puede haber protección efectiva de los derechos humanos a menos
que haya verdadera paz. Por esto, para algunos autores el derecho a la paz
es un derecho síntesis en la medida en que abarca a los demás derechos
humanos.

c. Derecho a un ambiente sano

El derecho al ambiente sano se fundamenta en el derecho de toda persona a
disfrutar de bienestar y de un nivel de vida adecuado.
Para algunos autores es con la Declaración de Estocolmo de 1972 que se
establecen las bases al derecho del medio ambiente.
Otro documento que vale la pena estudiar con detenimiento es la Carta
Mundial por la Naturaleza, dados los compromisos que la comunidad
internacional se fijó en ella. Este documento es de suma importancia porque
presenta un análisis muy actualizado de la crisis, tomando en cuenta sus
diferentes aspectos y la interrelación entre los diversos factores y
manifestaciones. Además habla de la responsabilidad que compete a los
individuos y a las colectividades por el mejoramiento del medio ambiente.
En cuanto al derecho al medio ambiente sano, es en la carta Africana de los
Derechos Humanos y de los Pueblos que se establece específicamente este
derecho.
El último documento que vale la pena citar es la resolución que aprobó el
Reporte Brundtland en 1987, estableciendo el desarrollo sostenible como una
solución global al problema.

d. Derecho a la libre determinación de los pueblos

14 LIMITACIÓN A LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.

 99

Las sociedades humanas necesitan para su desenvolvimiento normal un adecuado

ambiente de paz y de tranquilidad. El Estado tiene entre sus atribuciones específicas,
establecer el orden social, a que se llega cuando las relaciones de la convivencia se
encauzan mediante el derecho y la justicia. A ese orden social se encuentra condicionado
el bien común, y éste orden social puede verse perturbado por distintos factores ya sean
internos o externos. Ante la posibilidad de ese peligro o frente al orden alterado, el poder
público tiene la misión de restablecer el equilibrio y la paz social. El ordenamiento jurídico
debe señalarle los medios y recursos suficientemente idóneos para satisfacer las
exigencias de aquella responsabilidad.
Entonces se trataría, en consecuencia, de medidas extraordinarias que el Estado, en
situaciones de emergencia, se encontraría en la posibilidad de adoptar con el propósito,
en primer término, de asegurar su propia existencia y conservación, y luego, restablecer
el orden social amenazado o quebrantado, frente a enemigos externos o en presencia de
factores internos de anarquía o disociación.

Tales medidas, traducidas con frecuencia en la suspensión total o parcial de las leyes
fundamentales que estrechan los límites de la actividad estatal ordinaria, se han utilizado
en todas las épocas, para superar, precisamente, aquellas situaciones de grave o
inminente peligro, y en las que los derechos y las garantías individuales deben
necesariamente sacrificarse en la medida requerida para salvar el país o el bien común.
Estas medidas fueron usadas por los romanos, los germanos, en las monarquías absolutas
etc.

"En tal caso de la suspensión de las normas permanecen válidas, aunque se suspende,
temporalmente, su eficacia. La suspensión de la Constitución está ligada a la exigencia de
que el ordenamiento sea particularmente eficiente para enfrentarse con situaciones
consideradas excepcionales. La suspensión abre el camino a la instauración de un
ordenamiento de excepción respecto a la normalidad constitucional. Se definen, dentro
estas suspensiones temporales, los estados de excepción. Un aspecto particularmente
delicado relativo a la suspensión concierne a la determinación de la fuente normativa que
puede permitirla, habilitando un órgano constitucional -por lo general al ejecutivo, pero
también al legislativo- para suspender la Constitución y establecer un ordenamiento
excepcional cuando se dan situaciones de peligro para el ordenamiento constitucional. "

La Ley de Orden Público se concreta a regular lo que conocemos como estados de

excepción y las medidas que la autoridad legalmente constituida puede adoptar en esos
casos. Las estado de excepción fundamentalmente se traducen en una restricción a
determinados derechos expresamente reconocidos y garantizados por la ley suprema del
país.
El problema surge cuando deja de existir la normalidad de la vida estatal, o sea ya no se
dan los presupuestos para la aplicación de la ley común, por tratarse de situaciones
extraordinarias que hasta pueden degenerar en un verdadero caos, de donde surge la
necesidad de tomar medidas de carácter extraordinario que permitan superar tales
situaciones.

Pero estas medidas deberán también estar encuadradas dentro de la ley, porque de lo
contrario se caería en la arbitrariedad. El Estado de Derecho lleva en su propia dialéctica
la necesidad de prever la excepción y de normativizar ésta.
 100

Desde la Dictadura Comisoria, creación del Derecho público romano, que consistía en la
designación de un dictador para casos de emergencia, conforme a normas
constitucionales precisas y por un tiempo limitado. Pasando por los comisarios nombrados
por príncipes y emperadores para superar estados críticos en la Edad Media, hasta
nuestros días, el Derecho Público no ha podido dejar de prever normas de conducta para
afrontar situaciones de anormalidad institucional.

La doctrina al tratar lo relativo a los Estados de Excepción lo hace con la denominación de

Estados de Emergencia y señala que sus rasgos perfiladores deberán concurrir de
consumo en su gravedad, excepcionalidad y transitoriedad. Una situación extraordinaria
es esencialmente un estado de cosas que amenaza la continuidad del mantenimiento del
imperio del Derecho y, para superar esto, el Derecho Constitucional establece normas
especiales.
La emergencia no crea poderes extraordinarios dentro del Estado Constitucional, sino que
históricamente autoriza el uso del poder ya otorgado por la ley, no crea poder, el que
debe ser anterior a la misma. Si se quiere obrar dentro de la legalidad, la falta de ella no
puede suplirse ni con la arbitrariedad ni pretendiendo crear poderes nacidos de la
situación extraordinaria.

En conclusión se puede decir que los estados excepción son aquellas medidas de carácter
extraordinario previstas en la ley, cuyos rasgos perfiladores son su gravedad,
excepcionalidad y transitoriedad y que tienen aplicación como consecuencia de
fenómenos naturales o convulsiones sociales de carácter político o económico que no es
posible conjurarlos aplicando la ley común; y que se traducen en una concentración del
poder o aumento de facultades del Ejecutivo, a través de limitar algunos de los derechos
expresamente reconocidos por la Constitución, con el fin de restaurar la normalidad.

Un estado de excepción tiene las siguientes características:

. Debe existir una situación extraordinaria, o sea que debe ser evidente el caos
reinante;
b. Las medidas a aplicar deben ser de carácter temporal o transitorio;
c. La aplicación de medidas de esta naturaleza, será la consecuencia de fenómenos
naturales, específicamente en el caso del estado de calamidad pública; o por convulsiones
sociales de carácter político o económico en los demás casos;
d. Concentración del poder o aumento de facultades en el ejecutivo, a través de la
restricción de determinados derechos reconocidos por la Constitución;
e. Nunca la emergencia creará poderes sino se hará uso de los poderes ya otorgados
por la ley; y
f. La finalidad es la defensa del orden constitucional o superar un caos provocado por
fenómenos naturales.

Básicamente los estados de excepción tienen como nota característica el hecho de darse
una concentración de poder o aumento de las facultades del ejecutivo, a través de una
amenguamiento de los derechos personales y colectivos operantes en tiempos de paz, lo
que comúnmente se ha conocido como restricción o suspensión de garantías, expresión
ésta que en la actualidad resulta obsoleta, dada la posición adoptada por la doctrina
moderna respecto al concepto de Garantías. De manera que resulta más adecuado
 101
sustituir la expresión aludida por la Limitación a los derechos constitucionales como se
hace en nuestra Constitución.

Lo que es propiamente limitación a los derechos constitucionales o restricción de

garantías en la terminología tradicional, se ha llegado a confundir o identificarse con los
conceptos de "Estado de Excepción" o "Estado de Sitio", lo cual es erróneo, toda vez que
la limitación o restricción a que se hace referencia es el efecto inmediato y más
importante en caso de darse un estado de excepción en cualquiera de sus grados.

La limitación de los derechos constitucionales se fundamenta en que esta limitación está

hecha para la seguridad e integridad del Estado y del orden público y es para que se
cumpla el bien común que persigue el Estado. Y además se sustenta que el interés de la
sociedad priva sobre el particular.

Los derechos que se van a limitar deben de estar contenidos en la Constitución política y
no se pueden limitar otros derechos que no sean los señalados en la Constitución política
y el modo, tiempo y lugar que la Constitución política lo indica. ESTUDIAR Art. 138,
139 DE LA CONSTITUCIÓN Y LA LEY DE ORDEN PÚBLICO DECRETO NÚMERO
7)
Según nuestra Constitución Política, nuestros derechos constitucionales pueden limitarse
en caso de invasión del territorio, de perturbación grave de la paz, de actividades contra
la seguridad del estado o calamidad pública.

1. DERECHOS QUE PUEDEN SUSPENDERSE:

Los derechos que pueden suspenderse o limitarse son los contemplados en los artículos:
5º. Libertad de acción.
6º. Detención legal.
9º. Interrogatorio a detenidos o presos
26. Libertad de locomoción
33. Derecho de reunión y manifestación,
El primer párrafo del artículo 35. Libertad de emisión del pensamiento.
El segundo párrafo del artículo 38. Tenencia y portación de armas
Segundo párrafo del artículo 116. regulación de la huelga para trabajadores del
Estado. Esto es lo que comúnmente se ha conocido como suspensión de garantías.

2. CAUSAS POR LAS QUE PUEDEN SUSPENDERSE LOS DERECHOS

CONSTITUCIONALES:
Según nuestra Constitución Política, nuestros derechos constitucionales pueden limitarse
en caso de invasión del territorio, de perturbación grave de la paz, de actividades contra
la seguridad del estado o calamidad pública.

3. GRADOS EN QUE SE SUSPENDEN

El licenciado Ramiro de León Carpio nos dice que los grados en que pueden suspenderse
del más leve al más severo son:
a) Estado de prevención;
b) Estado de alarma;
c) Estado de calamidad pública;
d) Estado de sitio; y
e) Estado de guerra.
 102
Nos dice que también existe el toque de queda que puede ser decretado o establecido
por el gobierno. "El toque de queda consiste en que el gobierno establece que de tales
horas a tales horas no pueden circular las personas ni en vehículo ni a pie, a menos que
tengan para ello un permiso especial. Esto se hace para evitar el bandolerismo, el pillaje,
el desorden y así poder controlar mejor cualquier situación de calamidad pública
(terremotos, inundaciones, etc.) u otro tipo de situaciones que alteren la paz o la
seguridad del Estado".

La suspensión es una limitación que supone una derogación transitoria del normal
funcionamiento de algunas de las instituciones y del ejercicio de ciertos derechos
garantizados por ella. Por lo general, la suspensión afecta al mecanismo regular de
relación entre órganos del Estado y suele permitir la concentración temporal de diversos
poderes, calificados de excepcionales emanados del Gobierno, del Jefe de Estado o de
una dictadura, unipersonal o colegiada. Dado el carácter de excepcionalidad -que ha de
responder, por supuesto, a una anormalidad en la vida del Estado- la restauración del
orden constitucional y de dicha normalidad de la sociedad estatal pueden ser
encomendadas, en la práctica, a la fuerza armada del Estado. Ahora bien, todo lo dicho se
produce dentro de las normas previstas en la propia Constitución. Ya que la ley
fundamental no sólo siguen en vigor, sino que, justo para conservar su poder
normativizador, regula el estado excepcional para que, hasta en tal supuesto de
excepción, el Derecho siga imperando sobre la fuerza. En consecuencia los poderes
excepcionales son asignados a quien debe ostentarlos por quien puede otorgarlos según
la ley. Y son asignados dentro de unos límites temporales precisos y para realizar unos
fines específicos, que no son otros que el restablecimiento de la normal aplicación de la
Constitución, es decir el final del estado excepcional y, por tanto, de la suspensión de la
ley fundamental.
Tanto la Constitución actual de Guatemala como las que le antecedieron, regulan los
estados de excepción, estableciendo una gradación de los mismos, lo que naturalmente
implica diferencias entre cada uno de éstos grados, es decir, algunas medidas serán de
carácter más amplio que la otras, por lo que resulta conveniente para los fines de este
estudio analizar aunque sea sucintamente cada uno de estos grados.

4. ESTADO DE PREVENCIÓN Y ESTADO DE ALARMA:

Tanto prevención como alarma significan idiomáticamente "disposición que se toma para
evitar un peligro, inquietud o sobresalto". Los estados de prevención y alarma limitan
transitoriamente sin suspender los derechos a los efectos a reprimir o evitar hechos que
sin poner en peligro inmediato la Constitución, afectan los derechos que ella garantiza,
incidiendo en el normal desenvolvimiento de las actividades de la población. El Estado de
prevención y alarma o alarma simplemente se dirige a enervar no hechos que atacan la
Constitución, sino los hechos que atacan los derechos que ésta garantiza. Se califica al
estado de alarma como racional elemento del orden. No es más que el poder de policía
en tiempos normales fortalecido por situaciones de emergencia, creado para una real
aplicación de la carta magna.

Se resume al estado de prevención como un refuerzo de las atribuciones de las

autoridades civiles, y un estado de alerta para las fuerzas de policía, pero sin la
intervención preponderante de que al ejército y a la autoridad militar corresponden en los
estado de sitio y de guerra.
 103
Es evidente que estos estados de emergencia son mucho más benignos en su aplicación
considerándose como legislación intermedia entre la ley común y el estado de sitio,
aplicables a situaciones intermedias entre la normalidad y la conmoción grave.

En la legislación guatemalteca se supone que el estado de alarma es un tanto más

drástico, porque al implantarse se autorizan no sólo las medidas destinadas al estado de
prevención sino otro más, de ahí que se den ambas instituciones en nuestro sistema
jurídico, aunque con muy escasa aplicación por la vaguedad que acusan.

Estado de Prevención (ver artículo 8 de la Ley de Orden Público)

En la Legislación guatemalteca es aquel estado de emergencia que el Presidente de la
República podrá decretar en casos de conmoción popular o desarrollo de actividades,
coordinadas o no, que puedan perturbar el orden
público o constituyan una amenaza para la seguridad del Estado.

Estado de alarma:
En Guatemala puede ser decretado cuando a juicio del Ejecutivo sean graves los hechos
que perturban el orden público y amenacen seriamente la seguridad del Estado, la
estabilidad de sus instituciones o el goce de los derechos de los habitantes del país; o
bien cuando las medidas tomadas durante el estado de prevención no hayan sido
suficientes para restaurar la normalidad.

Este estado de emergencia puede comprender, además de la zona afectada, el territorio

que se considere necesario; no excederá de 30 días y dentro del mismo podrán ser
restringidas algunas o todas las garantías señaladas en el artículo 138 de la Constitución.
Ver artículo 13 de la Ley de Orden Público.

6. ESTADO DE CALAMIDAD PÚBLICA:

El estado de calamidad pública es contemplado como un grado de la excepción en la
Constitución actual y en las anteriores. No se ha tratado casi nada al respecto de este
estado, posiblemente por la naturaleza misma de la institución, la cual se encuentra
destinada a proveer de las medidas apropiadas en casos provocados especialmente por
fenómenos naturales, como terremotos, inundaciones, epidemias u otros infortunios que
afecten ya sea a todo el territorio nacional o a determinadas zonas del mismo. En
términos generales, calamidad pública es la desgracia o infortunio que alcanza a muchas
personas.

Realmente la naturaleza jurídica del estado de calamidad pública es totalmente diferente

a la de los demás estados de excepción. Dentro del más estricto estado de derecho se
concibe la excepción o emergencia como producto de una grave alteración del orden
público como consecuencia de convulsiones sociales de carácter político y económico, sin
tomar en cuenta los fenómenos naturales, objeto específico del estado de calamidad
pública. Es cierto que al producirse cualquier siniestro, los poderes públicos deberán en lo
posible remediarlo, pues aparte de constituir un mal material, conlleva un peligro para el
orden social por la terrible depresión que produce y, lo que es más grave, el pillaje que se
incrementa en tales circunstancias. El estado de calamidad pública tiene en común con los
otros estados de excepción que para evitar tales mayores, se autoriza la restricción de
algunos derechos garantizado por la Constitución.
 104
Artículo 14 de la Ley de Orden Público El estado de calamidad pública, podrá ser
decretado por el Ejecutivo para evitar en lo posible los daños de cualquier calamidad que
azote al país o a determinada región, así como para evitar o reducir sus efectos.

7. ESTADO DE SITIO:
El Estado de sitio tuvo su origen en la Ley Francesa de 1791, la cual estaba destinada a
prever situaciones que nacen de la guerra o están vinculadas con ella, es una ley
típicamente marcial que no tenía aplicación en la vida civil, o sea que el estado de sitio en
sus orígenes fue una institución militar. Las Constituciones modernas hacen referencia al
estado de sitio pero en una concepción totalmente diferente.

Una de las definiciones más completa es la de Joaquín González , éste define el estado
de sitio como "Una medida de gobierno de carácter excepcional, dictada en circunstancias
de extrema gravedad para el orden público, para la paz interior y la seguridad común, de
carácter temporario y limitada en sus efectos. consiste en investir a la autoridad ejecutiva
con el poder necesario para acudir eficazmente al restablecimiento de la paz, a la
defensa inmediata del territorio y al mantenimiento de la constitución, que es la garantía
permanente de la libertad".

El Ejecutivo podrá decretar el estado de sitio con motivo de actividades terroristas,

sediciosas o de rebelión, cuando se pretenda cambiar por medios violentos las
instituciones públicas, o cuando hechos graves pongan en peligro el orden constitucional
o la seguridad del Estado. (ver artículo 16 de la Ley de Orden Público)

Es necesario aclarar que tanto durante los estados de prevención, de alarma como de
calamidad pública, las autoridades continúan ejercitando sus servicios bajo el mando de
sus jefes o instituciones ordinarias; por ejemplo: Todas las policías que dependen del
Ministerio de Gobernación continúan bajo las órdenes de dicha dependencia; en cambio
en el estado de sitio, el presidente de la República ejercerá el Gobierno en su calidad de
comandante general del Ejército, a través del Ministerio de la Defensa Nacional y todas la
entidades y autoridades estatales, de cualquier naturaleza que sean, están obligadas a
prestar a la autoridad militar el auxilio y cooperación que les sean requeridos, dentro de la
esfera de su competencia.

8. ESTADO DE GUERRA:
Para principiar la Real Academia define lo que es guerra de la siguiente manera:
"Desaveniencia y rompimiento de la paz entre dos o más potencias."

Artículo 23 de la ley de Orden Público El estado de guerra se decretará por el

Congreso de la República de conformidad con el inciso “F” del artículo 171 de la
Constitución, a solicitud del Ejecutivo, tomándose en cuenta los intereses nacionales y la
situación internacional. Sin perjuicio de las disposiciones extraordinarias que deben
tomarse en el estado de guerra y de la observancia de las normas y usos internacionales,
la ley de Orden Público será aplicable como supletoria en cualquiera de sus Estados para
resguardar el orden interno y la seguridad del propio Estado.

Requisitos para la declaratoria del Estado de Excepción

Al concurrir cualquiera de los estados de excepción, el Presidente de la República hará la
declaratoria correspondiente por medio de decreto dictado en Consejo de Ministros y se
 105
aplicarán las disposiciones de la Ley de Orden Público. En el Estado de prevención, no
será necesaria esta formalidad
El decreto que acuerde el estado de excepción especificará:
a.- Los motivos que lo justifiquen. Este es uno de los aspectos más importantes ya que
muchas veces los gobiernos de turno pueden abusar de esta facultad, esgrimiendo
en muchos casos motivos ficticios con el fin de restringir los derechos
fundamentales a los habitantes del país, por lo que el decreto deberá especificar en forma
clara los motivos que lo originan, los cuales deberán ser de suficiente peso para que
verdaderamente justifiquen una medida de tal magnitud.

b.- Los derechos que no pueden asegurarse en su plenitud. El decreto deberá ser
explícito en este sentido, a efecto de no dar lugar a extralimitación de parte de la
autoridad, basada en ambigüedades que pudieran existir en cuanto a los derechos que se
restringen.

c.- El territorio que afecte. En relación a esto, el decreto deberá determinar si es de

aplicación en todo el territorio nacional o en una parte o zona del mismo; y

d.- El tiempo que durará su vigencia. Los efectos del decreto no podrán exceder de
treinta días por cada vez.

La actual Constitución estipula que en el propio decreto se convocará al Congreso para

que dentro del término de tres días lo conozca, ratifique, modifique o impruebe y si
estuviera reunido lo conozca inmediatamente.

15. EL PODER PÚBLICO

1. FORMAS DE GOBIERNO

Guatemala es un Estado libre, independiente y soberano, organizado para garantizar a

sus habitantes el goce de sus derechos y de sus libertades. Su sistema de Gobierno es
republicano, democrático y representativo.
I. ORIGEN, CONCEPTO Y EJERCICIO
Manuel Ossorio escribe que "La potestad inherente al Estado y que autoriza para regir,
según reglas obligatorias, la convivencia de cuantos residen en territorio sujeto a sus
facultad políticas y administrativas" constituye lo que es el poder público, y con otras
palabras agrega que está representado por "Cada uno de los Poderes fundamentales del
Estado. Guillermo Cabanellas dice al respecto: "Poder Público es la Facultad
consubstancial con el Estado que le permite dictar normas obligatorias que regulen la
convivencia social de las personas que por vínculos personales o situación territorial se
encuentran dentro de su jurisdicción legislativa o reglamentaria". Este jurisconsulto
también nos refiere a los poderes del Estado como si ambas frases se consideraren
sinónimas. Y Luis Sánchez Agesta manifiesta que "Este poder político institucionalizado,
 106
como hemos indicado, se regula por el Derecho (Derecho Constitucional) que determina
quién, cómo y con qué limites ha de ser ejercido."

El Poder Público es considerado como competencia, imperativo jurídico y medio

para realizar el fin fundamental del Estado, El Bien Común.
- Como competencia: porque se distribuye en tres funciones principales: Legislativa,
Ejecutiva y Judicial.
El poder Público no equivale o no es lo mismo que Estado, ni debe confundirse con el
concepto de Estado, es decir el Estado cuenta con un poder Público, que es parte del
mismo, el Estado es el Continente y el poder público el Contenido.

- Es Imperativo Jurídico: Son los mandatos previstos en la normas jurídicas. El poder

público implica la facultad de crear el Derecho, definirlo en normas jurídicas y aplicarlo
unilateralmente, sin previa consulta, empleando la coacción si es necesario.
El Poder Público es un conjunto de competencias constitucionales o de competencias
reconocidas por la Constitución, que sirven para garantizar el propio orden jurídico.

- Es un Medio: Es el instrumento adecuado para realizar los fines fundamentales del

Estado en especial del Bien Común o Interés Público

La Constitución guatemalteca, en el título IV, capítulo I nos ilustra sobre el ejercicio del
poder público y establece que el Poder proviene del pueblo, pero agrega que ese ejercicio
está sujeto a limitaciones que señala la carta magna y la ley, y que ninguna persona,
sector del pueblo, fuerza armada o política puede arrogarse esa facultad. En otra parte,
nuestra constitución se ha referido a la soberanía que radica en el pueblo, y deja bien
claro que la deposita en los Organismo Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Como podemos
apreciar, en ningún momento dicha constitución emplea el vocablo pode para identificar a
esos órganos; lo que ha hecho es englobarlo en la frase poder público y, según
estimamos, estaría ajustándose al criterio de que no hay división de poderes porque el
poder del Estado es uno, sino enseñamos que se trata de funciones estatales
propiamente dichas, tal y como lo veremos en los párrafos siguientes, en los que
pondremos atención a los denominados poderes constituidos, según la doctrina, porque
fueron creados por el poder constituyente que ejerce la Asamblea Nacional Constituyente
al emitir aquella constitución.

2. DISTRIBUCIÓN Y CONCENTRACIÓN DEL PODER

3. TEORIA DE LA DIVISIÓN DE PODERES

Teoría de la representación: Las notas del tema anterior, están identificadas con el
sistema democrático, en el cual se producen elecciones libres y periódicas, pluralidad de
partidos políticos, diversas corrientes de opinión con libertad de expresión y otras figuras
que hemos identificado al estudiar el constitucionalismo. Este sistema, de acuerdo con el
criterio que sostienen muchísimos tratadistas sobre derecho político, es el único que evita
que el poder político sea arbitrario y que se respeten las libertades individuales. Por lo
tanto, es la puerta por la que ingresa el individuo hábil para participar en política y es
completamente libre de manifestarse por medio de los procesos electorales. Es decir, que
 107
el hombre actúa a través de representantes, a quienes encomienda por mandato, vertido
a través del voto, que se dedique al ejercicio de las funciones públicas en virtud que el
mismo no puede hacerlo, toda vez que forma parte de una multitud a la que le es
imposible gobernarse a sí misma. Aparece entonces, la teoría de la representación cuyo
nacimiento dejó atrás a la democracia antigua en la que las elecciones no tenían ninguna
importancia. A ese respecto, Jaime Vidal Perdomo escribe que "En el curso del siglo XVIII
apuntó el fenómeno de asimilación de democracia y elección, en la filosofía política de la
época, ante la imposibilidad del ejercicio del gobierno directo y como corolario inmediato
de las teorías representativas. En el siglo XIX buena parte de la lucha reposó en la
extensión del sufragio, expresión del proceso de democratización del Estado que se
anhelaba."

En nuestra constitución, al referirse al Estado de Guatemala y su sistema de gobierno,

está escrito que es republicano, democrático y representativo, conceptos con los cuales
está en concordancia con la doctrina moderna, pues lo republicano significa que se opone
a lo monárquico, lo democrático a lo autocrático y lo representativo se opone al papel
que el ciudadano desempeñaba en la democracia antigua, al dedicarse personalmente a
tomar decisiones directas, con relación a los negocios públicos.

2. TEORIA DE LOS FRENOS Y CONTRAPESOS

3. CONCEPTO DE DEMOCRACIA
Proviene del vocablo griego DEMOS que significa pueblo y KRATOS autoridad o gobierno.
Abraham Lincoln: Es el gobierno de pueblo, por el pueblo y para el pueblo.

4. CLASES DE DEMOCRACIA
5. DIRECTA
Es el régimen en que el propio pueblo se gobierna a si mismo.
La democracia pura necesita ineludibles complementos de carácter representativo.
Porque en la actualidad la vida social a adquirido una extraordinaria complejidad.

6. REPRESENTATIVA
En la que el ciudadano participa en las decisiones estatales por medio de sus
representantes quienes constituyen las normas jurídicas de la comunidad; en esta forma
se afirma que en el poder legislativo está representada toda la nación.

En esta democracia existe jerarquía de órganos se mueve, no por si mismo, sino al

expresar la voluntad colectiva, y así permite el funcionamiento del Estado

7. GOBIERNO
Es dirección y administración del Estado, orden régimen o sistema para regir la Nación o
algunas de sus regiones o municipios.

8. CIUDADANIA, CONCEPTO

Es una institución que habilita para el ejercicio de todos los derechos políticos y comporta
deberes y responsabilidades hacia el Estado, sin embargo, se puede ostentar la
 108
ciudadanía de un país, sin tener todos los derechos políticos. (Ref. Artículo 147 Consti.)
Son ciudadanos los guatemaltecos mayores de dieciocho años de edad. Los ciudadanos
no tendrán más limitaciones, que las que establecen la Constitución y la ley,
específicamente en el Código Civil (Ref. Artículo 8 en adelante).

Por otra parte el artículo 135 de la Constitución establece: “Son derechos y deberes de
los guatemaltecos, además de los consignados en otras normas de la Constitución y leyes
de la República, los siguientes:

-Servir y defender a la Patria;

-Cumplir y velar, porque se cumpla la Constitución de la República
-Trabajar por el desarrollo cívico, cultural, moral, económico y social de los
guatemaltecos;
-Contribuir a los gastos públicos, en la forma prescrita por la ley;
-Obedecer las leyes;
-Guardar el debido respeto a las autoridades; y
-Prestar servicio militar y social, de acuerdo con la ley

9. DERECHO
Orden que integra el contenido de Códigos, leyes, reglamentos o costumbres como
preceptos obligatorios reguladores o supletorios, establecidos por el poder público o por
el pueblo mismo.

Conjunto de leyes a que están sometidos todos los hombres de cualquier sociedad civil,
para vivir conforme a justicia y paz.

10. DEBERES CÍVICOS

Art. 135 Constitución, son derechos y deberes de los guatemaltecos, además de los
consignados en otras normas de la constitución y leyes de la República los siguientes:
a) Servir y defender a la patria
b) Cumplir y velar porque se cumpla la Constitución de la República
c) Trabajar por el desarrollo cívico, cultural, moral, económico y social de los
guatemaltecos
d) Contribuir a los gastos públicos en la forma prescrita por la ley
e) Obedecer las leyes
f) Guardar el debido respeto a las autoridades
g) Prestar el servicio militar, y social de acuerdo con la ley

11. LIMITACION
Art. 138 Constitución
Es obligación del estado y las autoridades, mantener a los habitantes de la Nación en el
pleno goce de los derechos que la constitución garantiza. Sin embargo, en caso de
invasión del territorio de perturbación grave de la paz, de actividades contra la seguridad
del estado o calamidad pública, podrá cesar la plena vigencia de los derechos a que se
refiere los artículos 5, 6, 9, 26, 33, primer párrafo del 35, segundo párrafo del 38,
segunda párrafo del 116.
 109
Al concurrir cualquiera de los casos que se indican en el párrafo anterior, el presidente de
la República hará la declaratoria correspondiente por medio de Decreto dictado en
Consejo de Ministros y aplicarán las disposiciones de la Ley de Orden Público. En el
estado de prevención no será necesaria esta formalidad.

El Decreto especificará:
a) Los motivos que lo justifiquen
b) los derechos que no puedan asegurarse en su plenitud
c) el territorio que afecte
d) el tiempo que durará su vigencia.

Además en el decreto se convocará al congreso para que dentro del término de 3 días lo
conozca, lo ratifique, modifique o impruebe. En caso de que el congreso estuviere
reunido deberá conocerlo inmediatamente.

Los efectos del decreto no podrán exceder de 30 días por cada vez. Si antes de que
venza el plazo señalado hubieren desaparecido las causas que motivaron el decreto, se le
hará cesar en sus efectos y para este fin todo ciudadano tiene derecho a pedir su
revisión. Vencido el plazo de 30 días automáticamente queda restablecida la vigencia
plena de los derechos, salvo que se hubiere dictado nuevo decreto en igual sentido.
Cuando Guatemala afronte un estado real de guerra, el decreto no estará sujeto a las
limitaciones de tiempo consideradas en el párrafo anterior.

Desaparecidas las causas que motivaron el decreto a que se refiere este art. Toda
persona tiene derecho a deducir las responsabilidades legales procedentes por los actos
innecesarios y medidas no autorizadas por la ley de orden Público.

13. RELACIONES INTERNACIONALES (REF. ARTS.149-151)

Guatemala normará sus relaciones con otros Estados, de conformidad con los principios,
reglas y prácticas internacionales con el propósito de contribuir al mantenimiento de la
paz y la libertad, al respeto y defensa de los derechos humanos, al fortalecimiento de los
procesos democráticos e instituciones internacionales que garanticen el beneficio mutuo y
equitativo entre los Estados.
Guatemala, como parte de la comunidad centroamericana, mantendrá y cultivará
relaciones de cooperación y solidaridad con los demás Estados que formaron la
Federación de Centroamérica; deberá adoptar las medidas adecuadas para llevar a la
práctica, en forma parcial o total, la unión política o económica de Centroamérica. Las
autoridades competentes están obligadas a fortalecer la integración económica
centroamericana sobre bases de equidad.
El Estado mantendrá relaciones de amistad, solidaridad y cooperación con aquellos
Estados, cuyo desarrollo económico, social y cultural, sea análogo al de Guatemala, con
el propósito de encontrar soluciones apropiadas a sus problemas comunes y de formular
conjuntamente, políticas tendientes al progreso de las naciones respectivas.

14. EL PODER PUBLICO

La potestad inherente al Estado que lo autoriza para regir, según reglas obligatorias, la
convivencia de cuantos residen en territorio, sujeto a sus facultades políticas y
 110
administrativas constituyen lo que es el Poder Público. En otras palabras esta
representado por cada uno de los poderes fundamentales del Estado. (manuel Osorio)

Guillermo Cabanelas: Poder Público es la facultad consubstancial con el Estado que le

permite dictar normas obligatorias que regulen la convivencia social de las personas que
por vínculos personales o situación territorial se encuentran dentro de su jurisdicción
legislativa o reglamentaria.

15. EJERCICIO

16. IMPERIO DE LA LEY

I. imperio de la Ley
El "imperio de la ley" constituye la nota primaria y fundamental del Estado de Derecho
(Rule of Law). En el contexto ideológico-político en que tiene sentido y aplicabilidad la
noción del Estado de Derecho, es decir, en el contexto que arranca del liberalismo y
culmina en la democracia y el socialismo, por ley debe entenderse la formalmente creada
por el órgano popular representativo (Parlamento o Asamblea Nacional) como expresión
de la voluntad general. En el Estado de Derecho la ley es la concretización racional de la
voluntad popular, manifestada, con las posibles intervenciones del ejecutivo a que
después aludiremos, a través de un órgano de representación popular libremente
elegido- La ley ordinaria se conexiona y subordina a la ley fundamental (Constitución) y
el control de constitucionalidad de las leyes asegura precisamente esa conexión y
subordinación.

Para evitar posibles confusiones de otro tipo conviene hacer quizá la siguiente precisión:
con la anterior afirmación (ley como expresión de la voluntad general) no se quiere decir,
claro está, que sólo sea Derecho (y ley) el derivado de esa legitimidad liberal y después
democrática; en modo alguno. También es Derecho (y ley) el derivado no de la voluntad
general, sino de la posible voluntad individual de un dictador o de un monarca absoluto
que, de hecho, logra dar vigencia social a la normatividad por él creada. Todo Derecho
positivo es Derecho, tanto el que procede de un Parlamento, democráticamente elegido,
como el que deriva de una decisión personal de un dictador que se hace obedecer,
aunque no consideremos, por supuesto, igualmente legitimado (justificado) uno y otro.

Hecha esta aclaración sobre el concepto del Derecho, aparece manifiesto que no todo
"imperio de la ley" es ya, por ello, Estado de Derecho: que no hay tal si la ley proviene de
una voluntad individual absoluta y no de una asamblea de representación popular
libremente elegida. Es decir, que no hay Estado de Derecho si la ley no es expresión de la
voluntad general, o —admitámoslo— de lo que, en cada momento, más se acerca a la
verdadera voluntad general.
 111
Algunas veces, sacándolo totalmente de su contexto, se ha querido aprovechar
interesadamente el prestigio de la fórmula "imperio de la ley", sacralizando ésta en pro
de la conservación inamovible y la defensa a toda costa de un orden y de una legalidad
autoritaria, de una legalidad nada democrática, donde la ley se dicta sin suficiente
participación popular, y donde se olvidan las otras exigencias del Estado de Derecho. En
este contexto autoritario "imperio de la ley" no significa ni más ni menos que "imperio de
la voluntad absoluta del ejecutivo incontrolado", nunca "imperio del legislativo de
representación popular".

Se dirá, y con razón, que el Estado liberal no cumplía sino muy parcial y formalmente esa
condición (la ley, más que expresión de la voluntad general, era expresión de la voluntad
de la burguesía) y algo similar podría decirse de otras condiciones como, por ejemplo,
respecto de la protección efectiva material de los derechos fundamentales. Esto es cierto,
y ello es lo que justifica precisamente ese paso que en los tiempos actuales se ha dado
hacia el Estado social de Derecho, y el que

16. ANÁLISIS DE LA LEY DE ORDEN PUBLICO

La Ley de Orden público es una ley constitucional que viene limitar los derechos
constitucionales, por tal motivo esta ley fue decretada por una Asamblea Constituyente
para garantizar la seguridad y las condiciones fundamentales de vida socia instituida en la
sociedad. Misma que afectan centralmente a su organización. Dicha seguridad y orden
público no pueden ser alterados por la voluntad de los individuos ni en su caso por la
aplicación de normas extranjeras.

Por tanto la Ley de Orden Público, establece los casos en que este deberá ser aplicado,
estableciendo el lugar, forma, tiempo en que deberá aplicarse, dependiente de la
naturaleza o gravedad de la situación.

La Ley del Orden Público a pesar de la necesidad de su aplicación en momentos

determinados, surgen abusos de quienes lo aplican, por ejemplo los abusos de parte del
Poder Ejecutivo.

En el caso de Estado de Prevención y Estado de Alarma, los cuales tienen por objeto no
desequilibrar al país y de no poner en peligro las instituciones constitucionales, y por su
aplicación constituyen un peligro para los derechos individuales y sus garantías, porque
dentro de sus medidas esta someter a la población civil, o a una parte de ella a la
jurisdicción militar.
 112

17. FUNCIÓN PÚBLICA

1. DEFINICIÓN
El vínculo jurídico laboral que une al Estado con los particulares que pasan a formar parte
del Servicio Civil desde que inician el ejercicio del cargo hasta su entrega.

Los Funcionarios son depositarios de la autoridad, responsables legalmente por su

conducta oficial, sujetos a la ley y jamás superiores a ella. (Principio de legalidad
Administrativa, Ref. art. 154 Const.)

Los funcionarios y empleados públicos están al servicio del Estado y no de partido político
alguno.

La función publica no es delegable, excepto en los casos señalados por la ley, y no podrá
ejercerse sin prestar previamente juramento de fidelidad a la Constitución.

2. EJERCICIO
Los funcionarios son depositarios de la autoridad, responsables legalmente por su
conducta oficial, sujetos a la ley y jamás superiores a ella.
Los funcionarios y empleados públicos están al servicio del Estado y no de partido político
alguno.
La función pública no es delegable, excepto en los casos señalados por la ley, y no podrá
ejercerse sin prestar previamente juramento de fidelidad a la Constitución.

3. RESPONSABILIDAD POR INFRACCIÓN DE LA LEY:

Los funcionarios y los empleados públicos actúan unilateralmente imponiendo sus
decisiones dentro del marco de la Constitución Política de la República de Guatemala y las
leyes, pero actúan limitadamente. Los particulares tienen el deber de obediencia pero
también el derecho de afirmar la juricidad y de reclamar por cuanto daño y perjuicio la
actuación unilateral indicada.

Nuestra Constitución Política de la República establece al respecto en su artículo 155:

“Cuando un dignatario, funcionario o trabajador del Estado, en el ejercicio de su cargo,
infrinja la ley en perjuicio de particulares, el Estado o la institución estatal a quien sirva,
será solidariamente responsable por los daños y perjuicios que se causaren.
La responsabilidad civil de los funcionarios y empleados públicos podrá deducirse
mientras no se hubiere consumado la prescripción, cuyo término será de veinte años.
La responsabilidad criminal se extingue, en este caso, por el transcurso del doble del
tiempo señalado por la ley para la prescripción de la pena.
Ni los guatemaltecos ni los extranjeros, podrán reclamar al Estado, indemnización por
daños o perjuicios causados por movimientos armados o disturbios civiles.”

NO OBLIGATORIEDAD DE ÓRDENES ILEGALES (REF. ART. 156

CONSTITUCION)
Ningún funcionario o empleado público, civil o militar, está obligado a cumplir órdenes
manifiestamente ilegales o que impliquen la comisión de un delito.
 113
4. JUICIO SUMARIO DE RESPONSABILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS Y
EMPLEADOS PÚBLICOS.
Cuando un dignatario, funcionario o trabajador del Estado, en el ejercicio de su cargo,
infrinja la ley en perjuicio de particulares, el Estado o la institución estatal a quien sirva,
será solidariamente responsable por los daños y perjuicios que causaren.
La responsabilidad civil de los funcionarios y empleados públicos, podrá deducirse
mientras no se hubiere consumado la prescripción, cuyo término será de 20 años.
La responsabilidad criminal se extingue, en este caso, por el transcurso del doble del
tiempo señalado por la ley, para la prescripción de la pena.
Ni los guatemaltecos ni los extranjeros, podrán reclamar al Estado, indemnización por
daños o perjuicios causados por movimientos armados o disturbios civiles.

5. CONCEPTO DE FUNCIONARIO PÚBLICO, EMPLEADO PÚBLICO

FUNCIONARIO PÚBLICO:
Es la persona individual que ocupa un cargo o puesto, en virtud de elección popular o
nombramiento conforme a las leyes correspondientes, por el cual ejerce mando,
autoridad, competencia legal y representación de carácter oficial de la dependencia o
entidad estatal correspondiente.

EMPLEADO PÚBLICO:
Es la persona individual que ocupa un puesto al servicio del Estado en las entidades o
dependencias regidas por La Ley de Servicio Civil, en virtud de nombramiento o contrato
expedidos de conformidad con las disposiciones legales, por el cual queda obligado a
prestar sus servicios o a ejecutar una obra personalmente a cambio de un salario, bajo la
dirección continuada del representante de la dependencia, entidad o institución.

6. SERVIDOR PÚBLICO
Los funcionarios y empleados públicos.

7. CONCEPTO DE SERVICIO CIVIL

Toda actividad pública que no sea la militar, en las modernas constituciones, obligación
ciudadana de servir a la nación en alguna actividad pacífica, por analogía con el servicio
militar.

8. FORMAS DE INGRESO AL SERVICIO CIVIL

1. Ingreso Libre: cualquier ciudadano puede ingresar al servicio civil.
2. Ingreso por elección: a través de examen de oposición.
3. Ingreso Mixto: todo ciudadano, puede prestar su servicio siempre y cuando lo
demuestre por oposición art. 113 const.
art. 42. condiciones de Ingreso. Para ingresar al Servicio por Oposición se requiere:
1. Poseer la aptitud moral, intelectual y física propias para el desempeño de un
puesto,
2. Satisfacer los requisitos mínimos especiales que establezca el manual de
especificaciones de clase para el puesto de que se trate.
3. demostrar idoneidad, sometiéndose a las pruebas, exámenes o concursos que
establezca esta ley y sus reglamentos.
4. ser escogido y nombrado por la autoridad nominadora de la nómina de candidatos
certificada por la Oficina Nacional del Servicio Civil.
5. Finalizar satisfactoriamente el período de prueba.
 114
6. llenar los demás requisitos que establezcan los reglamentos de esta ley.

9. ANÁLISIS DE LA LEY DE SERVICIO CIVIL

Por estimarlo más útil y práctico, el estudio doctrinario de los derechos de los servidores
públicos de nuestro país, el mismo se hará en forma conjunta con el análisis de la Ley del
Servicio Civil de Guatemala, Decreto 1748 del Congreso de la República.

Objetivos y carácter de La Ley del Servicio Civil:

La promulgación de la Ley de Guatemala tiene su origen en un mandato constitucional
pues en el artículo 120 constitucional de 1965 ordenaba que se emitiera una Ley de
Servicio Civil que estableciera un sistema técnico, armónico, eficiente y dinámico de la
Administración personal al servicio de la Administración Pública. Sus legisladores
sostuvieron que era imperativa una ley que contemple un régimen laboral, con aplicación
de principios de justicia social, y que fuera el instrumento que garantizara la dignidad y
justicia de las personas que hacen carrera del servicio público. Ya que éstos han estado
expuestos a muchas injusticias y discriminaciones por los diferentes grupos políticos que
han gobernado Guatemala, y porque el Estado contemporáneo ha venido ampliando su
papel en la vida nacional, lo que exige una efectiva eficiencia de la Administración
Pública. Considerada ésta en su sentido general, como la suma de estructuras y
funciones organizadas para programar y realizar las políticas, los servicios y las obras del
gobierno, de donde se colige que la eficiencia de la Administración Pública es de vital
importancia para el funcionamiento del gobierno, para la vida del Estado y para la
realización del desarrollo nacional.

Asimismo, nuestros legisladores reconocieron que entre los recursos con que cuenta la
Administración Pública para su acción SUS TRABAJADORES, son, sin duda, lo más
importante. De la capacidad y efectividad de los recursos humanos de un gobierno
depende directamente el éxito del uso de los otros recursos: financieros o materiales.

Desafortunadamente en Guatemala, hasta le fecha el único sistema que ha existido para

la integración del personal de las dependencias públicas ha sido la VOLUNTAD DE LOS
QUE ESTAN DE TURNO EN EL GOBIERNO.

Como objetivos que inspiraron la promulgación de la Ley del Servicio Civil, encontramos
el cumplimiento de un mandato constitucional, la aplicación de principios de justicia social
y a los servidores públicos y efectiva eficiencia de la Administración Pública y
rompimiento del sistema o régimen de botín político, proporcionando así una
administración pública sometida a estímulos, justicia y dignificación.

En cuanto a su carácter es de ORDEN PÚBLICO y los derechos que consagra son

GARANTÍA MÍNIMAS irrenunciables para los servidores públicos, susceptibles de ser
mejoradas conforme las necesidades y posibilidades del Estado. por consiguiente, son
nulos IPSO JURE todos los actos y disposiciones que impliquen renuncia, disminución o
tergiversación de los derechos que la Constitución establece, de los que la Ley de Servicio
Civil señala y de todos los adquiridos con anterioridad.

18. ÓRGANOS DEL ESTADO. Organismo Legislativo

 115

1.CONCEPTO
Órgano del Estado que tiene a su cargo esencialmente la función de legislar.
El poder legislativo tiene naturaleza eminentemente política, así como la
función creadora del derecho que les corresponde.

2. FUNCIÓN LEGISLATIVA Y JUSTIFICACIÓN DE LA FUNCIÓN

LEGISLATIVA
Según Duguit, la Función Legislativa es la que permite al Estado formular el
derecho objetivo o regla de derecho; hacer la ley, que se impone a todos,
gobernantes y gobernados, porque obliga a todos por igual. O como lo ha
expresado Luis Sánchez Agesta, al considerar que son reglas preceptivas o
decisiones de autoridad que obedecemos todos porque nos obligan, nos
prohiben o nos permiten hacer algo Con tales argumentos, vamos a recordar
la conocida división que se hace de la función legislativa en ordinaria y
extraordinaria, recayendo en manos del Congreso de la República la primera y
en las de la Asamblea Nacional Constituyente la segunda.

Como característica esencial de la función legislativa Manuel Ossorio

escribe que únicamente existe en los Estados de Derecho, es decir, en las
democracias, ya que en los gobiernos antidemocráticos, ya fueren
autocráticos, totalitarios o de facto, no se tolera existencia.

De la función legislativa, con rasgos de definición, Ferrero Rebagliati dice que

"Mediante la legislación, el Estado instituye el ordenamiento jurídico que
regula su organización y su acción, así como la vida social". Por su lado.
Naranja Mesa define con mayor amplitud dicha función, pues contempla tres
criterios distintos. En primer lugar, explica que hay un punto de yista orgánico,
porque hay un poder legislativo y si esta afirmación fuere realmente correcta,
habría que precisar "si la indivisión de poderes correspondiera exactamente a
la separación de funciones", lo que no ocurre porque en algunas
circunstancias a este poder se le atribuyen funciones de orden administrativo.
En segundo lugar, anota que hay un criterio formal, y en este caso aquella
función "es la actividad estatal manifestada conforme al .proceso establecido
para la sanción de las leyes", cuyas consecuencias fijan lo eficaz del acto
jurídico llamado ley y que se ajusta a las pautas del Derecho Constitucional. Y
por último, expresa que hay un criterio material, de donde resulta que "la
función legislativa es la actividad estatal que tiene por objeto la creación de
normas jurídicas generales o, en otras palabras, la de hacer las leyes..."

3. COMPOSICIÓN DEL ORGANISMO LEGISLATIVO

La organización pública “Organismo Legislativo” es la creación de la
Constitución Política, artículo 141. Se regula en la Constitución en los artículo
157 al 181 y especialmente en la Ley Orgánica del Organismo Legislativo. En
el interior del “Organismo Legislativo” funcionan diversas organizaciones, entre
ellas, el Pleno del Congreso (diputados). La Junta Directiva, la Presidencia del
Congreso, la Secretaría del Congreso, la Comisión Permanente, la Comisión de
Derechos Humanos, las Comisiones Ordinarias, las comisiones extraordinarias
 116
y específicas y los bloques legislativos. La Junta Directiva, Presidencia y
Secretaría ejercen funciones administrativas y permanentes.

4.UNICAMERALISMO
Sostiene que el poder legislativo se ejerce por una sola cámara llamada de
diputados o representantes; y

5. BICAMERALISMO
Que sostiene el criterio vinculado con dos cámaras distintas en cuanto a sus
miembros y en cuanto a sus funciones: esto quiere decir que hay senadores y
diputados. Los primeros integran la cámara alta y los segundos la cámara
baja.

Las ventajas y los inconvenientes de uno y otro sistema, han sido fuente de
discusión en la doctrina, sin embargo, ha prevalecido en la mayoría de
constituciones el que se refiere a la bicameralidad, por estimarse que el
senado o cámara alta sirve de contrapeso al mayor impulso de la cámara baja
o de diputados. Sánchez Agesta, al escribir sobre el bicameralismo, dice que
se funda en que la cámara de senadores tiene una representación diversa con
carácter nobiliario, corporativo o federativo, o es sólo una cámara de reflexión
debido a la mayor edad de sus miembros o por una mayor calificación política
y que, en todo caso, permite una doble deliberación.

6. INDEPENDENCIA DE LA FUNCIÓN LEGISLATIVA (FALTA)

7. LA ASAMBLEA NACIONAL CONSTITUYENTE

Una Asamblea Constituyente es una corporación especialmente integrada para elaborar
un texto constitucional para un Estado en Formación, para reemplazar una Constitución
ya existente, o para introducirle a la vigente modificaciones sustanciales, básicamente en
cuanto a la forma del Estado, al sistema de gobierno o al régimen político. En los últimos
dos casos, esto ocurre cuando el ordenamiento jurídico-político se encuentra
quebrantado, o su vigencia a sido interrumpida por obra de una grave conmoción interna,
un golpe de Estado, una revolución triunfante o una guerra civil.

No se trata de una institución de carácter permanente sino eminentemente transitorio y

circunstancial: su duración no puede ir más allá del tiempo estrictamente necesario para
el cumplimiento de su objetivo.

8. DELEGACIÓN DE LA FUNCIÓN LEGISLATIVA

Como se ha señalado la complejidad que caracteriza el funcionamiento del Estado
moderno se ha hecho necesario asignarle a la rama ejecutiva del poder, particularmente
a su cabeza, el Gobierno, el cumplimiento de determinadas funciones propiamente
legislativas, ampliando así considerablemente su radio de acción. Por ello en casi todas
las constituciones se encuentran consagradas expresamente normas que le confieren al
ejecutivo el ejercicio de funciones legislativas.

Entre estas delegaciones se destacan algunas de fondo;

 117
I. función colegisladora del Gobierno, es decir, la facultad reconocida a este de
presentar, a través de los ministros, proyectos de ley al Parlamento, facultad que en
muchos casos va más lejos; se le otorga al ejecutivo la iniciativa exclusiva en la
presentación de ciertos proyectos de ley, como son los relativos al presupuesto de rentas
y gastos, a los planes y programas de desarrollo económico y, en general, al gasto
público.

I. También figuran entre estas, las llamadas Facultades Extraordinarias que el

parlamento puede conferir al gobierno, -generalmente con carácter temporal y con fines
específicos-, a través de las cuales el Gobierno puede dictar decretos con fuerza de ley,
supliendo así el propio legislador ordinario. Además está la facultad concedida al Jefe de
Estado, sobre todo en sistema de gobierno presidencial, de objetar por inconveniencia o
por inconstitucionalidad los proyectos de ley aprobados por el Parlamento y sometidos a
su sanción.

I. En esta categoría se incluyen también la facultad concedida al ejecutivo de solicitar

trámite de urgencia al estudio, por parte del Parlamento, de determinados proyectos,
la de convocar al Parlamento a sesiones extraordinarias destinadas a la evacuación de los
proyectos que el Gobierno considere necesarios, y la potestad reglamentaria de las
leyes conferidas al ejecutivo, la cual, por sí sola implica una vasta incursión de parte de
este en la función legislativa.

I. Funciones de Carácter Formal: Estas son asignadas al ejecutivo dentro de la

función legislativa, como son la concurrencia del propio Jefe de Estado a la instalación y
clausura de las cámaras legislativas, oportunidad que se le brinda para exponer ante ellas
sus ideas sobre la marcha del Estado y, concretamente, sobre la labor del legislador y sus
relaciones de Gobierno.

I. Casos Excepcionales: Habría que agregar dentro de las funciones legislativas, los
casos en que el ejecutivo queda investido de poderes excepcionales, como ocurre en los
casos de “estado de sitio” o, en general, bajo los regímenes de crisis previstos en las
Constituciones Modernas.

9. CONGRESO DE LA REPÚBLICA DE GUATEMALA

POTESTAD
La potestad legislativa corresponde con exclusividad al Congreso de la
República, compuesto por diputados electos directamente por el pueblo en
sufragio universal y secreto, por el sistema de distritos electorales y lista
nacional, para un período de cuatro años pudiendo ser reelectos.

10. INTEGRACIÓN
Cada uno de los departamentos de la República, constituye un distrito
electoral. El municipio de Guatemala forma el distrito central, y los otros
municipios del departamento de Guatemala constituyen el distrito de
Guatemala. Por cada distrito electoral deberá elegirse como mínimo un
diputado. La ley establece el número de diputados que correspondan a cada
distrito en proporción a la población. Un número equivalente al veinticinco por
ciento de diputados distritales será electo directamente como diputados por
lista nacional.
 118
En caso de falta definitiva de un diputado se declarará vacante el cargo. Las
vacantes se llenarán, según el caso, llamando al postulante que aparezca en la
respectiva nómina distrital o lista nacional a continuación del último cargo
adjudicado.

11. QUÓRUM
Las resoluciones del Congreso, deben tomarse con el voto favorable de la mayoría
absoluta de los miembros que lo integran, salvo los casos en que la ley exija un número
especial.

El veinticinco por ciento de diputados o más tiene derecho a pedir a la Comisión

Permanente la convocatoria del Congreso por razones suficientes de necesidad o
conveniencia pública. Si la solicitare por lo menos la mitad más uno del total de
diputados, la comisión permanente deberá proceder inmediatamente a su convocatoria

12. SESIONES
El período anual de sesiones del congreso se inicia el catorce de enero de cada
año, sin necesidad de convocatoria. El congreso se reunirá en sesiones
ordinarias del catorce de enero al quince de mayo y del uno de agosto al
treinta de noviembre de cada año. Se reunirá en sesiones extraordinarias
cuando sea convocado por la Comisión Permanente o por el Organismo
Ejecutivo para conocer los asuntos que motivaron la convocatoria. Podrá
conocer de otras materias con el voto favorable de la mayoría absoluta del
total de diputados que lo integran. El veinticinco por ciento de diputados o
más tiene derecho a pedir a la Comisión Permanente la convocatoria del
Congreso por razones suficientes de necesidad o conveniencia pública. Si la
solicitare por lo menos la mitad más uno del total de diputados, la comisión
permanente deberá proceder inmediatamente a su convocatoria.

13. MAYORÍA PARA LAS RESOLUCIONES

Las resoluciones del Congreso, deben tomarse con el voto favorable de la mayoría
absoluta de los miembros que lo integran, salvo los casos en que la ley exija un número
especial.

14. AUTORIZACIÓN A DIPUTADOS PARA DESEMPEÑAR OTRO CARGO

Los diputados pueden desempeñar el cargo de ministro o funcionario de
Estado o de cualquier otra entidad descentralizada o autónoma. En estos
casos deberá concedérseles permiso por el tiempo que duren en sus funciones
ejecutivas. En su ausencia temporal, será sustituido por el diputado suplente
que corresponda.

15. PRERROGATIVAS DE LOS DIPUTADOS

Los diputados son representantes del pueblo y dignatarios de la Nación;
como garantía para el ejercicio de sus funciones gozarán, desde el día que se
les declare electos, de las siguiente prerrogativas:
 119
I. Inmunidad personal para no ser detenidos ni juzgados, si la Corte
Suprema de Justicia, no declara previamente que ha lugar a formación de
causa, después de conocer el informe del juez pesquisidor que deberá
nombrar para el efecto. Se exceptúa el caso de flagrante delito en que el
diputado sindicado deberá ser puesto inmediatamente a disposición de la
Junta Directiva o Comisión Permanente del Congreso para los efectos del
antejuicio correspondiente.
II. Irresponsabilidad por sus opiniones, por su iniciativa y por la manera de
tratar los negocios públicos, en el desempeño de su cargo.

Todas las dependencias del Estado tienen la obligación de guardar a los

diputados las consideraciones derivadas de su alta investidura. Estas
prerrogativas no autorizan arbitrariedad, exceso de iniciativa personal o
cualquier orden de maniobra tendientes a vulnerar el principio de no
reelección para el ejercicio de la Presidencia de la República. Sólo el
Congreso será competente para juzgar y calificar si ha habido arbitrariedad o
exceso y para imponer las sanciones disciplinarias pertinentes.

Hecha la declaración a que se refiere el inciso uno, los acusados quedan

sujetos a la jurisdicción de juez competente. Si se les decretare prisión
provisional quedan suspensos en sus funciones en tanto no se revoque el
auto de prisión. En caso de sentencia condenatoria firme, el cargo quedará
vacante.

16. REQUISITOS PARA EL CARGO DE DIPUTADO

Para ser electo diputado se requiere ser guatemalteco de origen y estar en el
ejercicio de sus derechos ciudadanos.

17. JUNTA DIRECTIVA Y COMISIÓN PERMANENTE

El Congreso elegirá, cada año, su Junta Directiva. Antes de clausurar el
período de sesiones ordinarias elegirá la Comisión Permanente, presidida por
el Presidente del Congreso, la cual funcionará mientras el Congreso no esté
reunido. La integración y las atribuciones del Junta Directiva y de la Comisión
Permanente serán fijadas en la Ley de Régimen anterior.

18. PROHIBICIONES Y COMPATIBILIDADES

No pueden ser diputados:
I. Los funcionarios y empleados de los Organismos Ejecutivo, Judicial y del
Tribunal y Contraloría de Cuentas, así como los Magistrados del Tribunal
Supremo Electoral y el director del Registro de Ciudadanos. Quienes
desempeñen funciones docentes y los profesionales al servicio de
establecimientos de asistencia social, están exceptuados de la prohibición
anterior;
II. Los contratistas de obras o empresas públicas que se costeen con fondos
del Estado o del municipio, sus fiadores y los que de resultas de tales obras o
empresas, tengan pendiente reclamaciones de interés propio;
III.Los parientes del Presidente de la República y los del Vicepresidente dentro
del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad;
 120
IV. Los que habiendo sido condenados en juicio de cuentas por sentencia
firme, no hubieren solventado sus responsabilidades;
V. Quienes representen intereses de compañías o personas individuales que
exploten servicios públicos; y
VI. Los militares en servicio activo.

Si al tiempo de su elección o posteriormente, el electo resultare incluido en

cualquiera de las prohibiciones contenidas en este artículo, se declarará
vacante su puesto, pero si fuera de los comprendidos en los literales a) y e)
podrá optar entre el ejercicio de esas funciones o el cargo de diputado. Es
nula la elección de diputado que recayere en funcionario que ejerza
jurisdicción en el distrito electoral que lo postula, o la hubiere ejercido tres
meses antes de la fecha en que se haya convocado a la elección.

El cargo de diputado es compatible con el desempeño de misiones

diplomáticas temporales o especiales y con la representación de Guatemala en
congresos internacionales.

19. ATRIBUCIONES
Corresponde al Congreso de la República:
a) Abrir y cerrar sus períodos de sesiones;
b) Recibir el juramento de ley al Presidente y Vicepresidente de la República, al
Presidente del Organismo Judicial y darles posesión de sus cargos;
c) Aceptar o no la renuncia del presidente o del Vicepresidente de la República.
El Congreso comprobará la autenticidad de la renuncia respectiva;
d) Dar posesión de la Presidencia de la República, al Vicepresidente en caso de
ausencia absoluta o temporal del Presidente,
e) Conocer con anticipación, para que los efectos de la sucesión temporal, de
la ausencia del territorio nacional del presidente y vicepresidente de la
república. En ningún caso podrán ausentarse simultáneamente el Presidente y
Vicepresidente.
f) Elegir a los funcionarios que, de conformidad con la Constitución y la ley,
deban ser designados por el Congreso; aceptarles o no la renuncia y elegir a
las personas que han de sustituirlos;
g) Desconocer al Presidente de la República si, habiendo vencido su período
constitucional, continúa en el ejercicio del cargo. En tal caso, el Ejército pasará
automáticamente a depender del Congreso;
h) Declarar si ha lugar o no a formación de causa contra el Presidente y
Vicepresidente de la República, Presidente y magistrados de la Corte Suprema
de Justicia, del Tribunal Supremo Electoral, y de la Corte de Constitucionalidad,
Ministros, Viceministros de Estado, cuando estén encargados del Despacho,
Secretarios de la Presidencia de la república, Subsecretarios que los sustituyan,
Procurador de los Derechos Humanos, Fiscal General y Procurador General de
la Nación.
Toda resolución sobre esta materia ha de tomarse con el voto favorable de las
dos terceras partes del número total de diputados que integran el congreso
i) Declarar, con el voto de las dos terceras partes del número total de
diputados que integran el congreso, la incapacidad física o mental del
Presidente de la República para el ejercicio del cargo. La declaratoria debe
 121
fundarse en dictamen previo de una comisión de cinco médicos, designados
por la Junta Directiva del Colegio respectivo a solicitud del Congreso;
j) Interpelar a los ministros de Estado y conceder condecoraciones propias del
Congreso de la República, a guatemaltecos y extranjeros; y
k) Todas las demás atribuciones que le asigne la Constitución y otras leyes.

20. INTERPELACIONES A MINISTROS

Los ministros de Estado, tienen la obligación de presentarse al Congreso, a fin
de contestar las interpelaciones que se les formulen por uno o más diputados.
Se exceptúan aquellas que se refieran a asuntos diplomáticos u operaciones
pendientes.

Las preguntas básicas deben comunicarse al ministro o ministros interpelados,

con cuarenta y ocho horas de anticipación. Ni el Congreso en pleno, ni
autoridad alguna, podrá limitar a los diputados al Congreso el derecho de
interpelar, calificar las preguntas o restringirlas.

Cualquier diputado puede hacer las preguntas adicionales que estime

pertinentes relacionadas con el asunto o asuntos que motiven la interpelación
y de ésta podrá derivarse el planteamiento de un voto de falta de confianza
que deberá ser solicitado por cuatro diputados, por lo menos, y tramitado sin
demora, en la misma sesión o en una de las dos inmediatas siguientes.

21. EFECTOS DE LA INTERPELACIÓN

Cuando se planteare la interpelación de un ministro, éste no podrá ausentarse
del país, ni excusarse de responder en forma alguna.

Si se emitiere voto de falta de confianza a un ministro, aprobado por no

menos de la mayoría absoluta del total de diputados al Congreso, el ministro
presentará inmediatamente su dimisión. El Presidente de la República podrá
aceptarla, pero si considera en Consejo de Ministros, que el acto o actos
censurables al ministro se ajustan a la conveniencia nacional y a la política del
gobierno, el interpelado podrá recurrir ante el Congreso dentro de los ocho
días a partir de la fecha del voto de falta de confianza. Si no lo hiciere, se le
tendrá por separado de su cargo e inhábil para ejercer el cargo de ministro de
Estado por un períodos no menor de seis meses.

Si el ministro afectado hubiese recurrido ante el Congreso, después de oídas

las explicaciones presentadas y discutido el asunto y ampliada la interpelación,
se votará sobre la ratificación de la falta de confianza, cuya aprobación
requerirá el voto afirmativo de las dos terceras partes que integran el total de
diputados al Congreso. Si se ratificara el voto de falta de confianza, se tendrá
al ministro por separado de su cargo de inmediato.

En igual forma, se procederá cuando el voto de falta de confianza se emitiere

contra varios ministros y el número no puede exceder de cuatro en cada caso.

22. ASISTENCIA DE MINISTROS AL CONGRESO

 122
Cuando para el efecto sean invitados, los ministros de estado están obligados
a asistir a las sesiones del Congreso, de las Comisiones y de los Bloques
Legislativos. No obstante, en todo caso podrán asistir y participar con voz en
toda discusión atinente a materias de su competencia. Podrá hacerse
representar por los Viceministros.
Todos los funcionarios y empleados públicos están obligados a acudir e
informar al Congreso, cuando éste o sus comisiones lo consideren necesario.

23. CONVOCATORIA A ELECCIONES POR EL CONGRESO

Es obligación del Congreso, o en su defecto de la Comisión Permanente,
convocar sin demora a elecciones generales cuando en la fecha indicada por la
ley, el Tribunal Supremo Electoral no lo hubiere hecho.

24. ATRIBUCIONES ESPECÍFICAS

a) Calificar las credenciales que extenderá el Tribunal Supremo Electoral a los
diputados electos;
b) Nombrar y remover a su personal administrativo. Las relaciones del
Organismo Legislativo con su personal administrativo, técnico y de servicios,
será regulado por una ley específica, la cual establecerá el régimen de
clasificación de sueldos, disciplinario y de despidos;
Las ventajas laborales del personal del Organismo Legislativo, que se
hubieren obtenido por ley, acuerdo interno, resolución o por costumbre, no
podrán ser disminuidas o tergiversadas;
c) Aceptar o no las renuncias que presentaren sus miembros;
d) Llamar a los diputados suplentes en caso de muerte, renuncia, nulidad de
elección, permiso temporal o imposibilidad de concurrir de los propietarios; y
e) Elaborar y aprobar su presupuesto, para ser incluido en el del Estado

25. OTRAS ATRIBUCIONES (ESTUDIAR EL ART. 171 CONSTI.)

26. MAYORÍA CALIFICADA

Aprobar antes de su ratificación, con el voto de las dos terceras partes del
total de diputados que integran el Congreso, los tratados, convenios o
cualquier arreglo internacional, cuando:

I. Se refieran al paso de ejércitos extranjeros por el territorio nacional o al

establecimiento temporal de bases militares extranjeras; y
II. Afecten o puedan afectar la seguridad del Estado o pongan fin a un estado
de guerra.

27. PROCEDIMIENTO CONSULTIVO

Las decisiones políticas de especial trascendencia deberán ser sometidas a
procedimiento consultivo de todos los ciudadanos. La consulta será convocada
por el Tribunal Supremo Electoral a iniciativa del Presidente de la República o
del Congreso de la República, que fijarán con precisión la o las preguntas se
someterán a los ciudadanos. «La ley constitucional electoral regulará lo
relativo a esta institución.»
 123
28. ANTEJUICIO
art. 134 Procedimiento del antejuicio. Cuando el Congreso de la República
deba conocer de un antejuicio por comisión de un delito de un funcionario que
por razón del cargo goce de ese derecho y cuyo conocimiento corresponda al
Congreso, por haberse inhibido un órgano judicial de continuar instruyendo un
proceso por razón de tal implicación y habiendo enviado los autos para su
conocimiento por el Congreso, La Junta Directiva del Congreso hará saber al
pleno que en próxima cesión ordinaria que se celebrará no más tarde de ocho
días después de tal conocimiento, se iniciará el trámite del asunto.

El Congreso procederá de la siguiente manera:

a) En sesión ordinaria convocada como se indica en el primer párrafo de este
artículo el Pleno del Congreso será informado de todos los detalles del asunto.

b) En esa misma sesión el Pleno del Congreso integrará una Comisión

pesquisidora, conformada por cinco miembros por sorteo que se realizará
entre todos los diputados, salvo el Presidente del Congreso. El primer
diputado sorteado será el Presidente de la Comisión y el Segundo actuará
como Secretario. Las decisiones de la comisión pesquisidora se adoptarán por
mayoría de votos y ningún diputado puede excusarse o dejar de participar,
salvo que el Pleno acepte la excusa encontrando fundadas las razones
erguidas.

c) La comisión pesquisidora examinará los expedientes y demás documentos

que hubieren, oirá a los acusadores, peticionarias, denunciantes o interesados,
así como al funcionario contra quien este enderezado el asunto y se
practicarán las diligencias que solicite tal funcionario, recabándose toda
información y documentación que cualquiera de los miembros de la comisión
considere pertinente.

Asimismo practicará las diligencias que pida por el Ministerio Público. El Pleno,
si lo estima conveniente, podrá señalarle un plazo razonable a la comisión
pesquisidora para que emita su dictamen.

d) Para el desempeño de sus funciones, todos los funcionarios y empleados

están obligados a presta su plena colaboración a la comisión.

e) Al finalizar su investigación y consideraciones. La Comisión emitirá dictamen

del que dará cuenta al Pleno en sesión ordinaria del Congreso. La Comisión
deberá tener presente que su investigación es esencialmente moral y el de
establecer la realidad y veracidad de los hechos que puedan o no integrar una
actividad que por su naturaleza debe ser conocida por un juez de lo penal.

Igualmente corresponde a la comisión determinar si la investigación se ha

promovido por razones espurias, políticas o ilegítimas en afán de involucrar a
tal funcionario. La comisión de ninguna manera podrá arrogarse facultades
que corresponden a los tribunales y jueces, ni podrá calificar o tipificar hechos
delictivos.
 124
La misión de la comisión pesquisidora consiste esencialmente en establecer, si
la conducta pesquisidora de tal funcionario deba, por razones esencialmente
éticas, morales y políticas ser puesto a disposición de la justicia común.

f) El dictamen de la comisión pesquisidora deberá contener la recomendación

que harán sus miembros respecto a que sea declarado con o sin lugar el
antejuicio. El Pleno tiene la facultad de aceptar o no la recomendación
dictaminada por la comisión pesquisidora. El dictamen será conocido por el
Pleno en sesión ordinaria y les serán entregadas copias a todos los diputados y
los antecedentes se mantendrán en secretaria. Donde podrán se consultados
por cualquier persona. Si alguno de los miembros de la comisión se resistiere
a actuar en ella esto constituirá falta grave y los demás miembros lo harán del
conocimiento de la Junta Directiva del Congreso para la sanción que
corresponda.

g) La resolución favorable de un antejuicio, declarándolo sin lugar causa

estado y no integra cosa juzgada.

h) el Plano del Congreso conocerá del expediente instruido y del dictamen

de la comisión pesquisidora en sesión ordinaria procediéndose a su discusión.
Desde luego que los integrantes de la comisión pesquisidora han sido
designados mediante mero sorteo, sus criterios se basarán en sus honestos
conocimientos, en la decencia y en honorabilidad. Nadie puede pedirles
explicaciones ulteriores, que sustenten su modo de pensar o rebatirles
cualquier criterio que haya sido expresado.

i) Agotada la discusión del dictamen de la comisión pesquisidora se

procederá a votar. El voto afirmativo declara con lugar el antejuicio y el
negativo lo declara sin lugar. En el primer caso, las diligencias regresarán sin
demora a la Corte Suprema de Justicia a fin que lo turne al tribunal del orden
común que proceda para instruir el proceso correspondiente.

Art. 135. flagrante delito. En el caso de que un diputado fuere detenido en

flagrante delito, la autoridad que hubiere efectuado la detención lo pondrán
inmediatamente a disposición de la Junta Directiva o de la Comisión
Permanente del Congreso, entregándoles los antecedentes para que conozcan
del antejuicio. Si la Directiva conveniente, podrá mantener las medidas que
estime pertinentes con las seguridades adecuadas al caso.

Art. 136. Inhibitorias. Cuando el Congreso reciba denuncia de comisión de

delito de un diputado, por haberse inhibido un órgano judicial de continuar
instruyendo el proceso, sin entrar a conocer del fondo del asunto, deberá
inhibirse y remitir las diligencias a la Corte Suprema de Justicia para los
efectos del trámite del antejuicio respectivo.

Art. 137. Antejuicio estando en receso el Congreso. Cuando se

promueva un antejuicio estando en receso el Congreso, todos los trámites
indicados en el artículo anterior los llevará a cabo la Comisión Permanente,
integrando la comisión pesquisidora por sorteo que efectuará entre sus
 125
propios miembros. Sin embargo, si se promovieren antejuicios en contra del
Presidente de la República o del Presidente del Organismo Judicial, la Comisión
Permanente convocará inmediatamente a sesiones extraordinarias del
Congreso de la República y en ellas se conocerá del antejuicio.

Art. 138. Antejuicio declarado con lugar. Para declarar con lugar un
antejuicio es necesario el voto afirmativo de, por lo menos, las dos terceras
partes del total de diputados que integran el Congreso.

* La Interpelación
El Origen Parlamentario de la interpelación es innegable, pues precisamente del sistema
parlamentario se ha tomado tal institución, la cual conquistada por los Lores y Los
Comunes frente al Monarca Británico, haciendo así efectiva la responsabilidad política de
los gobernantes.

Esta institución se incorporó a nuestro derecho constitucional en la constitución de 1945,

y ha sido mantenida en las Constituciones posteriores.

El origen de esta institución se encuentra en el malestar que produce la preponderancia

presidencial. A partir del asentamiento de las reformas liberales - a finales del siglo
pasado e inicios del presente- se produce en América latina un fortalecimiento inusitado
de los poderes del Presidente. La Constitución cubana en 1940, por primera vez, en
América latina, estableció un sistema semi-parlamentario o Presidencial Moderado, en el
sentido de fijar mayores limitaciones a la actividad del Ejecutivo. Así pues, se incorporó
por primera vez la interpelación y el voto de falta de confianza, elemento propio del
régimen parlamentario y no del presidencial.

Este mecanismo de control ha sido controvertido y el Congreso de la República ha hecho

diversas interpretaciones. En 1959, afirmó que “la interpelación es un derecho ilimitado
de los diputados y no está sujeto a la calificación previa de ninguna especie”.

Sin embargo en 1972, la mayoría conservadora se decidió por un criterio restrictivo,

habiendo sentado la tesis que la solicitud debe calificarse previamente por la Junta
Directiva, la que determinará: “ Sí se ajusta a la constitución y a la naturaleza de la
institución, para evitar que se desnaturalice y sea objeto de exceso de iniciativa de los
diputados, o de cualquier otro factor que haga perder el sentido de la unidad de los actos
y resoluciones del congreso de la República, haciendo el planteamiento al Pleno del
Congreso para su aceptación o no”.

Para muchos esta interpelación anulaba prácticamente el derecho de interpelación de los

diputados, y su ejercicio quedaba en manos de la mayoría.

Precisamente esta situación fue la que motivó una innovación en nuestra Constitución
actual al incluirse un párrafo que no permite tales intepretaciones, al establecer el art.
166 párrafo segundo: “Ni el Congreso ni el pleno, ni autoridad alguna, podrá limitar a los
Diputados al Congreso el derecho de interpelar, calificar las preguntas o restringirlas.
 126
Podemos apreciar, pues, que la facultad de interpelación es de los diputados
individualmente considerados, y no del Congreso en Pleno, tal y como lo establece
nuestra Constitución.

I. Juicio Político (también llamada Interpelación)

29. LEY DEL ORGANISMO LEGISLATIVO (ESTUDIAR LA LEY DEL

ORGANISMO LEGISLATIVO)

30. FORMACIÓN Y SANCIÓN DE LEY

Para la formación de las leyes tienen iniciativa los diputados al Congreso, el
Organismo Ejecutivo, la Corte Suprema de Justicia, la Universidad de San
Carlos de Guatemala y el Tribunal Supremo Electoral.

Ninguna ley podrá contrariar las disposiciones de la Constitución. Las leyes

que violen o tergiversen los mandatos constitucionales son nulas ipso jure.

Las leyes calificadas como constitucionales requieren, para su reforma, el voto

de las dos terceras partes del total de diputados que integran el Congreso,
previo dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad.

Presentado para su trámite un proyecto de ley, se observará un procedimiento

que prescribe la Ley Orgánica y de Régimen Interior del Organismo
Legislativo. Se pondrá a discusión en tres sesiones celebradas en distintos días
y no podrá votarse hasta que se tenga por suficientemente discutido en la
tercera sesión. Se exceptúan aquellos casos que el Congreso declare de
urgencia nacional con el voto de las dos terceras partes del número total de
diputados que lo integran.

Aprobado un proyecto de ley, la Junta Directiva del Congreso de la República,

en un plazo no mayor de diez días, lo enviará al Ejecutivo para su sanción,
promulgación y publicación

Dentro de los quince días de recibido el decreto y previo acuerdo tomado en

Consejo de Ministros, el Presidente de la República podrá devolverlo al
Congreso con las observaciones que estime pertinentes, en ejercicio de su
derecho de veto. Las leyes no podrán ser vetadas parcialmente.

Si el Ejecutivo no devolviere el decreto dentro de los quince días siguientes a

la fecha de su recepción, se tendrá por sancionado y el Congreso lo deberá
promulgar como ley dentro de los ocho días siguientes. En caso de que el
Congreso clausurare sus sesiones antes de que expire el plazo en que puede
ejercitarse el veto, el Ejecutivo deberá devolver el decreto dentro de los
primeros ocho días del siguiente período de sesiones ordinarias.

Devuelto el decreto al Congreso, la Junta Directiva lo deberá poner en

conocimiento del pleno en la siguiente sesión, y el congreso, en un plazo no
mayor de treinta días podrá reconsiderarlo o rechazarlo. Si no fueren
aceptadas las razones del veto y el Congreso rechazare el veto por las dos
 127
terceras partes del total de sus miembros el Ejecutivo deberá obligadamente
sancionar y promulgar el decreto dentro de los ocho días siguientes de haberlo
recibido. Si el Ejecutivo no lo hiciere, la Junta Directiva del Congreso ordenará
su publicación en un plazo que no excederá de tres días, para que surta efecto
como ley de la República.

La ley empieza a regir en todo el territorio nacional, ocho días después de su

publicación integra en el diario Oficial, a menos que la misma ley amplíe o
restrinja dicho plazo o su ámbito territorial de aplicación.

No necesitan de sanción del Ejecutivo, las disposiciones del Congreso relativas

a su Régimen Interior y las contenidas en los artículos 165 y 170 de la
Constitución Política de la República.

31.ETAPAS DEL PROCESO LEGISLATIVO

Las etapas del moderno proceso legislativo, según la doctrina jurídica, son:
I. Iniciativa
II. Discusión
III.Aprobación
IV. Sanción
V. Promulgación
VI. Publicación
El proceso legislativo supone la existencia de una serie de actividades que
deben ser realizadas por lo órganos estatales competentes, constituyendo
cada de ellas etapas específicas, que de modo consecutivo, deberán irse
desenvolviendo necesariamente hasta llegar a la efectiva formación de la
ley.

Iniciativa: El acto por el cual un proyecto de ley es presentado a la

consideración del Organismo Legislativo por lo órganos del Estado
debidamente facultados para el efecto en cada sistema jurídico. (VER
ARTÍCULO 174 DE LA CONSTITUCIÓN)

Discusión: El acto mediante el cual el cual el Organismo Legislativo delibera

acerca de los proyectos de ley presentados, discutiendo sobre la conveniencia
de aprobarlos o no. (VER ARTÍCULO 176 DE LA CONSTITUCIÓN)

Aprobación: Tras discutir el proyecto de ley, el Organismo Legislativo lo

somete a votación. Para aprobarlo deberá contarse con el voto favorable de la
mayoría absoluta (mitad más uno) de los miembros que integran el Congreso,
salvo los casos en que la propia Constitución exija un número especial (2/3
partes) . VER ARTÍCULO 159 DE LA CONSTITUCIÓN.
Por ejemplo, en su artículo 175 establece que para la reforma de las leyes
constitucionales es necesario el voto favorable de las 2/3 partes del total de
diputados que integran el Congreso, previo dictamen favorable de la Corte de
Constitucionalidad. (VER ARTÍCULOS 177, 178).

Sanción: Consiste en la aceptación por parte del Ejecutivo de un proyecto de

ley ya debidamente aprobado por el Organismo Legislativo. En nuestro
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sistema jurídico la sanción del Poder Ejecutivo deberá ser otorgada en un
plazo máximo de 15 días, contados a partir de la recepción del proyecto. En
caso contrario se tendrá por sancionado y deberá promulgarse como ley de la
República dentro de los 8 días siguientes.

I. Derecho de Veto: Es la facultad del Organismo Ejecutivo de poder

oponerse a los proyectos de ley ya aprobados por el Congreso. Nuestra
Constitución en el Artículo 178 establece que previo acuerdo tomado en
Consejo de Ministros, el Presidente de la República podrá vetar el proyecto de
ley; asimismo estipula que las leyes no pueden ser vetadas parcialmente.
En caso de que el Congreso clausurare sus sesiones antes de que expire el
plazo de 15 días en que puede ejercitarse el veto, el Ejecutivo deberá devolver
el decreto dentro de los primeros ocho días del siguiente período de sesiones
ordinarias del período siguiente, ya sea sancionándolo o vetándolo. (el
período ordinario de sesiones del Congreso se inicia, sin necesidad de
convocatoria, el 15 de enero de cada año).

- Primacía Legislativa: No obstante el mencionado Derecho de veto de que

goza el Ejecutivo, la Constitución otorga al Congreso la facultad de no aceptar
dicho veto, mediante la ratificación del proyecto con el voto de las 2/3 partes
del total de diputados que lo integran. (vemos aquí la mayoría indispensable
para oponerse al veto del Ejecutivo es superior a la mayoría requerida en la
generalidad de los casos, mitad más uno). Nuestra Constitución establece que
en este caso el Organismo Ejecutivo deberá necesariamente sancionar y
promulgar la ley; si no lo hiciere, el Congreso ordenará su publicación para
que surta efecto como ley de la República (Artículo 179 de la Constitución).

Promulgación: Consiste en el reconocimiento solemne por el Ejecutivo de

que una ley ha sido aprobada conforme el proceso legislador establecido por
la Constitución y que, por consiguiente, debe ser obedecida.
Por lo tanto, promulgada la ley equivale a ordenar que la misma debe ser
publicada y cumplida por aquellos a quienes va dirigida.

Publicación: Es el acto por el cual una ley ya aprobada y debidamente

sancionada, se da a conocer a la colectividad. Nuestra Constitución señala en
su artículo 180 que la ley debe ser publicada íntegramente en el Diario Oficial
(Diario de Centroamérica) y que empezará a regir en todo el territorio nacional
8 días después de su publicación, a menos que la misma ley amplíe o restrinja
dicho plazo. Ejemplo: El plazo puede ser ampliado por la propia ley; también
el término legal puede ser restringido por la propia ley; tal es el caso de los
decretos que ponen en vigor la Ley de Orden Público, en que generalmente se
establece que la misma entrará en vigor inmediatamente.
La etapa de publicación de la Ley corresponde al Ejecutivo, salvo el caso
contemplado en el artículo 179 de la Constitución que contempla la situación
en que el Congreso podrá ordenar dicha publicación.

VACATIO LEGIS: El período que transcurre entre la publicación de la ley y su

entrada en vigor se conoce en doctrina con el nombre de “vacatio legis”.
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