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Ruben Balda
Coordinador
Milad Saleh Ebrahimi
Ilustración
Eberhard, Juan Pablo
Campo, Rodrigo Martín
Colaboradores
Arriola, Juliana
García, María Luz
Iche, Ernesto
Virgolini, Diego Hernán
EDIFICIO CENTRAL
MAR DEL PLATA - ARGENTINA
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Obra Catalogada
DERECHO DE FAMILIA
EVOLUCIÓN En un primer momento, el grupo familiar no estaba integrado por relaciones individuales de
HISTÓRICA DE carácter exclusivo entre sujetos determinados, sino que la relación sexual de la cual deriva
la organización de la familia exisơa de manera indiscriminada entre todos los varones
LA FAMILIA y mujeres que componían una tribu (endogamia); por ende, el niño que nacía sabía con
certeza quién era su madre pero no quién era su padre.
De lo dicho se sigue que, en un principio, la familia tuvo carácter matriarcal, ya que era exclusivamente
junto a la madre, por ser conocida, que el hijo crecía, se alimentaba y educaba.
En un segundo estadio, las guerras, la carencia de mujeres y una inclinación natural hacia un
nuevo rumbo, llevaron a los varones a mantener relaciones sexuales con mujeres de otras tribus
y no de la propia, aunque sin carácter de singularidad. En este momento histórico nace una
primera idea de rechazo hacia el incesto, que posteriormente se perfecciona. Este período se
conoce como exogamia.
En una tercera etapa el hombre comienza a formar grupos familiares asentados en relaciones
individualizadas y con carácter de exclusividad (monogamia). No obstante ello, en determinadas
culturas persisƟó la idea primiƟva de las relaciones grupales, por ejemplo en algunos grupos de
Abisinia y de las Islas Baleares se descubrió la costumbre de que, luego de la boda, en la primera
noche la relación sexual se lleva a cabo entre la esposa, sus parientes y amigos, y recién a parƟr del
día siguiente comienza a mantener relaciones de forma exclusiva con su esposo.
La monogamia impuso un orden sexual en la sociedad, en beneficio de los hijos y del grupo
social, creando a su vez dos elementos fundamentales que la conforman: la libertad amplia de
relaciones sexuales entre los esposos y el deber de cada uno de ellos de abstenerse de mantenerlas
con otro; el incumplimiento de estos deberes es casƟgado por las disƟntas legislaciones de los
Estados, en ArgenƟna, por ejemplo, el adulterio fue considerado delito penal durante muchos años
(concretamente hasta el año 1995) y, actualmente, configura una causal que habilita a solicitar el
divorcio por culpa del cónyuge adúltero.
CONCEPTO DE FAMILIA
La familia puede definirse desde dos puntos de vista, uno sociológico y otro jurídico:
- CONCEPTO JURÍDICO: En senƟdo amplio, la familia se conforma por todos los individuos
unidos por vínculos jurídicos familiares que hallan su origen en el matrimonio, en la
filiación y en el parentesco; de manera que se excluyen los vínculos creados por el
concubinato y, por otro lado, dentro del término filiación quedan comprendidas tanto
la biológica como la adopƟva. Entre los sujetos de la familia en senƟdo amplio exisƟrán
vínculos jurídicos familiares en cuanto existan derechos subjeƟvos familiares entre
ellos, por ejemplo en el derecho argenƟno en materia hereditaria entre ascendientes y
descendientes no podemos hablar de límites, ya que los mismos no existen entre ellos
El Derecho de familia es para heredar, como tampoco existen para reclamarse alimentos, en cambio, en la línea
el conjunto de normas e colateral sí hay limitaciones y podemos decir que existe familia hasta el cuarto grado
insƟtuciones jurídicas que regulan de filiación, ya que más allá de ello la ley argenƟna no prescribe derechos subjeƟvos
las relaciones personales y oponibles en razón del parentesco.
patrimoniales de los miembros En senƟdo estricto, la familia también puede ser reducida a los padres y sus hijos
que integran la familia, entre menores, ya que esta familia nuclear es objeto de múlƟples normas tutelares específicas
sí y respecto de terceros. Tales que responden a la preocupación que la sociedad Ɵene por este grupo básico de la
relaciones se originan a parƟr del organización social.
matrimonio y del parentesco.
- Entre un cónyuge y los hijos del otro (hijastros) existe parentesco por afinidad en primer grado
que genera deber alimentario recíproco, siendo dichos alimentos a cargo de la sociedad conyugal.
- El parentesco por afinidad en línea recta consƟtuye impedimento matrimonial, por ende ni
el padrastro podría contraer matrimonio con la hijastra, ni la madrastra con el hijastro, o con
descendientes de ellos.
- Padrastros e hijastros Ɵenen el derecho de visitas previsto por el CC argenƟno.
A esta altura, ya podemos definir a los derechos subjeƟvos familiares como las facultades otorgadas
a las personas como medio de protección legíƟmos determinados por las relaciones jurídicas
familiares, por ejemplo: el derecho a reclamar alimentos, a pedir el divorcio, la separación, el
derecho a adoptar, etc.
A su vez, existen determinados derechos subjeƟvos familiares que también se insƟtuyen como
deberes de manera simultánea, como es el caso mencionado de los derechos y deberes que
emanan del ejercicio de la patria potestad de los padres en relación a sus hijos menores.
DERECHO DE FAMILIA
El derecho de familia se presenta como el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones
jurídicas familiares, es una rama del derecho integrante del derecho civil.
El emplazamiento en el
estado de familia requiere
del ơtulo de estado en
senƟdo formal ya que
sólo mediante él se hace
oponible erga omnes y
permite ejercer los derechos
y deberes que corresponden
al estado. Pero bien puede
suceder que una persona
ejerza, en los
hechos, tales derechos y
deberes sin ơtulo.
Tal es el caso de alguien que
se dice hijo de quienes lo
tratan públicamente como
tal y afirman, a su vez,
ser los padres.
Podemos decir que el acto jurídico familiar se erige como una especie dentro del género acto
jurídico, por lo que la teoría general del acto jurídico es aplicable al acto jurídico familiar.
A más de lo dicho, no todas las relaciones familiares encuentran su nacimiento en actos jurídicos
familiares, puesto que existen casos en los que aquéllas son creadas por la ley, por ejemplo, las
normas jurídicas argenƟnas prescriben que la maternidad se determina por el parto de la mujer,
debidamente acreditado, sin necesidad de reconocimiento del hijo.
- ACTOS JURÍDICOS FAMILIARES QUE EXTINGUEN RELACIONES JURÍDICAS FAMILIARES: por ejemplo
la revocación o rescisión de la adopción simple por la voluntad del adoptante y adoptado regulada
por el CC argenƟno, el divorcio que exƟngue el matrimonio, etc.
En una segunda clasificación, podemos dividir a los actos jurídicos familiares según generen un
emplazamiento o un desplazamiento en el estado de familia:
- UNILATERALES: son aquéllos que se perfeccionan con la declaración de voluntad de una sola
persona, por ejemplo: el reconocimiento del padre al hijo.
- BILATERALES: son aquéllos que se perfeccionan con la declaración de voluntad de dos o más
personas, por ejemplo: el matrimonio.
- SOLEMNES: son aquéllos en los que deben cumplirse ciertas formas establecidas por la ley para
ser válidos, por ejemplo: el matrimonio, la adopción, etc.
- NO SOLEMNES: son aquéllos que no requieren de formalidad específica legal para ser válidos, por
ejemplo: el reconocimiento de un hijo.
Quien desarrolla
efecƟvamente la teoría
general es Díaz de Guijarro.
Para este autor “son los
actos jurídicos voluntarios,
lícitos que Ɵenen por fin
inmediato el emplazamiento
de un estado de familia o la
regulación de las facultades
emergentes de los derechos
subjeƟvos familiares”.
EnƟende este autor que los
actos jurídicos familiares
crean y modifican derechos,
pero no lo transfieren
ni los aniquilan.
EL ESTADO DE FAMILIA
CONCEPTO
Cada sujeto Ɵene una ubicación o emplazamiento dentro de un grupo social que le
atribuye un estado determinado (status); cada individuo goza de un estado de familia
determinado por los vínculos jurídicos familiares que lo vinculan con otras personas.
De lo dicho, se sigue que el emplazamiento determinado por la existencia o ausencia
de vínculos familiares implica una serie de derechos subjeƟvos y deberes correlaƟvos
atribuidos a las personas que configuran su estado de familia.
El estado de familia es un atributo de las personas İsicas que fue desarrollado en la Unidad de
Derecho Civil, a la cual remiƟmos al lector para su mayor entendimiento, limitándonos ahora a
decir solamente que resulta inescindible de la persona misma, inalienable e irrenunciable.
CARACTERES
- INDIVISIBILIDAD: Cada persona ostenta el mismo estado de familia erga omnes, es decir frente a
Actos declaraƟvos.- la sociedad toda; un sujeto no puede ser casado para algunos y soltero para otros.
Son aquellos que admiten la
existencia de un estado anterior, - OPONIBILIDAD: Como dijimos antes, el estado de familia se puede oponer erga omnes y permite
producen efectos retroacƟvos. uƟlizar mecanismos judiciales para su defensa ante quien pretendiera desconocerlos.
Por lo tanto no hacen, sino que
declarar un estado de familia - ESTABILIDAD O PERMANENCIA: El estado de familia Ɵende a ser estable, es decir que se consƟtuye
anteriormente existente. en una persona para permanecer por un Ɵempo prolongado; ello, sin perjuicio de que en algún
Ejemplo: reconocimiento del hijo momento el estado de familia puede cesar, por ejemplo el cónyuge que de ser tal pasa a ser
extramatrimonial. divorciado por haberse exƟnguido el vínculo matrimonial.
TÍTULO DE ESTADO
En principio, todo ơtulo presupone una causa de emplazamiento, pero si el ơtulo formal de estado
no se corresponde con el presupuesto sustancial, puede ser destruido por vía de acción judicial.
Por ejemplo: el reconocimiento de un padre al hijo presupone que quien reconoce es el verdadero
progenitor, pero si no lo fuera se podrá hacer caer tal emplazamiento mediante la acción judicial de
impugnación del reconocimiento.
Acta de Matrimonio.
El estado de familia se prueba con el ơtulo formalmente hábil, es decir que, por
ejemplo, el estado de hijo se prueba con la parƟda de nacimiento emiƟda por el
Registro Civil; de lo expresado, se deduce que si existe ơtulo de estado formalmente
idóneo, éste hace oponible erga omnes el estado de familia y lo prueba.
Existen casos en los que el ơtulo en cuesƟón no existe o es imposible obtenerlo y el emplazamiento
en un estado de familia debe ser probado por otros medios que permitan acreditarlo.
Cuando el emplazamiento en el estado de familia se obƟene a través de una acción judicial, por
ejemplo la acción de reclamación de filiación, la sentencia judicial que declara la filiación consƟtuye
el ơtulo de estado en senƟdo formal.
- POSESIÓN DE ESTADO: Hay supuestos en los que una persona no Ɵene el ơtulo formal de estado
pero en los hechos ejerce tales derechos y deberes, por ejemplo puede ser el caso de alguien que
se dice hijo de quienes lo tratan públicamente como tal y afirman, a su vez, ser los padres.
En estos casos se dice que existe posesión de estado, aún cuando no existe ơtulo de estado de
familia; la posesión de estado es de suma importancia ante la carencia del ơtulo puesto que, según
el caso, la ley permite presumir que quienes en los hechos se han comportado públicamente
como si estuviesen emplazados en un estado de familia determinado gozan de los presupuestos
necesarios para encontrarse efecƟvamente emplazados en dicho estado.
Por ejemplo, el arơculo 256 del CC argenƟno establece que la posesión de estado debidamente
acreditada en juicio tendrá el mismo valor que el reconocimiento expreso, salvo prueba en contrario
sobre el nexo biológico; el arơculo 257 de la misma normaƟva prescribe que el concubinato de la
madre con el presunto padre durante la época de la concepción hace presumir su paternidad, salvo
prueba en contrario.
ACCIONES DE ESTADO
La sociedad conyugal Ɵene a Además de la acciones de estado, existen las denominadas acciones de ejercicio de estado que
su cargo: la manutención de la son aquellas que Ɵenen la finalidad de hacer valer los derechos y de exigir el cumplimiento de los
familia, de los hijos comunes y de deberes que derivan del estado de familia por parte de otros sujetos, por ejemplo: el reclamo de
los hijos legíƟmos de uno de los alimentos del hijo al padre que, precisamente, deriva del estado de hijo o el reclamo para ejercer
cónyuges; los alimentos que cada el derecho de visitas entre parientes.
cónyuge está obligado a dar a
sus ascendientes, la conservación
de los bienes parƟculares de
cada cónyuge, las deudas y EL MATRIMONIO
obligaciones contraídas por el
matrimonio y los adquiridos por
hechos fortuitos como CONCEPTO
lotería, sorteos, etc.
Una vez celebrado el matrimonio conforme las prescripciones legales comienza a desarrollarse la
relación jurídica matrimonial entre los cónyuges configurándose una serie de deberes y derechos
interdependientes y recíprocos entre los contrayentes.
El ordenamiento jurídico de cada Estado regula los requisitos necesarios para celebrar el acto
jurídico matrimonial en sí mismo, como así también se encarga de legislar los efectos del mismo
que se desplegarán en las relaciones jurídicas matrimoniales.
Podemos decir que el acto jurídico matrimonial es una especie dentro de los actos jurídicos
Como en todos los pueblos familiares, por lo que respecto de él resulta aplicable la teoría general de los actos jurídicos puesto
y sociedades, la familia se que responden a esta categoría; las relaciones jurídicas matrimoniales, por su parte, trascienden
consƟtuye en primer lugar gracias sus efectos en el estado de familia que el matrimonio provoca entre los cónyuges, permiƟéndoles
a un pacto o intercambio de a éstos oponerse entre sí y con relación a terceros, la exigencia del reconocimiento de la unión
dones, dotado algunas veces matrimonial y del respeto por la totalidad de obligaciones y deberes que provienen de ella.
de un vínculo amoroso que
proporciona toda una serie de
fuerzas de trabajo, de estatus,
de control sobre las normas En el derecho argenƟno, el acto matrimonial es consecuencia de la libertad de los
esƟpuladas por la tradición, contrayentes que deciden casarse o no, sin perjuicio de que para hacerlo deben
y en general, de reproducción respetar los requisitos legales; en cambio, el estado matrimonial, como estado de
en sí misma de la vida que la familia, se encuentra sujeto a la imperaƟvidad de las normas jurídicas y parƟcipa de
provoca, que es lo que conocemos los caracteres del estado de familia desarrollados con anterioridad.
comunmente por “matrimonio”.
ETIMOLOGÍA
La palabra “matrimonio” proviene de dos raíces laƟnas: matris y munium. El significado de ello se
traduce en carga o misión de la madre.
El derecho romano uƟlizó el término “justas nupcias”, el cual proviene del laơn nubere, es decir
velar o cubrir, en referencia al velo que cubría a la novia durante la celebración matrimonial.
Otro sinónimo de matrimonio en el derecho romano ha sido “consorcio”, de la raíz laƟna cum y
sors, lo cual significa la suerte común de quienes contraen matrimonio.
Por su parte, el término cónyuge deriva de las raíces laƟnas cum y yugum, en alusión al yugo o carga
común soportado por los esposos.
Dentro de la sociedad
conyugal, cada cónyuge
administra y dispone de
sus bienes propios y de los
gananciales adquiridos por
su trabajo personal o por
cualquir ơtulo legíƟmo.
Para gravar o disponer
los bienes gananciales,
tratándose de inmuebles
o muebles registrables es
necesario el consenƟmiento
de ambos cónyuges.
IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES
CONCEPTO
Son impedimentos matrimoniales las prohibiciones establecidas por la ley que afectan
a las personas para contraer un matrimonio determinado; son hechos o situaciones
jurídicas preexistentes que pueden afectar a uno de los contrayentes o a ambos.
CLASIFICACIÓN
- IMPEDIENTES: Son los que afectan la regularidad de la celebración del matrimonio pero no
generan su invalidez, aunque de celebrarse la unión exisƟendo los mismos podrían provocarse
sanciones para los contrayentes y para el funcionario público que intervino en la celebración.
- DIRIMENTES: Son aquéllos que consƟtuyen un obstáculo para la celebración del matrimonio
válido, de manera que si, exisƟendo los mismos, se celebrare la unión de todas formas, la misma
sería inválida.
En otro criterio de clasificación, podemos decir que los impedimentos matrimoniales pueden
disƟnguirse según sean: absolutos o relaƟvos.
- ABSOLUTOS: Son los que obstan a la celebración de la unión matrimonial con cualquier persona.
Por ejemplo: el ligamen impide que la persona casada pueda contraer nuevo matrimonio con
cualquier persona, la falta de edad mínima impide que el menor pueda casarse con cualquier sujeto.
- RELATIVOS: Son los que afectan a uno sólo de los contrayentes en relación al matrimonio que
pretendiese contraer con otra u otras personas exclusivamente. Por ejemplo: el impedimento de
parentesco afecta exclusivamente a quienes se encuentran en el vínculo y grado de parentesco
prescripto por la ley como prohibición para contraer matrimonio entre sí.
EFECTOS
Debemos analizar los efectos de los impedimentos matrimoniales en dos momentos disƟntos:
- ANTES DE LA CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO: Los impedimentos en este estadio juegan como
causa de oposición a la celebración por parte de los legiƟmados para oponerse.
En ArgenƟna, son legiƟmados para oponerse a la celebración del matrimonio por la existencia
de impedimentos:
La unión civil es en
ArgenƟna una insƟtución
aprobada por las
autoridades locales de
algunos distritos mediante
la cual se le reconocen
determinados efectos
jurídicos a parƟr de su
inscripción en un registro
a la unión conformada
libremente por dos personas
con independencia de su
sexo u orientación sexual
que hayan convivido en
una relación de afecƟvidad
estable y pública durante al
menos dos años.
Los sujetos que no resultan legiƟmados a tal efecto, no obstante, podrán formular la denuncia
de los mismos ante la autoridad competente para celebrar el matrimonio la cual, en el derecho
argenƟno, es el oficial del Registro Civil. En todo caso, si existen impedimentos, el oficial público
puede suspender la celebración del matrimonio.
La consanguinidad es un A conƟnuación, citaremos el arơculo 166 del CC, regulatorio de los impedimentos:
empedimento para cotraer “Son impedimentos para contraer el matrimonio:
matrimonio en la
jusƟcia ArgenƟna. - 1º La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitación;
- 2º La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos;
- 3º El vínculo derivado de la adopción plena, en los mismos casos de los incs. 1º, 2º y 4º. El
derivado de la adopción simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cónyuge
del adoptado, adoptado y cónyuge del adoptante, hijos adopƟvos de una misma persona, entre sí,
y adoptado e hijo del adoptante. Los impedimentos derivados de la adopción simple subsisƟrán
mientras ésta no sea anulada o revocada;
- 4º La afinidad en línea recta en todos los grados;
- 5º Tener menos de dieciocho años;
- 6º El matrimonio anterior, mientras subsista;
- 7º Haber sido autor, cómplice o insƟgador del homicidio doloso de uno de los cónyuges;
- 8º La privación permanente o transitoria de la razón, por cualquier causa que fuere;
- 9º La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma
inequívoca por escrito o de otra manera.”
Si analizamos los efectos provocados por cada uno de los impedimentos en cuestión,
podemos decir que son dirimentes, en razón de que si existieren, generan la nulidad del
matrimonio, los siguientes:
En ArgenƟna, el matrimonio debe celebrarse en la oficina del oficial público encargado del Registro
Civil de forma pública y con la presencia de dos tesƟgos; en el supuesto de que alguno de los
contrayentes se encontrase impedido de concurrir a la oficina, el matrimonio puede celebrarse en
el domicilio del impedido o en su residencia actual, ante la presencia de cuatro tesƟgos.
El oficial público debe leer a los futuros cónyuges los arơculos 198 a 200 del Código Civil argenƟno,
los cuales refieren a los deberes y derechos personales de los esposos, posteriormente debe recibir
el consenƟmiento de éstos en forma sucesiva (es decir uno después del otro) y, finalmente, declarará
en nombre de la ley que quedan unidos en matrimonio. En consecuencia, el oficial exƟende el acta
de matrimonio, en la cual deben constar los recaudos mencionados.
ACTA DE MATRIMONIO
Como dijimos anteriormente, el oficial público a cargo del Registro Civil al celebrar el matrimonio
debe labrar un acta que es, precisamente, el acta de matrimonio.
Ésta debe cumplir con el contenido prescripto por las leyes, específicamente el derecho
argenƟno establece que debe constar en ella la fecha de celebración del matrimonio,
el nombre y apellido, edad, números de documentos de idenƟdad si los tuvieren,
nacionalidad, profesión, domicilio y lugar de nacimiento de los contrayentes; nombre,
apellido, números de documentos de idenƟdad, nacionalidad, profesión y domicilio de
sus respecƟvos padres, si fueren conocidos; el nombre y apellido del cónyuge anterior,
si alguno de los cónyuges estuvo casado anteriormente y su matrimonio previo fue
disuelto; el asenƟmiento de los padres, tutores o del juez si los contrayentes o alguno
de ellos fuese menor; la mención de si hubo oposición a la celebración y el rechazo de
la misma; la declaración de los contrayentes de que se toman por esposos, y la hecha
por el oficial público de que quedan unidos en nombre de la ley; el nombre, apellido,
edad, números de documentos de idenƟdad, si lo tuvieren, estado de familia, profesión
y domicilio de los tesƟgos del acto.
La posesión de estado no
puede ser invocada por los
esposos ni por tercero como
prueba suficiente cuando
se tratare de establecer
el estado de casados o
de reclamar los efectos
civiles del matrimonio.
Cuando hay posesión de
estado y existe el acta de
celebración del matrimonio,
la inobservancia de las
formalidades prescriptas no
podrá ser alegada
contra su existencia.
El acta debe ser redactada y firmada de manera inmediata por todos los intervinientes en el acto y
debe darse una copia de la misma a los cónyuges de manera gratuita.
Desde el punto de vista formal, la prueba idónea del estado de familia casado es el acta de
matrimonio, ya que es el instrumento público que hace oponible la unión matrimonial entre
cónyuges y con relación a terceros. Si exisƟere por alguna razón imposibilidad de presentar el acta
de matrimonio, su copia cerƟficada, tesƟmonio o la libreta de familia, en su caso, el matrimonio
deberá ser probado por otros medios supletorios, previa acreditación de la imposibilidad de
presentar los documentos idóneos mencionados.
La libre voluntad de los cónyuges recae sobre la consƟtución de la relación matrimonial pero no
sobre la regulación de ésta, ya que la mayoría de la legislación aplicable a la materia es de orden
público y, por ende, imperaƟva para las partes.
El consenƟmiento recae sobre el sujeto, no sobre el objeto, y debe ser LIBRE (ausencia de vicios
del consenƟmiento) Y PLENO (no debe sujetarse a modalidad alguna o a la exclusión de efectos del
matrimonio), además, debe ser prestado PERSONALMENTE por cada uno de los cónyuges.
Debemos resaltar, que a los efectos legales, el matrimonio emplaza en el estado de familia desde
que los contrayentes prestan su consenƟmiento ante el oficial público del Registro Civil, siendo
irrelevante en tal senƟdo la posterior consumación mediante la cópula.
CONCEPTO
La nulidad del matrimonio refiere a la nulidad del acto jurídico matrimonial y se traduce en la
ineficacia de éste, es decir en la privación de sus efectos propios:
- INEFICACIA DEL EMPLAZAMIENTO: Los contrayentes no quedan emplazados en el estado de
familia que atribuye un matrimonio válidamente celebrado.
El efecto principal de la declaración judicial de nulidad del matrimonio es dejar sin efecto el vínculo
matrimonial con carácter retroacƟvo al día de la celebración del matrimonio. No sólo se afecta el
vínculo conyugal sino todos los efectos de éste, tanto personales como patrimoniales.
No obstante lo dicho, existen supuestos en los que las leyes preservan algunos efectos del
matrimonio nulo (por ejemplo: la obligación alimentaria matrimonial) a favor de los cónyuges de
buena fe, es decir aquéllos que desconocían la existencia del impedimento o vicio que afectaba el
acto jurídico matrimonial, no obstante haber sido diligentes en la celebración.
Nulidad matrimonial es
una causa de ineficacia de
un matrimonio.1 Supone la
invalidación del matrimonio
por la existencia de un vicio
o defecto esencial en su
celebración. Se diferencia
del divorcio, por cuanto
en este úlƟmo se disuelve
un matrimonio válido por
voluntad de uno o
ambos cónyuges.
Las condiciones de existencia del acto jurídico matrimonial son elementos estructurales
de éste y son tres:
Las condiciones de validez del acto jurídico matrimonial suponen la existencia de los elementos
estructurales pero, además, que tales elementos no se encuentran viciados de manera que el acto
matrimonial produce la totalidad de sus efectos propios.
La nulidad es, en Derecho, una Recordemos que la nulidad absoluta no puede ser confirmada, por ende el matrimonio es
situación genérica de invalidez insanablemente nulo y cualquiera puede solicitar al juez que declare dicha nulidad, ya que esta
del acto juridico, que provoca que clase de nulidad es impuesta en resguardo del orden público y de los intereses de la sociedad; en
una norma, acto jurídico, acto cambio, la nulidad relaƟva sí puede ser confirmada y con ello quedará subsanado el impedimento
administraƟvo o acto judicial o vicio, siendo así válido el matrimonio en cuesƟón, ya que dicha nulidad es impuesta en beneficio
deje de desplegar sus efectos de una de las partes que es la vícƟma del impedimento o vicio, y como ella es la interesada puede
jurídicos, retrotrayéndose al confirmar el matrimonio por su propia voluntad, purgando de esta manera las irregularidades
momento de su celebración. Para existentes y provocando que el matrimonio produzca la totalidad de sus efectos propios.
que una norma o acto sean nulos
se requiere de una declaración de
nulidad, expresa o tácita y que el EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO
vicio que lo afecta sea coexistente
a la celebración del mismo.
En la ley argenƟna los efectos personales del matrimonio se relacionan con los deberes – derechos
personales fundamentales que emergen de la relación matrimonial, los cuales son tres:
- DEBER DE FIDELIDAD: Los esposos se deben mutuamente fidelidad. La fidelidad implica el deber
para cada cónyuge de abstenerse de cualquier relación que genere una apariencia comprometedora
y lesiva para la dignidad del otro; es la base de la unión monogámica.
El deber de fidelidad comprende, a su vez, dos aspectos: uno posiƟvo (el derecho del cónyuge a que
el otro mantenga con él relaciones sexuales) y otro negaƟvo (el deber del cónyuge de abstenerse re
mantener relaciones sexuales con terceros).
La asistencia, en senƟdo amplio, engloba a la mutua ayuda, el respeto recíproco, los cuidados
materiales y espirituales que ambos cónyuges deben dispensarse. Por las razones dadas es que, el
incumplimiento de este deber, configura justa causal de divorcio.
REGÍMENES MATRIMONIALES
- RELACIONES PATRIMONIALES DE LOS CÓNYUGES CON TERCEROS: Tienen por finalidad mantener
un equilibrio entre el interés patrimonial de cada cónyuge y el de quienes han establecido con ellos
relaciones jurídicas patrimoniales; de esta forma, se contrapone el interés de los cónyuges con el
de los terceros que contrataron con uno de ellos o con ambos.
La ley puede imponer un regimen En atención a la extensión de la masa común, estos regímenes pueden clasificarse en:
legal unico, forzoso ( comunidad,
separacion, etc), o en cambio, - COMUNIDAD UNIVERSAL: El principio general es que todos los bienes de cada uno de los cónyuges,
puede prever que, antes de la tanto presentes como futuros, se hacen comunes; integran dicha comunidad los bienes de que
celebracion del matrimonio, los eran propietarios o Ɵtulares los esposos antes de contraer matrimonio. CorrelaƟvamente existe
contrayentes adopten medidante comunidad de deudas.
convencion prematrimonial uno o
varios regimenes patrimoniales.
Este régimen es el más común en los Estados, actualmente rige como legal en Francia,
Portugal, España e Italia; en Bolivia y Perú no sólo es legal sino que también es único;
en Chile y Venezuela es supletorio legal; en Guatemala es de Ɵpo convencional.
Convenciones
matrimoniales:
Tradicionalmente las
llamadas convenciones
matrimoniales son los
pactos entre los conyuges
relaƟvos a los bienes,
ya sea adptando un
determinado regimen de
realciones patrimoniales
que la ley autoriza a
convenir o modificar
parcialmente el regimen.
dichos bienes y con ello ayudase a enfrentar las cargas y gastos comunes del hogar y la familia, los
cuales pesaban exclusivamente sobre el marido. En un principio, la dote pasaba directamente al
patrimonio del marido pero posteriormente se le otorgó a la mujer una acción para recuperarla, ya
sea total o parcialmente.
La convencion matrimonial Podemos decir que este derecho suele traducirse en un crédito que Ɵene el cónyuge
puede referirse a las que ha hecho menos adquisiciones o cuyo patrimonio experimentó aumentos
“donaciones que el esposo inferiores para compensar dicha diferencia y que trasunta un modo de parƟcipar en
hiciere a la esposa”. Son las las mayores adquisiciones del otro.
llamadas donaciones proter
nupƟas, cuya tradicion se
remonta al derecho romano
de la epoca imperial. CLASIFICACIÓN DE LOS REGÍMENES MATRIMONIALES
Estas donaciones eran
consecuencia del tradicional
regimen dotal romano en Los regímenes matrimoniales enumerados hasta aquí, a su vez, pueden ser:
que la dote staba protegida
por la obligacion de resƟtuir - LEGALES: En los casos en los que la ley imponga determinado régimen matrimonial (por
a la mujer a la disolucion ejemplo: comunidad, separación, parƟcipación, etc.) como legal, único y forzoso, se tratará de
de las nupcias. un régimen legal.
Uno de los efectos del cónyuges puedan adoptar mediante convención prematrimonial alguno de los regímenes regulados
matrimonio es que hace por la legislación (adhesión a uno de varios regímenes legales).
nacer la sociedad conyugal Además, según que la ley permita la posibilidad de que los cónyuges puedan ir variando la elección
siempre que no se haya del régimen matrimonial patrimonial a lo largo del matrimonio o no, se dice que el régimen es o
realizado convención no mutable.
matrimonial. Antes del
matrimonio, pueden - CONVENCIONALES: Son convencionales los sistemas en los que la ley permite que los cónyuges
hacerse convenciones antes de la celebración del matrimonio elijan cualquiera de los regímenes existentes y les confiere
matrimoniales sobre facultad para redactar libremente las cláusulas de las convenciones prematrimoniales, conforme
objetos determinados, al régimen efecƟvamente adoptado. De todas maneras, estos órdenes jurídicos prevén un régimen
según el arơculo 1217 del legal supletorio para los supuestos de falta de convención prematrimonial al respecto, por lo que si
C.C. argenƟno (designar los cónyuges no acuerdan ningún régimen específico, regirá el supletorio legal.
los bienes que cada uno
de los cónyuges aporta al
matrimonio. DERECHO ARGENTINO: LA SOCIEDAD CONYUGAL
1) CONCEPTO
El Código Civil argenƟno siguió los lineamientos del derecho castellano, que había
imperado en el Río de la Plata, y creó un régimen de comunidad bajo el ơtulo
“Sociedad conyugal” a parƟr del arơculo 1217.
La normaƟva argenƟna disƟngue entre los bienes propios de cada cónyuge, entendiendo por tales
a los que cada uno de ellos lleva al matrimonio y a los que adquiere posteriormente a la celebración
a de éste por ơtulo gratuito (herencia, legado, donación), de los bienes gananciales definidos en el
arơculo citado de la siguiente manera:
“Pertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes existentes a la disolución de ella,
si no se prueba que pertenecían a alguno de los cónyuges cuando se celebró el matrimonio, o que
los adquirió después por herencia, legado o donación.”
De lo dicho, se sigue que el derecho argenƟna consagra la presunción de ganancialidad: se presume
que todos los bienes son gananciales, salvo que se pruebe que son propios.
Este régimen matrimonial de la sociedad conyugal es de carácter imperaƟvo, por lo que la mayoría
de las normas que lo regulan son de orden público y por ende no pueden ser modificadas por las
partes; en consecuencia, los esposos nunca podrán adoptar un régimen matrimonial disƟnto al de
la sociedad conyugal.
De la normaƟva de orden público surge que resulta imperaƟvo para los cónyuges lo
La sociedad conyugal posee una establecido por la ley, no sólo respecto de la adopción de la sociedad conyugal, sino
naturaleza jurídica que ha sido también en relación a:
materia de discusión, incluso
sobre si tenía o no personalidad - El momento del comienzo y de la disolución de la sociedad conyugal;
jurídica propia. En la doctrina - La calificación de los bienes como propios y gananciales, sin perjuicio que al liquidarse y
argenƟna, Segovia sostuvo que parƟrse la sociedad conyugal los cónyuges pueden cederse bienes propios y gananciales
se trata de una comunidad de entre sí.
bienes, consƟtuyendo en los casos - El régimen de cargas comunes.
de cosas corporales un - El régimen de responsabilidad frente a terceros regulado por la ley 11.357.
verdadero condominio.
- Cuando uno de los cónyuges concurse o lleve a cabo una mala administración de los bienes que
implique un peligro para el otro en razón de que puede llegar a perder su eventual derecho a
parƟcipar en los bienes gananciales.
- Cuando exisƟere abandono de hecho de la convivencia matrimonial por parte del otro cónyuge.
En el año 1926 de dictó la ley 11.357 que le permiƟó a la mujer administrar y disponer del
producido de las acƟvidades que realizaba, así como de los bienes adquiridos con dichos ingresos,
además le otorgaba facultad de administrar y disponer a ơtulo oneroso de sus bienes propios y
los que correspondan en caso de separación judicial de bienes. No obstante, como en la cultura
argenƟna seguía siendo costumbre que el hombre se encargara de los negocios y gesƟón de los
bienes, la propia ley estableció una presunción de mandato de la mujer al marido para administrar
los bienes de ésta, sin obligación de rendir cuentas por las rentas o frutos percibidos, mandato que
duraba mientras la mujer no manifestase su voluntad en contrario, debiendo para ello inscribir su
disconformidad en un registro especial.
Finalmente, la ley 17.711 del año 1968 completó el proceso de separación de gesƟón de bienes
y en el arơculo 1276 del Código Civil organizó el actual sistema de administración separada
prescribiendo que cada cónyuge Ɵene “la libre administración de sus bienes propios y de los
gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ơtulo legíƟmo”.
Sin embargo, la libre administración esƟpulada por el arơculo 1276, encuentra dos límites: el
fraude y el arơculo 1277 que exige para ciertos actos el asenƟmiento conyugal del otro esposo:
- FRAUDE: Los actos celebrados por uno de los esposos sobre los bienes gananciales que estén
viciados de fraude al otro cónyuge, podrán ser atacados por la acción pauliana o revocatoria
estudiada en la Unidad de Derecho Civil Parte General al tratar el tema de los vicios del actos
jurídicos, por lo que allí remiƟmos al lector.
También será necesario el consenƟmiento de ambos cónyuges para disponer del inmueble propio
de uno de ellos, en que está radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta
disposición se aplica aun después de disuelta la sociedad conyugal, trátese en este caso de bien
propio o ganancial.
El juez podrá autorizar la disposición del bien si fuere prescindible y el interés familiar no
resulta comprometido.”
La liquidación de la sociedad
conyugal se puede realizar:
¿Qué son las recompensas? Puede suceder que las deudas propias de uno de los cónyuges hayan
sido saƟsfechas con bienes propios del otro cónyuge o con bienes gananciales o, a la inversa, que
una deuda ganancial haya sido saƟsfecha con bienes propios de alguno de los cónyuges. Estos
supuestos generan una recompensa a favor de la masa que se hizo cargo del pago de la deuda, la
cual se liquidará al momento de la disolución de la sociedad conyugal, en aras de evitar situaciones
injustas en los patrimonios de cada uno de los esposos.
El divorcio o la separación culpable Ɵenen lugar por la producción de alguna de las causales
subjeƟvas establecidas por la ley (por ejemplo: adulterio, injurias, abandono voluntario y malicioso,
etc.), de manera que puede observarse que en esta clase de divorcio o separación se atribuye
culpa a alguno de los cónyuges por haber provocado dicha causal; en estos procesos judiciales
se debe probar el hecho atribuido al cónyuge culpable y si ello se logra con éxito, se producirá
el divorcio o la separación por sentencia que además declarará culpable a uno de los esposos.
La circunstancia de ser considerado judicialmente culpable conlleva consecuencias más gravosas
para quien ha sido “eƟquetado” de esa manera, como por ejemplo genera la obligación de éste de
pasarle alimentos al cónyuge inocente. En razón de los moƟvos expresados es que se considera
que esta clase de procesos insƟtuyen un divorcio sanción para quien ha incurrido en las causales
subjeƟvas prescriptas por las normas jurídicas.
Por su parte, el divorcio o separación por causales objeƟvas, se relaciona con la idea del divorcio
remedio, ya que en estos procesos no se atribuye culpa a ninguno de los esposos, sino que, por el
contrario, la exƟnción del matrimonio se produce por el desquicio del vínculo matrimonial en razón
de que los cónyuges, por cualquier razón que fuese, consideran que no Ɵene senƟdo seguir unidos
en matrimonio porque sinceramente ya no sienten lo mismo y no desean conƟnuar con una vida en
común, buscando con ello evitar mayores perjuicios para ellos y la familia. En el derecho argenƟno
se prevé esta clase de divorcio o separación a través de dos causales diferentes: mutuo acuerdo
entre los esposos y separación de hecho sin voluntad de unirse por un plazo determinado; además
permite la separación personal por la causal objeƟva de la existencia de alteraciones mentales
graves, alcoholismo o adicción a la droga del otro cónyuge.
Si la disolución y liquidación de Actualmente, en el plano internacional, existe una marcada tendencia a consagrar al divorcio
la sociedad conyugal no Ɵene remedio como herramienta más idónea para lograr la exƟnción del vínculo matrimonial, evitando
ningún acƟvo ni pasivo los así daños mayores a la familia, largos y dolorosos procesos judiciales desƟnados a probar la culpa
interesados pueden acercarse de uno de los esposos en los que se venƟlan cuesƟones muy ínƟmas de los cónyuges y se generan
a la Notaría a solicitar que se situaciones desagradables para ambos.
les elabore la correspondiente
escritura pública.
DIFERENCIA ENTRE SEPARACIÓN PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR
El divorcio vincular, por el contrario, no sólo exƟngue los efectos personales y patrimoniales del
matrimonio, sino que otorga a los divorciados nueva apƟtud nupcial, en consecuencia éstos se
encuentran aptos para contraer un nuevo matrimonio válido, ya que el vínculo matrimonial anterior
ha quedado disuelto en virtud del divorcio.
La violencia domésƟca, violencia - TENTATIVA CONTRA LA VIDA DE UNO DE LOS CÓNYUGES O DE LOS HIJOS: Es el caso en que uno de
familiar o violencia intrafamiliar los cónyuges atentara contra la vida del otro o de los hijos, sean o no comunes, y fuese el cónyuge
comprende todos aquellos actos el autor principal, cómplice o insƟgador.
violentos, desde el empleo de la - INSTIGACIÓN DE UNO DE LOS CÓNYUGES AL OTRO A COMETER DELITOS.
fuerza İsica, hasta el matonaje, - INJURIAS GRAVES: La injuria es toda ofensa o menoscabo efectuada por un cónyuge al otro; puede
acoso o la inƟmidación, que se tratarse tanto de acƟtudes como de palabras que importen un agravio hacia uno de los esposos.
producen en el seno de un hogar Puede provenir tanto de uno de los cónyuges como de un tercero y que el cónyuge consienta
y que perpetra, por lo menos, a dicha agresión; puede referirse al propio esposo, a los hijos o a cualquier miembro de la familia de
un miembro de la familia contra uno de los cónyuges. Las injurias se insƟtuyen como una violación de los deberes personales del
algún otro familiar. matrimonio.
- ABANDONO VOLUNTARIO Y MALICIOSO: Refiere al incumplimiento del deber personal de
cohabitación; no sólo debe tratarse de un abandono voluntario del hogar común llevado a cabo por
uno de los cónyuges sino que también debe ser malicioso, no debe tener causal que jusƟfique tal
conducta. Por ejemplo: no sería malicioso el abandono del hogar efectuado por la mujer en virtud
de que el marido le propinaba injurias graves.
En todos los casos mencionados, el cónyuge que invoca la culpa del otro debe probarla en el
juicio correspondiente.
El Código Civil argenƟno establece las siguientes causales objeƟvas de divorcio o separación
personal, es decir aquéllas que no implican la atribución de culpa a ninguno de los cónyuges:
- SEPARACIÓN DE HECHO SIN VOLUNTAD DE UNIRSE: La separación personal puede ser solicitada
por cualquiera de los cónyuges cuando éstos hubieren interrumpido su cohabitación sin voluntad
de unirse por un plazo mayor a dos años (art. 204).
El divorcio vincular por la misma causal, en cambio, requiere que el plazo sea mayor
a tres años (art. 214 inc. 2). Se trata de un supuesto en que los cónyuges han dejado
voluntariamente el hogar común, viviendo separados, sin intención de conƟnuar
con la vida matrimonial. No es necesario expresar causal alguna de la separación
de hecho.
CONCUBINATO
CONCEPTO
Históricamente, el concubinato
era frecuentemente voluntario CARACTERES
(por un arreglo con la mujer
y/o con su familia), puesto que
proveía de una cierta seguridad
económica para la mujer Son caracteres del concubinato:
involucrada. El concubinato - Convivencia: Ambas personas deben cohabitar, deben comparƟr el mismo hogar.
involuntario o servil involucra - Estabilidad: La unión es estable, no accidental.
algunas veces la esclavitud sexual - Permanencia: Amas personas Ɵenen la intención de prolongar la unión monogámica a
de un miembro de la relación, lo largo del Ɵempo, proyectan hacia el futuro una vida común.
usualmente la mujer, siendo una
esclava de placer para el hombre.
REGULACIÓN LEGISLATIVA
Existen disƟntas reacciones en los Estados ante el concubinato, algunas legislaciones sancionan
al concubinato dándole eficacia sólo a los actos jurídicos que perjudican a los concubinos y no a
los que los benefician, como así también les imponen normas imposiƟvas más gravosas; en este
senƟdo, el Concilio de Trento autorizó la separación de los concubinos por la fuerza.
En los Ɵempos de la anƟgua Otras legislaciones se ocupan de regular la totalidad de los efectos del concubinato, como por
Roma, concubinus era el término ejemplo Guatéenla, algunos estados de México, Bolivia, quienes establecen un plazo determinado
que se le daba a un joven varón de duración del concubinato a parƟr del cual le otorgan efectos similares a los del matrimonio.
que era escogido por su amo
como amante. A los concubini Otros Estados, regulan algunos efectos parƟculares de la figura como, por ejemplo, Venezuela,
(plural de concubinus) se les que se refiere a la distribución de los bienes que uno u otro concubino hubiesen adquirido
refería frecuentemente de durante el concubinato.
manera irónica en la literatura
contemporánea de la época. El Code de Napoleón, por su parte, omiƟó toda regulación sobre el concubinato, ni lo legisló ni
Catulo asume en el poema de lo sancionó; en principio esa fue la tendencia de las leyes argenƟnas pero con posterioridad se
casamiento 61.126 que el joven fueron agregando algunas disposiciones legales como así también creaciones jurisprudenciales
señor feudal Ɵene un concubinus que otorgaban ciertos efectos a la unión concubinaria, como por ejemplo, algunos derechos
que se considera a sí mismo en un provisionales, la posibilidad de reclamar daño moral por la muerte del concubino, el derecho a
nivel superior a los otros esclavos. percibir alimentos como obligación natural, etc.
FILIACIÓN
CONCEPTO
Por filiación se enƟende al vínculo jurídico, determinado por la procreación, entre los progenitores
y sus hijos.
DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN
La filiación que Ɵene lugar por naturaleza presupone un vínculo biológico entre los hijos
y sus padres; cuando dicho nexo se encuentra acreditado, la paternidad o maternidad
quedan jurídicamente determinadas. Por ende, podeos decir que la determinación de
la filiación es la afirmación jurídica de una realidad biológica presunta.
MODOS DE DETERMINACIÓN
La filiación es el vínculo
jurídico que existe entre
dos personas donde una es
descendiente de la otra, sea
por un hecho natural o por
un acto jurídico.
Del carácter estrictamente
jurídico de la relación filial
se desprenden ciertas
consecuencias. En primer
lugar, puede darse que no
toda persona tenga una
filiación o estado filial.
ACCIONES DE FILIACIÓN
En el derecho argenƟno existen varias acciones de filiación establecidas por la ley, a saber:
En cambio, tanto los herederos del padre como los del hijo están autorizados por la ley a conƟnuar
el ejercicio de la acción que fue intentada en vida por ellos.
- NEGACIÓN DE LA PATERNIDAD: para los casos en los que el hijo naciera dentro de
los ciento ochenta días de la celebración del matrimonio, no corresponde interponer
la acción de impugnación sino la de negación de paternidad por parte del marido. En
esta acción basta con acreditar el acta de matrimonio y el acta de nacimiento del niño,
demostrando que entre ambos hechos no han transcurrido ciento ochenta días.
El plazo de caducidad es idénƟco al de la acción de impugnación.
- IMPUGNACIÓN DEL RECONOCIMIENTO: el arơculo 263 del CC permite que el
reconocimiento de los hijos extramatrimoniales pueda ser impugnado por los propios
hijos y por quienes tengan un interés en hacerlo. Esta acción Ɵene la finalidad de
demostrar en juicio que no es cierto, en la realidad biológica, que el reconocido sea
hijo de quien llevó a cabo el reconocimiento.
Puede intentarla el propio hijo reconocido, en cuyo caso no Ɵene plazo de prescripción
ni de caducidad para ejercerla, como así también los demás interesados; en este úlƟmo
caso el plazo de prescripción es de dos años desde que quien actúa ha tomado efecƟvo
conocimiento del acto del reconocimiento.
- NULIDAD DEL RECONOCIMIENTO: esta acción Ɵene lugar ante vicios del acto jurídico
del reconocimiento (como falta de edad mínima para celebrar dicho acto, dolo, error,
violencia o inƟmidación, etc.) o bien en virtud de no haberse cumplido con las formas
prescriptas para el reconocimiento, porque por ejemplo exisơa un vínculo filiatorio
preexistente. En los supuestos en los que existe dicha filiación previa, para que el
reconocimiento sea válido, lo correcto es impugnar aquélla y una vez que ésta quede
desvirtuada, proceder al reconocimiento; no puede reconocerse un hijo que ya se
encuentra emplazado en el estado de hijo de otra persona.
Esta acción puede ejercerse por el hijo, los demás interesados y por el propio sujeto que
efectuó el reconocimiento e invoque vicios del consenƟmiento, siempre que no alegue
su propia torpeza.
- IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD: el objeƟvo de esta acción es demostrar que
quien aparece en los registros como la madre del niño, no lo es en la realidad biológica.
Es menester hacer la Procede ante dos supuestos: si hubo susƟtución de hijo (luego del parto el niño fue
diferenciación entre este concepto cambiado por otro) o si exisƟó suposición de parto (la mujer no tuvo ningún hijo o por
y el de la consanguineidad y la lo menos no tuvo ningún hijo vivo).
relación en senƟdo más amplio Puede ejercerse por el hijo, la madre, el marido o los herederos. No obstante ello, la
que se refiere tanto a los vínculos madre y el marido no podrán intentar esta acción si señalan que intencionalmente
de procreación (génitor, génitrix anotaron al hijo como suyo en los registros sabiendo que en realidad no lo era.
y progenie) que los vínculos más - RECLAMACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL Y EXTRAMATRIMONIAL: esta acción
puramente sociales y culturales puede ser intentada por quien no ha sido reconocido como hijo; los demandados
de los status padre, madre, pueden ser la madre, el padre o ambos. Si es el propio hijo quien ejerce la acción no
hijo e hija. existe plazo de caducidad ni de prescripción; por el contrario, sus herederos pueden
iniciar la misma pero están sujetos a un plazo de caducidad específico establecido por
la ley, después del cual no podrán ejercerla. Cabe destacar que, en todo caso, si el hijo
hubiere iniciado la acción en vida, podrá ser conƟnuada por sus herederos.
ADOPCIÓN
CLASES DE ADOPCIÓN
¿Qué se enƟende por adopción plena? La adopción plena le otorga al adoptado una
filiación que susƟtuye la de origen; el adoptado deja de formar parte de su familia
biológica, exƟnguiéndose en consecuencia el parentesco con los integrantes de ésta
como así también todos sus efectos jurídicos, con la única excepción de que subsisten
los impedimentos matrimoniales. De lo dicho, se sigue que el adoptado Ɵene en la
familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones del hijo biológico.
La adopción es la creación
de una filiación arƟficial por Producto del nexo filiatorio pleno que se crea entre el adoptado, el adoptante y la
medio de un acto condición, familia de éste, no cualquier menor puede ser adoptado por adopción plena sino
en el cual se hace de un hijo solamente los siguientes:
biológicamente ajeno, un
hijo propio. Proviene de la - Huérfanos de padre y madre;
palabra laƟna “AdopƟo”. - Que no tengan filiación acreditada;
- Cuando se encuentren en un establecimiento asistencial y los padres se hubiesen
desentendido totalmente del mismo durante un año, o cuando el desamparo material
o moral resulte evidente, manifiesto y conƟnuo, y esta situación hubiese sido
comprobada por la autoridad judicial;
- Cuando los padres hubiesen sido privados de la patria potestad;
- Cuando los padres hubiesen manifestado judicialmente su expresa voluntad de
entregar al menor en adopción.
¿Qué se enƟende por adopción simple? “La adopción simple confiere al adoptado la posición de
hijo biológico, pero no crea vínculo de parentesco entre aquél y la familia biológica del adoptante,
sino a los efectos expresamente determinados en este Código”, pero “los hijos adopƟvos de un
mismo adoptante serán considerados hermanos entre sí” (art. 329 del CC argenƟno). Puede
observarse como la adopción pena establece un vínculo filiatorio entre el adoptado, el adoptante
y toda la familia de éste, mientras que la adopción simple sólo crea un vínculo de filiación entre el
adoptante y el adoptado.
Cabe destacar que la adopción simple puede ser revocada, mientras que la pleno, en razón del
fuerte vínculo que ésta crea.
Quien adopta debe ser capaz de hecho; cabe resaltar que el hecho de que el adoptante
tenga hijos biológicos, en el derecho argenƟno, no es obstáculo para poder adoptar, en
virtud de ello el arơculo 314 del CC prescribe:
“La existencia de descendientes del adoptante no impide la adopción, pero en tal caso
aquéllos podrán ser oídos por el juez o el tribunal, con la asistencia del asesor de menores
si correspondiere”.
Por su parte, el arơculo 315 inc. A de la misma normaƟva, establece que no pueden adoptar:
“Quienes no hayan cumplido treinta años de edad, salvo los cónyuges que tengan más de
tres años de casados”, y aún antes si acreditan la imposibilidad de tener hijos. La legislación
argenƟna prohíbe expresamente que los ascendientes puedan adoptar a sus descendientes,
como así también prohíbe la adopción entre hermanos.
Además, el ordenamiento jurídico argenƟno establece que los adoptantes deben acreditar
de manera fehaciente la residencia permanente en el país por un período mínimo de cinco
años anterior a la peƟción de la guarda.
La ley argenƟna prescribe que antes de adoptar, los adoptantes deben conseguir
durante un plazo determinado previo a la adopción la guarda del adoptado. Se trata
de un beneficio para el menor, a través del cual el juez se asegura que existe un afecto
entre el adoptante y el adoptado, de que no se trata de una decisión precipitada y de
Una que
vez otorgada
esa es la esa
mejor
guardia
opciónjudicial
para previa
el bienestar
y ejercida
del menor.
la misma por el plazo legal, se podrá iniciar
el proceso judicial de adopción tendiente a obtener la sentencia judicial que otorgue ésta a los
adoptantes de manera definiƟva.
La Convención sobre los Derechos del Niño, con jerarquía consƟtucional en virtud de la aprobación
efectuada por la ArgenƟna mediante ley 23.489, despliega importantes efectos sobre el sistema de
adopción que debe regular cada país que es parte de dicho instrumento internacional, entre ellos
son los más importantes:
PATRIA POTESTAD
CONCEPTO
consecuencia de esos derechos – deberes, la cual corresponde a uno u otro progenitor o a ambos.
De los términos desarrollados, surge que pueden exisƟr casos de Ɵtularidad con ejercicio de la
patria potestad y otros supuestos en los que, si bien la Ɵtularidad es comparƟda, sólo uno de ellos
la ejerce (por ejemplo: si los padres están separados, el ejercicio le compete al progenitor que
La reducción del poder de convive con el menor).
los padres viene establecida
por las legislaciones, pues
la función de la patria
potestad Ɵene como CLASES DE EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
límite el interés superior
de los hijos y su beneficio,
quedando en manos de
los poderes públicos la La patria potestad puede ser ejercida de diferentes maneras, a saber:
posibilidad de que, velando
por los intereses del menor, - EJERCICIO CONJUNTO: todos los aspectos de la vida y de los bienes de los
priven de la patria potestad menores deben ser decididos por ambos padres.
a los progenitores. Y ello - EJERCICIO UNIPERSONAL: un solo progenitor es el facultado para ejercer la
siempre, por supuesto, patria potestad.
a través de - EJERCICIO INDISTINTO: el ejercicio de la patria potestad puede ser llevado a
procedimientos judiciales cabo por cualquiera de los padres, con absoluta validez.
(juicios ordinarios civiles).
En el derecho argenƟno la ley 23.264 modificó el Código Civil y con ello el régimen de la patria
potestad. Actualmente rige una combinación de los sistemas de ejercicio conjunto e indisƟnto,
ya que se establece que el ejercicio corresponde a ambos progenitores de manera conjunta (es
decir que el principio general es el ejercicio conjunto) pero no obstante ello, se presume que los
actos efectuados por uno solo de ellos gozan del consenƟmiento del otro (ejercicio indisƟnto). Sin
embargo, esta presunción no regirá en tres casos:
La patria potestad se
ejerce por el padre y la
madre, esto es, ambos
Ɵenen iguales derechos
para ese ejercicio; mas esto
no significa que siempre
deban ejercitarla solidaria
y mancomunadamente; de
modo que si falta de hecho
uno de los dos, el que quede
está capacitado para ejercer
la patria potestad.
Cabe destacar que la patria
potestad consƟtuye una
relación paterno-filial, pero
ésta no es la única relación
de este Ɵpo, aunque es la
más importante.
- Cuando exisƟere expresa oposición del otro cónyuge. Ante esta situación el progenitor que
persisƟere en la ejecución de dicho acto deberá iniciar un proceso judicial tendiente a obtener la
autorización del juez, quien sólo la otorgará en consideración a las circunstancias parƟculares y
velando por el interés superior del niño;
- Cuando se tratare de alguno de los actos enumerados en el arơculo 264 quater, en virtud de la
importancia que revisten los mismos para la persona y bienes del menor. Algunos de esos actos
son: autorización para contraer matrimonio, autorización para que el menor ingrese a comunidades
religiosas/fuerzas armadas o de seguridad, autorización para salir fuera del país, etc.
- Cuando los padres deseen ejecutar cualquier acto de disposición sobre los bienes de los hijos
menores, necesitarán siempre expresa autorización judicial al efecto, sin importar si existe o no
acuerdo entre los progenitores.
Lo dicho hasta aquí rige para el supuesto en que los padres convivieren; si no es así,
el ejercicio de la patria potestad le corresponde al progenitor que vive con el menor,
sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada comunicación con el hijo y
supervisar su educación.
- SaƟsfacción de las necesidades materiales del menor: alimentos, salud, recreación, educación,
vivienda, vesƟmenta.
- Cuidado y formación éƟca y espiritual del menor.
- Los padres Ɵenen el deber-derecho de corregir a sus hijos menores pero tal corrección debe ser
siempre razonable“debiendo quedar excluidos los malos tratos, casƟgos o actos que lesionen o
menoscaben İsica o psíquicamente a los menores” (art. 278 CC argenƟno).
Si los padres incumplen con estos deberes, las leyes insƟtuyen disƟntas sanciones que van desde
la suspensión del ejercicio de la patria potestad hasta su privación absoluta. Además en supuestos
de excesos en el poder correcƟvo, rigen normas jurídicas especiales, como puede ser en el derecho
argenƟno la ley de violencia familiar.
En el ordenamiento jurídico argenƟno, los padres Ɵenen un derecho real de usufructo sobre los
bienes de los hijos; se trata de un usufructo creado por la ley.
El usufructo se encuentra No obstante lo dicho, el usufructo recién puede ser gozado por los padres una vez
regulado en los arts. 467 saƟsfechas las cargas enumeradas en el arơculo 291 del CC, a saber:
a 522 CC. Concretamente,
el art. 467 nos da su - Todas las cargas comunes al derecho real de usufructo ordinario, con excepción de la
definición: El usufructo obligación de otorgar fianza.
da derecho a disfrutar - Gastos de subsistencia y educación de los hijos en proporción a la importancia del
los bienes ajenos con la usufructo.
obligación de conservar - Pago de los intereses de capitales que venzan durante el usufructo se trata de deudas
su forma y sustancia, a que gravan los bienes de los hijos.
no ser que el ơtulo de - Gastos de enfermedad y del enƟerro del hijo, como así también los de enƟerro y
su consƟtución o la ley funerales del que hubiese insƟtuido como heredero al hijo.
autoricen otra cosa.
En caso de divorcio, separación de Una vez cubiertos todos esos gastos, los padres pueden ejercer plenamente el derecho real de
cuerpos o nulidad del matrimonio, usufructo sobre los bienes de sus hijos menores.
el juez competente debe dictar
las medidas provisionales que
se aplicarán hasta que concluya EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD
el juicio correspondiente, en lo
referente a la patria potestad y a
su contenido, así como en lo que La patria potestad se exƟngue por las siguientes causales:
concierne al régimen de visitas y
de alimentos; igualmente, en el - Muerte de los padres;
caso cuando el divorcio se solicita - Muerte de los hijos;
de conformidad con la causal - Por ingreso de los padres o de los hijos a insƟtutos monásƟcos;
prevista en el arơculo 185-A del - Por alcanzar la mayoría de edad el hijo;
Código Civil, es decir, cuando - Por ser adoptado por un tercero.
los cónyuges han permanecido
separados de hecho por más
de cinco años.
En derecho argenƟno, debemos aclarar que cuando nos referimos a exƟnción
o cese de la patria potestad se alude a supuestos naturales en los que no exisƟó
incumplimiento de los deberes-derechos por parte de los padres sino que
simplemente dejaron de exisƟr. En cambio, cuando hablamos de privación de la
patria potestad nos referimos a supuestos en los que sí medió tal incumplimiento,
de manera que tales medidas son tomadas con carácter de sanción para los padres
en consideración a la inconducta de éstos.
Por otro lado, cabe destacar que la suspensión del ejercicio de la patria potestad no es un reproche
de conducta hacia el progenitor, no se trata de una sanción, ya que se da en los siguientes casos:
- Cuando el padre/madre ha sido declarado ausente con presunción de fallecimiento;
- Cuando el padre/madre ha sido declarado incapaz;
- Cuando el padre/madre ha sido inhabilitado por embriaguez habitual, uso de estupefacientes o
disminución de sus facultades mentales;
- Cuando el padre/madre ha sido condenado a prisión por más de tres años.
PARENTESCO
CONCEPTO
El parentesco se puede definir de La afinidad refiere a los descendientes, ascendientes y colaterales adquiridos por contraer
dos formas: en su modo estricto matrimonio, es la unión entre las familias de los esposos.
unidas por comunidad de sangre
y en su modo amplio la relación La adopción refiere al vínculo creado en razón del acto jurídico de la adopción, vínculo que difiere
o unión de varias personas por según se trate de adopción plena o simple.
virtud de la naturaleza o ley. Las relaciones de parentesco configuran el concepto de familia en senƟdo amplio.
EFECTOS
OBLIGACIÓN ALIMENTARIA
Uno de los efectos más relevantes del parentesco es la obligación alimentaria que existe entre
parientes, obligación que se encuentra regulada en el Código Civil argenƟno:
- Obligación alimentaria de los padres hacia los hijos menores de edad: es le derivada de la patria
potestad y es la de alcance más amplio.
- Obligación alimentaria entre cónyuges: se trata del deber asistencial recíproco que establece
el matrimonio.
- Obligación alimentaria entre parientes en general: se trata de un deber asistencial limitado a lo que
el pariente mayor de edad requiere exclusivamente para la subsistencia, habitación y vesƟmenta
correspondiente a su condición, y lo necesario para la asistencia en las enfermedades (art. 372 CC
argenƟno). De todas maneras, el pariente que exige alimentos a otro, debe probar que carece de
los medios para procurárselos por sí mismo, y que no le es posible adquirirlos con su trabajo (art.
370 misma normaƟva). La ley argenƟna regula específicamente esta obligación prescribiendo su
alcance y limitaciones.
TUTELA
El tutor Ɵene funciones y derechos-deberes similares a la de los padres, ya que él es quien debe
hacerse cargo del menor; la persona del tutor es siempre İsica y visible, una persona jurídica no
puede ser insƟtuida como tutor. Además el ejercicio de la tutela es siempre personal, de manera
que el tutor no puede delegar sus funciones en otro sujeto.
Para que una persona puede ser tutor debe ser confirmada en el ejercicio de sus funciones por el
juez, este proceso judicial se denomina discernimiento de tutela.
El tutor Ɵene la obligación de rendir cuentas de la administración de los bienes del menor al término
de la tutela, y en su caso, periódicamente, si el Ministerio de Menores se lo solicitare.
Respecto de los actos de disposición sobre los bienes del menor, éstos siempre requerirán
autorización judicial previa para ser válidos; las disƟntas legislaciones regulan concretamente qué
La curatela no tendrá otro objeto actos requieren de la autorización judicial para poder ser ejercidos por el tutor.
que la intervención del curador
en los actos que los menores La tutela cesa porque el menor alcanza la mayoría de edad, porque el progenitor recupera el
o pródigos no puedan realizar ejercicio de la patria potestad, por la profesión religiosa del menor, por reconocimiento de la
por sí solos. Los actos jurídicos paternidad o maternidad sobre el menor que al momento de discernirse la tutela tenía filiación
realizados sin la intervención desconocida, cuando el tutor decida cesar en sus funciones y ello es admiƟdo por el juez, cuando
del curador, cuando ésta sea el tutor es apartado de la tutela por decisión judicial como consecuencia de la producción de las
necesaria, serán anulables. causales esƟpuladas por las normas de los disƟntos ordenamientos jurídicos.
CURATELA
Es la representación legal que se otorga a los mayores de edad que son incapaces
de hecho por demencia, sordomudos que no saben darse a entender por escrito o
por ser condenados a prisión por más de tres años y a las personas por nacer en
supuesto de incapacidad de los padres.
Respecto de la elección del curador, de su puesta en funciones por parte del juez, de
sus derechos y deberes se aplican las mismas reglas que las de la tutela.
La curatela cesa por levantarse judicialmente la incapacidad del curado en virtud de que ha cesado
la misma, por muerte del curador o del incapaz.