NACIMIENTO Y ORGANIZACIÓN

DE LA PERSONA JURÍDICA
EXPOSITORES:
1. YESENIA SUAREZ
2. SILVIA MONOGA
3. MARIANA IBARRA
4. JOHANA RINCON
5. SLENDY VERGEL
6. JULIAN SANTAMARIA
7. ALVARO F. GÓMEZ
 I. Constitución de las Corporaciones
II. Constitución de las Fundaciones
III. Naturaleza Jurídica del Negocio de Constitución
IV. Régimen Jurídico de la Constitución de la P.J.
V. El Acuerdo de Constitución como Acto Solemne

Todas las Personas Jurídicas (P.J.) de

Derecho Privado requieren, como supuesto
necesario, un conjunto de declaraciones de
voluntad (necesariamente por escrito).
NEGOCIO JURÍDICO DE CONSTITUCIÓN

I. Constitución de las Corporaciones

• En cuanto a las Corporaciones:
▫ Las declaraciones de voluntad de sus
asociados se dirigen a crear una persona
jurídica distinta de los miembros que la
componen.
▫ Las declaraciones de voluntad son
paralelas, es decir, que todas deben dirigirse
a unos mismos efectos y fines.
▫ Las declaraciones de voluntad deben
concordar acerca de:
 El objeto de la corporación (sociedad o asociación)
CONTENIDAS EN  Los Estatutos
UN ESCRITO:  Forma de Administración
MINUTA DE  Tiempo de Duración
CONSTITUCIÓN  Nombre y Domicilio de la Corporación
DE LA CORPORACIÓN  Declaraciones de Respeto de las demás
O FUNDACIÓN circunstancias para la buena marcha de la persona
(sociedad o asociación) creada.
NEGOCIO JURÍDICO DE CONSTITUCIÓN

II. Constitución de las Fundaciones

• Para la constitución de las
Fundaciones se requiere:
▫ La declaración de voluntad del
Fundador o Fundadores acerca de la
formación.
▫ El funcionamiento, los estatutos y
demás circunstancias necearías .

LA DIFERENCIA: CORPORACIÓN VS FUNDACIÓN

La CORPORACIÓN (sociedad o asociación) se constituye con la conformación
de los socios o asociados, y que constituyen un patrimonio (capital), de
propiedad de los mismos, para el desarrollo de un objeto social definido, que
generalmente tiene fin comercial o fin propio.

La FUNDACIÓN se constituye con la destinación un capital por parte de

fundadores, y constituyendo un patrimonio (capital) de propiedad de las
personas beneficiadas, para desarrollar un objeto social que tiene un fin de
beneficencia hacia la población objetivo.
NEGOCIO JURÍDICO DE CONSTITUCIÓN

III. Naturaleza Jurídica del Negocio P.J.

Se discute la naturaleza del Conjunto de Declaraciones de Voluntad
(ACTA DE CONSTITUCIÓN)para la constitución de una Corporación o
Fundación, en que se resalta dos doctrinas:

DOCTRINA 1: CONSTITUCIÓN DE LA P.J. COMO CONTRATO

• Esta vieja doctrina contemplaba la constitución de una sociedad como un
CONTRATO entre partes (como lo denominaba el art. 2079 del Código
Civil).
• Sin embargo, por CONTRATO podemos entender que es únicamente
negocios jurídicos bilaterales.
• Este concepto no aplicaría para la constitución de la empresa unipersonal
de origen unilateral (Ley 222 de 1995, art. 71) o constitución de
sociedades de origen plurilateral (colectivo).

DOCTRINA 2: CONSTITUCIÓN DE P.J. COMO NEGOCIO JURÍDICO

• La Constitución de la P.J. representa una clase de los negocios jurídicos
especiales, sea unilaterales (fundaciones) o plurilaterales
(corporaciones).
• El conjunto de declaraciones de voluntad en la Constitución de la P.J.
se concibe mas como un acto colectivo, ya que estas declaraciones
producen consecuencias jurídicas mas allá del circulo patrimonial de los
asociados o del fundador. Dicho acto se constituye como un pacto o acuerdo
que crea un nuevo sujeto de derecho.
• A diferencia de un contrato, en que las partes se encuentra en oposición, las
Declaraciones de Voluntades, en la constitución de la P.J., se mueven
paralelamente y en la misma dirección.
NEGOCIO JURÍDICO DE CONSTITUCIÓN

IV. Régimen Jurídico de Constitución de la P.J.

En principio, las declaraciones de voluntades en la constitución de la
Persona Jurídica, como acuerdo o negocio colectivo, esta sujeto a reglas
generales propias de los negocios jurídico, para su legitimidad.

Entre las reglas de los negocios jurídicos aplicables en la constitución de la

P.J. están las siguientes:
• Los constituyentes deben ser personas capaces de obrar,
• En el negocio de constitución deben emitir declaraciones sanas
• El negocio debe recaer sobre un objeto lícito

Sin embargo, en el régimen jurídico de constitución de una Persona Jurídica,

la capacidad y vicios de la voluntad, rigen importantes excepciones. Un caso se
da en las sociedades anónimas, en que no tienen en cuenta: ni el error de objeto ilícito, ni
el dolo ante declaraciones no sanas, ni la ausencia de capacidad de obrar de sus
constituyentes.

ANALISIS DE CASOS:
1. ¿Una sociedad puede constituirse con menores de edad?
2. ¿Se podría establecer Estatutos con faltas a los principios morales?
3. ¿Se podría establecer un Objeto visto luego como actividad ilícita?
NEGOCIO JURÍDICO DE CONSTITUCIÓN

V. La Constitución de la P.J. como acto Solemne

La constitución de la Persona Jurídica está destinada a producir
efectos de derecho con relación con la colectividad, pues se tratará
siempre de la declaración de un nuevo sujeto de derechos.

1. El negocio jurídico constitutivo de una Fundación o de una

Corporación SIN ÁNIMO DE LUCRO, será siempre
solemne y de régimen especial, con la declaración de
voluntades son consignadas en un escrito o minuta transcritas
a Escritura Pública o por Documento Privado reconocido
ante Notario. (Decreto 2150 de 1995, Art. 40, Inc. 2°).

2. El negocio jurídico constitutivo de una Asociación o

Corporación CON ÁNIMO DE LUCRO, sea Sociedad Civil o
Sociedad Mercantil, será siempre solemne y de régimen
comercial (Código de Comercio, Art. 100), elevando las
declaración de voluntades en escrito o minuta y
transcribiéndolas a una Escritura Pública (Código de
Comercio, Art. 110). En el caso especial de las Sociedades por
Acciones Simplificadas (S.A.S.) se podrá hacer mediante
documento privado (según el art. 5 de la Ley 1258 de 2008).
NEGOCIO JURÍDICO DE CONSTITUCIÓN

V. La Constitución de la P.J. como acto Solemne

Para que el negocio sea oponible a terceros y para
presentar un CERTIFICADO DE EXISTENCIA Y
REPRESENTACIÓN legal, se requerirá la inscripción
Certificado de Existencia
en el Registro Mercantil en la Cámara de Comercio de y Representación Legal
jurisdicción en el domicilio principal de la Persona Jurídica. CAMARA DE COMERCIO

Escritura Pública
NOTARIA

Documento Privado
ASAMBLEA DE
CONSTITUCIÓN
 I. Tesis de la concesión del Estado
II. Tesis de la libre constitución
III. Tesis del reconocimiento y aprobación
IV. Sistema vigente en el derecho colombiano

¿Es suficiente que sólo se efectué el negocio jurídico

de constitución (acto solemne) para el goce de la
Personería Jurídica, de la Sociedad o Fundación,
como nuevo sujeto de derecho, o se requiere, como
elemento esencial, la intervención del GOBIERNO?
APROBACIÓN GUBERNATIVA DEL NEGOCIO COLECTIVO

I. Tesis de la Concesión del Estado

TESIS I:
• «La Personalidad Jurídica (de
corporaciones y fundaciones) sólo surge con
la concesión del Estado».
▫ El derogado artículo 634 del Código Civil decía que: «no son
personas jurídicas las fundaciones y corporaciones que no
se hayan establecido en virtud de una ley». El Art. 634 del
Código Civil tenía como excepción el Art. 635, ya que se eximió las
«sociedades industriales» (Entiéndase como Sociedades Civiles y
Comerciales).

▫ Entre los siglos XVII y XIX se consideraban a las Personas

Jurídicas de Derecho Privado como una desmembración de la
soberanía nacional, por lo tanto eran consideradas como
peligrosas.

▫ La modificación del Art. 634 del Código Civil en el año 1886, con la
constitución política de ese año, se permitió formar libremente
asociaciones públicas y privadas no contrarias a la moral ni al orden
legal. Tal derecho es ampliamente reconocido por la
Constitución Política de 1991, en el art. 38.
APROBACIÓN GUBERNATIVA DEL NEGOCIO COLECTIVO

II. Tesis de la libre constitución

TESIS II:
• «La capacidad de goce de la
Personalidad Jurídica, en
Corporaciones y Fundaciones, comienza
tan pronto termine la celebración del
negocio jurídico de constitución»

▫ Esta tesis reconoce que, la Personalidad

del negocio jurídico especial, tanto para
las Asociaciones o Fundaciones, una vez se
registre minuta de constitución,
elevándola a Escritura Pública o
Documento Privado, con firmas
autenticadas ante Notaría.

▫ El Código Civil Suizo establece que las

asociaciones que no persigan fines de lucro,
adquieren la Personería Jurídica, una vez
esté clara la declaración de voluntades en los
estatutos.
APROBACIÓN GUBERNATIVA DEL NEGOCIO COLECTIVO

III. Tesis del reconocimiento y aprobación

TESIS III: (LA MAS ACERTADA!)
• «Para que la capacidad de goce de la Personalidad
Jurídica, de las Corporaciones o Fundaciones, sea
oponible ante terceros, se requiere del reconocimiento
y aprobación del Gobierno»

• Tesis intermedia en relación a las anteriores, se caracteriza

por:

▫ «Considera necesaria la aprobación de la formación de la

Persona Jurídica por parte del Gobierno», y

▫ «Reconocer que la personalidad sólo comienza cuando ha

mediado tal aprobación».

▫ «Juzga que el Gobierno no tiene libertad para

reconocer o denegar la personalidad, pues
existen disposiciones legales que autorizan a los
particulares para agruparse colectivamente».

▫ «El Gobierno sólo tiene facultad para examinar si las

condiciones en el régimen aplicable a la Persona Jurídica
creada, se han cumplido o no».
 APROBACIÓN GUBERNATIVA DEL NEGOCIO COLECTIVO

IV. Sistema Vigente en Derecho Colombiano

Se concluye que, las Corporaciones y Fundaciones que adquieren su
Personalidad (Personería Jurídica), mediante:
1. El negocio jurídico colectivo (Tesis II), y
2. El reconocimiento y aprobación del gobierno (Tesis III)

En general:
1. Las Corporaciones, definidas como Sociedades Civiles y Comerciales, con
ánimo de lucro, adquieren su personalidad (personería jurídica) con la
simple celebración del negocio colectivo., formalizado mediante escritura
pública o mediante documento privado con firmas autenticadas.

2. Las Asociaciones (asociaciones ideales) y Fundaciones, como

organizaciones sin ánimo de lucro, adquieren igualmente su personalidad
(personería jurídica) con la declaración de voluntades, constituyéndose
mediante escritura pública o documento privado con firmas autenticadas
ante notaría.

3. Las organizaciones religiosas (iglesias, federaciones, confederaciones,

asociaciones de ministros), obtienen la Personería Jurídica Especial por el
reconocimiento y aprobación que hace el Gobierno, siempre y cuando
acrediten los requisitos que exigen la Ley 133 de 1994, reglamentada por el
Decreto 782 de 1995.
 Una vez se les reconozca su Personalidad Jurídica Especial, deben registrarse
en el Registro Público de Entidades Religiosas.
 La Reforma de sus Estatutos debe ser autorizadas por el Gobierno.
 APROBACIÓN GUBERNATIVA DEL NEGOCIO COLECTIVO

IV. Sistema Vigente en Derecho Colombiano

Concluyendo …

4. En general, debe entenderse que el Registro en la

Cámara de Comercio no debería ser indispensable para
dar existencia a la Persona Jurídica.

El Registro de Cámara de Comercio se requiere

para:

1. Para surtir efectos de Registro y Control de Publicidad

(por establecimientos públicos) dentro del Orden
Gubernamental, en relación al domicilio de la Persona
Jurídica.

2. Para que la Persona Jurídica sea oponible ante

terceros y al mismo Estado.

ANALISIS DE CASOS:
1. ¿Cómo adquieren la Personería Jurídica las Cámaras de
Comercio? ¿Requieren de reconocimiento y aprobación del Estado?
2. ¿Cuándo una Sociedad acaba la vigencia (duración) y no cancela su
Matricula en Cámara de Comercio, sigue su Personaría Jurídica?
APROBACIÓN GUBERNATIVA DEL NEGOCIO COLECTIVO

IV. Sistema Vigente en Derecho Colombiano

Analizando los modelos de Personas Jurídicas
Unipersonales, se puede tener claro que….

4. Las Empresas Unipersonales, que según el art. 72 de la

Ley 22 de 1995, se crean «mediante documento escrito»,
no requieren de reconocimiento o autorización del Estado, ya
que adquieren su personalidad con el simple negocio
jurídico unilateral.

5. Las Sociedades por Acciones Simplificadas (S.A.S.), se

pueden también constituir como Persona Jurídica
mediante acto de negocio jurídico unilateral, en el que
conste una minuta en Documento Privado (cuyas firmas
generalmente requiere ser autenticadas ante Notaria), y su
existencia se probará con el Certificado de Existencia y
Representación Legal expedido por la Cámara de
Comercio (según art. 8 de la Ley 1258 de 2008).
ANALISIS DE CASOS:
1. ¿Tiene validez jurídica constituir una S.A.S mediante Documento
Privado sin autenticar firmas? ¿Esto aplica para las demás?
2. ¿Existe un tiempo límite para registrar ante Cámara de Comercio la
Persona Jurídica Constituida?
 I. Naturaleza Jurídica de los Estatutos
II. Individualización de las Personas Jurídicas y Objeto

Toda Persona Jurídicas (P.J.) debe estar definida en

un conjunto mínimo de atributos y condiciones,
para tener claro su reconocimiento y estructura como
nuevo sujeto de derecho y, ante todo, para hacer
viable la adquisición y el ejercicio de los
derechos necesarios el goce de su Personalidad.
La Corporación como La Fundación como
Persona Jurídica Persona Jurídica

Las Corporaciones requieren como Las Corporaciones requieren como

sustrato material un conjunto de sustrato material la destinación de un
personas físicas, para el desarrollo de capital afectado al cumplimiento de cierto
un objeto de interés propio. fines de interés general.

No es el conjunto de personas o la destinación de un

capital el substrato propio de la Personalidad, si no
más bien la organización propiamente dicha.
«ORGANIZACIÓN» = «CONJUNTO DE → «ESTATUTOS»
NORMAS Y REGLAS»
LA ORGANIZACIÓN Y EL SUSTRATO DE LA P.J.

I. Naturaleza Jurídica de los Estatutos

El negocio jurídico de constitución de la Persona Jurídica, debe contemplar
mediante escrito el Reglamento o Normas Estatuarias, formadas a partir de las
Declaraciones de Voluntades de los constituyentes, fuerza obligatoria y norma
jurídica abstracta de obligatorio cumplimiento, no sólo para los que las elaboran, si
no para todos aquellos que se relacionen a futuro con la Persona Jurídica.

1. LOS ESTATUTOS COMO FUERZA OBLIGATORIA

▫ Toda Persona Jurídica se organiza con Estatutos, y todos sus miembros, y dichas
normas estatutarias son de obligatorio cumplimiento, tanto los constituyentes como los
demás personas que vinculen o se relacionen con los primeros.
 ART. 641 DEL CÓDIGO CIVIL: «Los Estatutos de una Corporación tienen fuerza
obligatoria sobre ella, y sus miembros están obligados a obedecerlos bajo las penas
que los mismos Estatutos impongan» .
 En las Fundaciones se aplica igualmente (art. 641 del Código Civil), la fuerza de los
Estatutos, pero los miembros están reemplazados por el personal de empleados , que
están obligados a cumplir dichos Estatutos.

2. LOS ESTATUTOS COMO NORMAS JURÍDICAS ABSTRACTAS

▫ Los Estatutos tiene un radio de acción mas amplio, ya que impone a las demás
personas, especialmente a las que entren en relaciones con la Persona Jurídica.
 Los Estatutos puede obligar a miembros, vinculados como constituyentes, y a futuros
miembros y a terceros que se encuentren relacionados con los primeros.
 Los Estatutos que pueden ser vistos como una fuente de normas jurídicas, al lado
de las que emana el Estado; No obstante, las normas estatutarias sólo obliga a
miembros de la P.J. y a personas relacionadas con éstos.
 Entre la norma contractual y las norma jurídica, se interponen las normas
estatutarias, cuyos efectos se prolongan mas allá de quienes la elaboran, aunque
cuando los estatutos no puedan crear «derecho objetivo».
LA ORGANIZACIÓN Y EL SUSTRATO DE LA P.J.

I. Individualización de las P.J. y Objeto

• Las Personas Jurídicas de Derecho Privado deben ser
individualizadas, igual que las personas físicas, en relación con las
demás personas.

1. LA RAZÓN SOCIAL. Toda Persona Jurídica de derecho privado debe

tener una denominación (nombre), comúnmente llamada nombre de
la firma o razón social. Esto debe indicarse en los estatutos.

2. EL DOMICILIO. Toda Persona Jurídica debe tener un domicilio

(ciudad donde se encuentre el establecimiento o sede), donde
desarrollará el objeto social.
▫ Si no se indica el domicilio en los Estatutos, se considera el lugar (ciudad)
donde se realice la actividad principal del objeto social.
▫ La Persona Jurídica puede registrar pluralidad en domicilios, pero
definirá siempre un domicilio principal, y los demás serán sucursales o
filiales.

3. EL OBJETO SOCIAL. Toda Persona Jurídica se crea para desarrollar

una actividad principal, definida dentro de un Objeto Social, el cual
indica su naturaleza propia, y la diferencia con las demás personas.
 CONTENIDO GENERAL DE LOS ESTATUTOS
• En el negocio jurídico de
constitución de una Persona
Jurídica se define en los Estatutos, en
general los siguientes elementos y
condiciones:
▫ Razón Social
▫ Domicilio
▫ Objeto Social
▫ Aportes de los miembros / Capital
Afectado
▫ Tiempo de Duración
▫ Órganos y Representantes
▫ Condiciones ante circunstancias
especiales
▫ Otras anotaciones de formalidad y de ley.
▫ Lugar, fecha y Firmas que constatan lo
acordado.
FIN DEL TEMA:
«NACIMIENTO Y ORGANIZACIÓN DE LA
PERSONA JURÍDICA»
Se reciben observaciones o sugerencias.

Nos abrimos a hacer las aclaraciones ante cualquier duda que

haya quedado referente al tema.

Con la colaboración de
GEOSPRING S.A.S.