DONACION

DEFINICIÓN:

Contrato mediante el cual una persona transfiere a otra, gratuitamente, una parte o la
totalidad de sus bienes presentes. Transferencias de bienes de un individuo a otro sin
remuneración alguna. Es el traslado de recursos que se conceden a instituciones sin fines de
lucro, organismos descentralizados y fideicomisos que proporcionan servicios sociales y
comunales para estimular actividades educativas, hospitalarias, científicas y culturales de
interés general.

Guzmán Ferrer[1], manifiesta que la donación constituye una obligación por la cual una
persona se obliga a transferir gratuitamente a otra la propiedad de un bien mueble, inmueble
o derecho. Su carácter esencial es la gratuidad. Castillo Freyre[2], por su parte, manifiesta que
la donación es aquella por la cual el donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario
la propiedad de un bien, mientras que Diez Picazo[3] la define como un acto gratuito, por que
quien la realiza no recibe a cambio ninguna contraprestación.

Es uno de los contratos más generosos que requiere ser analizado cuidadosamente, pues
muchos no conocen los efectos del mismo, que al final puede ocasionar perjuicios en la familia
o en el propio donatario o beneficiario.

La donación está definida en nuestro Código Civil como un contrato por el cual una de las
partes llamada donante se obliga a transferir a la otra parte, llamada donataria, a propiedad
de un bien en forma gratuita.

Según nuestro ordenamiento jurídico donación se define como:

“Por la donación se obliga a transferir gratuitamente al donatario la propiedad de un

bien[4][5].”

Jurisprudencia: La donación constituye un acto de libertad entre vivos, bilateral solemne y con
efectos inmediatos a la fecha de su celebración[6].

OTROS CONCEPTOS DOCTRINARIOS DE DONACIÓN ESTÁN:

BARBERO, Define el contrato de donación como aquel por el que “con espíritu de liberalidad
una parte enriquece a otra, transfiriéndole un derecho o asumiendo frente a ella una
obligación”.

SÁNCHEZ MEDAL, da su concepto en los siguientes términos, “contrato por el que una persona
llamada donante, transmite gratuitamente parte de sus bienes presentes a otra persona,
llamada donatario, debiendo reservarse para si vienes suficientes para su subsistencia y para el
cumplimiento de sus obligaciones”.

RICARDO TREVIÑO GARCÍA dice: Donación, es un contrato mediante el cual una persona
llamada donante se obliga a transmitir gratuitamente el dominio de una parte de la totalidad
de sus bienes presentes a otra persona llamada donatario que acepta dicha transmisión en
vida del donante.
De las definiciones anteriores se pueden extraer algunos caracteres del contrato de donación.

1. Es una relación jurídica, “entre vivos” que se diferencia de la donación por causa de
muerte y del legado, que estos son liberalidades después de la muerte (Mortis causa)

2. En toda donación hay gratuidad y espíritu de liberalidad, en el sentido de que una parte se
empobrece, con la intención de enriquecer a la otra. En la donación ambos elementos deben ir
juntos y ser el resultado directo del contrato a diferencia de otros contratos gratuitos que no
son donación, en lo que falta el espíritu de liberalidad, que resultan en el empobrecimiento del
donatario, tales como el mandato y el depósito gratuitos, el comodato y el mutuo sin
intereses. Aunque la gratuidad y la liberalidad no son absolutas de la donación, ya que existen
donaciones onerosas o con carga, en donde el donatario a fin de enriquecerse, debe realizar
una prestación, cuantitativamente menos.

3. Hay una Transmisión de un derecho o de una cosa reflejo natural de un espíritu de

liberalidad y de que por esa transmisión de algo, una parte se empobrece en beneficio de otra.
Cuando el legislador se refiere a cosas como objeto de la donación, incluye no solo los bienes
materiales e inmateriales, sino también los derechos subjetivos por lo que se amplía diciendo
que puede ser objeto de donación toda clase de cosas y derechos de lícito cenoscio.

En nuestro ordenamiento civil Decreto 106 del Congreso de la República al referirse al contrato
de donación entre vivos en su artículo 1855[7] dice: la donación entre vivos es un contrato por
el cual una persona transfiere a otra la propiedad de una cosa, a título gratuito.

1. Con base a lo anterior, se puede decir que la definición que contiene éste artículo tiene
algunas deficiencias entre las que se puede decir que:

2. El uso del término “cosas”, que a simple vista pareciera limitar al objeto de la donación a
bienes corporales se explica a la vez que el término “cosas es amplísimo incluye tanto los
bienes tangibles como los intangibles y los derechos, de modo que la donación puede tener
por objeto tanto un automóvil, como un derecho de crédito o un derecho real de servidumbre.

3. En lo que se refiere a que por el contrato de donación se puede transmitir derechos reales
diferentes de la propiedad vemos que es posible donar el dominio útil (usufructo) de una cosa
de un crédito, por lo que no es propio limitar al ámbito de la donación a la transferencia de
dominio y es necesario tomar en cuenta la posibilidad de donación de derechos reales.

4. Omite considerar el contrato de donación que resulta de la asunción de obligaciones a

favor de otro, modalidad que es ahora universalmente reconocida por la doctrina.

5. Otra situación que da es que no menciona el animes donandi, o espíritu de liberalidad,

como uno de los elementos fundamentales de la donación y que se manifiesta en el
empobrecimiento del donante y el enriquecimiento del donatario, ya que la gratuidad no es
suficiente para tipificar la donación, pues se ha señalado que hay varios contratos gratuitos
que no son donación y que en realidad el elemento característico de la donación es la unión de
la gratuidad con el espíritu de liberalidad.

SEGÚN NUESTRA DOCTRINA:

Guillermo Lobmann Luca de Tena

Según el texto del ARTÍCULO, la donación solo puede consistir en la transferencia gratuita al
donatario de la propiedad de un bien.

Es indispensable señalar que la gratuidad no siempre importa liberalidad, entendiendo esta

como voluntad de desprendimiento con intención de conceder a otro una ventaja patrimonial,
sin que exista obligación de hacerlo y sin contra prestación alguna. La donación es gratuita por
ser de liberalidad, pero no gratuita sin liberalidad, como por ejemplo pueden serlo el mandato
o el comodato. Por eso hubiera sido preferible que el ARTÍCULO aludiera a la liberalidad de la
donación, no a la gratuidad.

Liberalidad es la espontánea voluntad de enriquecer al donatario con el correlativo

empobrecimiento del donante. Y por ser espontánea, no son exigibles los contratos
preparatorios que obliguen a celebrar un futuro contrato de donación.

Es estrecha la definición con el contenido de la obligación que el Código adjudica a la

donación: solo la transferencia de propiedad de un bien. Esta decisión legal ha soslayado la
posibilidad de reputar como donaciones a las liberalidades que contractualmente tengan por
objeto la disposición de otros elementos patrimoniales del donante. Pienso, por ejemplo, en
derechos de crédito contra terceros; en la constitución de derechos reales en favor del
donatario; en la posibilidad de asumir obligaciones en favor del donatario o en favor de un
tercero liberando al donatario; en la renuncia contractual de un derecho; o incluso en extinguir
obligaciones del donatario frente al donante, a semejanza del legado Liberatorio (ARTÍCULO
762).

Sobre el objeto o contenido material de la donación tal como está legislada, considero inválida
la donación de bienes o derechos futuros o no existentes en el patrimonio del donante, salvo
lo dispuesto en el ARTÍCULO 1627. Para estos fines me parece que no deben reputarse como
bienes futuros los corporales en proceso de construcción o confección, aunque no estén
registrados. En cambio, debiera ser válida la donación de frutos futuros, siempre que se
indiquen el momento o el plazo, según corresponda.

También debiera ser nula la donación de la universalidad del patrimonio del donante o de una
alícuota, porque en este caso el contrato sería un disfraz de testamento, instituyendo, en la
práctica, al donatario, como una especie de heredero anticipado.

El Código no ha prohibido la donación alternativa, aunque la elección haya quedado librada al

arbitrio del donante.

Por otra parte, como no hay otro ARTÍCULO donde hacerlo, creo útil referirme aqul a dos
temas de importancia.

El primero es que la oferta de donación debe caducar si no se acepta antes de la muerte o

incapacidad sobrevenida del oferente. Es la situación inversa a la prevista en el artículo 1387,
que se refiere al ofrecido destinatario, no al oferente.
El segundo es que, lamentablemente, el Código omite contemplar el caso de oferta de
donación que se hace a varias personas. En tal supuesto, lo atendible es que cada una de ellas
pueda aceptarla por la parte que le corresponda, salvo que el donante haya estipulado la
solidaridad.

CAPACIDAD PARA SER DONATARIO:

¿Quiénes pueden recibir por donación? Todas las personas a quienes la ley no declare
incapaces para celebrar el contrato de donación en un carácter de donatarios.

¿Quiénes no pueden recibir por donación? La respuesta nos la suministra el artículo 1436, del
Código Civil al establecer que “no pueden recibir por donación, ni aun bajo el nombre de
personas interpuestas, los incapaces para recibir por testamento, en los casos del modo
establecido en el capítulo que trata de las sucesiones testamentarias”, si esto es así, no
pueden recibir por donación, y por consiguiente, no pueden ser donatarios, las siguientes
personas:

a. El que voluntariamente haya perpetrado o intentado perpetrar un delito, así como sus
cómplices, que merezca cuando menos pena de prisión que exceda de seis meses en la
persona del donante, en la de su conyugue, descendiente, ascendiente o hermano.

b. El declarado en juicio adúltero con el cónyuge del donante

c. Los pariente a quienes incumba la obligación de prestar alimentos a la persona del donante
y se hubiera negado a satisfacerla, no obstante haber tenido medios para ello.

d. Las iglesias de cualquier credo y los institutos de manos muertas.

e. Los ordenados in sacris y los ministros de cualquier culto, a menos que el donatario sea
cónyuge, ascendiente, descendiente o pariente consanguíneo dentro del cuarto grado
inclusive del donante.

CAPACIDAD PARA ACEPTAR DONACIONES:

La capacidad constituye la manifestación de voluntad del donatario con destino a la formación

del consentimiento y, por ello, son capaces para aceptar donaciones quienes sean capaces de
consentir, es decir; capaces para contratar, según los términos del artículo 140 del Código Civil,
pero en línea general existen situaciones especiales, las cuales veremos a continuación:

a. Incapaces Relativos y personas en capacidad de ejercicio: según los artículos 44 c.c. que
trata de la incapacidad relativa, sobre inhabilitados, determinan que estos están facultados
para realizar por si mismos los actos de simple administración, en los casos de donación pura y
simple, a través de la cual se incrementa el patrimonio del donatario sin ninguna
contraprestación, pudiéramos decir que este contrato se considera equivalente a un acto de
simple administración, en los casos de que las donaciones estén sujetas a cargas o condiciones
se rige con las previsiones que trata de su capacidad para la aceptaciones se complemente con
la asistencia del respectivo curador.
b. Los menores y entredichos: en los casos de los menores, normalmente están sujetos a
patria potestad y ocasionalmente a tutela, tienen en el padre o la madre o el tutor a su
representante legal, lo cual determinan que sean éstas las personas quienes, en su nombre,
acepten las donaciones que se les ofrezcan, en su único aparte, pero como la representación
derivada de la patria potestad y de la tutela solo otorga la facultad para realizar actos de
simple administración, si la donación está sometida a cargas o condiciones, el acto es de
disposición y, en consecuencia, estos representantes deberán obtener previamente la
autorización judicial que les permita aceptar, dicha doctrina es aplicable en el caso de la tutela
de un entredicho.

c. Los no concebidos y los concebidos: en los caso de los concebidos, el donante está
facultado para indicar quien de los futuros padres ha de aceptar la donación e incluso ceder o
no l administración de los bienes donados al aceptante, lo cual se explica por el hecho de que,
en este caso, no existe aun la institución de la patria potestad, en cambio en el supuesto de los
concebidos, aunque sea ficticiamente, debe admitirse la existencia de dicha institución y, por
ello, corresponde a quien ejerce el derecho la facultad de aceptar la donación, con o sin la
respectiva autorización. Los cuerpos Jurídicos: debemos entender que se refiere a personas
jurídicas, y tanto su funcionamiento como su organización están determinadas tanto en su
Acta Constitutiva como en sus Estatutos, y será en estos instrumentos legales a) donde
aparecen mediante que procedimiento podrán ser aceptadas las donaciones.

OBJETO DE LA DONACIÓN.

La donación, sea considerada como contrato, como modo de adquirir la propiedad o como
acto de liberalidad, se celebra en función de un único objeto: la transmisión de la propiedad de
aquellos bienes susceptibles de donación.

El principio en esta materia es el siguiente: "las cosas que pueden ser vendidas pueden ser
donadas [9]". En efecto, pueden transmitirse por donación: los bienes muebles o inmuebles
susceptibles de transmisión patrimonial, corporal o incorporal, y de existencia presente o
actual, más no futuros. Los bienes presentes son aquellos sobre los cuales el donante tiene un
derecho actual, aun cuando no los tenga todavía bajo su poder inmediato; mientras que los
bienes futuros, cuya donación sería nula, son aquellos que no pertenecen al donante en el
momento de la donación y sobre los cuales no tiene ningún derecho presente.

Cordobera de Garrido [10], al comentar el Código Civil Argentino expresa que en su opinión, el
objeto específico de la donación es la transmisión de la propiedad de una cosa, en forma
gratuita, con el fin de beneficiar al donatario; y en esa línea se adscribe el Código Civil Peruano,
al prescribir en su artículo 1621º: "Por la donación el donante se obliga a transferir
gratuitamente al donatario la propiedad de un bien".

FORMALIDAD DE LA DONACIÓN.

En la mayoría de legislaciones, la donación se ha encontrado sometida a requisitos de forma,

sin cuya observancia carece de valor. Las formalidades exigidas por estos contratos tienen por
objeto asegurar la libertad del donante, evitando que éste sufra los efectos de engaños o
captaciones.
Para Castillo Freyre[11], la imposición de formalidades a la donación de bienes se sustenta en
varias razones, entre las cuales destacamos las siguientes: La primera de ellas estima que como
la donación es un acto de liberalidad a través del cual el donante se va a obligar a transferir la
propiedad de un bien a cambio de nada, el derecho otorga la posibilidad a dicho donante para
que medite lo suficiente acerca del acto que desea celebrar; con la posibilidad de que, luego
de esa meditación, persista en el intento o se arrepienta del mismo. En segundo término, el
requisito de forma solemne para las donaciones se basa en razones de seguridad jurídica, en
tanto la ley está exigiendo la presencia de un medio probatorio calificado para aquel que
sostenga ser donatario de tal o cual bien. Finalmente, la imposición de formalidades busca
evitar la presencia de donaciones de carácter inoficioso.

De acuerdo a los artículos 1623º y 1624º del Código Civil Peruano, la donación de bienes
muebles puede hacerse verbalmente, cuando su valor no exceda el 25% de la Unidad
Impositiva Tributaria vigente al momento en que se celebre el contrato; si el valor de los
bienes excede el límite impuesto, deberá realizarse por escrito de fecha cierta bajo sanción de
nulidad. En el instrumento deben especificarse y valorizarse los bienes que se donan.

La donación de bienes inmuebles, de acuerdo al Artículo 1625º del Código Civil peruano, debe
hacerse por escritura pública, con indicación individual del inmueble o inmuebles donados, de
su valor real y de las cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sanción de nulidad.

ELEMENTOS DE UN CONTRATO DE DONACIÓN:

DONACIÓN: Todo acto de liberalidad por el cual una persona transfiere a título gratuito un
bien de su propiedad o una suma de dinero a favor de un tercero.

DONANTE: Quien otorga una donación o dispensa una liberalidad a favor de otro. Se le conoce
también como el donador.

DONATARIO: Persona a quien se hace una donación, quien recibe y acepta. Como se observa,
la donación es un acto de liberalidad, lo cual implica también que es un acto voluntario por el
cual una persona dispone de parte de su patrimonio transfiriéndolo gratuitamente a favor de
un tercero.

CONSENTIMIENTO: el consentimiento en este contrato se presenta cuando el donante

manifiesta su voluntad con la intención de transmitir gratuitamente el dominio de una parte
de sus bienes presentes, y por la otra el donatario está conforme con dicha transmisión,
debiendo manifestar su aceptación expresamente en vida del donante.

OBJETO: el objeto está representado por una totalidad de los bienes del donante, recordando
siempre que no se pueden donar bienes futuros.

CAPACIDAD: para recibir donaciones, se requiere de la capacidad especial para ejecutar actos
de dominio, es decir el mayor de edad en el pleno goce de sus facultades mentales.

Determinar con exactitud los elementos que conforman la donación es una labor poco
pacífica, debido a la diversidad de criterios doctrinarios que, al respecto, existen. Para ofrecer
un panorama general del tema, citaremos los trabajos que, a nuestro parecer, son los más
ilustrativos y, a la vez, servirán de sustento a nuestra propuesta.

Mateo Goldstein[12], comentando el derecho italiano, afirma que la donación se concreta en

los siguientes elementos:

1) Una atribución patrimonial que produce el enriquecimiento en el donatario y el

consiguiente empobrecimiento en el donante;

2) Una causa liberal de la atribución, es decir, la intención de beneficiar o animus donandi, en

el donante, y la de aceptar sin otro afán, la donación, por parte del donatario.

3) Privación de la propiedad de la cosa en el donante, o sea actualidad de la atribución

patrimonial; y

4) El no poder ser revocado de modo arbitrario por el donante.

Salvat[13], deriva los elementos de la donación en: a) acto entre vivos, b) transferencia
gratuita de la propiedad y c) voluntad de enriquecer o animus donandi. Siguiendo a Castán
Tobeñas, Max Arias - Schreiber Pezet[14], sostiene que la donación es un contrato que cuenta
con tres elementos esenciales:

a) el empobrecimiento del donante,

b) el enriquecimiento del donatario y

c) la intención de hacer una liberalidad o animus donandi.

Palacio Pimentel, apartándose de las propuestas anteriores, reduce los elementos de la

donación a sólo dos:

a) el elemento intencional o animus donandi, y

b) el elemento material, que vendría a ser el objeto de la donación.

CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE DONACIÓN:

Es de carácter gratuito.

“Por la donación el donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la propiedad de

un bien[15].”

Es irrevocable, en principio, pues por ingratitud puede ser revocada.

· La donación de bienes muebles puede hacerse verbalmente, cuando su valor no exceda

del 25% de la Unidad Impositiva Tributaria (912.5 nuevos soles vigentes al año 2012).

Es principal, es un contrato que no depende de otro para existir.

Consensual, juega un papel importante tanto el consentimiento del donante como la del
donatario.
Unilateral, la obligación principal es para el donante que es la de entregar e bien dado en
donación.

De ejecución instantánea.

Solemne, pues se deben llenar ciertas formalidades, como cuando se realiza la donación de un
bien inmueble que hay que hacerlo para que valga por escritura pública.

“"Artículo 1625.- La donación de bienes inmuebles, debe hacerse por escritura pública, con
indicación individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor real y el de las cargas que
ha de satisfacer el donatario, bajo sanción de nulidad."”

CLASES DE DONACIÓN:

INTER VIVOS Y MORTIS CAUSA

Es inter vivo una donación, cuando se realiza para que el donatario adquiera la cosa donada y
produzca efectos plenos en vida del donante.

Será mortis causa una donación cuando el donante la realiza en vida, pero para que el
donatario adquiera la cosa o el derecho al ocurrir el fallecimiento del donante. Está recogida
en el art. 1622 C.c[16]. y se regirán por las reglas de la sucesión testamentaria. Es una manera
de regular el destino de los bienes de una personal para después de su muerte. En la práctica,
el Cc. sólo permite la donación inter vivos, pues la donación mortis causa sólo se puede hacer
mediante testamento. Por lo tanto, si alguien quiere donar una cosa a otro para que sea suya
tras su fallecimiento, podrá hacerlo, pero ajustándose a la forma del testamento, por ser éste,
en general, el único negocio jurídico mortis causa admitido en nuestro ordenamiento.

DONACIONES MODALES U ONEROSAS Y CON CAUSA ONEROSA:

Las donaciones son actos de liberalidad, pero, junto con las disposiciones testamentarias, es
posible realizarla imponiéndole al donatario una carga (un modo) siempre que la misma sea
cuantitativamente inferior al valor que tenga la cosa o el derecho donado. La asunción de esta
carga no es una contraprestación, ya que el art. 1629 C.C. Nadie puede

DONACIÓN REMUNERATORIA:

Entre las donaciones, las donaciones remuneratorias son las que el donante efectúa al
donatario, pero basándose en que el donatario posee un título legítimo para reclamarle por
servicios efectuados en su beneficio, por lo que existe bilateralidad de prestaciones. Debe
constar en el instrumento que la donación efectuada, se realiza como recompensa de tales
servicios, pues de lo contrario se considerará a título gratuito, y el donatario, podrá reclamarle
los servicios efectuados al donante. Si la donación excede lo que podría reclamar el donatario,
ese excedente se considerará efectuado a título gratuito.

Debe existir para el donatario la posibilidad de accionar judicialmente contra el donante, ya

que si el donante trata de compensar a través de la donación una obligación moral que lo une
al donatario, por ejemplo, se siente en deuda con él pues lo cuidó desinteresadamente
durante una larga enfermedad, y por eso le dona ese o esos bienes, sería (en Argentina) una
gratuita. (Confróntese artículos 1822 a 1825 del C.C. argentino).

Donación remuneratoria en el Derecho argentino, está consintiendo en recibir el pago de los

servicios efectuados al donante. Se trata de un acto a título oneroso y por lo tanto se le aplica
la garantía de evicción y los vicios redhibitorios. No puede revocarse, ni está sujeta a colación,
ni a las consecuencias de la donación inoficiosa, en tanto no exceda el monto de la retribución.

El artículo 619 del C.C. español las define a las donaciones remuneratorias de modo diferente,
estableciendo que son aquellas que el donante hace al donatario en vista a sus méritos o a los
servicios que él le haya prestado, pero de los cuales no tiene acción para exigirlos, como sería
el caso del cuidado de la enfermedad antes mencionado. Este caso en Argentina sería una
donación simple. También incluye como donaciones remuneratorias aquellas en que el
donatario es sujeto a un gravamen menor al monto de lo donado. En este último caso sería
una donación con cargo, teniendo el cargo un contenido patrimonial. En cuanto a la donación
realizada por los méritos de la persona del donatario, no se entiende muy bien cuál es la
diferencia con una donación común, ya que generalmente alguien dona algo a otro pues cree
que se lo merece, por alguna cualidad especial que posee, y por lo tanto todas las donaciones
podrían ser juzgadas como remuneratorias.

TRANSFERENCIA DE DOMINIO EN LOS CASOS DE DONACIÓN.

Cuando una cosa ha sido entregada por su propietario, con el fin de donarla a quien la recibe,
la sola tradición, concurriendo el animus donandi, no basta para que se opere la transferencia
de la propiedad.

Este contrato no se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, se requiere además
que la aceptación del donatario se haga saber al donante. Por lo demás, la donación requiere
la forma escrita, si se trata de bienes muebles cuyo valor exceda el establecido por ley. Cuando
la donación es de inmuebles es preciso, en todo caso, que revista la formalidad de la escritura
pública para su perfeccionamiento [17].

PROMESA GRATUITA DE BIENES PARA DESPUÉS DE LA MUERTE.

La promesa gratuita de bienes, hecha con la condición de que no producirá efectos sino
después del fallecimiento del promitente, será nula como contrato, pero valdrá como
testamento si se ha hecho con las formalidades propias de éstos.

Se explica esta solución porque la donación es un acto entre vivos; quien quiere disponer de
sus bienes para después de la muerte, debe valerse del testamento. Pero es indiferente la
calificación que el otorgante haya dado al acto; no importa que él haya llamado donación a lo
que en realidad es una disposición testamentaria; desde que las formalidades prescriptas para
el testamento están llenadas, el acto vale como tal. Entonces una de dos: o la donación mortis
causa es contrato y, por tanto, no revocable, o si fuera unilateralmente revocable por aplicarse
las reglas de los testamentos, deja de ser contrato [18].
DONACIÓN VERBAL DE BIENES MUEBLES.

La donación verbal, nuestro país tiene como antecedente el primer párrafo del artículo 1474
del Código Civil de 1936[19], el mismo que prescribía: "La donación de cosa mueble podrá
hacerse verbalmente cuando versare sobre objetos de pequeño valor, pero requiere la entrega
simultánea de la cosa donada".

Como puede apreciarse que dicha norma requería la entrega simultánea de la cosa donada, en
concordancia con el artículo 1466 del mismo código, que disponía que por la donación se
transfería gratuitamente una cosa; es decir, el Código derogado regulaba la donación como un
contrato transmisión de propiedad.

En cambio, el Código Civil vigente incorpora una modificación sustancial en la donación, la que
se regula como un contrato meramente obligatorio y, en ese sentido, dispone en su artículo
1621 que por la donación "el donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la
propiedad de un bien". Acorde con dicha regulación, para la donación de bienes muebles de
escaso valor se suprime el requisito de la entrega simultánea de la cosa donada[20].

En este sentido, el texto el artículo 1623, guarda concordancia con el artículo 1621, por ello
inclusive en su texto original rezaba: "La donación de bienes muebles puede hacerse
verbalmente cuando su valor no exceda de treinta veces el sueldo mínimo vital mensual
vigente en el momento y lugar en que se celebre el contrato".

Como puede apreciarse, además de suprimir el requisito de la entrega[21], el texto original de

esta norma tuvo la bondad de precisar las donaciones de pequeño valor en función de un
monto fijo y al mismo tiempo reajustable, de manera que el tope establecido se mantuviera en
valor constante. Sin embargo, al haberse establecido como índice de referencia el sueldo
mínimo vital, dicha finalidad fue desvirtuada al permanecer congelado el monto del sueldo
mínimo vital.

De acuerdo con lo expresado por el artículo 1623, el contrato de donación de bienes muebles
de escaso valor es consensual; es decir, se perfecciona por el solo consentimiento de las
partes, sin requerir de ninguna formalidad especial ni requisito adicional; basta que el donante
y el donatario se pongan de acuerdo mediante la oferta y aceptación de esta respectivamente;
acuerdo que puede realizarse incluso verbalmente tal como la norma expresamente lo prevé.

La importancia del contrato consensual[22] radica en la mayor facilidad y celeridad con la que
se celebra, lo que resulta sumamente beneficioso en la época actual, en la que la fluidez del
tráfico exige la necesaria rapidez en las transacciones; por ello consideramos acertada la forma
prevista para la donación de bienes muebles de escaso valor, máxime cuando son este tipo de
donaciones las que se realizan usualmente.

En efecto, este tipo de contratos se realizan cotidianamente, piénsese en los regalos con
motivo del cumpleaños de un familiar, de un amigo, o con ocasión de un aniversario, o por el
Día de la Amistad, Día de la Madre, Día del Padre, Navidad, Año Nuevo, o las dos naciones que
se efectúan a favor de personas que en algún momento requieren con urgencia
medicamentos, aparatos ortopédicos o de uso quirúrgico, etc., o las que se realizan a favor de
los damnificados por eventos fortuitos o de fuerza mayor[23].
No obstante, se considera relativamente bajo el tope establecido para dicha forma, pues
suelen ocurrir do naciones realizadas verbalmente cuyo valor supera el 25% de la UIT. En
efecto, no son poco frecuentes los casos en los que se utiliza la forma verbal para efectuar
donaciones que superan dicho monto, y si bien el artículo 1626 contiene una suerte de válvula
de escape al exceptuar de la formalidad prevista en el artículo 1624 a las donaciones
efectuadas con ocasión de bodas o acontecimientos similares, dicho artículo contiene una
norma de excepción[24] y, en consecuencia, el alcance de los supuestos de acontecimientos
similares a la boda, se encuentra restringido a aquellos que reúnen las características de esta;
de manera que aquellas donaciones de bienes muebles de valor superior al 25% de una UIT,
que no se encuentren comprendidas en el supuesto de excepción previsto por el artículo 1626
y que se realicen verbalmente, corren el riesgo, al menos teóricamente, de que se cuestione su
validez.

DONACIÓN DE BIENES MUEBLES.

La forma prevista para la donación de muebles cuyo valor excede el límite señalado es una
formalidad ad solemnitatem, esto constituye un requisito de validez del acto, un elemento
existencial del acto y no meramente un medio de prueba; de manera que si no se observa
dicha formalidad, la donación no tiene validez y, consecuentemente, no surte ningún efecto.

Especificación del bien o bienes donados y su valorización.

a) Especificación.

Este requisito no es sino la exigencia de la indicación con detalle [25] o precisión del bien o
bienes donados. No debe confundirse la especificación a que se refiere la norma materia de
comentario, con la individualización o absoluta determinación [26] del bien o bienes objeto de
la prestación a ser satisfecha por el donante en virtud del contrato de donación, en el acto
mismo de celebración de este.

En efecto, cuando el artículo 1624 exige la especificación del bien o bienes donados como
requisito de validez de la donación de bienes muebles de relativo valor, dicha exigencia no
significa que dichos bienes tengan necesariamente que estar perfectamente determinados al
momento de constituir la obligación, esto es, que al celebrar el contrato de donación de este
tipo de bienes, la obligación del donante sea necesariamente de dar bienes muebles ciertos
[27].

Pues en virtud del contrato de donación bien puede el donante obligarse a entregar
gratuitamente bienes inciertos o fungibles, como por ejemplo, un lote de medicinas, una
determinada cantidad de dinero, una determinada cantidad de víveres, ropas, etc., lo que la
norma exige es que se haga el detalle de los bienes donados, detalle que debe realizarse con la
mayor precisión posible, identificándolos plenamente en caso de ser bienes ciertos. o
estableciendo con suficiencia sus características generales y demás datos que permitan su
posterior identificación plena, si fuesen bienes fungibles o inciertos.

b) Valorización
De acuerdo con el segundo párrafo de la norma objeto de comentario, en el instrumento que
contiene la donación, además de especificarse los bienes donados, debe también valorizarse
estos ; es decir, debe precisarse en el documento de fecha cierta el valor del bien o de cada
uno de los bienes donados[28].

La exigencia de que la valorización del bien o bienes donados conste en el documento de fecha
cierta que contiene el contrato de donación, está directamente vinculada no solo con la
exigencia o no de la formalidad prevista en el artículo bajo comentario, dado que
precisamente dicho valor hará que los bienes materia del contrato sean donados observando o
no dicha formalidad, sino y fundamentalmente, para establecer, en su momento la eventual
inoficiosidad de la donación efectuada.

DONACIÓN DE BIENES INMUEBLES.

Esta norma prevé la formalidad de la donación de inmuebles disponiendo que son requisitos
de validez de la misma: a) que sea celebrada por escritura pública; b) que en la escritura
pública se indique individualmente el inmueble o inmuebles donados, precisando su valor; y c)
que, cuando corresponda, se indiquen las cargas que debe satisfacer el donatario.

Como puede apreciarse, la formalidad prevista para la donación de inmuebles es más rigurosa
que en el caso de bienes muebles; formalidad que ha sido cuestionada por algunos tratadistas,
entre los que figuran Planiol y Ripert, quienes sostienen que "la solemnidad es ilógica e
ineficaz. Ilógica en el sentido que existen otros modos de arruinarse y arruinar a la familia
propia tan temibles como la donación. Muchas personas resultan engañadas por medio de
contratos a título oneroso por hábiles estafadores, y en cambio esas mismas personas serían
incapaces de consentir una liberalidad irreflexiva.

Además, la solemnidad es ineficaz. Para ser eficaz sería necesario que todas las donaciones, sin
excepción, quedaran sujetas a ella, lo cual es imposible en estos tiempos en que se acumula
sin dificultad una fortuna y coexisten la moneda, los títulos al portador y el cheque.
Supervivencia del antiguo recelo hacia las liberalidades, la solemnidad es, en definitiva, un lujo
costoso para uso de las personas alertas y escrupulosas, para las cuales, precisamente, tal
protección es evidentemente superflua".

RESTRICCIÓN A LA LIBRE DISPOSICIÓN DEL DONANTE.

La legítima es una institución del derecho de sucesiones que busca salvaguardar el derecho
hereditario expectaticio e incierto de los legitimarios, evitando que estos se queden sin la
porción del patrimonio del causante, que por ley les corresponde. La inoficiosidad de la
donación, que no es sino una expresión del carácter de orden público de la legítima[29]; es una
restricción legal que une dos conceptos aparentemente distantes entre sí: "donante"
proveniente del derecho de contratos y "legítima", que es exclusiva del derecho de sucesiones.

Empero la confluencia de ambos conceptos se da en relación al patrimonio del donante que a

la postre, y dadas las condiciones necesarias, constituirá la masa hereditaria. Evidentemente,
el donante que ha donado más allá de la porción disponible ha realizado una donación
inoficiosa, y el tratamiento que reciba será el regulado en los artículos materia del presente
análisis.
REVOCACIÓN Y REVERSIÓN DE LA DONACIÓN.

Por razones de seguridad jurídica, la donación una vez que ha sido celebrada en estricta
observancia de los requisitos y formalidades exigidas por ley, es irrevocable. No obstante, el
Código Civil autoriza especiales supuestos de revocación de las donaciones, que por ser
restrictiva de derechos serán de aplicación restringida, no susceptibles de aplicación analógica.
En efecto, el Artículo 1637º del Código Civil peruano prescribe: "el donante puede revocar la
donación por las mismas causas de indignidad para suceder y de desheredación".

Esta norma remisiva, nos da a entender que en caso el donatario incurra en alguno de los
supuestos contemplados en el Artículo 667º[30] del Código Civil (causales de indignidad) o en
los Artículos 744º[31], 745º[32] y 746º[33] del Código Civil (causales de desheredación) en lo
que sea aplicable – el donante podrá revocar la donación. Genéricamente la revocación
importa dejar sin efecto la donación, por causal sobreviniente establecida previamente por ley.

El fundamento político y ético de la indignidad, según Ferri[34] es que "repugna el sentido

común moral que uno pueda adquirir una ventaja del patrimonio de la persona que ha
ofendido"; por ello, la ley considera que el actor de uno de aquellos actos no es merecedor de
obtener el beneficio patrimonial producido por la donación, por ello, autoriza al donante
proceder a la revocación del acto de liberalidad realizado a favor del ofensor. La
desheredación, también se sustenta en razones de orden moral, y para efectos de la
revocación de la donación participa de igual sustento que la indignidad.

De acuerdo con Chiovendia [35], la Ley concede, en muchos casos, a una persona el poder de
influir con la manifestación de su voluntad en la condición jurídica de otro, sin el concurso de
la voluntad de este. Así, el cónyuge agraviado puede pedir la separación de cuerpos o el
divorcio; el mandante puede revocar su poder; el donante, revocar su donación.

Finalmente, el donante podrá insertar en el contrato de donación una cláusula de reversión. La

reversión a favor del donante puede depender de una condición o de un plazo, el
cumplimiento de la condición es el evento del que depende que los bienes retornen al
patrimonio del donante, y el cumplimiento del plazo, implica la llegada del término final
puesto a la titularidad del donatario.

En la legislación peruana, el Artículo 1631º del Código Civil prescribe: "Puede establecerse la
reversión sólo a favor del donante. La estipulada a favor de tercero es nula, pero no produce la
nulidad de la donación". En consecuencia, puede pactarse la reversión, pero para que surta
efecto únicamente deberá ser establecida a favor del donante.

CONCLUSIONES.

1) En primer lugar importante concluir que no todo acto a título gratuito es donación.

2) La formalidad ad solemnitatem, en la donación constituye un requisito de validez del acto,

un elemento existencial del acto y no meramente un medio de prueba; de manera que si no se
observa dicha formalidad, la donación no tiene validez y, consecuentemente, no surte ningún
efecto; salvo cuando se trata de bienes muebles de escaso valor, en la cual se perfecciona por
el solo consentimiento de las partes, sin requerir de ninguna formalidad especial ni requisito
adicional.

3) El contrato de donación es el medio de transmitir un bien a título gratuito, pero con

obligaciones para las partes a pesar de ser una donación, en el que una de las partes deberá
ayudar al donante en caso de pobreza, en un futuro, y que dicha donación también podrá ser
revocada.

4) En el contrato de donación debe existir consentimiento del que recibirá el bien, motivo de
la donación establece una obligación para el donatario, quien que deberá guardarle gratuidad
al donante.

5) Cuando la donación excede la cuota legal que el donante puede disponer por la vía
testamentaria y debe ser reducida y restituida por el donatario.

RECOMENDACIONES.

1) Al momento de celebrarse un contrato de donación debe verificarse que el bien o bienes

donados deben ser ciertos, determinados, y que consten en conste en escritura pública; salvo
cuando se trata de bienes muebles de escaso valor, en la cual se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes.

2) Para que la donación tenga efectos legales, debe ser aceptada por el donatario en forma
expresa o tácita, y hace saber la aceptación al donador

3) La donación de una cosa mueble puede hacerse de manera verbal o por escrito. Si se hace
de forma verbal, requiere la entrega simultánea del bien donado. Cuando falte este requisito,
no tendrá efecto y será necesario hacerlo por escrito y que en el documento conste la
aceptación de la donación por parte del receptor.

4) Es nula la donación que comprenda la totalidad de los bienes del donante, si éste no se
reserva en propiedad o en usufructo lo necesario para vivir según sus circunstancias.

5) La donación no puede comprender bienes futuros, que serían aquellos de los que el
donante no puede disponer en el tiempo de la donación.

Bibliografía

CABANELLAS, “Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual”, 12° Edición, Tomo I-VI, Buenos
Aires, Editorial Neliasta S.R.L, 1979.

ARIAS SCHREIBER, Exégesis del Código Civil Peruano de 1984, Tomo 11, Gaceta Jurídica, Lima,
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Blogs de Derecho
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DERECHO Y SOCIEDAD http://blog.pucp.edu.pe/blog/derysoc “RECOMENDADO”

[1] GUZMAN FERRER, "Código Civil", Tomo 111, Del Derecho de las Obligaciones, Cultural
Cuzco, Lima, 1982.

[2] CASTILLO FREYRE, Tratado de los contratos típicos. Suministro – Donación, Biblioteca para
leer el Código Civil, Vol. XIX, Tomo l, Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial,
Lima, 2002.

[3] DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, Tomo l, Tecnos, Madrid, 1979.

[4] CONCORDANCIAS:

C.C. arts. 885. 886, 1623, 1624. 1625, 1627

[5] Art. 1621 código civil peruano.

[6] Exp. 246-89-La Libertad

[7] Código civil de Venezuela

[8] Código civil comentado tomo VIII

[9] Enciclopedia Jurídica Omeba" Tomo IV, Ob. cit. pp. 322.

[10] CORDOBERA DE GARRIDO, "Contratos Típicos y Atípicos", Editorial Universidad, Buenos

Aires, 1984.

[11] CASTILLO FREYRE, Tratado de los contratos típicos. Suministro - Donación. Biblioteca para
leer el Código Civil, Vol. XIX, Tomo l. Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial,
Lima, 2002.

[12] ] "Enciclopedia Jurídica Omeba" Tomo IX, Ob. cit., pp. 470. En:
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[13] SALVAT, Tratado de Derecho Civil Argentino, Tomo 11, Editorial La Ley, Buenos Aires,
1946.

[14] ARIAS SCHREIBER, Exégesis del Código Civil Peruano de 1984, Tomo 11, Gaceta Jurídica,
Lima, 2000.

[15] Art. 1621 C.C. Peruano

[16] Artículo 1622.- La donación que ha de producir sus efectos por muerte del donante, se
rige por las reglas establecidas para la sucesión testamentaria. C.C peruano

[17] ] GALINDO GARFIOS, Estudios de Derecho Civil, Primera Edición, Dirección General de
Publicaciones, 1981. En: http://forodelderecho.blogcindario.com..
[18] BORDA, Tratado de Derecho Civil - Contratos, Tomo II, Abeledo, 1999.

[19] Regulaba las denominadas 'donaciones manuales', que de acuerdo con Héctor Lafailfe son
aquellas "que no exigen ninguna formalidad, ya que se exteriorizan y comprueban por la
entrega material de los objetos muebles. Pero esta tradición, que en los demás casos es una
consecuencia del contrato, o sea el cumplimiento de los deberes contraídos por el donante, es
aquel un elemento del acto mismo. La donación manual constituye el aspecto más simple con
que este contrato se presenta, y al mismo tiempo es una supervivencia del régimen primitivo,
donde era menester la entrega de la cosa como factor esencial para perfeccionar la donación

[20] Dicha regulación en razón de que tanto el Código Civil de 1936 como el vigente de 1984,
establecen como modo por el que opera la transferencia de propiedad de bienes muebles la
tradición, esto es, la entrega del bien; de manera que al haberse establecido en el Código Civil
de 1936 que por la donación se transfería el bien, resultaba coherente con tal disposición que
para la donación de bienes muebles se requiriera, también, la entrega del bien. En cambio,
como en el vigente Código Civil la donación solo obliga a transferir, pudiendo efectuarse la
transferencia de propiedad en fecha posterior, no requiere exigirse en la donación de bienes
muebles la entrega simultánea del bien.

[21] El Código Civil venezolano tampoco exige la entrega del bien donado, en el caso de
donación de bienes muebles de escaso valor. En efecto, el artículo 1439 de dicho cuerpo
normativo, prescribe en su segundo párrafo: Cuando la donación sea de cosa mueble, cuyo
valor no exceda de dos mil bolívares, no se necesitaría escritura de ninguna especie.

[22] Gayo en sus Institutas 3, 22, 1 (III) se refiere a ellas expresando “Solo consensu contrahitur
obligatio”. El Derecho Romano en su progresiva evolución otorgó acciones especiales a esta
clase de negocios que no se perfeccionaban o formalizaban mediante la palabra, la escritura o
la entrega de la cosa, admitiéndose así que la voluntad constituye el elemento característico y
fundamental de los contratos.

[23] Código Civil, Jurista Editores. Edición 2012, p.204

[24] Castillo Freyre, señala: Incluso podríamos llegar a preguntamos hasta dónde se extienden
los alcances de la disposición excepcional del artículo 1626. Estimo que cualquier supuesto de
donación en el que alguien obsequie un bien a otra persona, sea por el motivo que fuere y se
tratara de un bien mueble cuyo valor supere el 25% de una UIT, nos coloca ante una situación
de importancia para las partes contratantes, en donde las condiciones afectivas y sociales
hacen absolutamente imposible la aplicación práctica de la formalidad escrita, el detalle y la
valorización. (CASTILLO FREYRE, Tratado de los contratos típicos. Suministro – Donación)

[25] CABANELLAS, “Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual”, 12° Edición, Tomo I-VI,
Buenos Aires, Editorial Neliasta S.R.L, 1979. En: http://forodelderecho.blogcindario.com.

[26] La prestación en qué consiste la obligación de transferir el bien que nace del contrato de
donación, puede ser determinada o determinable. Es determinada cuando tal "desde el
nacimiento de la obligación está prevista en su concreta consistencia. individualizada e
identificada en forma que no pueda ser confundida con otra. Es determinable cuando en el
momento de nacer la obligación no alcanza este grado de identificación, pero nace, sin
embargo, provista de las previsiones o datos suficientes para su ulterior identificación sin
necesidad de convenio entre los sujetos de la obligación". (LACRUZ BERDEJO, José Luis.
"Elementos de Derecho Civil". 11, Vol. l.

[27] GACETA JURIDICA, Código Civil Comentado, Tomo VIII, Contratos Nominados (Primera
Parte)

[28] BORDA, Tratado de Derecho Civil - Contratos, Tomo II, Abeledo, 1999.

[29] Las reglas que rigen la legítima son de orden público, lo que determina que su
inobservancia deviniera en la nulidad del acto jurídico que la afecta, en este caso, y en virtud el
artículo 1629º del C.C. Peruano, la donación es inválida en todo lo que exceda la porción de
libre disposición. Ahora bien, según asienten los especialistas en Acto Jurídico, la invalidez es el
género y la nulidad es la especie; ergo, si la inoficiosidad de la donación determina la invalidez
del contrato de donación en todo lo que exceda la porción disponible, sus efectos son similares
(e incluso más extensos) a los producidos por la trasgresión de las norma de orden público que
rigen la legítima.

[30] Son excluidos de la sucesión de determinada persona, como herederos o legatarios: a) Los
autores y cómplices de homicidio doloso o de su tentativa, cometidos contra la vida del
causante, de sus ascendientes, descendientes o cónyuge (...). b) Los que hubieran sido
condenados por delito doloso cometido en agravio del causante o de alguna de las personas a
las que se refiere el principio anterior. c) Los que hubieran denunciado calumniosamente al
causante por delito al que la ley sanciona con pena privativa de libertad. d) Los que hubieran
empleado dolo o violencia para impedir al causante que otorgue testamento o para obligarle a
hacerlo, o para que revoque total o parcialmente el otorgado. e) Los que destruyan, oculten,
falsifiquen o alteren el testamento de la persona de cuya sucesión se trata y quienes, a
sabiendas, hagan uso de un testamento falsificado".

[31] ] "Son causales de desheredación de los descendientes: a) Haber maltratado de obra o

injuriado grave y reiteradamente al ascendiente o a su cónyuge. b) Haberle negado sin motivo
justificado los alimentos o haber abandonado al ascendiente encontrándose éste gravemente
enfermo o sin poder valerse por sí mismo. c) Haberle privado de su libertad injustificadamente.
d) Llevar el descendiente una vida deshonrosa o inmoral.

[32] ] Son causales de desheredación de los ascendientes: a) Haber negado injustificadamente

los alimentos a sus descendientes. b) Haber incurrido el ascendiente en alguna de las causas
por las que se pierde la patria potestad o haber sido privado de ella.

[33] Son causales de desheredación del cónyuge las previstas en el artículo 333º incisos 1 al 6

[34] FERRI, La vendila. En: Tronara di Dirilto Privara. Volumen 11, Tomo 111, dirigido por Pietro
Rescigno. En: http://forodelderecho.blogcindario.com

[35] ] Devis Echandia, Nociones Generales de Derecho Procesal Civil. En:

http://forodelderecho.blog