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COIIGRESO D E L A REPÚBLlr.

A
AREA DE TRAMITE DOCUMENTAR!O

CONGRESO UE LA REPÚBLl<'A
PROYECTO DE LEY

El Grupo Parlamentario Fujimorista, a iniciativa del Congresista Víctor Rolando


Sousa Huanambal, en uso de las facultades conferidas por el artículo 107 ° de la
Constitución Política del Perú y el inciso c) del artículo 22 º del Reglamento del
Congreso de la República; propone el Proyecto de Ley siguiente:

EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA
Ha dado la Ley siguiente:

LEY QUE MODIFICA E INCORPORA ARTÍCULOS A LA LEY ORGÁNICA


DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y MODIFICA EL CÓDIGO PROCESAL
CONSTITUCIONAL, SOBRE COMPETENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL, EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES Y PROHIBICIONES
Y DEBERES DE LOS MAGISTRADOS

Articulo 1º .- Modificación de los artículos 1º , 2º y 13 º de la Ley Nº 28301,


Ley Orgánica del Tribunal Constitucional
Modifícanse los artículos 1º, 2º y 13º de la de la Ley Nº 28301, Ley Orgánica del
Tribunal Constitucional, en los siguientes términos:

"Artículo 1º .- Definición
El Tribunal Constitucional es el órgano de control e interpretación de la
Constitución. Es autónomo e independiente de los demás órganos
constitucionales. Se encuentra sometido sólo a la Constitución y a su Ley
Orgánica. El Tribunal Constitucional tiene como sede la ciudad de
Arequipa. Puede, por acuerdo mayoritario de sus miembros, tener
sesiones descentralizadas en cualquier otro lugar de la República."

"Artículo 2º .- Competencia
El Tribunal Constitucional es competente para conocer de los procesos
que contempla el artículo 202 de la Constitución.

El Tribunal se pronuncia únicamente sobre la materia y normas cuyo


control constitucional se demanda, declarando su constitucionalidad
o inconstitucionalidad. Cuando advierta alguna insuficiencia
normativa que determine la inconstitucionalidad de alguna
disposición lo pondrá en conocimiento del Poder Legislativo para
que dentro de un plazo razonable dicte las medidas legislativas que
correspondan.
CONGRESO UE 1.A RErÚBLICA

El Tribunal puede dictar reglamentos para su propio funcionamiento, así


como sobre el régimen de trabajo de su personal y servidores dentro del
ámbito de la presente Ley.

Dichos reglamentos, una vez aprobados por el pleno del Tribunal y


autorizados por su Presidente, se publican en el Diario Oficial El
Peruano."

"Artículo 13 º .- Dedicación exclusiva y prohibiciones


La función de Magistrado del Tribunal es a dedicación exclusiva.

Está prohibido a los magistrados del Tribunal:

.1.. Desempeñar cualquier otro cargo público o privado y ejercer cualquier


profesión u oficio, a excepción de la docencia universitaria a tiempo
parcial hasta por 8 horas semanales de dictado de clases y en
horas distintas de las que corresponden al despacho
jurisdiccional del Tribunal;
2. Defender o asesorar pública o privadamente, salvo en causa propia,
de su cónyuge o conviviente, padres e hijos; y, en ningún caso, de
usar las influencias de sus cargos;
3. Afiliarse a organizaciones políticas;
4. Aceptar de los litigantes o sus abogados, o por cuenta de ellos,
donaciones, obsequios, atenciones, agasajos o suces1on
testamentaria en su favor o en favor de su cónyuge o conviviente
y parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad. Igual prohibición se aplica en caso de ofrecimiento de
publicaciones, condecoraciones, homenajes, agasajos, viajes o
capacitaciones de cualquier persona o institución nacional o
extranjera que tenga juicio en trámite ante el Tribunal.
5. Ejercer labores relacionadas con su función fuera del recinto del
Tribunal, con las excepciones de ley.
6. Adquirir acciones o aceptar cargos o representaciones en
empresas que tienen con el Estado contratos de obras, de
suministro o de aprovisionamiento, o que administren rentas o
prestan servicios públicos;
7. Adquirir acciones o aceptar cargos o representaciones en
empresas o instituciones privadas que, durante su cargo como
magistrado del Tribunal, obtengan concesiones del Estado, así
como en empresas del sistema bancario, fiRanciero y de seguros
supervisadas por la Superintendencia de Banca y Seguros; y,
8. Lo demás señalado por ley.

2
<;ONGRESO UE LA REPÚBLICA

Artículo 2º .- Incorporación de los artículos 13 º -A y 15 º -A a la Ley Nº 28301,


Ley Orgánica del Tribunal Constitucional
lncorpóranse los artículos 13 º -A y 15 º -A a la Ley Nº 28301, Ley Orgánica del
Tribunal Constitucional, en los términos siguientes:

"Artículo 13 ° -A.- Incompatibilidades


Los Magistrados del Tribunal tienen las mismas incompatibilidades de los
Congresistas.

Cuando concurriera causa de incompatibilidad en quien fuera designado


como Magistrado del Tribunal, debe, antes de tomar posesión, cesar en el
cargo o en la actividad incompatible. Si no lo hace en el plazo de diez días
naturales siguientes a su designación, se entiende que no acepta el
cargo."

"Artículo 15 º -A.- Deberes Funcionales


Son deberes de los Magistrados del Tribunal:
1. Cumplir y hacer cumplir el principio de primacía de la Constitución
Política del Perú y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales:
2. Resolver los asuntos de su competencia con sujeción a la garantía del
debido proceso y dentro de los plazos legales:
3. Aplicar la norma constitucional correspondiente y los principios que de
ella se deriven.
4. Guardar absoluta reserva respecto de los asuntos en que interviene;
5. Observar el horario de trabajo y en especial el que corresponde a las
audiencias;
6. Denegar liminarmente las peticiones maliciosas y los escritos y
exposiciones contrarias a la dignidad de las personas, y poner el
hecho en conocimiento del respectivo Colegio de Abogados;
7. Tratar con respeto a los abogados y a las partes;
8. Denunciar ante el Presidente los casos en que observen el ejercicio
ilegal o indebido de la profesión;
9. Disponer la actuación de medios probatorios, siempre que sean
indispensables para mejor resolver;
1O. Presentar declaración jurada de bienes y rentas al inicio del cargo,
anualmente. al dejar el cargo y cada vez que sus bienes y/o rentas
varíen en más de un veinte por ciento (20%):
11. Mantener conducta personal ejemplar. de respeto mutuo y tolerancia,
y observar las normas de cortesía de uso común:
12. Velar, a través de sus ponencias y la emisión de sus votos. por la
correcta interpretación y el cabal cumplimiento de la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional:

3
CONGRESO In: LA REPÚBLICA
13. Cuidar los bienes públicos que son puestos a su servicio y promover el
uso racional de los bienes de consumo que les provee el Estado. Esta
obligación incluye el deber de dar cuenta documentada de los gastos
que importen sus viajes oficiales o visitas al exterior con bolsa de viaje;
14. Presentar, luego de realizado un viaje oficial, un informe al Pleno
sobre todo aquello que pueda ser de utilidad para el Tribunal
Constitucional; y,
15. Lo demás señalado por ley."

Artículo 3° .- Modificación de los artículos VI del Título Preliminar, 14 º , 79 º ,


81 º y 121 º de la Ley Nº 28237, Código Procesal Constitucional
Modificanse los artículos VI del Título Preliminar, 79 º , 81 º y 121 º de la Ley Nº
28237, Código Procesal Constitucional, en los términos siguientes:

"Artículo VI.- Control Difuso e Interpretación Constitucional


Cuando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y otra de
inferior jerarquía, el Juez debe preferir la primera, siempre que ello sea
relevante para resolver la controversia y no sea posible obtener una
interpretación conforme a la Constitución.

Los Jueces no pueden dejar de aplicar una norma cuya constitucionalidad


haya sido confirmada en un proceso de inconstitucionalidad o en un
proceso de acción popular.

Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley
y los reglamentos de conformidad con los preceptos y principios
establecidos en el texto constitucional y los criterios
jurisprudenciales vinculantes que resulten de las resoluciones dictadas
por el Tribunal Constitucional."

"Artículo 14 º .- Notificaciones
Todas las resoluciones serán notificadas oportunamente a las partes y_
producen efectos desde el día de su notificación. Se exceptúa las
actuaciones a que se refiere el artículo 9 del presente Código."

"Articulo 79 º .- Principios de interpretación


Para apreciar la validez constitucional de las normas el Tribunal
Constitucional considerará, además de las normas constitucionales, las
leyes que, dentro del marco constitucional, se hayan dictado para
determinar la competencia o las atribuciones de los órganos del Estado o
el ejercicio de los derechos fundamentales de la persona.

4
CONGRESO llE LA REPÚBLICA

En ningún caso el Tribunal, vía interpretación, podrá modificar el


contenido normativo o sentido de los mismos. Cuando advierta
alguna insuficiencia normativa que determine su
inconstitucionalidad lo pondrá en conocimiento del Poder
Legislativo para que dentro de un plazo razonable dicte las medidas
legislativas que correspondan."

"Artículo 81 º .- Efectos de la sentencia fundada


Las sentencias fundadas recaídas en el proceso de inconstitucionalidad
dejan sin efecto las normas sobre las cuales se pronuncian. Tienen
alcances generales y carecen de efectos retroactivos. Se publican
íntegramente en el Diario Oficial El Peruano y producen efectos desde el
dia siguiente de su publicación.

Cuando se declare la inconstitucionalidad de normas tributarias por


violación del artículo 74 de la Constitución y, de normas en materia
penal, el Tribunal debe determinar de manera expresa en la sentencia los
efectos de su decisión en el tiempo. Asimismo, resuelve lo pertinente
respecto de las situaciones jurídicas producidas mientras estuvo en
vigencia.

Las sentencias fundadas recaídas en el proceso de acción popular podrán


determinar la nulidad, con efecto retroactivo, de las normas impugnadas.
En tal supuesto, la sentencia determinará sus alcances en el tiempo.
Tienen efectos generales y se publican en el Diario Oficial El Peruano."

"Artículo 121 º .- Carácter inimpugnable de las sentencias del Tribunal


Constitucional
Contra las sentencias del Tribunal Constitucional no cabe impugnación
alguna. En el plazo de dos días a contar desde su notificación o
publicación tratándose de las resoluciones recaídas en los procesos de
inconstitucionalidad, el Tribunal, de oficio o a instancia de parte, puede
aclarar algún concepto o subsanar cualquier error material u omisión en
que hubiese incurrido, siempre que indiscutiblemente se desprenda
del razonamiento considerativo de la sentencia.

Estas resoluciones deben expedirse, sin más trámite, al segundo dia de


formulada la petición.

Contra los decretos y autos que dicte el Tribw:1al, sólo procede, en su


caso, el recurso de reposición ante el propio Tribunal. El recurso puede
interponerse en el plazo de tres días a contar desde su notificación. Se
resuelve en los dos días siguientes.

5
CONGRESO IJE LA REPÚBLICA

Lo anterior no afecta el derecho a recurrir a los tribunales u organismos


internacionales constituidos según tratados de los que el Perú es parte."

Lima, Marzo de 2010.


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Llmll., .. ? ..c?.
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Según la constlita realizada, de conformidad con el
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- r ·-'· . ; . .',,
CONGRESO lJE LA REPÚBLICA
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS

No cabe duda que desde la creación del Tribunal Constitucional con la


Constitución Política de 1993, se ha desarrollado una importante doctrina
jurisprudencia! que ha contribuido al fortalecimiento del Estado de Derecho y al
respeto de la supremacía constitucional. Sin embargo, no en todos los casos se
ha constatado una acertada función de este órgano de control acorde con las
atribuciones conferidas por la norma Constitucional, puesto que en los últimos
años, con mayor notoriedad, se ha advertido excesos en el actuar de este
organismo que se viene manifestando a través de la emisión de las
denominadas sentencias "interpretativas-manipulativas".

En efecto, mediante este tipo de sentencias el Tribunal Constitucional ha emitido


fallos que han ido más allá de declarar la constitucionalidad o
inconstítucionalidad de las normas sometidas a su control, permitiéndose
modificar el texto y/o sentido de las mismas; en algunos casos adicionando
contenido normativo (sentencias aditivas), en otros reduciendo su ámbito de
aplicación (sentencias reductoras) y en otros sustituyendo disposiciones legales
(sentencias sustitutivas).

Se trata en pocas palabras que el Tribunal Constitucional ha rebasado los límites


constitucionales de sus propias facultades, avanzado arbitrariamente a auto-
convertirse -cada vez más- en un "legislador positivo" y, apartándose, por el
contrario, de la función que le es propia limitada a expulsar del ordenamiento
jurídico los preceptos legales que se oponen a la Constitución, es decir a actuar
como "legislador negativo", conforme a la concepción originaria del sistema
concentrado de control de la constitucionalidad postulado por Kelsen y que, el
propio Dr. Guillermo Rey Terry ha destacado cuando, en su calidad de
Presidente del Tribunal Constitucional, presentó la primera "Memoria Del
Presidente Del Tribunal Constitucional", sosteniendo que "Dentro del Estado de
derecho la función de un Tribunal Constitucional es esencial ya que significa la
posibilidad de actuar como un legislador negativo" 1 .

Lo anterior nos indica, que existe un potencial problema de interferencia de


funciones constitucionales en el que el Tribunal está incurriendo y que con
urgencia se debe corregir, pues transgrede manifiestamente el principio de
separación de poderes consagrado en el artículo 43 º de la Ley Suprema, y
resquebraja el mismo sistema constitucional que el propio Tribunal procura
resguardar.

Ejemplos de lo que venimos manifestando son muchos y como prueba de ello


anotamos a continuación diversos casos en los que se advierte con notoriedad

1
Fuente: http://w,v,v.tc_gob.pe/audiencias/memoria.html

7
CONGRESO UE LA REPÚBLICA
que el referido Tribunal se ha extralimitado en sus funciones emitiendo
sentencias cuyos puntos resolutivos denotan actividad legislativa positiva.
Veamos:

Expediente Parte Resolutiva Comentarios


º
N 006-2003-AI Ordena interpretar la La norma sometida a
disposición impugnada control constitucional no
Demandantes: 65 conforme a los fundamentos señalaba el número de
Congresistas 12 y 15 de la sentencia, los votos que se requería
cuales disgonen que el para aprobar una
Sumilla: Acción de número mínimo de votos acusación
inconstitucionalidad necesarios para aprobar una constitucional.
contra el inciso j) del acusación constitucional por
...
artículo 89 º del la presunta comIsIon de Al establecer el TC un
Reglamento del delitos cometidos en el plazo para dicho asunto,
Congreso de la ejercicio de las funciones añadió un contenido
República. contra los funcionarios normativo al inciso j) del
enumerados en el artículo 99 º artículo 89 º del
de la Constitución, es la mitad Reglamento del
más uno del número legal de Congreso.
miembros del Congreso sin
participación de la Comisión
Permanente.

Nº 044-2004-AI Declara inconstitucional la La Ley Nº 1801 de 1913,


omisión en el artículo 4 º de la que es la ley que
Demandante: 34 Ley Nº 1801, debiéndose declara oficial e
Congresistas adicionar la guinta estrofa de intangible la letra y
la versión original del Himno música del Himno
Sumilla: Acción de Nacional debida a la autoría Nacional no inciUl'Ó
lnconstitucionalidad de don José de la Torre como parte del mismo la
contra el artículo 4 º Ugarte, conforme al quinta estrofa de la
de la Ley N.º 1801 fundamento N.º 21 de la versión original de
(Ley del Himno sentencia. autoría de José de la
Nacional). Torre Ugarte.

Al disponer el TC que se
incorpore esta quinta
estrofa al Himno
Nacional, lo que hace es
adicionar un texto
normativo a la Ley Nº
1801 que no fue parte

8
CONGRESO DE LA REPÚBLICA

del proceso de
formación y
promulgación de las
leyes.

N º 050-2004-AI Declara Inconstitucional la El TC modifica, entre


frase "hasta que cumplan los otros, el texto del Art.
Demandante: veintiún (21) años" del literal 34 º , literal a) y, el primer
Colegio de a) del artículo 34 º del Decreto párrafo del Art. 35 º , con
Abogados del Cusca Ley N º 20530 y, dispone que lo cual crea un nuevo
y otros. en su lugar quede el siguiente contenido normativo al
texto: "Artículo 34.- Solamente texto aprobado por el
Sumilla: Acción de tienen derecho a pensión de Congreso de la
1nconstitucionalidad orfandad los hijos menores de República y promulgada
contra la Ley de dieciocho (18) años del por el Pode Ejecutivo.
Reforma trabajador con derecho a
Constitucional Nº pensión o del titular de la
28389 y pensión de cesantía o
la Ley N º 28449, que invalidez que hubiera fallecido
modifican el régimen ( ... )"
pensionario regulado
por el Decreto Ley Declara Inconstitucional el
º
Nº 20530. primer párrafo del artículo 35
del Decreto Ley N º 20530,
modificado por el artículo 7 de
la Ley Nº 28449 que
establecía que "El monto
máximo de la pensión de
orfandad de cada hijo es igual
al veinte por ciento (20%) del
monto de la pensión de
invalidez o cesantía que
percibía o hubiera podido
percibir el causante", y en su
lugar establece el siguiente
texto: "Artículo 35.- En caso
de fallecimiento de padre y
madre trabajadores o titulares
de
pensiones de cesantia o
invalidez, la pensión de
orfandad de cada hijo será
inual al cuarenta oor ciento

9
L'ONGKESU UE LA RErÚBLICA

(40%) del monto de la pensión


más elevada"( ... )

Nº 0019-2005-Pl Declaró la inconstitucionalidad En este caso el TC se


de la frase "y domiciliaria" y, pronunció sobre una
Demandante: Más con ello inconstitucional el norma derogada,
del 25% del número extremo de la disposición que cuando ello determina la
legal de permite que el tiempo de inexistencia del objeto
congresistas. arresto domiciliario sea del proceso de
abonado para el cómputo de inconstitucionalidad por
Sumilla: Acción de la pena impuesta a razón de sustracción de la
inconstitucionalidad un día de pena privativa de materia.
contra el Artículo libertad por cada día de
Único de la Ley Nº arresto. El TC vulneró el Art.
28568, que modifica 204 º de la Constitución y
el artículo 4 7º del Dispuso que los jueces y Art. 81 º del Código
Código Penal, sobre magistrados deberán actuar Procesal Constitucional
cómputo de la prisión de conformidad con lo que disponen que las
preventiva. reseñado en los fundamentos sentencias de
62 2 y 63 3 incluso antes de la inconstitucional
publicación de la sentencia en producen efectos a partir
el diario oficial El Peruano. del día siguiente de su
publicación en el diario
oficial El Peruano.

Nº 0014-2007 Declara Inconstitucional la Establece como regla de


omisión legislativa consistente derecho vinculante
Demandante: Más en no haber incluido a la (como ley) que, es
del 25% del número indebida, insuficiente y/o causal de desafiliación
legal de inoportuna información como la indebida, insuficiente
congresistas. causal de nulidad del acto de y/o inoportuna
afiliación al Sistema Privado información por parte de
Sumilla: Acción de de Pensiones y, por ello, via la AFP o de la
lnconstitucionalidad interpretación, establece que Administración Pública.

2
'·En consecuencia. por virtud del efecto vinculante de una sentencia del Tribunal Constitucional para
todos los poderes públicos (artículo 82 º del Código Procesal Constitucional), las solicitudes de aplicación
de la ley impugnada (en lo que a la detención domiciliaria se refiere) que no hayan sido resucitas, deberán
ser desestimadas, por haber cesado sus efectos inconstitucionales."
3
Del mismo modo, los jueces o tribunales que tengan en trámite medios impugnatorios o de nulidad en los
que se solicite la revisión de resoluciones judiciales en las que se haya apficado el precepto impugnado (en
lo que a la detención domiciliaria se refiere), deberán estimar los medios impugnatorios y declarar nulas
dichas resoluciones judiciales, por no poder conceder efecto alguno a una disposición declarada
inconstitucional por el Tribunal Constitucional.

10
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CONGRESO UE LA REPÚBLICA
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contra la Ley N "constituye causal de
28991, Ley de libre desafiliación del SPrP 4 y de Esta causal no fue
desafiliación consecuente derecho de producto del debate y
5
informada, retorno al SpuP . La aprobación
pensiones acreditación de que la parlamentaria conforme
mínima y decisión de afiliarse al SPrP lo manda la Constitución
complementarias, y fue consecuencia de una para la creación de las
régimen especial de indebida, insuficiente y/o leyes.
jubilación anticipada. inoportuna información por
parte de la AFP o de la
Administración Pública".

N º 0002-2008-AI Declara inconstitucional la En relación con el Art.


segunda parte del segundo 7 ° , el TC, por un lado
Demandante: 31 párrafo del Art. 7° de la Ley sustituye un contenido
congresistas. N º 29166 que establece que: normativo de la ley con
"en las situaciones descritas, una disposición del
Sumilla: Demanda ( ... ) y en caso necesario, el derecho internacional y,
de personal militar puede hacer por otro lado, añade al
inconstitucionalidad uso de la fuerza letal" y, en su texto de la ley supuestos
contra la segunda lugar incorpora los principios normativos nuevos, que
parte del primer de la Naciones Unidas para el no nacieron de la
párrafo y el segundo uso de la fuerza letal. voluntad del legislador.
párrafo del artículo
7 ° de la Ley N 29166 Dispone que la segunda parte Respecto al Art. 1Oº de
que establece las del primer párrafo del Art. 7 ° la ley, pese a que esta
reglas del empleo de quede redactado de la disposición no había
la fuerza por parte de siguiente manera: "o en apoyo sido cuestionada por los
las Fuerzas Armadas al control del orden interno en demandantes, el TC
en el territorio zonas no declaradas en sustituye la fórmula legal
nacional. estado de emergencia para dispuesta por el
los casos de narcotráfico, legislador por otro texto
terrorismo y la protección de creado por dicho
instalaciones estratégicas Tribunal.
para el funcionamiento del
país, en los términos
establecidos en la ley, hará
uso de la fuerza (. .. )".

Declara Inconstitucional la
frase "capacidad del enemigo"

4
Sistema Privado de Pensiones.
5
Sistema Público de Pensiones.

11
CONGRESO UE LA REPÚBLICA

e incor12ora en su reem12lazo
el témino "capacidad del
grupo hostil" al artículo 1Oº de
la Ley Nº 29166.

Conforme se puede apreciar de los casos resumidos en el cuadro superior, el


Tribunal Constitucional viene realizando actividad "paralegislativa", mediante la
cual, so pretexto de realizar labor interpretativa, viene incorporando al
ordenamiento jurídico nacional nuevas normas que no han sido producto del
proceso formativo de las leyes. Si bien, la función de interpretación le es
sustancial, éste debe respetar los límites de la interpretación conforme a la
Constitución sin invadir ni arrebatar competencias que no les son propias. No se
puede aducir "labor interpretativa" cuando ella genera transformación de textos
legales con significados y contenidos normativos distintos a los de la voluntad
del legislador. Sostener lo contrario significaría una confrontación a los
conceptos constitucionales.

Recordemos que la labor de interpretación ha de orientarse a mantener la


seguridad jurídica y la vigencia del Estado de Derecho y por lo mismo se realiza
sobre una norma preexistente con contenido predeterminado y nunca sobre
supuestos no contemplados ni ideados por el órgano legislativo. Por ello, la
interpretación no puede ir más allá del objeto y finalidades que el legislador ha
incorporado en el tenor de la ley; y, en todo caso, si es que el supuesto
normativo no se ajusta a los preceptos constitucionales o los viola, sea por
acción u omisión, lo que cabe es declarar su inconstitucionalidad.

A mayor abundamiento, cabe anotar lo que señala el Diccionario de la Real


Academia de la Lengua Española respecto del significado de la palabra "interpretar":
explicar o declarar el sentido de algo. Como bien puede entenderse de dicho
ilustrado referente, el vocablo "interpretar" alude, por un lado a "algo", el cual
indefectiblemente se entiende debe ser un supuesto o una circunstancia existente y,
por otro lado señala que es sobre ese "algo" que se debe hacer la explicación o
declaración.

En este sentido, el Tribunal no puede interpretar libremente, sino debe estar limitado
al propio marco constitucional y a sus principios de interpretación, particularmente a
los de conformidad a la Constitución y conservación de la ley. En resumidas cuentas
bajo directrices de forma y de contenido acordes con la Constitución Política del
Estado.

Por otro lado, el proyecto de ley se orienta a completar el marco normativo del
Capítulo JI de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional referido a: "Magistrados
del Tribunal Constitucional", a fin de regular con mayor precisión las prohibiciones e

12
CONGRESO UE l.A REPÚBLICA

incompatibilidades que alcanzan a los magistrados de este organismo del Estado e,


incluir los deberes funcionales de los mismos que, en el texto vigente de la referida
ley orgánica se encuentran ausentes.

Ahora bien, dentro de todo este orden de ideas, pasamos a sustentar cada una de
las propuestas de modificación que plantea la iniciativa legislativa.

MODIFICACIONES E INCORPORACIONES A LA LEY ORGÁNICA DEL


TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Modificación al artículo 1º de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional

TEXTO VIGENTE PROYECTO DE LEY


Artículo 1º.- Definición "Artículo 1º .- Definición
El Tribunal Constitucional es el El Tribunal Constitucional es el órgano
órgano sugremo de intergretación y de control e interE!retación de la
control de la constitucionalidad. Es Constitución. Es autónomo e
autónomo e independiente de los independiente de los demás órganos
demás órganos constitucionales. Se constitucionales. Se encuentra sometido
encuentra sometido sólo a la sólo a la Constitución y a su Ley
Constitución y a su Ley Orgánica. El Orgánica. El Tribunal Constitucional
Tribunal Constitucional tiene como tiene como sede la ciudad de Arequipa.
sede la ciudad de Arequipa. Puede, Puede, por acuerdo mayoritario de sus
por acuerdo mayoritario de sus miembros, tener sesiones
miembros, tener sesiones descentralizadas en cualquier otro lugar
descentralizadas en cualquier otro de la República."
lugar de la República.

Esta modificación se orienta a uniformizar la definición que sobre el Tribunal


Constitucional establece la Constitución Política sin restarle la facultad de
interpretación que le es necesaria para desarrollar su labor de control de la
Constitución.

Se trata de reproducir en la Ley Orgánica del Tribunal el concepto, naturaleza y


finalidades que encomienda la Carta Magna a este Órgano, y por ello se elimina
de la expresión "es el órgano supremo de interpretación" la palabra "supremo".
Esto responde a que dicha categoría de "supremo intérprete", por un lado, no
nace ni se deriva de la Constitución, y por otro que el Tribunal no es el único ni
el exclusivo intérprete de la misma.

En relación con lo primero, el artículo 201 º d e l a Constitución dispone:

13
CONGRESO llE LA REPÚBLICA

"El Tribunal Constitucional es el órgano de control


de la Constitución. Es autónomo e independiente
( ... )"(el subrayado es nuestro)

Como bien puede apreciarse, la norma Constitucional no hace ninguna


referencia ni se deduce de ella que el Tribunal Constitucional es el supremo
intérprete de la misma, es más ni siquiera le concede la facultad de interpretar.

En idéntico sentido su antecedente constitucional plasmado en el artículo 296 º


de la Constitución Política de 1979 establecía, en relación con este organismo
(antes denominado Tribunal de Garantías Constitucionales), lo siguiente:

"El Tribunal de Garantías Constitucionales es el


órgano de control de la Constitución. Se compone
de nueve miembros. ( ... )" (el subrayado es
nuestro)

Lo anterior nos indica que el diseño de la Constitución Histórica también se


orienta a precisar que el Tribunal Constitucional solamente es el "órgano de
control de la Constitución".

Sin embargo, siendo conscientes que no se puede hacer control constitucional


sin interpretar, es que se mantiene la facultad de interpretación, pero no como la
única ni excluyente ni como la suprema.

Por ello es que se prescinde de la cualidad de "supremo intérprete", pues


conforme a norma expresa de la misma Constitución, existen otros intérpretes
de ella. Así por ejemplo, el artículo 138 º manda a los jueces que ante una
incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, prefieran la
primera, con lo cual los jueces están habilitados para realizar control
constitucional (control difuso) y con ello realizar labores de interpretación que los
lleven a determinar la constitucionalidad o no de las leyes en los casos en
concreto que conocen.

Asimismo, por disposición expresa de la Ley de Leyes, el Congreso tiene la


potestad de interpretar la Constitución a través de las denominadas "Leyes de
Interpretación Constitucional", como atribución desprendida del artículo 102 º
inciso 1 del Texto Constitucional, lo cual se refuerza con el mandato que
contiene el inciso 2 de dicho artículo constitucional, mediante el cual el
Congreso tiene la obligación de velar por el respeto de la Constitución y de las
leyes y, es en esta función que éste puede y debe continuamente interpretar la
Constitución, así lo hace por ejemplo cuando desaprueba proyectos de leyes
inconstitucionales, cuando deroga las vigentes que padezcan de tal vicio o

14
CONGRESO UE LA REPÚBLICA

cuando acusa por infracción constitucional a los funcionarios que refiere el


artículo 99 º de la Constitucional.

Un argumento complementario a lo anterior es que el Congreso representa la


voluntad del pueblo, y por lo mismo, siendo el pueblo el titular del poder
constituyente, aquél está políticamente legitimado para interpretar su voluntad
que está plasmada en el Texto Constitucional.

En suma, existen otros operadores jurídicos que tienen la facultad constitucional


de interpretar la Norma Suprema y, por lo mismo hacer recaer la "suprema
interpretación" en un solo organismo, es desconocer la legitimidad de los otros.
No se trata de restarle atribuciones al Tribunal Constitucional, sino de perfilar la
verdadera función que le corresponde según lo establecido por la Constitución
Política del Estado y de reconocer en los otros intérpretes de la misma la
equivalente legitimidad que les corresponde para realizar dicha tarea.

Modificación al artículo 2º de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional

TEXTO VIGENTE PROYECTO DE LEY


Articulo 2.- Competencia Artículo 2º .- Competencia
El Tribunal Constitucional es El Tribunal Constitucional es
competente para conocer de los competente para conocer de los
procesos que contempla el artículo procesos que contempla el artículo 202
202 de la Constitución. de la Constitución.

El Tribunal puede dictar reglamentos El Tribunal se 12ronuncia únicamente


para su propio funcionamiento, así sobre la materia y normas cuyo
como sobre el régimen de trabajo de control constitucional se demanda,
su personal y servidores dentro del declarando su constitucionalidad o
ámbito de la presente Ley. inconstitucionalidad. Cuando
advierta alguna insuficiencia
Dichos reglamentos, una vez normativa gue determine la
aprobados por el pleno del Tribunal inconstitucionalidad de alguna
y autorizados por su Presidente, se dis12osición lo 12ondrá en
publican en el Diario Oficial El conocimiento del Poder Legislativo
Peruano." 12ara gue dentro de un 12lazo
razonable dicte las medidas
legislativas gue corres12ondan.

El Tribunal puede dictar reglamentos


para su propio funcionamiento, asi como
sobre el régimen de trabajo de su
personal v servidores dentro del ámbito

15
l'ONí:RESO UE LA REPÚBLICA

de la presente Ley.

Dichos reglamentos, una vez aprobados


por el pleno del Tribunal y autorizados
por su Presidente, se publican en el
Diario Oficial El Peruano."

Esta propuesta de modificación tiene por objetivo precisar el ámbito de


competencia que tiene el Tribunal Constitucional conforme al mandato que le
confiere la Constitución, el cual es el de actuar como legislador negativo.

Hemos visto cómo en diversos casos el Tribunal ha realizado actividad


legislativa positiva, pronunciándose inclusive sobre materias no demandadas y
peor aún sobre normas derogadas. Esta situación viene generando no sólo
problemas jurídicos sino también de índole político que está alterando el
equilibrio y armonía institucionales que debe imperar en el Estado de Derecho,
donde es el legislador quien establece qué normas presiden el sistema jurídico-
político y el juez constitucional quien declara su constitucionalidad o
inconstitucionalidad.

No es tarea de los tribunales el valorar los comportamientos y las decisiones de


los supremos órganos políticos, en particular del legislador, respecto de los
hechos y situaciones concretas; es necesario separar el juicio constitucional de
la esfera de los comportamientos prácticos y de las valoraciones políticas del
poder, reduciendo el control de constitucionalidad a una confrontación lógica
"textual " ' entre parámetros normativamente definidos, de manera abstracta, a fin
de que sus titulares no se vean condicionados a incursionar en las disputas
politicas 6 •

Por ello, el Tribunal no puede irrogarse atribuciones que no les son propias y, si
dentro del proceso de control encuentra alguna deficiencia normativa, sólo le
quepa advertirla y nada más, no puede imponer cuáles normas son las que las
superarán o las que colmarán las omisiones legislativas 7 . Esta tarea sólo le
corresponde al Parlamento en su función de diseñar las opciones de oportunidad
o conveniencia de las leyes. Si la nonna está en el sistema, corresponde al juez

6
G. Volpe: L 'ingiust;;zia del/e /eggi, pág. 256. En: '°La Tipología de las Sentencias Constitucionales con
Efectos Fiscales" por Rubén Hernández Valle. Revista Española de Derecho Constitucional, Año 14.Núm.
41. Mayo-Agosto 1994.
7
Las omisiones legislativas se suelen definir como la abstención del legisládor para desarrollar preceptos
constitucionales. A diferencia de la laguna. la omisión se caracteriza por el incumplimiento de una
obligación derivada de la Constitución (inconstitucionalidad por omisión), mientras que la laguna es un
vací� (supuesto) no pensado por el constituyente y por lo mismo no tiene sustento normativo.

16
CONGRESO UE LA REPÚBLICA

(a todos los jueces) explicitarla; si no existe, corresponde al legislador (sólo al


legislador) crearla ª .

El comportamiento de legislador positivo que viene auto-asumiendo el Tribunal


se torna aún más reprochable teniendo en consideración que no existe ningún
sustento normativo, ni de carácter legal ni menos constitucional, que ampare la
emisión de este tipo de sentencias. Esta práctica ha sido recogida de la doctrina
extranjera, frecuentemente asumida por la Corte Constitucional de Italia y por el
Tribunal Constitucional de España, países donde también han recibido fuertes
críticas desde diversos sectores de la doctrina e incluso jurisprudenciales. Así
por ejemplo, en España con motivo de la emisión de la sentencia del Tribunal
Constitucional Nº 222/1992 9 , los magistrados Álvaro Rodríguez Bereijo y José
Gabaldón López cuestionaron, a través de votos disidentes, el papel de
legislador positivo que en el referido caso se estaba irrogando dicho Tribunal,
manifestando el primero de ellos que "no corresponde al Tribunal Constitucional,
en su función exclusiva de legislador negativo, llevar a cabo esa extensión, ex
Constitutione (con invocación incluso del derecho al disfrute de una vivienda del
art. 47 C.E.) en lo referente a un particular contenido del régimen arrendaticio (el
derecho a la subrogación) limitativo del derecho de propiedad del arrendador".
Por su parte el magistrado Gabaldón señaló:"( ... ) Y en el presente caso hay que
agregar a ello una reflexión acerca de las consecuencias, distintas en uno y otro
supuesto porque la extensión del beneficio de la continuidad en el contrato de
arrendamiento exigiría para poder ser aplicada, una determinación expresa de
sus requisitos, sin lo cual se originaría una clara situación de inseguridad. Y esta
observación pone de manifiesto, una vez más, los límites de la función de este
Tribunal, cuyo carácter de legislador negativo, autorizado inequívocamente para
erradicar del ordenamiento los preceptos de Ley contrarios a la Constitución,
presenta en cambio serías dificultades cuando se trata de llevar a cabo el efecto
contrario, o sea el de extender una norma legal a casos no previstos en la misma
y que exigiría, por su propia naturaleza, de una regulación que sólo al legislador
corresponde."

Como es de apreciarse, este problema se ha presentado no sólo en el caso del


Perú, sino también en otros escenarios jurídicos donde tampoco existe
regulación positiva que habilite a los Tribunales Constitucionales a emitir las

8
Zagrebelsky: La Corte Costitu:zionale e il legislature, pág. 301. En: "La Tipología de las Sentencias
Constitucionales con Efectos Fiscales" por Rubén Hernández Valle. Revista Española de Derecho
Constitucional, Año 14.Núm. 41. Mayo-Agosto 1994.
9
Sentencia del 11 de diciembre de 1992 donde el Tribunal Constitucional español estudia la cuestión de
inconstitucionalidad en relación con el art. 58 de la Ley de Arrendamientos Urbanos (L.A.U.), y establece
que dicho artículo es inconstitucional en la medida en la que excluye del beneficio de la subrogación mortis
causa a quien hubiere convivido de modo material y estable con el arrendatario fallecido.

17
CONGRESO lJE 1.A REPÚBLICA

º.
denominadas sentencias "manipulativas" 1 No obstante ello, es de precisar que
en dichos países su aplicación jurisprudencia! está sujeta a límites, los que ni
siquiera han sido observados por el Tribunal peruano. Entre estos límites se
encuentran por ejemplo, que sólo será admisible la utilización de tales tipos de
sentencias a aquellos supuestos en los que no sea posible ni realizar una
interpretación conforme a la Constitución de la disposición legal impugnada,
dada la claridad de su tenor literal, ni tampoco eliminarla por entero, al crear un
vacío jurídico que pueda generar situaciones más inconstitucionales que aquella
que intenta evitarse. Asimismo, no es posible emitirlas cuando sean varias las
alternativas normativas viables para superar la cuestión de inconstitucionalidad.

Frente a los cuestionamientos anotados líneas arriba y a los mayores límites que
se vienen poniendo a la emisión de dicho tipo de sentencias, es que se está
observando una marcha atrás y un retroceso de este actuar en los países donde
justamente se han aplicado con mayor magnitud. Así por ejemplo, en España se
ha presentado un proyecto de ley para modificar la Ley Orgánica 2/1979 del
Tribunal Constitucional del 25 de noviembre de 2005 y limitar el uso de dichas
sentencias sólo para aquellos casos cuando el legislador, luego de ser
exhortado por el Tribunal Constitucional, no cumpla con emitir las normas de
integración correspondientes 11. Esto es una muestra que, ahora la tendencia se
orienta a volver a concebir a los tribunales constitucionales conforme al modelo
originario postulado por Kelsen, es decir como legisladores negativos.

Es por ello que la propuesta de ley tiende a normalizar el verdadero rol del
órgano de control de la Constitución y en caso advierta alguna insuficiencia
normativa que determine la inconstitucionalidad de alguna disposición lo deberá
poner en conocimiento del Poder Legislativo para que dentro de un plazo
razonable dicte las medidas legislativas que correspondan.

Cabe precisar que, se establece "dentro de un plazo razonable" en virtud que es


más prudente que establecer un plazo fijo determinado, pues el tiempo que
demandará integrar o subsanar una determinada insuficiencia normativa
dependerá de cada caso en concreto y, además porque el "plazo razonable" ya
es un concepto reconocido e incorporado en nuestra legislación nacional a

10 Información corroborado con la información proporcionada por el Centro de Investigación, Análisis


Temático y Estadística - CIAE del Congreso de la República del Perú en su lnfonne Nº O10/2009-20 l O del
24 de setiembre de 2009.
11
Dicho proyecto de ley propone: "que cuando el Tribunal advierta que la "insuficiencia normativa•·
determina la inconstitucionalidad de una disposición, concederá al legislador un plazo para que realice las
modificaciones (integraciones que conespondan, al ténnino del cual, si éstas no se hubiesen practicado, el
propio tribunal procederá a subsanar la insuficiencia".

18
CONGRESO UF. LA REPÚBLICA

través de la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución Política 12 y


de los instrumentos internacionales de protección de derechos humanos 13 así
como aplicado en diversas sentencias del propio Tribunal Constitucional 14 _

En consecuencia, con esta fórmula, fijamos un punto intermedio entre la emisión


de sentencias "manipulativas" por parte del Tribunal Constitucional y las
omisiones legislativas o insuficiencias normativas en que puede incurrir el
Legislador y, así aseguramos el respeto al principio de separación de poderes y
la supremacía constitucional.

Modificación al artículo 13 ° de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional

TEXTO VIGENTE PROYECTO DE LEY


Artículo 13.- Dedicación exclusiva Artículo 2° .- Dedicación exclusiva Y.
La función de Magistrado del 12rohibiciones
Tribunal es a dedicación exclusiva. La función de Magistrado del Tribunal es
Le está prohibido desempeñar a dedicación exclusiva.
cualquier otro cargo público o
privado y ejercer cualquier profesión Está 12rohibido a los magistrados del
u oficio, a excepción de la docencia Tribunal:
universitaria, siempre que no afecte
el normal funcionamiento del 1. Desempeñar cualquier otro cargo
Tribunal. público o privado y ejercer cualquier
profesión u oficio, a excepción de la
Los Magistrados del Tribunal están docencia universitaria a tiem120
impedidos de defender o asesorar 12arcíal hasta 12or 8 horas
pública o privadamente, salvo en semanales de dictado de clases y
causa propia, de su cónyuge, en horas distintas de las gue
ascendientes o descendientes. corres12onden al des12acho
jurisdiccional del Tribunal¡
Les alcanzan, además, las mismas 2. Defender o asesorar pública o
incompatibilidades de los privadamente, salvo en causa propia,
Congresistas. Están prohibidos de de su cónyuge o conviviente,
afiliarse a organizaciones políticas. 12adres e hijos¡ y, en ningún caso,
de usar las influencias de sus
Cuando concurriera causa de cargos¡
incompatibilidad en quien fuera 3. Afiliarse a organizaciones políticas;
12
Las normas relativas a los derechos y a las libe11ades que la Constitución reconoce se interpretan de
conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Perú.
DA1iículo 7.5 y 9.8 de la Convención Americana sobre Derechos Hunianos; artículo 9.3 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
14 Expedientes Nº s 549-2004-HC/TC; 4568-2005-PHC/TC: 3771-2004-1-IC/TC; 1091-2002-1-IC/TC; 2915-
004-1-IC/TC; 0090-2004-AA TC; entre otros.

19
.o.llCAOE(

M.o-c .,,

CONGRESO lJE LA REPÚBLKA

designado como Magistrado del 4. Ace[!tar de los litigantes o sus


Tribunal, debe, antes de tomar abogados, o [!Or cuenta de ellos,
posesión, cesar en el cargo o en la donaciones, obseguios,
actividad incompatible. Si no lo hace atenciones, agasajos o sucesión
en el plazo de diez días naturales testamentaria en su favor o en
siguientes a su designación, se favor de su cóny:uge o conviviente
entiende que no acepta el cargo. lt: E!arientes hasta el cuarto grado
de consanguinidad o segundo de
afinidad. Igual [!rOhibición se
a[!lica en caso de ofrecimiento de
[!Ublicaciones, condecoraciones,
homenajes, agasajos, viajes o
ca[!acitaciones de cualguier
[!ersona o institución nacional o
extranjera gue tenga juicio en
trámite ante el Tribunal.
5. Ejercer labores relacionadas con
su función fuera del recinto del
Tribunal, con las exce[!ciones de
!Qy,_
6. Adguirir acciones o ace[!tar cargos
o re[!resentaciones en em[!resas
gue tienen con el Estado contratos
de obras, de suministro o de
a[!rovisionamiento, o gue
administren rentas o [!restan
servicios 12úblicos;
7. Adguirir acciones o ace12tar cargos
o re[!resentaciones en em12resas o
instituciones 12rivadas gue,
durante su cargo como magistrado
del Tribunal, obtengan
concesiones del Estado, así como
en em[!resas del sistema bancario,
financiero lt: de seguros
su[!ervisadas 12or la
Su[!erintendencia de Banca lt:
Seguros; lt:,
8. Lo demás señalado [!Or ley:.

El texto actual del artículo 13 º de la Ley Orgánica del Tribunal regula de manera
incompleta las prohibiciones que deben observar los magistrados de dicho

20
CONGRESO IJE f.A REPÚBLICA
Tribunal, pues solo alude a tres aspectos y omite incluir otros. que están
establecidos para funcionarios de su similar condición como son · los
congresistas y vocales supremos.

De conformidad con la Carta Magna, los miembros del Tribunal Constitucional


tienen la condición, por un lado de altos funcionarios de la República (Articulo
39 º ) y por otro, la de ser funcionarios jurisdiccionales (Articulo 202 º ), a quienes,
en virtud de lo primero les alcanza la misma inmunidad, prerrogativas e
incompatibilidades que tienen los congresistas y, en atención a lo segundo se
les exige los mismos requisitos que para ser vocal de la Corte Suprema (Artículo
201 º).

En este contexto, con el objeto de prevenir la ocurrencia de actos contrarios al


correcto ejercicio de la función pública que tiene encomendado el Tribunal
Constitucional, resulta necesario incorporar prohibiciones que orienten la
conducta de sus magistrados hacia el desarrollo honesto y probo de sus
funciones.

Para ello se recoge, a través de una técnica legislativa precisa y ordenada, las
prohibiciones que contempla el propio texto vigente del articulo 13 º de la Ley
Orgánica del Tribunal Constitucional y se incorpora las otras que se ha
establecido para los congresistas y vocales supremos en el Reglamento del
Congreso y en la Ley de la Carrera Judicial, respectivamente. En tal sentido, no
se está creando nuevas prohibiciones, sino que se está uniformizando con las
que tienen los funcionarios de su similar naturaleza.

Así, las prohibiciones establecidas en los numerales 1., 2. y 3 se derivan del


actual artículo 13 º de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, con las
siguientes precisiones:

Al numeral 1: que, la docencia universitaria será a tiempo parcial hasta


por un máximo de 8 horas semanales de dictado de clases y en horas
distintas de las que corresponden al despacho jurisdiccional del Tribunal.
Este contenido normativo se extrae del artículo 34 º numeral 13 de la Ley
de la Carrera Judicial (Ley Nº 29277). Su objetivo es que la docencia
universitaria, que es la única actividad adicional que se faculta
desempeñar a los magistrados, no lo distraiga del ejercicio de sus
funciones ni afecte el normal funcionamiento del Tribunal.
Al numeral 2: se le uniformiza con la regulación que contiene el artículo
40 º numeral 1 de la Ley de la Carrera Judicial (defender o asesorar
pública o privadamente, salvo en causa propia; a su cónyuge o
conviviente y a sus padres e hijos), así como se complementa la
disposición con lo enunciado en el artículo 17 ° del Reglamento
Normativo del Tribunal Constitucional (y, en ningún caso, de usar las

21
CONGRESO UE LA REPÚBLICA

influencias de sus cargos), con lo cual se pretende cerrar el círculo de


influencias que pueda incidir en cualquier otro tipo de procesos.

En cuanto a las prohibiciones que se introducen en los numerales 4., 5. y 8.,


éstas también se reproducen del artículo 40 º numerales 2, 9 y 13 de la Ley de la
Carrera Judicial, respectivamente, las que tienen por objeto reforzar las
garantías para un comportamiento ético, transparente e imparcial de los
miembros del Tribunal. Al numeral 4., se le adiciona las prohibiciones de aceptar
condecoraciones, homenajes y agasajos con la finalidad de cerrar cualquier
aspecto que pueda influenciar directa o indirectamente en las decisiones de los
magistrados del Tribunal.

Por último las prohibiciones que se anotan en los numerales 6 y 7 se


desprenden del artículo 20 º literal b) del Reglamento de Congreso, mediante las
cuales se pretende evitar la generación de conflictos de intereses personales,
laborales, económicos o financieros con el cumplimento de los deberes y
funciones a su cargo como consecuencia de alguna participación o
representación que pudiera tener el magistrado en alguna empresa que tenga
causa pendiente ante el Tribunal.

Pues bien, como es de advertirse, las modificaciones que se plantean a este


artículo de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional se presentan en el marco
de lo que conocemos como la Probidad Administrativa -que alude al
comportamiento correcto y transparente por parte de los funcionarios y
servidores públicos- y con la finalidad de contribuir a eliminar la corrupción y de
proyectar una imagen de corrección al interior del Estado.

Incorporación del artículo 13 º -A de la Ley Orgánica del Tribunal


Constitucional

La incorporación de este artículo es consecuencia de ordenar y diferenciar la


regulación de las incompatibilidades de los magistrados del Tribunal respecto de
las prohibiciones.

Con tal propósito, se extrae, en sus mismos términos, la primera parte del tercer
párrafo del artículo 13 º así como el último párrafo del mismo para regularlo en
otro articulado. En consecuencia, no se incorpora ningún contenido normativo
nuevo, sino tan sólo, por técnica legislativa y efectos prácticos, se regula en un
artículo independiente las prohibiciones y en otro las incompatibilidades.

Incorporación del artículo 15 º -A de la Ley Organica del Tribunal


Constitucional

22
CONGRESO UE LA REPÚBLICA
Este artículo responde a la omisión advertida en la Ley Orgánica del Tribunal
Constitucional respecto de los deberes funcionales que deben observar los
magistrados de este Tribunal, pues la referida ley alude únicamente a sus
derechos y prerrogativas más no señala sus deberes.

Tal omisión legislativa conduce, por un lado, a un escenario amplio e


indeterminado de la función pública que corresponde desempeñar a los
miembros del Tribunal y, por otro, debilita la potestad del Estado y de la
ciudadanía en general de controlar y verificar el debido acatamiento de las
funciones que se ha encomendado a dichos magistrados.

Ante tal imprevisión, surge la necesidad de desarrollar los deberes funcionales


que conforme a la Constitución y las leyes les corresponde desempeñar.

Para tal efecto, antes que proyectar un listado de nuevos supuestos normativos,
recurrimos a lo que ya se encuentra previsto en el Reglamento Normativo del
Tribunal Constitucional, en cuyo artículo 19 º se advierte una relación de deberes
de estos magistrados.

En este sentido, la presente propuesta legislativa se remite a elevar a rango de


ley dicho contenido normativo, lo cual resulta más garantista y constitucional.

MODIFICACIONES AL CÓDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL

Modificación al artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal


Constitucional

TEXTO VIGENTE PROYECTO DE LEY


Artículo VI.- Control Difuso e Artículo VI.- Control Difuso e
Interpretación Constitucional Interpretación Constitucional
Cuando exista incompatibilidad entre Cuando exista incompatibilidad entre
una norma constitucional y otra de una norma constitucional y otra de
inferior jerarquía, el Juez debe preferir inferior jerarquía, el Juez debe preferir
la primera, siempre que ello sea la primera, siempre que ello sea
relevante para resolver la controversia relevante para resolver la controversia
y no sea posible obtener una y no sea posible obtener una
interpretación conforme a la interpretación conforme a la
Constitución. Constitución.

Los Jueces no pueden dejar de aplicar Los Jueces no pueden dejar de aplicar
una norma cuya constitucionalidad una norma cuya constitucionalidad

23
t'ONC:R.ESO UE I.A REPÚBLICA
,.-------;---;-----;:---,--------'7-----:--c---;;;------,-------
haya sido confirmada en un proceso haya sido confirmada en -un proceso
de inconstitucionalidad o en un de inconstitucionalidad o en un
proceso de acción popular. proceso de acción popular.

Los Jueces interpretan y aplican las Los Jueces interpretan y aplican las
leyes o toda norma con rango de ley y leyes o toda norma con rango de ley y
los reglamentos según los preceptos y los reglamentos de conformidad con
principios constitucionales, conforme a los preceptos y principios
la interpretación de los mismos que establecidos en el texto
resulte de las resoluciones dictadas constitucional y los criterios
por el Tribunal Constitucional." jurisprudenciales vinculantes que
resulten de las resoluciones dictadas
por el Tribunal Constitucional."

Esta propuesta de modificación complementa la reforma que se plantea al


artículo 2º de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucionalidad a efectos de
precisar los límites que debe considerar este organismo al momento de someter
a su juicio una decisión constitucional. Este límite no puede ser otro que el
propio marco constitucional, es decir las mismas normas supremas serán
quienes le indiquen por qué ámbito desenvolverse y hasta dónde. De esta forma
será dentro y no fuera del contexto constitucional donde se busque la solución a
los conflictos constitucionales.

En este sentido, la facultad del Tribunal de controlar la constitucionalidad de las


leyes debe concebirse como un poder limitado y no como un "supra-poder" ni
menos superpuesto a la actividad legislativa. Si la potestad de juzgar estuviera
unida a la legislativa, el juez sería al propio tiempo legislador y juzgador de sus
propios actos, lo cual conllevaría abusos de poder y se pondría en riesgo los
derechos y libertades de las personas. Por ello, corresponde al Tribunal
Constitucional actuar únicamente como legislador negativo, interpretando y
decidiendo conforme a la Constitución, aún cuando las reflexiones políticas e
intereses sociales exijan lo contrario, puesto que, es dentro y no fuera de la
Constitución donde debe buscarse el remedio 15.

Ahora bien, a la luz de lo que establece el artículo VII del Título Preliminar del
Código Procesal Constitucional se propone que sólo los criterios
jurisprudenciales que tengan la naturaleza de vinculantes, declarados así por el
Tribunal Constitucional, sean los que tengan efectos erga omnes y de
obligatorio acatamiento por los operadores del derecho.

15
En sentido similar: QTTO BACHOF en: El Juez Conslilucional entre Derecho y Política. Universitas
(Revista Alemana de Letras, Ciencia y Arte), Edición Trimestral en Lengua Espafiola, VOL. IV. Afio 1966,
Nº 2, Stuttgmt/P.O.B. 40/Alemania, Editor: Dr. H.W.Bahr.

24
CONGRESO UE LA RllPÚBLICA

Lo anterior se plantea con la finalidad de crear mayor seguridad jurídica al


momento de aplicar e interpretar las leyes, pues son justamente los precedentes
vinculantes los que se constituyen en parámetros normativos para la resolución
de futuros procesos de naturaleza análoga. Los demás criterios
jurisprudenciales son sólo parte de la doctrina jurisprudencia! o doctrina
constitucional que, si bien merecen tomarse en cuenta, no producen efectos
vinculantes.

La actual regulación que al respecto realiza el Código Procesal Constitucional señala:


"Los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los
reglamentos según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la
interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el
Tribunal Constitucional". Lo dicho quiere decir que, conforme a la regulación
vigente, los jueces se encuentran obligados a interpretar y aplicar las leyes
conforme a todos los criterios interpretativos que realice el Tribunal en
cualquiera de los procesos que resuelva, sean éstos inclusive de hábeas
corpus, amparo, hábeas data, o cumplimiento que resuelven casos particulares
y aún cuando no todos éstos contienen algún precedente vinculante. Esta
situación genera por un lado, que los jueces se vean limitados a realizar el
control constitucional que la propia Constitución les faculta (control difuso) y, por
otro lado, riesgo de cumplimiento de muchos de dichos criterios por la
abundancia y falta de publicación (en el Diario Oficial El Peruano) de muchas de
las sentencias que emite el Tribunal 16 .

Por ello, resulta conveniente precisar que sólo los precedentes vinculantes sean
los que obliguen a los jueces al momento de aplicar e interpretar las leyes,
puesto que son éstos los que se orientan a establecer una cierta certeza,
uniformidad en la interpretación constitucional y la afirmación de la seguridad
jurídica.

Modificación al artículo 14º del Código Procesal Constitucional

TEXTO VIGENTE PROYECTO DE LEY


"Artículo 14 º .- Notificaciones "Artículo 14 º .- Notificaciones
Todas las resoluciones serán Todas las resoluciones serán
notificadas oportunamente a las notificadas oportunamente a las partes
partes, con excepción de las ll producen efectos desde el día de
actuaciones a que se refiere el articulo su notificación. Se exceptúa las
9 del presente Código." actuaciones a que se refiere el articulo
9 del oresente Códioo."

16
Según inforniación proporcionada por el Tribunal Constitucional (Oficina de Planeamiento y
Presupuesto), de julio de 1996 al 15 de octubre del año en curso. se han emitido 57,822 sentencias.

25
CONGRESO UE LA RErÚBLICA

El objetivo de plantear esta modificación responde al carácter tuitivo y expeditivo


que tienen los procesos constitucionales de la libertad (amparo, hábeas corpus,
hábeas data y cumplimiento) que, exigen que las decisiones judiciales que se
deriven de éstos surjan efectos inmediatamente sean puestos en conocimiento
de las partes, esto en razón de que por medio se encuentra la tutela de
derechos fundamentales.

Por ello, se justifica que en el campo del derecho constitucional pueda hacerse
una excepción respecto de la regla general que rige en el derecho civil o en el
derecho penal que señala que "las resoluciones surgen efectos desde del dia
siguiente de su notificación". Y es que las pretensiones que se discuten al
interior de los procesos ordinarios y los constitucionales marcan las diferencias
que hacen que estos últimos tengan preferencia no sólo en su tramitación sino
también en su ejecución, conforme lo establece el propio artículo 13 º del Código
Procesal Constitucional que dispone que "Los jueces tramitarán con preferencia
los procesos constitucionales [. ..]".

Por consiguiente, siendo consecuentes con la disposición antes referida y a


efectos de dotar de mayor efectividad e inmediata protección a los derechos que
se encuentran en juego en este tipo de procesos, surge la necesidad de
disponer que los efectos de las resoluciones produzcan efectos desde el día de
su notificación.

Cabe precisar que esta regla que se incorpora al artículo 14 º del Código
Procesal Constitucional sólo regirá para los procesos de hábeas corpus, amparo,
hábeas data y cumplimiento, pues dicho artículo se encuentra dentro del Título 1
del Código que hace referencia a las "Disposiciones Generales" de esta clase de
procesos. Para los procesos de acción popular e inconstitucionalidad rige la
regla del articulo 81 º del Código que dispone que las sentencias recaídas en
éstos producen efectos desde el día siguiente de su publicación en el Diario
Oficial El Peruano.

La justificación para que en uno u otro tipo de procesos rijan reglas distintas para
la producción de efectos de las notificaciones se sustenta en la diferente calidad
de destinatarios sobre quienes recaerán los efectos vinculantes de las
resoluciones judiciales. En los procesos de la libertad, los efectos son ínter
partes, mientras que en los procesos orgánicos (acción popular e
inconstitucionalidad) los efectos son erga hommes. En los primeros las resultas
del proceso interesa y afecta sólo a las partes intervinientes en el proceso,
mientras que en los segundos a todas las personas.

26
CONGRESO lW LA REPÚBLICA

Modificación al artículo 79 º del Código Procesal Constitucional

TEXTO VIGENTE PROYECTO DE LEY


Artículo 79 º .- Principios de Artículo 79 º .- Principios de
interpretación interpretación
Para apreciar la validez constitucional Para apreciar la validez constitucional
de las normas el Tribunal de las normas el Tribunal
Constitucional considerará, además de Constitucional considerará, además de
las normas constitucionales, las leyes las normas constitucionales, las leyes
que, dentro del marco constitucional, que, dentro del marco constitucional,
se hayan dictado para determinar la se hayan dictado para determinar la
competencia o las atribuciones de los competencia o las atribuciones de los
órganos del Estado o el ejercicio de órganos del Estado o el ejercicio de
los derechos fundamentales de la los derechos fundamentales de la
persona. persona.

En ningún caso el Tribunal, vía


interQretación, QOdrá modificar el
contenido normativo o sentido de
los mismos. Cuando advierta
alguna insuficiencia normativa que
determine su inconstitucionalidad
lo QOndrá en conocimiento del
Poder Legislativo Qara que dentro
de un Qlazo razonable dicte las
medidas legislativas que
corresQondan."

Esta propuesta de modificación también guarda relación con la que se plantea al


artículo 2 º de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional y se da con las mismas
finalidades de perfilar el rol del Tribunal de conformidad a la Constitución y de
asegurar el principio de separación de Poderes del Estado.

Las leyes deben darse conforme a las directrices de forma y de contenido que
dispone la Constitución, esto es respetando las normas supremas y siguiendo el
procedimiento de creación de las leyes: iniciativa legislativa, aprobación,
promulgación y publicación. No pueden nacer a partir de un proceso
interpretativo.

A los sumo, el Tribunal puede exhortar al Congreso para que realice la


modificación legislativa que requiere la norma cuestionada, pero nunca disponer
cuál será la norma que complemente, reemplace o sustituya a otra.

27
CONGRESO IJE LA REPÚBLICA

Cabe adicionar que, conforme lo señala el tratadista italiano C. Lavagna 17 , si la


cuestión de legitimidad constitucionalidad requiere, de manera simultánea, la
anulación de la ley impugnada y su sustitución (o cualquier otra modificación) por
una nueva normativa, el Tribunal deberá rehusar su intervención creando una
nueva norma, lo que implicaría, en última instancia, que el caso se resuelva con
un pronunciamiento anulatorio puro y simple, es decir declarando su
inconstitucionalidad. Cuando, en cambio, la pretensión de inconstitucionalidad se
limita al aspecto aditivo-discrecional, el Tribunal deberá rechazar la cuestión en
bloque, en cuanto lo solicitado no es competencia suya. En tal caso, el resultado
será una sentencia de inadmisibilidad. (Los subrayados son nuestros).

En consecuencia, se trata de reencausar las funciones y atribuciones que


competen a cada uno de los Poderes del Estado acorde con los mandatos
constitucionales, todo con miras a consolidar el Estado Constitucional de
Derecho y mantener la armonía jurídico-política en el país.

Modificación al artículo 81 º del Código Procesal Constitucional

TEXTO VIGENTE PROYECTO DE LEY


Artículo 81 º .- Efectos de la Artículo 81 º .- Efectos de la
sentencia fundada sentencia fundada
Las sentencias fundadas recaídas en Las sentencias fundadas recaídas en
el proceso de inconstitucionalidad el proceso de inconstitucionalidad
dejan sin efecto las normas sobre las dejan sin efecto las normas sobre las
cuales se pronuncian. Tienen alcances cuales se pronuncian. Tienen alcances
generales y carecen de efectos generales y carecen de efectos
retroactivos. Se publican íntegramente retroactivos. Se publican íntegramente
en el Diario Oficial El Peruano y en el Diario Oficial El Peruano y
producen efectos desde el día producen efectos desde el día
siguiente de su publicación. siguiente de su publicación.

Cuando se declare la Cuando se declare la


inconstitucionalidad de normas inconstitucionalidad de normas
tributarias por violación del artículo 74 tributarias por violación del artículo 74
de la Constitución, el Tribunal debe de la Constitución y, de normas en
determinar de manera expresa en la materia j;!enal, el Tribunal debe
sentencia los efectos de su decisión determinar de manera expresa en la
en el tiempo. Asimismo, resuelve lo sentencia los efectos de su decisión

17
En: 811//e sentenze della Corte Costituziona/e, pág.149. (Extraído de "La Tipología de las Sentencias
Constitucionales con Efectos Fiscales" por Rubén Hernándcz Valle. Revista Española de Derecho
Constitucional, Año 14.Núm. 41. Mayo-Agosto 1994).

28
CONGRESO !JE LA REPÚBLICA

pertinente respecto de las situaciones en el tiempo. Asimismo, resuelve lo


jurídicas producidas mientras estuvo pertinente respecto de las situaciones
en vigencia. jurídicas producidas mientras estuvo
en vigencia.
Las sentencias fundadas recaídas en
el proceso de acción popular podrán Las sentencias fundadas recaídas en
determinar la nulidad, con efecto el proceso de acción popular podrán
retroactivo, de las normas determinar la nulidad, con efecto
impugnadas. En tal supuesto, la retroactivo, de las normas
sentencia determinará sus alcances impugnadas. En tal supuesto, la
en el tiempo. Tienen efectos generales sentencia determinará sus alcances
y se publican en el Diario Oficial El en el tiempo. Tienen efectos generales
Peruano. y se publican en el Diario Oficial El
Peruano."

El segundo párrafo del artículo 81 º del Código Procesal Constitucional faculta al


Tribunal determinar los efectos de su sentencia en el tiempo cuando se trate de
normas tributarias, mediante el cual puede declarar su carácter meramente
constitutivo con efectos para el futuro (ex nunc), o asignarle efectos retroactivos
(ex tune). Es más, le posibilitaría aplicar la denominada vacatio sententiae 18 , la
que incluso ya fue utilizada en algunos casos 19.

En dichos supuestos el Tribunal está obligado a precisar los alcances de su fallo


determinando lo pertinente respecto de las situaciones jurídicas producidas
cuando estuvo en vigor la norma o las que se producirán cuando se la deje sin
efecto. Por ejemplo, el Tribunal podría disponer la obligación de devolver los
tributos recaudados o aplicados mientras estuvieron en vigencia las normas
tributarias declaradas inconstitucionales.

Sin embargo, la norma omitió establecer dichas posibilidades cuando se trate de


normas de naturaleza penal, no obstante existir mandato constitucional expreso
(Artículo 103 º ) que establece que en dicha materia opera la retroactividad
benigna de la ley y, a partir del cual se justifica que las decisiones del Tribunal
por medio de las cuales se declara inconstitucional una norma penal puede tener
efectos retroactivos respectos a los procesos en donde fue aplicada dicha
norma.

18
Es entendida como la postergación de los efectos de la sentencia o, el periodo en el que quedan
suspendidos los efectos de una inconstitucionalidad ya declarada.
19
Expedientes Nº s 0010-2002-AI, 0023-2003-AI/TC, 0006-2006/PJ.

29
CONGRESO UE LA REPÚBLICA

En este sentido, la presente modificatoria pretende corregir la om1s1on de la


norma respecto de la materia penal y así facultar al Tribunal para que en estos
casos también pueda modular los efectos en el tiempo de las sentencias.

El fundamento para incorporar esta excepcionalidad reside en el delicado y


elevado valor que tienen los bienes jurídicos que se comprometen en los
procesos con contenido penal, tales como la libertad e integridad personales.
Asimismo, para evitar que los vacíos o lagunas que produzca la norma que se
deje sin efecto pueda implicar graves perjuicios o inconstitucionalidades
mayores, como la que se habría producido si el Tribunal Constitucional no
hubiera postergado los efectos de su sentencia emitida con ocasión de la
demanda de inconstitucionalidad contra la Ley Nº 25475 (legislación
antiterrorista). En este caso (de contenido penal), el Tribunal, moduló los efectos
de su sentencia en el tiempo y dispuso una vacatío sententiae a fin que "el
legislador democrático regule en un plazo breve y razonable, un cauce procesal
que permita una forma racional de organizar la eventual realización de un nuevo
proceso para los sentenciados por el delito de traición a la patria" 2 De no º.
haberse dispuesto ello, las personas condenadas por el delito de traición a la
patria (declarado inconstitucional) podrían haber salido en libertad y se hubiera
generado notables problemas jurídico-sociales.

Sin embargo cabe anotar que, si bien en dicho caso, la decisión del Tribunal
constituyó una "salida creativa" para evitar los problemas que hubiera generado
la anulación inmediata de todos los procesos sobre traición a la patria y la
excarcelación de los procesados y condenados por dicho delito, el Tribunal no
contaba con sustento normativo que lo habilite para dicha actuación.

Por ello, ante la deficiencia advertida en la regulación actual del artículo 81 º del
Código Procesal Constitucional y dotarle al Tribunal de las herramientas
necesarias para solucionar los conflictos que se puedan generar de los efectos
jurídicos en el tiempo de una declaratoria de inconstitucionalidad de una norma
en materia penal, resulta necesario introducir una norma habilitante para ello
como es la que plantea el presente proyecto de ley.

Modificación al artículo 121 º del Código Procesal Constitucional

TEXTO VIGENTE PROYECTO DE LEY


Artículo 121 º .- Carácter Artículo 121 º .- Carácter
inimpugnable de las sentencias del inimpugnable de las sentencias del
Tribunal Constitucional Tribunal Constitucional
Contra las sentencias del Tribunal Contra las sentencias del Tribunal
Constitucional no cabe imouanación Constitucional no cabe imouanación

20 Expediente OI 0-2002-AI/TC, fundamento 230, primer párrafo.

30
CONGRF.SO UE LA RE_·r_Ú Bl,l C A - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
alguna. En el plazo de dos días a alguna. En el plazo de dos días a
contar desde su notificación o contar desde su notificación o
publicación tratándose de las
publicación tratándose de las
resoluciones recaídas en los procesos resoluciones recaídas en los procesos
de inconstitucionalidad, el Tribunal, dede inconstitucionalidad, el Tribunal, de
oficio o a instancia de parte, puede oficio o a instancia de parte, puede
aclarar algún concepto o subsanar aclarar algún concepto o subsanar
cualquier error material u omisión en cualquier error material u omisión en
que hubiese incurrido. que hubiese incurrido, siempre que
indiscutiblemente se desprenda del
Estas resoluciones deben expedirse, razonamiento considerativo de la
sin más trámite, al segundo día de sentencia.
formulada la petición.
Estas resoluciones deben expedirse,
Contra los decretos y autos que dicte sin más trámite, al segundo día de
el Tribunal, sólo procede, en su caso, formulada la petición.
el recurso de reposición ante el propio
Tribunal. El recurso puede Contra los decretos y autos que dicte
interponerse en el plazo de tres días a el Tribunal, sólo procede, en su caso,
contar desde su notificación. Se el recurso de reposición ante el propio
resuelve en los dos días siguientes. Tribunal. El recurso puede
interponerse en el plazo de tres días a
Lo anterior no afecta el derecho a contar desde su notificación. Se
recurrir a los tribunales u organismos resuelve en los dos días siguientes.
internacionales constituidos según
tratados de los que el Perú es parte. Lo anterior no afecta el derecho a
recurrir a los tribunales u organismos
internacionales constituidos según
tratados de los que el Perú es parte."

Lo que pretende esta propuesta de modificación es asegurar que el contenido y


alcances de las resoluciones aclaratorias o de subsanación que emita el
Tribunal a tenor de lo dispuesto en este artículo del Código Procesal
Constitucional, guarden estricta correlación con el análisis y sentido de la
resolución emitida.

Se trata de evitar que so pretexto de aclarar o rectificar una determinada


resolución se pretenda desvirtuar la naturaleza y efectos del fallo que, por
seguridad jurídica, tiene el carácter de inimpugnable y definitivo.

El contenido normativo de esta disposición en relación con la aclaración y


subsanación encuentra sustento en el "error humano", error que para dichos

31
CONGRESO UE l.A REPÚBLICA
efectos sólo pueden tener la condición de "material", esto es el error fáctico o de
hecho, como por ejemplo el de tipeo o aritmético y, que es diferente al error de
derecho que es aquél que, como bien apunta DÍEZ-PICAZ0 2 1 , incide sobre las
disposiciones legales o reglas de derecho que rigen una determinada materia.

En tal sentido, la potestad de aclaración y rectificación solamente debe aplicarse


cuando exista precedentes argumentativos que determinen que la voluntad del
juzgador se ha formado en un determinado sentido y que la equivocación u
omisión cometida se produce al declarar o transmitir esa voluntad, es decir
cuando se advierta un lapsus que da lugar a una discordancia entre lo que ha
desarrollado el juzgador en su razonamiento considerativo y su declaración final
al momento de resolver.

Lo anterior, favorecerá además a la seguridad jurídica y fortalecerá el principio


de la predictibilidad de las resoluciones judiciales.

EFECTO DE LA VIGENCIA DE LA NORMA


SOBRE LA LEGISLACIÓN NACIONAL

De aprobarse la presente iniciativa legislativa se modificaría la Ley Nº 28301, Ley


Orgánica del Tribunal Constitucional y, la Ley Nº 28237, Código Procesal
Constitucional, en lo relacionado con la competencia del Tribunal Constitucional, los
principios de interpretación constitucional y los efectos de la sentencia fundada en los
procesos de inconstitucionalidad.

Lo anterior se derivará en la consolidación del Estado Constitucional y Democrático de


Derecho, pues tiende a normalizar el verdadero rol que le compete al Tribunal
Constitucional según los parámetros que establece la Constitución Política y a
asegurar el respeto al esquema distributivo de facultades que corresponde a
cada organismo del Estado dentro del diseño consagrado en el artículo 43 º de la
Carta Magna.

La presente iniciativa no contraviene disposiciones constitucionales ni legales;


por el contrario, pretende hacer volver las cosas al estado normal del diseño
constitucional de cada una de las instituciones, principios y derechos
fundamentales.

21
Luis DIEZ-PI CAZO, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, vol. !, Ed. Civitas, 4ta. ed., 1993, pág.
180.

32
CONGRESO OE LA REPÚBLICA

ANÁLISIS COSTO-BENEFICIO

La implementación de la presente norma no genera costo alguno al erario nacional, ni


de naturaleza presupuestaria ni de otra índole; más bien, a tenor de todo lo expuesto en
la exposición de motivos, se traduce en una medida que favorecerá al equilibrio y
armonía del orden constituc·1onal.

33

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