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DERECHO CIVIL VIII – PRIMER SEMESTRE 2013
PROFESORA MARICRUZ GÓMEZ DE LA TORRE
ÍNDICE
I. Derecho Civil VIII. Profesora Maricruz Gómez de la Torre______________________3-91
A mis amigos y compañeros de Universidad, alumnos de Derecho Civil del profesor Hugo
Cárdenas y a todo aquel a quien estos resúmenes y apuntes puedan servir.
PPT. Septiembre 2013.-
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DERECHO CIVIL VIII – PRIMER SEMESTRE 2013
PROFESORA MARICRUZ GÓMEZ DE LA TORRE
DERECHO SUCESORIO1 2
CLASE 1. 12/03/2013
Introducción.
La sucesión por causa de muerte tiene una conexión con el patrimonio. Cuando
vieron el patrimonio lo estudiaron al ver los atributos de la personalidad. Siempre se
sostuvo que toda persona tiene un patrimonio y se entiende como el conjunto de
derechos y obligaciones avaluables en dinero que tiene toda persona. Recordarán que
había una teoría que veía un solo patrimonio y otras más modernas que hablaban de
patrimonios distintos. Se decía que toda persona por el hecho de ser persona tenía
patrimonio. Se preguntaban si un mendigo tenía o no patrimonio: bueno, desde el punto
de vista jurídico, si.
Hay otras teorías que dicen que hay patrimonios separados, como aquel de la
sociedad conyugal y el patrimonio separado de la mujer casada.
En la SPCM tenemos diversos intereses: por un lado, intereses del titular del
patrimonio, en donde el titular está interesado en que lo que el ha construido quede
dentro de su familia; después tenemos un interés familiar que se manifiesta en la
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Por: PABLO PAVEZ TOLEDO.-
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Simbología:
CC: Código Civil.
COT: Código Orgánico de Tribunales.
CPC: Código de Procedimiento Civil.
LERL: Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes
SPCM: Sucesión por causa de muerte.
MAD: Modos de adquirir el dominio.
CBR: Conservador de Bienes Raíces.
CS: Corte Suprema.
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DERECHO CIVIL VIII – PRIMER SEMESTRE 2013
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Además, hay otro tema que son las asignaciones para impuestos. Aquella parte
que herede cada heredero pagará seguramente un impuesto.
Ahora, todas las normas sobre SPCM tienen un objetivo fundamental: resolver
todos los problemas que se plantean al morir una persona. A partir del momento en que
una persona muere se transmite la posesión de los bienes al heredero, aunque el
heredero no lo conozca. En consecuencia, de pleno derecho y por el solo ministerio de la
ley se transmiten los bienes del causante al heredero y con esto ocurre que el heredero
asume lo positivo y lo negativo, es decir bienes y deudas. ¿Qué ocurre si tengo un
patrimonio cargado de deudas? Ahí el heredero tendrá que presentar un beneficio de
inventario al momento de aceptar la herencia.
Se muere Juanito Pérez, está casado y tiene tres hijos. Tiene bienes y deudas.
Cuando fallece la ley entiende que los bienes y las deudas pasan inmediatamente a estos
cuatro herederos: a la señora y sus tres hijos. Ahora estos hijos y la señora tienen la
posesión legal de todos los bienes, y ahora para efectivamente ser herederos tienen que
aceptar, aceptar la herencia lo cual se llama la delación. ¿Y qué ocurre con estos bienes?
Se forma una comunidad integrada por los bienes y las deudas. La comunidad se llama
sucesión y hoy en día la sucesión de Juanito Pérez. Para que ésta sucesión de Juanito
Pérez pueda dividirse tiene que hacerse la posesión efectiva, la inscripción especial de
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¿Cómo se clasifican los MAD? La ocupación, ¿qué tipo de MAD es? Originario. Y el
contrario es el derivativo. También está el gratuito y el oneroso. La SPCM es derivativo y
gratuito.
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Por tanto, SPCM es una universalidad a título gratuito. Universalidad porque lo que
se adquiere es el patrimonio completo, es una universalidad jurídica. Ahora, hemos visto
que esta universalidad jurídica es a título gratuito porque no hay sacrificio económico de
parte del que percibe la asignación. Ahora, la gratuidad es un elemento de la esencia, ¿y
por qué decimos que es de la esencia? ¿Qué ocurre si le digo a una persona que si me
hace un adelanto yo la coloco en mi testamento y le dejo mi casa? Hay objeto ilícito
porque es un pacto sobre sucesiones futuras (Art. 1463 CC 3). No se puede ofrecer algo a
cambio para ser heredero, es decir, la gratuidad es de la esencia. Es derivativo, porque los
herederos solamente pueden hacerse dueños de aquello que efectivamente tiene el
causante, es decir, solamente se heredan los derechos, no las meras expectativas. ¿Por
qué razón? Porque nadie puede transmitir mas derechos de los que tiene. El heredero o el
legatario lo único que adquiere son los derechos que existen.
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Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de
una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a la misma
legítima o a mejoras, están sujetas a las reglas especiales contenidas en el título De las
asignaciones forzosas.
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También dijimos que era fuente de derechos personales y MAD. ¿Qué ocurre con
los derechos personales cuando se trata de un legado? Cuando en el testamento dice
“lego a Maricruz Gómez de la Torre una casa” yo estoy dejando un bien determinado y esa
es parte de la cuarta de libre disposición. Los legados solo existen en los testamentos y
eso es una característica de ellos. Respecto del inmueble es una especie o cuerpo cierto y
tengo un titulo para reclamarlo de la sucesión, pero cuando estamos hablando de un
legado de género yo tengo un crédito contra la sucesión.
Por tanto, nosotros hemos visto lo que es la SPCM. Elemento determinante para
que opere es la muerte. La muerte es un hecho jurídico que provoca una serie de
movimientos y relaciones jurídicas. Y lo que determina fundamentalmente es que se
provoca un traspaso inmediato a los herederos, se presume de inmediato que el heredero
tiene la posesión legal.
¿Cómo miro ésta SPCM? Es una universalidad jurídica que se basa en el concepto
de patrimonio, patrimonio atributo de la personalidad y al ser una universalidad está
compuesta de derechos y obligaciones, todo esto se transmite de forma gratuita, por eso
es gratuito. ¿Y qué es lo que voy a transmitir? Los derechos y obligaciones transmisibles.
Aquellos que no lo son se extinguen. Esto es el gran tema de la SPCM. Yo no puedo
transmitir las meras expectativas. La gente muchas veces cree que puede transmitir las
meras expectativas. Si yo tengo la posesión de algo, no puedo transmitir ese algo porque
no es mío, pero puedo transmitir la posesión, lo que importa es que sea un derecho
transmisible.
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Art. 762. El fideicomisario que fallece antes de la restitución, no transmite por testamento o
abintestato derecho alguno sobre el fideicomiso, ni aun la simple expectativa, que pasa ipso jure al
substituto o substitutos designados por el constituyente, si los hubiere.
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Art. 751. La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de
muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de
restitución bajo las mismas condiciones que antes.
No será, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la
enajenación; ni transmisible por testamento o abintestato, cuando el día prefijado para la restitución
es el de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la enajena en vida, será
siempre su muerte la que determine el día de la restitución.
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Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una
persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya
las haga el hombre o la ley.
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Esta SPCM puede ser a titulo universal o a titulo singular. A título universal cuando
tiene por objeto la totalidad o una parte o una cuota del patrimonio. Cuando hay sucesión
universal a los asignatarios se les llama herederos y a las asignaciones se les llama
herencia. En cambio, será a título singular cuando tiene por objeto una especie o cuerpo
cierto o especies indeterminadas de cierto género, a esto se le llama legado (Art. 951 CC 7).
Cuando no hay testamento no hay legados. Los legados son únicamente cuando
hay testamento, Ahora, para saber si una persona es heredero o legatario debe estarse al
contenido de la asignación y no a la expresión del causante. Si yo digo “lego la cuarta
parte de mi herencia” eso es una asignación universal a pesar de haber dicho “lego”, es
decir tengo que ver el contenido de la asignación. Ahora, los herederos pueden ser
testamentarios e intestados. Cuando hay testamento son testamentarios y cuando no son
intestados.
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CLASE 2. 14/03/2013
En la SPCM hay un punto crucial: la muerte. A partir de la muerte se produce la
apertura de la sucesión y después de la apertura viene la delación. Aquí vamos a tener que
hacer una diferencia entre la muerte natural y la muerte presunta. ¿Por qué? Porque la
apertura de la sucesión será distinta si la muerte es natural o presunta. La muerte
determina el momento en que se produce, pero cuando se produce tendré que ver si es
natural o presunta para ver cuándo se hará la apertura de la sucesión y cuando será la
delación.
También vimos la clase pasada las sucesiones universales y los legados. El titular de
una asignación universal es un heredero. En cambio, aquella persona que hereda un
cuerpo cierto o una especie indeterminada dentro de un género es un legatario. El
heredero sucede en todos los bienes transmisibles del causante o en una cuota de ellos. El
legatario sucede en bienes determinados o en una especie indeterminada de un mismo
género (Art. 951 CC8).
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Art. 951. Se sucede a una persona difunta a título universal o a título singular.
El título es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El título es singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos, como tal caballo,
tal casa; o en una o más especies indeterminadas de cierto género, como un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
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Art. 1097. Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y
aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del
testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son también obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se
constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.
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Art. 1247. El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan
responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor
total de los bienes que han heredado.
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Nosotros hemos visto que estamos frente a una posesión legal. ¿Cuántas
posesiones hay? La posesión material del Art. 700 CC, que requiere ánimo y corpus, pero
tenemos la posesión legal que se produce desde la muerte del causante y tenemos una
tercera posesión que es la posesión efectiva, la cual sólo procede para los herederos. Acá
tenemos que diferenciar si hay un testamento o no hay testamento. Si hay testamento
vamos a los tribunales civiles, es un juicio no contencioso que se puede transformar en
contencioso porque si en el testamento el testador dice “dejo mis bienes a mi mujer y
cónyuge y a mis dos hijos Francisco y María” y el tiene un hijo fuera del matrimonio que es
Juan, evidentemente se va a transformar en contencioso porque Juan va a entablar una
acción de reforma de testamento y va a decir “ojo, yo tengo derechos” y acá el juicio que
no es contencioso se va a transformar en contencioso. Se va a tramitar ante el juez civil
del domicilio del causante. Sin embargo, la mayoría de los chilenos muere sin dejar
testamento y el gran bien es una casa y las cantidades pagadas en las AFP que son bienes
muebles. Cuando no hay testamento, se supone en teoría es sumamente fácil y se tramita
en el Registro Civil, pero los formularios son bastante difíciles y a veces por similitud de
nombres aparecen herederos que no lo son.
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Apertura de la sucesión.
Ahora pasamos a la apertura de la sucesión. Es aquel momento en que comienza la
transmisión del patrimonio del causante. Por tanto, la apertura de la sucesión da lugar a la
SPCM. La apertura es el efecto jurídico que sigue a la muerte de una persona y que
consiste en la transmisión instantánea de su patrimonio a los herederos de conformidad
con la ley.
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Art. 955. La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su
último domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
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Art. 84. En virtud del decreto de posesión provisoria, quedará disuelta la sociedad conyugal o
terminará la participación en los gananciales, según cual hubiera habido con el desaparecido; se
procederá a la apertura y publicación del testamento, si el desaparecido hubiere dejado alguno, y
se dará posesión provisoria a los herederos presuntivos.
No presentándose herederos, se procederá en conformidad a lo prevenido para igual caso en el
Libro III, título De la apertura de la sucesión.
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Art. 90. Si durante la posesión provisoria no reapareciere el desaparecido, o no se tuvieren
noticias que motivaren la distribución de sus bienes según las reglas generales, se decretará la
posesión definitiva y se cancelarán las cauciones.
En virtud de la posesión definitiva cesan las restricciones impuestas por el artículo 88.
Si no hubiere precedido posesión provisoria, por el decreto de posesión definitiva se abrirá la
sucesión del desaparecido según las reglas generales.
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tiempo mueren los dos. ¿Quién hereda a quien? Acá la ley señala que como no
puedo determinar quien murió primero nadie hereda (Art. 7914 y Art. 95815 CC).
Cuando hablamos de la ley que se aplica en un momento, ¿qué ley tengo que mirar?
La ley de efecto retroactivo de las leyes. Aquí es importante porque voy a aplicar la
ley al momento en que falleció la persona (Art. 1817 y 1918 LERL). En el fondo señalan
que toda disposición testamentaria tiene que ser examinada en relación con al ley
vigente al momento en que se abre la sucesión y se abre la sucesión al momento de
la muerte.
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entiende por ley que esta delación se retrotrae al 7 de julio que es cuando murió el
causante (Art. 1239 CC19). Algo que es muy importante es que desde el momento en
que se muere el causante se pueden celebrar actos jurídicos respecto de sus bienes
que han pasado al heredero. Por tanto, pasa a ser lícito celebrar toda clase de actos
y contratos relacionados con la sucesión. En la clase anterior dijimos que todo pacto
que se celebre en vida del causante tiene nulidad. En este caso, vamos a mirar la
fecha, si está muerto es absolutamente legal y el CC acepta la cesión de derechos
hereditarios (Art. 1909 CC20). Al producirse la muerte se produce también la
indivisión hereditaria, es decir, la comunidad hereditaria, sólo en caso que haya
pluralidad de herederos claro. Al formarse la comunidad hay una indivisibilidad
hereditaria y pongo fin a la comunidad a través de la partición. La partición es la
liquidación de la comunidad. Al partirse la comunidad se produce la adjudicación de
los bienes y ustedes recordarán que la adjudicación es la individualización del
derecho de dominio y que tiene efecto declarativo porque se retrotrae al momento
de la muerte. A mi se me adjudica, por ejemplo, una casa que está en la sucesión el 3
de mayo de 2007 y el causante murió el 2004, la ley entiende que desde el momento
de esta adjudicación yo soy dueña desde el 2004, es decir, desde el momento de la
apertura de la sucesión.
2. Lugar dónde se realiza: la sucesión se abre en el último domicilio del causante (Art.
955 CC21 y 148 COT22). Acá se fija la competencia del tribunal. Al fijarse el domicilio
vamos a ver dónde se va a inscribir o demandar la posesión efectiva de la herencia.
La posesión efectiva se inscribe en el registro del CBR correspondiente al último
domicilio del causante (Art. 883 CPC23).
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Art. 1239. Los efectos de la aceptación o repudiación de una herencia se retrotraen al momento
en que ésta haya sido deferida.
Otro tanto se aplica a los legados de especies.
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Art. 1909. El que cede a título oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los
efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario.
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Art. 955. La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su
último domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
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Art. 148. Será juez competente para conocer del juicio de petición de herencia, del de
desheredamiento y del de validez o nulidad de disposiciones testamentarias, el del lugar donde se
hubiere abierto la sucesión del difunto con arreglo a lo dispuesto por el artículo 955 del Código
Civil.
El mismo juez será también competente para conocer de todas las diligencias judiciales relativas a
la apertura de la sucesión, formación de inventarios, tasación y partición de los bienes que el
difunto hubiere dejado.
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Art. 883. (1061). La inscripción a que se refiere el artículo anterior se hará en el Registro de
Propiedad del Conservador de Bienes Raíces del territorio jurisdiccional en que haya sido
pronunciada la resolución de posesión efectiva, con indicación de la notaría en que se protocolizó
el inventario y la enumeración de los bienes raíces que en él se comprenda.
Con el mérito de esa inscripción, los conservadores deberán proceder a efectuar las especiales
que procedan, sin necesidad de otro trámite.
Cuando entre los bienes hereditarios no haya inmuebles, la inscripción de la posesión efectiva
sólo se hará en el conservador del territorio jurisdiccional en donde se haya concedido.
Las ediciones, supresiones o modificaciones que se hagan al inventario cuando se trate de bienes
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3. Ley que la regula: no todas las legislaciones tienen un mismo criterio para
determinar cuál es la ley que rige la sucesión. En algunos países se privilegia el lugar
en que se encuentran los bienes y además se distingue si son bienes muebles o
inmuebles, en otros se rige por la nacionalidad del causante y en otros por el
domicilio. Aquí la ley optó por regirse por la ley del último domicilio del causante
(Art. 955 CC24). Este artículo es una excepción al Art. 16 CC25. Si el causante no está
en Chile, pero tiene bienes situados en Chile se rige por la ley extranjera, pero el Art.
955 CC señala excepciones a la regla general. ¿Qué ocurre si el causante muere en el
extranjero y el tiene cónyuge y pariente chilenos? Se va a aplicar la ley chilena en
aquellos bienes que estén en Chile (Art. 998 CC26).
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CLASE 3. 19/03/2013
Nosotros hemos visto que cuando se muere alguien se produce la apertura de la
sucesión y por SPCM se produce la transmisión de la herencia. Acá después viene la
delación que es el llamamiento que hace la ley a aceptar o rechazar la herencia que, en
realidad, es una universalidad jurídica.
Puede ocurrir que fallezca una persona, se produce la apertura, nosotros sabemos
que de pleno derecho se transmite la universalidad jurídica o el legado y todavía la
persona no ha dicho “acepto” o “rechazo” y fallece. Ocurre que si fallece antes de la
delación, no ha aceptado ni ha rechazado y ocurre que transmite a un tercero esta
universalidad o legado, y esto en el fondo es lo que se llama el derecho de transmisión.
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Además, deben cumplirse ciertos requisitos: i. El transmisor debe ser capaz y digno
de suceder al primitivo causante, de lo contrario no podría haberlo sucedido; ii.
Debe ser heredero o legatario del primitivo causante; iii. El derecho del transmisor
no debe estar prescrito, de lo contrario no puede ser transmitido a sus herederos; iv.
No debe haber aceptado o rechazado la herencia que le fue diferida.
Requisitos del transmitido: i. Debe ser capaz y digno de suceder al transmisor; ii.
Debe ser heredero del transmisor, porque si fuera legatario no sería continuador de
la persona del transmisor y, por tanto, no podría adquirir la facultad de aceptar o
repudiar las asignaciones que le hayan diferido en vida; iii. El transmitido debe
aceptar la herencia del transmisor.
El Art. 957 inc. 2° CC nos dice que “No se puede ejercer este derecho sin aceptar la
herencia de la persona que lo transmite”. Por lo tanto, para que el transmitido tenga la
facultad de aceptar o repudiar tiene que aceptar la herencia del transmisor.
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Art. 956. La delación de una asignación es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o
repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de
cuya sucesión se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento
de cumplirse la condición, si el llamamiento es condicional.
Salvo si la condición es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario, pues en
este caso la asignación se defiere en el momento de la muerte del testador, dándose por el
asignatario caución suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de
contravenirse a la condición.
Lo cual, sin embargo, no tendrá lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la
condición de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.
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Este derecho real de herencia se puede adquirir por tres sistemas: SPCM,
prescripción y tradición. Si se adquiere la herencia por SPMC la adquisición se produce
ipso iure desde el fallecimiento del causante, salvo que las asignaciones sean
condicionales en cuyo caso se adquiere desde que se cumpla la condición suspensiva.
Ahora, el asignatario al cual se le transmitió la herencia por SPCM se entiende que la
adquiere desde la muerte del causante aun cuando hayan transcurrido 9 años, es decir,
opera en forma retroactiva.
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Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
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Art. 722. La posesión de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque
el heredero lo ignore.
El que válidamente repudia una herencia se entiende no haberla poseído jamás.
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causante. Por tanto, tenemos tres clases de posesiones: i. Posesión real (Art. 700 CC); ii.
Posesión legal; iii. Posesión efectiva.
La posesión real se define en el Art. 700 CC. La posesión legal es la que adquiere el
asignatario con el fallecimiento del causante desde el momento en que le es deferida la
herencia y, por último, tenemos la posesión efectiva que es una institución de carácter
netamente procesal, un decreto judicial de los tribunales de justicia o una resolución
administrativa que otorga el Registro Civil que declara herederos a quienes acreditan el
vinculo del parentesco o del matrimonio con la persona fallecida. Difiere de la posesión
legal en que ésta no se adquiere de pleno derecho y requiere de una resolución sea de los
tribunales de justicia o del Registro Civil.
Explico: fallece una persona que dejó un testamento, en este caso la posesión
efectiva se solicita ante el tribunal civil correspondiente al último domicilio del causante.
Este es un procedimiento no contencioso en principio, pues se solicita que se declare
herederos a los que el testador ha señalado en su testamento. En consecuencia, el juez
tiene que examinar el testamento, ver que efectivamente corresponden las asignaciones a
quienes ha señalado el testador y ahí saldrá la posesión efectiva. Puede ocurrir que Pedro
al fallecer señale que estuvo casado con María y que durante el matrimonio tuvo tres
hijos, por tanto, son herederos María como cónyuge sobreviviente y sus hijos que son los
legitimarios. El puede distribuir la mitad de los bienes a sus legitimarios y la cuarta de
mejora a sus hijos o al cónyuge sobreviviente y la cuarta de libre de disposición a quien
desee.
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Esta resolución, tratándose de posesión efectiva solicitada ante los tribunales, hay
que inscribirla en el registro del CBR o bien en el registro que lleva el Registro Civil si se
trata de una sucesión intestada.
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CLASE 4. 21/03/2013
Delación de asignaciones.
La definición esta en el Art. 956 CC32. De acá podemos sacar varias cosas. La
delación es el llamamiento “actual” a los herederos o legatarios a aceptar o repudiar la
herencia. Que sea actual significa que no puede estar sujeta a condición alguna.
¿Ustedes recuerdan que es una condición? Es un hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento o la extinción de un derecho. Si bien este artículo nada dice
respecto a qué condición se trata se entiende que se refiere a la condición suspensiva, es
decir, al nacimiento de un derecho. Siempre será una condición suspensiva, pues se pone
en el caso que el derecho nazca, no que se defiera en el tiempo como seria en el caso de la
condición resolutoria. Entonces, si es condicional la delación se producirá al momento de
verificarse el hecho futuro e incierto.
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Art. 956. La delación de una asignación es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o
repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de
cuya sucesión se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento
de cumplirse la condición, si el llamamiento es condicional.
Salvo si la condición es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario, pues en
este caso la asignación se defiere en el momento de la muerte del testador, dándose por el
asignatario caución suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de
contravenirse a la condición.
Lo cual, sin embargo, no tendrá lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la
condición de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.
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Existe una discusión acerca de la forma en que opera la incapacidad. Se dice que
opera de pleno derecho y entonces que la resolución judicial que constata la incapacidad
es meramente declarativa y esto sirve para decir que el incapaz ningún derecho ha
adquirido al momento de la muerte del causante. Si es meramente declarativa la
resolución constata la incapacidad, no la constituye. De esto se deriva una serie de
consecuencias: i. El incapaz no adquiere por causa de muerte; ii. Si puede adquirir por
prescripción; iii. La incapacidad pasa a terceros. Si el incapaz adquirió la asignación de
alguna forma y después la traspasa a un tercero, esta incapacidad pasa al tercero de tal
forma que si se declara la nulidad absoluta se podrá ejercer una acción reivindicatoria
contra el tercero.
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Art. 961. Será capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado
incapaz o indigna.
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que se produzca la apertura de la sucesión. Acá tenemos el caso del concebido, pero
no nacido, pues de conformidad al Art. 77 CC34 los derechos del que está por nacer
quedan en suspenso hasta que se produzca el nacimiento. Si el niño nace y vive se
entenderá que estos derechos le pertenecieron desde que fue concebido. Si el que
está por nacer no nace o no vive se entenderá que no los tuvo jamás;
2. Personas que no existen, pero se espera que existan. Por ejemplo, le dejo al nieto
que mi hijo espero que tenga todos mis bienes, es decir no existe mi nieto, pero
espero que exista. En ese caso la persona debe llegar a existir en un plazo máximo de
10 años, los cuales se cuentan desde la apertura de la sucesión (Art. 962 CC 35), salvo
que se constituya un fideicomiso, es decir mientras esa persona no existe le asigno la
cosa a otra persona pues en este caso aplicando las reglas del fideicomiso el plazo es
de cinco años (Art. 739 CC36);
3. El tercer caso es una excepción aparente. la doctrina habla de las personas que
suceden por el derecho de transmisión (Art. 957 CC37). Hay dos causantes en este
caso: el primitivo causante y el transmisor que fallece sin haber aceptado ni
repudiado la herencia. Es una excepción aparente pues no es que no exista el
heredero sino que ese heredero ya transmitió sus bienes, al ya haber heredado a sus
descendientes ellos ya son herederos, ellos existen, la persona transmitente que
fallece antes de aceptar la herencia o legado del segundo causante ya tiene otra
persona que asumió su rol;
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Art. 77. Los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre materno, si hubiese
nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento se efectúe. Y si el nacimiento
constituye un principio de existencia, entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos, como
si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del artículo 74, inciso 2º, pasarán
estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese jamás existido.
35
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesión; salvo
que se suceda por derecho de transmisión, según el artículo 957, pues entonces bastará existir al
abrirse la sucesión de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será también preciso existir en el
momento de cumplirse la condición.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesión no existen, pero se
espera que existan, no se invalidarán por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar
los diez años subsiguientes a la apertura de la sucesión.
Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio
importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador.
36
Art. 739. Toda condición de que penda la restitución de un fideicomiso, y que tarde más de
cinco años en cumplirse, se tendrá por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento
de que penda la restitución.
Estos cinco años se contarán desde la delación de la propiedad fiduciaria.
37
Art. 957. Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesión no han prescrito, fallece antes
de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus
herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber
que se le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite.
22
DERECHO CIVIL VIII – PRIMER SEMESTRE 2013
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5. Entidad que carece de personalidad jurídica. Es decir, yo dono todos mis bienes a
una entidad que carece de personalidad jurídica. Esa persona no existe y, por tanto,
no sería capaz de suceder. La única excepción es si esa asignación tiene por objeto
que esa persona jurídica se constituya. El caso típico son las fundaciones creadas por
medio de asignaciones dejadas por el causante para que sus herederos creen
fundaciones con sus nombres.
2. Eclesiástico confesor (Art. 965 CC40). Ésta disposición era para evitar que el sacerdote
pudiese influir en el testamento de las personas y fue muy reclamada hacia 1857 por
38
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesión; salvo
que se suceda por derecho de transmisión, según el artículo 957, pues entonces bastará existir al
abrirse la sucesión de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será también preciso existir en el
momento de cumplirse la condición.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesión no existen, pero se
espera que existan, no se invalidarán por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar
los diez años subsiguientes a la apertura de la sucesión.
Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio
importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador.
39
Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de
deferírsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de dañado
ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contraído con ella un matrimonio que produzca
efectos civiles.
Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferírsele la herencia o legado hubiere sido
acusada de dicho crimen, si se siguiere condenación judicial.
40
Art. 965. Por testamento otorgado durante la última enfermedad, no puede recibir herencia o
legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesiástico que hubiere confesado al difunto
durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos últimos años anteriores al testamento; ni
la orden, convento, o cofradía de que sea miembro el eclesiástico; ni sus deudos por
consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
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Dignidad.
Es el mérito de la persona para suceder por causa de muerte. Las incapacidades
son de orden público y las indignidades sólo están establecidas a favor del causante. La
regla general es que toda persona es digna y en el fondo la indignidad es una sanción civil
(Art. 961 CC43). Es una presunción simplemente legal, son excepcionales, están
establecidas en interés del causante por lo que ése puede perdonarlas expresa o
tácitamente (Art. 973 CC44), no operan de pleno derecho pues requieren ser declaradas
judicialmente (Art. 974 CC45, la sentencia en este caso es constitutiva), mientras no sea
declarada, el indigno adquiere la herencia o legado, entendiéndose que tiene derecho
para hacerlo. Sólo una vez que se declarada la indignidad queda obligado a restituir.
Pero esta incapacidad no comprenderá a la iglesia parroquial del testador, ni recaerá sobre la
porción de bienes que el dicho eclesiástico o sus deudos habrían heredado abintestato, si no
hubiese habido testamento.
41
Art. 1061. No vale disposición alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el
testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cónyuge de dicho escribano o
funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuñados,
empleados o asalariados del mismo. No vale tampoco disposición alguna testamentaria en favor
de cualquiera de los testigos, o de su cónyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o
cuñados.
42
Art. 412. Serán nulas las escrituras públicas:
1. Que contengan disposiciones o estipulaciones a favor del notario que las autorice, de su
cónyuge, ascendientes, descendientes o hermanos, y
2. Aquellas en que los otorgantes no hayan acreditado su identidad en alguna de las formas
establecidas en el artículo 405, o en que no aparezcan las firmas de las partes y del notario.
43
Art. 961. Será capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz
o indigna.
44
Art. 973. Las causas de indignidad mencionadas en los artículos precedentes no podrán
alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la producen, aun
cuando se ofreciere probar que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar
ni después.
45
Art. 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de
cualquiera de los interesados en la exclusión del heredero o legatario indigno.
Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitución de la herencia o legado con sus
accesiones y frutos.
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DERECHO CIVIL VIII – PRIMER SEMESTRE 2013
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Además, no pasa contra terceros de buena fe, es decir quien adquiere de heredero
o legatario indigno y está de buena fe no está obligado a restituir (Art. 976 CC 47).
Las indignidades son siempre relativas, es siempre de una persona para suceder a
un causante.
La indignidad se transmite a los herederos (Art. 977 CC 48) hasta completar los 5
años. Excepción: en la sucesión intestada en que opere el derecho de representación (Art,
987 inc. 2° CC49).
Las causales de indignidad están reguladas en los Arts. 968 a 972 CC.
2. La persona que atentó contra vida, honor o bienes del causante, de su cónyuge o de
sus ascendientes o descendientes, siempre que sea probado por sentencia judicial
ejecutoriada (Art. 968 N° 2 CC51).
46
Art. 975. La indignidad se purga en cinco años de posesión de la herencia o legado.
47
Art. 976. La acción de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.
48
Art. 977. A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero
con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los cinco
años.
49
Art. 987. Se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado.
Se puede asimismo representar al incapaz, al indigno, al desheredado, y al que repudió la herencia
del difunto.
50
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1º El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este
crimen por obra o consejo, o la dejó perecer pudiendo salvarla;
51
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
2º El que cometió atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya
sucesión se trata, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal
que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
52
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
3º El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitución
de la persona de cuya sucesión se trata, no la socorrió pudiendo;
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8. El que nombrado por el testador se hubiere negado a ejercer una guarda sin causa
legítima, o un albacea que se excusare sin grave inconveniente (Art. 971 CC 57).
Excepciones: que sea heredero intestado o finalmente sirva el cargo.
53
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
4º El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le impidió testar;
54
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
5º El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumiéndose dolo por
el mero hecho de la detención u ocultación.
55
Art. 969. 6º Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia
el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible.
Cesará esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso.
Pero esta causa de indignidad no podrá alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario
no es cónyuge de la persona por cuya obra o consejo se ejecutó el homicidio, ni es
del número de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad
o afinidad hasta el tercer grado inclusive.
56
Art. 970. 7º Es indigno de suceder al impúber, demente, sordo o sordomudo que no pueda darse
a entender claramente, el ascendiente o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato,
no pidió que se le nombrara un tutor o curador, y permaneció en esta omisión un año entero: a
menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por sí o por procurador.
Si fueren muchos los llamados a la sucesión, la diligencia de uno de ellos aprovechará a los
demás.
Transcurrido el año recaerá la obligación antedicha en los llamados en segundo grado a la
sucesión intestada.
La obligación no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o curaduría.
Esta causa de indignidad desaparece desde que el impúber llega a la pubertad, o el demente sordo
o sordomudo toman la administración de sus bienes.
57
Art. 971. 8º Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se
excusaren sin causa legítima.
El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave, se hace
igualmente indigno de sucederle.
No se extenderá esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuantía que lo son, ni a
los que, desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo.
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9. El albacea que aceptando el cargo, es removido de éste por dolo (Art. 1300 CC 58).
Esta misma indignidad se aplica al partidor de la herencia.
10. El que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus
bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz (Art. 972 CC59).
Excepción: temor reverencial, siempre y cuando no lleven a cabo su promesa.
11. Prohibiciones propias del derecho de familia (Arts. 114 60, 12461, 12762, 20363, 21964 y
99465 CC). Cierta doctrina señala que son sanciones consistentes en pérdida de
derechos sucesorios, y no verdaderas indignidades.
58
Art. 1300. Será removido por culpa grave o dolo, a petición de los herederos o del curador de la
herencia yacente, y en caso de dolo se hará indigno de tener en la sucesión parte alguna, y
además de indemnizar de cualquier perjuicio a los interesados, restituirá todo lo que haya recibido
a título de retribución.
59
Art. 972. 9º Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la incapacidad, haya
prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona
incapaz.
Esta causa de indignidad no podrá alegarse contra ninguna persona de las que por temor
reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan
procedido a la ejecución de la promesa.
60
Art. 114. El que no habiendo cumplido dieciocho años se casare sin el consentimiento de un
ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podrá ser desheredado, no sólo por aquel o aquellos
cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes.
Si alguno de éstos muriere sin hacer testamento, no tendrá el descendiente más que la mitad de la
porción de bienes que le hubiera correspondido en la sucesión del difunto.
61
Art. 124. El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela
o curaduría, quisiere volver a casarse, deberá proceder al inventario solemne de los bienes que
esté administrando y les pertenezcan como herederos de su cónyuge difunto o con cualquiera otro
título.
Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un curador especial.
62
Art. 127. El viudo o divorciado o quien hubiere anulado su matrimonio por cuya negligencia
hubiere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en el artículo 124, perderá el
derecho de suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha
administrado.
63
Art. 203. Cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la oposición del padre o
madre, aquél o ésta quedará privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que
por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus
descendientes. El juez así lo declarará en la sentencia y de ello se dejará constancia en la
subinscripción correspondiente.
El padre o madre conservará, en cambio, todas sus obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya
en beneficio del hijo o sus descendientes.
Sin embargo, se restituirán al padre o madre todos los derechos de los que está privado, si el hijo,
alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pública o por testamento su voluntad de
restablecerle en ellos. El restablecimiento por escritura pública producirá efectos desde su
subinscripción al margen de la inscripción de nacimiento del hijo y será
irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producirá efectos desde la muerte del
causante.
64
Art. 219. A ninguno de los que hayan tenido parte en el fraude de falso parto o de suplantación,
aprovechará en manera alguna el descubrimiento del fraude, ni aun para ejercer sobre el hijo los
derechos de patria potestad, o para exigirle alimentos, o para suceder en sus bienes por causa de
muerte.
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La sentencia que sancione el fraude o la suplantación deberá declarar expresamente esta privación
de derechos y se subinscribirá al margen de la inscripción de nacimiento del hijo.
65
Art. 994. El cónyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la separación por su
culpa, no tendrá parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido.
Tampoco sucederán abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido
determinada judicialmente contra su oposición, salvo que mediare el restablecimiento a que se
refiere el artículo 203.
66
Art. 978. Los deudores hereditarios o testamentarios no podrán oponer al demandante la
excepción de incapacidad o indignidad.
67
Art. 979. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido, de los alimentos
que la ley le señale; pero en los casos del artículo 968 no tendrán ningún derecho a alimentos.
68
Art. 324. En el caso de injuria atroz cesará la obligación de prestar alimentos. Pero si la
conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante,
podrá el juez moderar el rigor de esta disposición.
Sólo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artículo 968.
Quedarán privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya
abandonado en su infancia, cuando la filiación haya debido ser establecida por medio de sentencia
judicial contra su oposición.
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CLASE 5. 28/03/2013
Las incapacidades no prescriben y operan de pleno derecho, en cambio las
indignidades prescriben en 5 años. (Arts. 97569 y 97770 CC).
1. La posesión real;
2. La posesión legal, que se adquiere al momento del fallecimiento del causante sin
necesidad de que se acepte o rechace la herencia. Opera de forma instantánea;
Puede existir una persona que parezca heredera, pero que no lo sea. Este falso
heredero obtuvo la posesión efectiva. ¿Y qué pasa con este falso heredero? Si fallece
Juan sin tener hijos y sin estar casado, heredan los hermanos. Sin embargo, si tiene
69
Art. 975. La indignidad se purga en cinco años de posesión de la herencia o legado.
70
Art. 977. A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero
con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los cinco
años.
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hijos y estos hijos no saben del padre. Si los falsos herederos – hermanos – son tales
durante más de 5 años adquirirán por prescripción y los verdaderos herederos
tienen un plazo de 5 años para ejercer la acción de petición de herencia. Acá los
hermanos solo podrán adquirir por prescripción y no por SPCM. Sólo se adquiere por
un MAD. En consecuencia, la posesión efectiva no dice que uno sea heredero
indiscutible.
Determinado quiénes son los herederos hay que pagar, si procede, el impuesto de
herencia. Acá la masa no paga, lo que si pagan son las asignaciones que heredan los
herederos. Sobre esta asignación hay un impuesto si es que corresponde. Y ustedes
no van a obtener posesión efectiva si no tienen el certificado que acredite que se
pagó el impuesto o que no corresponde pagar el impuesto. Es decir, hay que ir
corriendo al SII con todos los papeles de la posesión efectiva y dependiendo de lo
que el SII diga se pagará o no este impuesto.
¿Cuáles son los requisitos para que los asignatarios dispongan de los bienes
asignados? i. Pagar o asegurar el pago del impuesto. Este requisito también debe ser
cumplido por los legatarios sobre el legado que van a recibir; ii. Efectuar ciertas
71
Art. 687. La inscripción del título de dominio y de cualquier otro de los derechos reales
mencionados en el artículo precedente, se hará en el Registro Conservatorio del territorio en que
esté situado el inmueble y si éste por situación pertenece a varios territorios, deberá hacerse la
inscripción en el Registro de cada uno de ellos.
Si el título es relativo a dos o más inmuebles, deberá inscribirse en los Registros Conservatorios de
todos los territorios a que por su situación pertenecen los inmuebles.
Si por un acto de partición se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles
que antes se poseían proindiviso, el acto de partición relativo a cada inmueble o cada parte
adjudicada se inscribirá en el Registro Conservatorio en cuyo territorio esté ubicado el inmueble.
72
Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesión efectiva de ella se confiere por el
ministerio de la ley al heredero; pero esta posesión legal no habilita al heredero para disponer en
manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:
1º La inscripción del decreto judicial o la resolución administrativa que otorgue la posesión
efectiva: el primero ante el conservador de bienes raíces de la comuna o agrupación de comunas
en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el
Registro Nacional de Posesiones Efectivas;
2º Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artículo
precedente: en virtud de ellas podrán los herederos disponer de consuno de los inmuebles
hereditarios, y
3º La inscripción prevenida en el inciso tercero: sin ésta no podrá el heredero disponer por sí solo
de los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan cabido.
30
DERECHO CIVIL VIII – PRIMER SEMESTRE 2013
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Para ser heredero o asignatario, ¿cuáles son los requisitos? Ser capaz y digno. Por
tanto, yo puedo ser asignatario siendo capaz y digno. Las incapacidades están
expresamente establecidas, son de orden público y si yo trato de engañar hay objeto
ilícito, nulidad absoluta. Las indignidades deben ser demandadas.
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CLASE 6. 02/04/2013
Veíamos las formas de adquirir la herencia. La forma mas común es por el MAD
SPCM y acá se transmite la herencia. Esta transmisión es por el MAD SPCM. Ahora vamos
a ver otra forma de adquirir la herencia que es por medio de la cesión de derechos o
tradición del derecho de herencia, tradición del derecho real de herencia. ¿Qué
entendemos por la tradición o cesión de derechos hereditarios? Es la transferencia que
hace el heredero una vez fallecido el causante ya sea de la totalidad de la herencia o una
cuota de ella. Fíjense bien la diferencia: cuando nosotros hablamos cómo se adquiere la
herencia yo dije que al fallecer el causante se transmitía, cuando hablo de transmisión es
SPCM, cuando hablo de transferencia es tradición, pues lo característico de la tradición es
la transferencia.
Acá tienen que existir dos MAD: i. Fallece el causante y por SPCM adquiere el
heredero la herencia y; ii. el heredero transfiere su cuota o asignación por el MAD
tradición. Esta tradición del derecho de herencia tiene elementos que vamos a ver:
1. Tiene que haber muerto el causante, de lo contrario hay objeto ilícito pues
estaríamos ante un pacto sobre sucesión futura que adolece de nulidad absoluta
(Art. 1463 CC73). Si nosotros decimos que la cesión de derechos hereditarios es una
tradición, ¿jurídicamente qué es la tradición? Es una convención que supone un
título traslaticio de dominio cómo es la donación, la permuta, la dación en pago, etc.;
73
Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto
de una donación o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a la misma
legítima o a mejoras, están sujetas a las reglas especiales contenidas en el título De las
asignaciones forzosas.
74
Art. 684. La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios
siguientes:
1º Permitiéndole la aprensión material de una cosa presente;
32
DERECHO CIVIL VIII – PRIMER SEMESTRE 2013
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Arts. 686 y 688 CC. Por tanto, la cesión de derechos hereditarios se rige por el
estatuto de los bienes muebles y se aplica el Art. 684 CC. Acá nos alejamos del
estatuto de los bienes inmuebles a pesar de que en esta universalidad tendremos
bienes muebles e inmuebles.
3. ¿Cuáles son los efectos de la cesión de derechos? Cuando la persona adquiere este
derecho real si bien jurídicamente se dice que no lo subroga en el fondo lo hace. Si
ustedes analizan los libros de derecho sucesorio la mayoría dice que en realidad no
es una subrogación, pero si uno va viendo es muy similar, no lo es pero es como si lo
fuera. ¿Por qué?
ii. Pueden solicitar la partición de bienes o intervenir en ella (Art. 1320 CC 75). Por
tanto, quien adquiere el derecho real de herencia de una sucesión y la sucesión se
encuentra aún en comunidad adquiere el derecho para pedir la partición;
iv. También tiene derecho al acrecimiento que tiene lugar en la sucesión testada y
que consiste en que, por ejemplo, Juan cede su derecho hereditario que comparte
en mitades con José. José repudia la parte de la herencia y aquella parte que
repudia acrece, es decir crece para Juan. Acá estaríamos frente a un acrecimiento;
v. Una parte muy importante es que el cesionario responde de las deudas del
cedente, es decir, responde de las deudas hereditarias. Por tanto, el adquirente
responde tanto del activo como del pasivo. ¿En qué situación queda el acreedor
2º Mostrándosela;
3º Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la
cosa;
4º Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido; y
5º Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro título no translaticio de
dominio; y recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se constituye usufructuario,
comodatario, arrendatario, etc.
75
Art. 1320. Si un coasignatario vende o cede su cuota a un extraño, tendrá éste igual derecho
que el vendedor o cedente para pedir la partición e intervenir en ella.
33
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Síntesis: el derecho real de herencia se adquiere por SPCM. Desde el momento en que se
produce la muerte se transmiten los derechos y obligaciones transmisibles y acá hay
asignaciones que corresponden a los herederos. Estos herederos pueden ceder estos
derechos y esto es la cesión de derechos hereditarios en donde el MAD es la tradición.
Entonces, acá operan dos MAD: i. La SPCM para hacer dueño al heredero, y; ii. La
tradición mediante la cual el heredero transfiere sus derechos al cesionario. Riesgos del
cesionario: acá se transfiere no solo lo positivo, sino también lo negativo. Se transfieren
bienes y deudas y las deudas pueden ser a lo mejor mayores y acá estará el cuidado que
tiene que tener todo cesionario que compra este derecho real de herencia. Ahora si bien
se dice que no ocupa el lugar del cedente, que no es subrogación, el cesionario si tiene las
mismas facultades que si fuera heredero: i. Pedir posesión efectiva; ii. Solicitar partición;
iii. Accionar de petición de herencia y de reforma de testamento. En consecuencia, hay
una similitud muy grande entre heredero y el cesionario porque prácticamente éste
último pasa a tener todos los derechos que le correspondían al heredero cedente.
Es decir, la herencia se puede adquirir por SPCM, tradición y por prescripción (5 años).
Y nos encontramos con dos plazos: i. El heredero sin posesión efectiva de la herencia
adquiere por prescripción extraordinaria de 10 años, desde que comienza la posesión
76
Art. 1909. El que cede a título oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los
efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario.
77
Art. 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido créditos o vendido
efectos hereditarios, será obligado a reembolsar su valor al cesionario.
El cesionario por su parte será obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o
prudenciales que haya hecho el cedente en razón de la herencia.
Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias
que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarán las mismas reglas al legatario.
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material, es decir, desde la muerte del causante; ii. El falso heredero con posesión efectiva
adquiere por prescripción y se cuenta desde la inscripción de la posesión efectiva, es decir,
cuando se inscribe la resolución se cuenta desde ese momento el plazo de 5 años para
adquirir por prescripción (Art. 1269 CC78). El heredero putativo es el falso heredero (At.
704 CC79).
Vamos a entrar a una materia que pone fin a la parte introductoria para entrar en la
próxima clase en la sucesión intestada.
Por tanto, toda asignación cualquiera que ella sea se calcula sobre la base de un
acervo y la teoría de los acervos es la base del mecanismo sucesorio y constituye una
garantía que entrega la ley a las asignaciones que a juicio del legislador requieren de
amparo y protección. La teoría de los acervos se divide en 5 acervos:
2. Acervo ilíquido, una vez que se encuentra separado nos encontramos frente a un
acervo común o ilíquido. Acá se intenta separar los bienes de la persona muerta
restituyendo aquellos bienes que no le correspondían, es decir los gananciales que le
estamos entregando a la señora casada y singularizando con precisión los bienes que
le corresponden. En esta etapa podemos solicitar la facción de inventario y en esta
78
Art. 1269. El derecho de petición de herencia expira en diez años. Pero el heredero putativo, en
el caso del inciso final del artículo 704, podrá oponer a esta acción la prescripción de cinco años.
79
Art. 704. No es justo título (,,,)
4º El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del
legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolución administrativa se haya
otorgado la posesión efectiva, servirá de justo título el decreto o resolución; como al legatario
putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado.
80
Art. 1341. Si el patrimonio del difunto estuviere confundido con bienes pertenecientes a otras
personas por razón de bienes propios o gananciales del cónyuge, contratos de sociedad,
sucesiones anteriores indivisas, u otro motivo cualquiera, se procederá en primer lugar a la
separación de patrimonios, dividiendo las especies comunes según las reglas precedentes.
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facción se aplica el Art. 382 CC81 apropósito de las tutelas y curadurías, lo que viene a
significar que habiendo menores en la sucesión tiene que hacerse un inventario
solemne.
También se puede solicitar medidas conservativas por cualquier persona que tenga
interés en ello o se presuma heredero. Aquí la ley regula la aposición de sellos que es
guardar con llave y sello los bienes muebles. Pensemos que hay acciones, dinero y
cosas fáciles de desaparecer. Acá uno puede solicitar que se haga la guarda bajo
aposición de sello y eso significa que va a quedar guardado para que se impida que
se pierdan los bienes muebles (Art. 1222 CC82). También puede ocurrir que no
aparezca ningún heredero y aquí se solicita que se declare la herencia yacente para
que no se deteriore el activo que hay y se le de un administrador provisorio o
curador de la herencia yacente (Art. 124083 y ss. CC). Se llama ilíquido porque deben
deducir ciertas obligaciones de pago preferente establecidas en el Art. 959 CC 84. Este
81
Art. 382. El inventario hará relación de todos los bienes raíces y muebles de la persona cuya
hacienda se inventaría, particularizándolos uno a uno, o señalando colectivamente los que
consisten en número, peso o medida, con expresión de la cantidad y calidad; sin perjuicio de hacer
las explicaciones necesarias para poner a cubierto la responsabilidad del guardador.
Comprenderá asimismo los títulos de propiedad, las escrituras públicas y privadas, los créditos y
deudas del pupilo de que hubiere comprobante o sólo noticia, los libros de comercio o de cuentas,
y en general todos los objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningún
valor o utilidad, o que sea necesario destruir
82
Art. 1222. Desde el momento de abrirse una sucesión, todo el que tenga interés en ella, o se
presuma que pueda tenerlo, podrá pedir que los muebles y papeles de la sucesión se guarden bajo
llave y sello, hasta que se proceda al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarán bajo llave y sello los muebles domésticos de uso cotidiano, pero se formará lista
de ellos.
La guarda y aposición de sellos deberá hacerse por el ministerio del juez con las formalidades
legales.
83
Art. 1240. Si dentro de quince días de abrirse la sucesión no se hubiere aceptado la herencia o
una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y
que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cónyuge sobreviviente, o de cualquiera de
los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarará
yacente la herencia; se insertará esta declaración en un diario de la comuna, o de la capital de la
provincia o de la capital de la región, si en aquélla no lo hubiere; y se procederá al nombramiento
de curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o más herederos y aceptare uno de ellos, tendrá la administración de todos los
bienes hereditarios proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando sucesivamente sus
coherederos, y subscribiendo el inventario, tomarán parte en la administración.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que administren serán
las mismas de los curadores de la herencia yacente, pero no serán obligados a prestar caución,
salvo que haya motivo de temer que bajo su administración peligren los bienes.
84
Art. 959. En toda sucesión por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto
o de la ley, se deducirán del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, inclusos los
créditos hereditarios:
1º Las costas de la publicación del testamento, si lo hubiere, y las demás anexas a la apertura de
la sucesión;
2º Las deudas hereditarias;
3º Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;
4º Las asignaciones alimenticias forzosas.
El resto es el acervo líquido de que dispone el testador o la ley.
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artículo está complementado por el Art. 4° Ley 16.271 85 sobre impuesto a las
herencias, asignaciones y donaciones.
3. Acervo líquido. Estos son acervos reales. Después tenemos dos acervos que no
siempre se forman;
85
Art. 4° Se entenderá por asignación líquida lo que corresponda al heredero o legatario, una vez
deducidos del cuerpo o masa de bienes que el difunto ha dejado:
1° Los gastos de última enfermedad adeudados a la fecha de la delación de la herencia y los de
entierro del causante;
2° Las costas de publicación del testamento, si lo hubiere, las demás anexas a la apertura de la
sucesión y de posesión efectiva y las de partición, incluso los honorarios de albacea y partidores,
en lo que no excedan a los aranceles vigentes;
3° Las deudas hereditarias.
Podrán deducirse de acuerdo con este número incluso aquellas deudas que provengan de la
última enfermedad del causante, pagadas antes de la fecha de la delación de la herencia, que los
herederos acrediten haber cancelado de su propio peculio o con dinero facilitado por terceras
personas.
No podrán deducirse las deudas contraídas en la adquisición de bienes exentos del impuesto
establecido por esta ley, o en la conservación o ampliación de dichos bienes;
4° Las asignaciones alimenticias forzosas, sin perjuicio de lo que dispone el número 3 del artículo
18; y
5° La porción conyugal a que hubiere lugar sin perjuicio de que el cónyuge asignatario de dicha
porción pague el impuesto que le corresponda.
86
Art. 1285. Todo albacea será obligado a dar noticia de la apertura de la sucesión por medio de
tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la
región, si en aquélla no lo hubiere.
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CLASE 7. 04/04/2013
La clase pasada veíamos la teoría de los acervos. Acervo es “masa”. Nosotros
tenemos tres acervos reales obligatorios: i. Acervo común o bruto; ii. Acervo ilíquido; iii.
Acervo líquido. Después tenemos dos que no siempre se dan: iv. Primer acervo
imaginario; v. Segundo acervo imaginario. Cuando una persona fallece tiene una serie de
relaciones que hace que sus bienes se encuentren confundidos con otros patrimonios.
Esta confusión de patrimonios hace que lo primero a hacer sea separar el patrimonio real
que tiene el causante. Para esto miramos las relaciones que se encuentran entrelazadas al
patrimonio. Si la persona está casada, primero debe verse el régimen bajo el cual está
casado el causante. Si es con separación de bienes es poco el trabajo. Si es con régimen de
sociedad conyugal o participación en los gananciales lo primero es liquidar el régimen. Si
el o ella integra una comunidad y no está partida, la cuota que pertenezca a esta
comunidad es la que va a ingresar. Si integra una sociedad, de acuerdo a la proporción que
tenga ella eso lo que va a entrar al acervo bruto. Acá la idea es establecer de forma
precisa los bienes que va a ingresar a esta masa. Lo primero que se hace es determinar
cuáles son efectivamente los bienes propiedad del causante. No puedo entrar yo a
disponer de bienes que no corresponden. Por tanto, la función que tiene este acervo es
separar los bienes de la persona muerta restituyendo los bienes que se encuentran
mezclados con otros patrimonios. Una vez que tengo establecido este patrimonio, yo
como heredero puedo pedir medidas que aseguren estos bienes. Normalmente cuando
fallece alguien la familia entra en crisis en razón de que todos quieren tener el mejor lugar
para heredar cosas. Aparecen las nietas y dicen que la abuelita les dijo que le iba a dar el
anillo de diamantes, pero que nunca lo dejó por escrito, etc. Acá todo hay que probarlo.
Lo que se dijo es una cosa y lo que se escribe es otra. La gente de edad tiene una
tendencia a guardar el dinero en la casa y si ese dinero no se pone a resguardo
rápidamente al fallecer la abuelita alguien se lo puede llevar y es por eso que se pueden
impetrar medidas conservativas.
También tendremos que hacer un inventario para saber lo que hay. Igual que en
familia, en sucesorio siempre suponemos que la gente tiene bienes que son la casa, bienes
muebles, acciones, joyas, ajuares, alfombras de Persia o Irán, cosas con valor económico.
Entonces, eso es lo que hay que inventariar. ¿Y la mesa del comedor? Si la mesa es de
pino, nadie la va a poner en el inventario ni va impetrar medidas conservativas. Pero si es
de caoba es distinto. Hay que poner aquello que tenga un valor económico. No vayan a
poner el choapino con que se limpia los pies al entrar a la casa.
Acá hay que distinguir entre los bienes que guarnecen el hogar y el inmueble. Los
primeros son aquellos que están en la casa y que son de uso común. Primero, se hace la
facción de inventario; segundo, podemos impetrar medidas conservativas, acá hablamos
de la guarda de aposición de sellos. Esta guarda y aposición de sellos también vimos lo que
era. Esto se hace generalmente en la sucesión testada por un funcionario judicial, por un
abogado siendo legalizado posteriormente en tribunales o por los albaceas. El albacea es
el ejecutor testamentario. Si un señor hace un testamento, va a señalar quién va a ser
quien administrará los bienes mientras no se haya partido la herencia y acá el que puede
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hacer las medidas conservativas es el albacea. Puede ser que fallezca alguien y que no
haya heredero claramente señalado ni albacea. Entonces aquella persona que tiene un
interés real por ser presunto heredero puede solicitar que la herencia se declare yacente
(Art. 1240 CC87). Por tanto, si no tenemos a alguien que aceptó la herencia, es decir, que
no aceptó el llamamiento actual de la ley, la persona que tenga interés puede solicitar se
declare la herencia yacente.
Acá nos encontramos frente al acervo ilíquido. Acá el legislador dice lo siguiente:
¿Quiénes tienen que ser efectivamente a quienes se les paga? Acá se establece
específicamente qué es lo primero que se va a pagar. El Art. 959 CC hay que aprendérselo
de memoria. Todo esto tiene pura lógica. Lo primero a pagar es los gastos de la apertura
de la sucesión lo que significa no solo lo que yo hago para obtener la declaración de
posesión efectiva. Por tanto, lo primero que pagaremos son los gastos de la apertura. Lo
segundo son los gastos hereditarios. Lo tercero es el pago de la asignación que le
corresponde al Fisco por impuestos. Lo cuarto son los alimentos. Quiero decirles a ustedes
que esto tiene una gran racionalidad.
87
Art. 1240. Si dentro de quince días de abrirse la sucesión no se hubiere aceptado la herencia o
una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y
que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cónyuge sobreviviente, o de cualquiera de
los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarará
yacente la herencia; se insertará esta declaración en un diario de la comuna, o de la capital de la
provincia o de la capital de la región, si en aquélla no lo hubiere; y se procederá al nombramiento
de curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o más herederos y aceptare uno de ellos, tendrá la administración de todos los
bienes hereditarios proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando sucesivamente sus
coherederos, y subscribiendo el inventario, tomarán parte en la administración.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que administren serán
las mismas de los curadores de la herencia yacente, pero no
serán obligados a prestar caución, salvo que haya motivo de temer que bajo su administración
peligren los bienes.
39
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88
Art. 959. En toda sucesión por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto
o de la ley, se deducirán del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, inclusos los
créditos hereditarios:
1º Las costas de la publicación del testamento, si lo hubiere, y las demás anexas a la apertura de
la sucesión;
2º Las deudas hereditarias;
3º Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;
4º Las asignaciones alimenticias forzosas.
El resto es el acervo líquido de que dispone el testador o la ley.
89
Art. 1285. Todo albacea será obligado a dar noticia de la apertura de la sucesión por medio de
tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la
región, si en aquélla no lo hubiere.
90
Art. 4° Se entenderá por asignación líquida lo que corresponda al heredero o legatario, una vez
deducidos del cuerpo o masa de bienes que el difunto ha dejado: (…)
3° Las deudas hereditarias. Podrán deducirse de acuerdo con este número incluso aquellas
deudas que provengan de la última enfermedad del causante, pagadas antes de la fecha de la
delación de la herencia, que los herederos acrediten haber cancelado de su propio peculio o con
dinero facilitado por terceras personas.
No podrán deducirse las deudas contraídas en la adquisición de bienes exentos del impuesto
establecido por esta ley, o en la conservación o ampliación de dichos bienes;
91
Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
Así el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias
sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 1356 y 1526.
92
Art. 1270. Ejecutores testamentarios o albaceas son aquellos a quienes el testador da el
encargo de hacer ejecutar sus disposiciones.
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conocidas (Art. 1286 CC93). Es obligatoriedad del partidor formar esta hijuela aunque
los herederos no se lo soliciten. Les recuerdo que las deudas hereditarias se pagan
dentro del N° 2 del Art. 959 CC señalado y no las deudas testamentarias.
3. Los impuestos sobre la asignación (Art. 2° Ley 16.271): No paga la masa, cada
heredero paga de acuerdo a su asignación.
4. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas: en realidad son las
asignaciones alimenticias forzosas (Art. 1167 N° 1 CC 94). Son los alimentos que se
deben en vida del causante sea porque existe una sentencia ejecutoriada que lo
otorgó, por transacción judicial aprobada y aquellos que se alcanzaron a demandar
en vida del causante. La Ley 16.271 en su Art. 18 N° 395 establece que por estos
alimentos no se paga impuesto alguno.
Pagado esto nos quedamos con el acervo líquido donde generalmente se hace la
distribución. ¿Qué ocurre con esta masa de bienes? El legislador en Chile ha establecido
que el causante no es libre de dejar sus bienes a quien quiera sino que tiene personas que
el causante considera importantes y que tienen que ser protegidas. En esta protección el
primer gran protegido por el legislador es el cónyuge sobreviviente y especialmente
protege a los hijos. Es decir, la ley dice que los bienes tienen que ser distribuidos entre sus
familiares. Todos los hijos que tienen filiación determinada van a ser herederos.
93
Art. 1286. Sea que el testador haya encomendado o no a el albacea el pago de sus deudas,
será éste obligado a exigir que en la partición de los bienes se señale un lote o hijuela suficiente
para cubrir las deudas conocidas.
94
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen
cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas (…).
95
Art. 18. Estarán exentas del impuesto que establece esta ley las siguientes asignaciones y
donaciones:
3° Las que consistan en cantidades periódicas destinadas a la alimentación de personas a
quienes el causante o donante esté obligado por ley a alimentar.
Cuando, a juicio del Servicio, la pensión pareciere excesiva, podrá pedir a la justicia ordinaria que
determine cuál es la parte exenta del impuesto;
96
Art. 1182. Son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cónyuge sobreviviente.
No serán legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye
o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposición del
respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del artículo 203.
Tampoco lo será el cónyuge que por culpa suya haya dado ocasión a la separación judicial.
97
Art. 1185. Para computar las cuartas de que habla el artículo precedente, se acumularán
imaginariamente al acervo líquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razón
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cuando se pasa a llevar una legítima por haberle asignado una mejora vía testamento a un
heredero.
de legítimas o de mejoras, según el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al
tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la época de la
apertura de la sucesión.
Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario.
98
Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no sólo absorba la parte de bienes de que el difunto ha
podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legítimas rigorosas, o la cuarta de mejoras,
tendrán derecho los legitimarios para la restitución de lo excesivamente donado, procediendo
contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando
por las más recientes.
La insolvencia de un donatario no gravará a los otros.
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CLASE 8. 09/04/2013
Acervo líquido: es donde se van a entrar a calcular las asignaciones forzosas o las
asignaciones por la sucesión intestada. Puede ocurrir que no se hayan respetado las
asignaciones forzosas y en este caso si ha sido favorecido uno de los legitimarios se nos
forma el primer acervo imaginario.
Primer acervo imaginario: aquel asignatario de cuarta de mejora que vio menoscabada su
asignación puede entablar la acción de reforma de testamento. Si el causante hizo una
distribución de sus bienes favoreciendo a un tercero que no tiene que ver con los
asignatarios forzosos se nos forma el segundo acervo imaginario.
Segundo acervo imaginario: tiene que ver con terceros y acá está la acción de inoficiosa
donación.
Acervo bruto
Acervo ilíquido Art. 959 CC
Acervo líquido
Sucesión intestada.
El Art. 952 CC99 establece una clara división acerca de cómo se dan las distintas
sucesiones. Fallece una persona, al fallecimiento ha dejado los bienes, ¿cómo vamos a
distribuir esos bienes? Va a depender si el causante en vida hizo la distribución de los
bienes y si lo hizo estamos frente a una sucesión testada que requiere testamento. Si
falleció y no hizo testamento, es la ley la que presume que el causante hubiera querido
distribuir sus bienes entre sus personas más cercanas.
99
Art. 952. Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama testamentaria, y si en
virtud de la ley, intestada o abintestato.
La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte intestada.
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distribución. En estos casos la ley entra a suplir la voluntad del causante (Art. 980 CC 100).
En estos tres casos no hay disposición de los bienes, pero puede ser que en realidad el
causante hizo testamento y dispuso de los bienes, pero el heredero que el ha dispuesto
repudia la asignación o se hizo indigno o incapaz de suceder o falleció antes que el
causante. El causante estableció una condición suspensiva y esta falló, estableció una
condición resolutoria y no se cumplió y no dejó un plazo.
El CC entre los artículos 980 a 998 CC regula sucesión intestada teniendo por
objetivo suplir la voluntad del causante. Todo lo que hace la ley es partir de una
presunción: el causante hubiera querido repartir sus bienes entre sus parientes más
cercanos.
¿Quiénes son las personas llamadas a suceder? Aquellos que integran la familia, los
parientes. Acá no hay discusión acerca de si estamos ante familia matrimonial o no
matrimonial. La ley entiende un tipo de familia y es a esas personas a quienes vamos a
distribuir (Art. 983 CC101). En consecuencia, aquí nosotros tenemos una familia acotada
integrada por los descendientes (hijos, nietos, bisnietos), aquellas de descienden
directamente del causante; también son llamados los ascendientes (padres, abuelos,
bisabuelos); los colaterales (hermanos de doble conjunción – aquellos hermanos por
padre y madre - y de simple conjunción – aquellos hermanos sea por padre o madre - ,
primos; cónyuge sobreviviente; y alguien que no tiene nada que ver, pero que está
siempre esperando: el Fisco. La herencia se puede distribuir entre personas que tienen
lazos de consanguinidad (descendientes, ascendientes y colaterales). Aquí hay lazos de
consanguinidad hasta sexto grado. Los que no son consanguíneo son el cónyuge
sobreviviente y el Fisco. Tenemos acá vínculos de consanguinidad, de matrimonio y el
adoptado con la ley antigua. Hoy con la ley nueva el adoptado es hijo.
100
Art. 980. Las leyes reglan la sucesión en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si
dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones.
101
Art. 983. Son llamados a la sucesión intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes,
el cónyuge sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco.
Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva.
102
Art. 996. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se
cumplirán las disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicará a los herederos
abintestato según las reglas generales.
Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarán a la porción que les
corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porción
testamentaria, si excediere a la otra.
Prevalecerá sobre todo ello la voluntad expresa del testador, en lo que de derecho corresponda.
En todo caso la regla del inciso primero se aplicará una vez enteradas totalmente, a quienes tienen
derecho a ellas, las legítimas y mejoras de la herencia.
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103
Art. 981. La ley no atiende al origen de los bienes para reglar la sucesión intestada o gravarla
con restituciones o reservas.
104
Art. 982. En la sucesión intestada no se atiende al sexo ni a la primogenitura
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Derecho de representación.
Cuando una persona hereda, lo hace personalmente o por representación. Esto
significa que si no está el padre, el hijo representa al padre en la sucesión (Art. 984 CC 105).
Entonces, la representación es una ficción legal en que se supone que una persona tiene
el lugar de otra y, por consiguiente, el grado de parentesco y los derechos hereditarios de
la otra. La representación siempre opera hacia arriba, haciendo subir, por ejemplo, a los
hijos de los hijos del causante un grado, pero nunca hacia abajo. En estos casos se hereda
por estirpe y no por cabeza. Los descendientes directos del causante heredan por cabeza,
pero el hijo del hijo fallecido del causante hereda por estirpe. La representación también
opera si el descendiente del causante repudia la herencia o no puede heredar.
105
Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representación.
La representación es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendría su padre o madre, si
éste o ésta no quisiese o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habría
sucedido por derecho de representación.
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u ocupa el mismo lugar del representado, es el mismo grado de parentesco para estos
efectos.
106
Art. 986. Hay siempre lugar a la representación en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos.
Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representación.
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Clase 9. 11/04/2013
La representación opera en la sucesión intestada o en la sucesión en parte testada
y en parte intestada. Tenemos al representado, que no existe al momento de abrirse la
sucesión o que no quiere o no puede suceder y el o los representantes que ocupan el
mismo lugar que el representado, el mismo grado de parentesco. En consecuencia, lo
esencial para que opere el derecho de representación es que el asignatario que no hereda
tenga descendientes que lo representen y que el asignatario no pueda o no quiera
suceder al causante.
Por otro lado, el Art. 987 CC nos señala que “Se puede representar al ascendiente
cuya herencia se ha repudiado” y que “Se puede asimismo representar al incapaz, al
indigno, al desheredado, y al que repudió la herencia del difunto”.
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Órdenes de sucesión.
La sucesión intestada funciona a través de los órdenes de sucesión. Los órdenes de
sucesión es aquel grupo de parientes que excluye a otro grupo de parientes, pero que, a
su vez, éstos también pueden ser excluidos.
La ley organiza la sucesión intestada que se rige por órdenes de acuerdo a los
siguientes principios:
2. Cada orden de sucesión está representado por una categoría de personas que es la
que le da la existencia al orden, de modo que si esa categoría de personas falta se
pasa al otro orden;
3. Lo que determina el nombre de cada orden son las personas para que aquel sea
aplicable. Puede ocurrir que además de estas personas que son las infaltables
concurran con ellas otras personas, pero que no puedan hacerlo sin ellos;
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Art. 988 CC107. Herederos determinantes son los hijos, concurrente el cónyuge
sobreviviente. ¿Por qué? Si no hay hijos, el cónyuge sobreviviente no determina el
orden, sino que pasa al siguiente orden y queda el cónyuge sobreviviente con los
ascendientes.
El primer orden son los hijos y el cónyuge sobreviviente, habiendo hijos se forma el
primer orden. Los hijos concurren personalmente o representados. Acá estamos frente al
primer orden de sucesión. Cuando hablamos de los hijos entendemos toda clase de hijos,
sean matrimoniales y no matrimoniales cuya filiación esté determinada. También aquellos
hijos que representan a los hijos del causante. Ahora, los hijos naturales que nacieron
antes de la Ley 19.585 heredan igual que un hijo. El Art. 33 CC 108 dice que todos los hijos
son iguales sin hacer ninguna diferencia con respecto a si se nació dentro o fuera del
matrimonio. Por tanto, los hijos son todos iguales en materia sucesoria.
Ahora, respecto a los adoptados por la ley 18.703 nos encontramos con dos
posibilidades: Esta ley establece dos tipos de adopción, la plena, en la cual será hijo, pero
también la adopción simple y esta adopción simple es una forma de acogimiento, quiere
decir que el niño o niña estaba a cargo de la familia hasta que era mayor de edad, el
adoptante le daba educación y lo tenía en su casa, es decir, lo cuidaba y no tenía derechos
hereditarios. Pero la ley permitió que aquellos que se encontraban en esta situación
pudieran por escritura pública comprobada por tribunales cambiar su situación y acogerse
a la ley 19.630 y esto significa que si se acogieron son hijos. ¿Les quedó claro? ¿Está claro
o están todos durmiendo? Junto con la Ley 19.585 que reformó el sistema filiativo, ese
mismo día empieza a regir la 19.620 que hace una revolución en materia de adopción.
Hasta el día de la Ley 19.620 existían dos leyes de adopción: la Ley 7.613, en donde era un
contrato entre adoptante y adoptado y el adoptante no lo incorporaba a su familia, era un
contrato en que el adoptado tenía calidad de tal solo respecto del adoptante. Si estaba
casado el adoptante tenía que pedir autorización a su cónyuge e hijos para adoptar. La ley
decía que no se incorpora de forma completa a la familia y tampoco hereda de forma
normal, hereda como hijo natural: hereda la mitad. La ley 19.620 dice “mire señor, si
usted está en esta calidad usted puede pactar con su adoptante que le diga nosotros nos
incorporamos a la nueva ley “ y hacen un pacto en que digan “yo adoptante y yo adoptado
que realizamos este pacto por la ley 7.613 venimos en señalar que nos incorporamos a la
nueva Ley 19.620” y este señor que tenía la calidad de hijo natural pasa a ser hijo, pero
tiene que tener el pacto del Art. 45, sino se quedó adoptado por la ley 7.613. Y la otra ley
que existía es la Ley 18.703 que tenía dos sistemas: adopción plena, en que se adoptaba y
se era hijo, y la simple, en que no se era hijo. Si en este último caso se llegaba a los 18
107
Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere también cónyuge
sobreviviente, caso en el cual éste concurrirá con aquéllos.
108
Art. 33. Tienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya filiación se
encuentra determinada, de conformidad a las reglas previstas por el Título VII del Libro I de este
Código.
La ley considera iguales a todos los hijos.
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Con respecto a la cuantía de las asignaciones acá rige el principio de igualdad en las
asignaciones. Pero hemos visto que los hijos concurren con el cónyuge sobreviviente.
Cuando se dictó la Ley 19.585 el legislador tuvo una gran preocupación en el sentido de
proteger a la mujer por la eventualidad de los hijos fuera del matrimonio, pues ante esa
eventualidad la mujer podía entrar a compartir con gente que nunca en su vida había
conocido. Por ello, el legislador establece que el cónyuge sobreviviente no puede heredar
menos de la cuarta parte de la herencia. Por tanto, al cónyuge sobreviviente como mínimo
le corresponde la cuarta parte (Art. 988 incisos segundo y ss. CC109).
Si hay dos hijos o más, el cónyuge hereda el doble de lo que les corresponde. La
cuarta parte de la herencia o la mitad legitimaria siempre será para el cónyuge
sobreviviente, esto no puede ponerse en tela de juicio jamás.
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En este caso, la herencia se dividirá en tres partes, dos para el cónyuge y una para los
ascendientes.
A falta de éstos, llevará todos los bienes el cónyuge, y, a falta de cónyuge, los ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado más próximo, sucederá éste en todos los bienes, o en
toda la porción hereditaria de los ascendientes.
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Características:
2. El acto jurídico es siempre solemne. Dependiendo del tipo de testamento la ley exige
un tipo de solemnidad mayor. El testamento solemne por excelencia es el
testamento propiamente tal. También están los testamentos privilegiados que son
aquellos que se conceden en caso que la persona está en evidente peligro de muerte
y acá se baja el nivel de solemnidad. Todas estas formalidades externas están
destinadas a que lo señalado por el testador corresponda efectivamente a su
voluntad;
3. Tiene por objeto primordial determinar el destino de los bienes del causante para
después de sus días. La disposición absoluta de bienes no es de la esencia del
testamento. Normalmente el contenido normal de sus cláusulas es cómo se va a
disponer sus bienes, pero también puede contener declaraciones como “mire, yo
tengo mis asignatarios forzosos, a ellos quiero dejar mis bienes, pero no quiero
dejarle bienes a este hijo que no me ayudó”, es decir puede desheredar o bien
111
Art. 952. Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama testamentaria, y si en
virtud de la ley, intestada o abintestato.
La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte intestada.
112
Art. 999. El testamento es un acto más o menos solemne, en que una persona dispone del todo
o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días, conservando la
facultad de revocar las disposiciones contenidas en él, mientras viva.
113
Art. 1059. Las disposiciones captatorias no valdrán.
Se entenderán por tales aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condición
que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos.
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4. El testamento por regla general está hecho para que produzca efectos desde que
fallezca el causante. Hay dos excepciones: i. El reconocimiento de hijo que se efectúa
en testamento abierto, pues cuando hay reconocimiento de hijo se comienzan a
deber alimento, y; ii. En aquellos casos en que el causante entrega sus bienes en
vida, en que realiza una donación revocable con cargo a la herencia. En estos casos
los Arts. 1140114 y 1142115 CC establecen que los donatarios de donación revocable o
legatarios de legado otorgado en vida adquieren un derecho de usufructo sobre los
bienes donados o legados;
5. Es un acto esencialmente revocable mientras viva el testador, pues puede ser dejado
sin efecto con la sola voluntad de la persona que lo otorgó cumpliendo las
formalidades. Es de la esencia del testamento que sea revocable. Hay que distinguir
entre disposiciones de bienes y declaraciones del testador. Respecto de lo primero el
testamento es siempre revocable, es decir el testador queda siempre facultado de
revocar el testamento respecto de disposiciones de bienes. Esta facultad de revocar
el testamento es de orden público y por lo mismo el Art. 1001 CC 116 no reconoce
valor a cláusulas testamentarias que dificulten esta facultad de revocabilidad futura
del testamento;
114
Art. 1140. Por la donación revocable, seguida de la tradición de las cosas donadas, adquiere el
donatario los derechos y contrae las obligaciones de usufructuario.
Sin embargo, no estará sujeto a rendir la caución de conservación y restitución a que son obligados
los usufructuarios, a no ser que lo exija el donante.
115
Art. 1142. La donación revocable de todos los bienes o de una cuota de ellos se mirará como
una institución de heredero, que sólo tendrá efecto desde la muerte del donante.
Sin embargo, podrá el donatario de todos los bienes o de una cuota de ellos ejercer los derechos
de usufructuario sobre las especies que se le hubieren entregado.
116
Art. 1001. Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin embargo
de que el testador exprese en el testamento la determinación de no
revocarlas. Las cláusulas derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrán por no escritas,
aunque se confirmen con juramento.
Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su revocación si no se hiciere con
ciertas palabras o señales, se mirará esta disposición como no escrita.
117
Art. 1003. El testamento es un acto de una sola persona.
Serán nulas todas las disposiciones contenidas en el testamento otorgado por dos o más personas
a un tiempo, ya sean en beneficio recíproco de los otorgantes, o de una tercera persona.
118
Art. 1004. La facultad de testar es indelegable.
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1. Internos. Son la capacidad del testador y la voluntad exenta de vicios, es decir, los
propios de todo acto jurídico. Se Parte de la regla general de todo acto o contrato: la
persona que testa es capaz, salvo los casos expresamente exceptuados. ¿El testador
debe ser capaz al momento de otorgar el testamento o al momento del
fallecimiento? Se resuelve con el Art. 1006 CC121, es decir, la persona debe ser capaz
al momento de otorgar el testamento. El caso típico es el impúber que testa y fallece
siendo capaz. Acá tiene que ser capaz al momento de otorgar el testamento. La
contrapartida es el anciano que testa y que posteriormente se vuelve demente. Acá
era capaz al momento de testar y, por tanto, el testamento no se invalidará por la
incapacidad sobreviniente.
Respecto a las incapacidades para testar que están en el Art. 1005 CC122 estas son
inhabilidades de ejercicio y, en general, se refieren a personas consideradas privadas
de razón o que no pueden expresar correctamente su voluntad. En el N° 4 quedan
comprendidas las personas hipnotizadas, drogadas, conmocionadas por algún hecho
o las personas con demencia senil y el demente no sometido a interdicción.
119
Art. 1000. Toda donación o promesa que no se haga perfecta e irrevocable sino por la muerte
del donante o promisor, es un testamento, y debe sujetarse a las mismas solemnidades que el
testamento.
Exceptúanse las donaciones o promesas entre marido y mujer, las cuales, aunque revocables,
podrán hacerse bajo la forma de los contratos entre vivos.
120
Art. 1002. Las cédulas o papeles a que se refiera el testador en el testamento, no se mirarán
como partes de éste, aunque el testador lo ordene; ni valdrán más de lo que sin esta circunstancia
valdrían.
121
Art. 1006. El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de
inhabilidad expresadas en el artículo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la
causa.
Y por el contrario, el testamento válido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir después alguna
de estas causas de inhabilidad.
122
Art. 1005. No son hábiles para testar:
1. Derogado;
2. El impúber;
3. El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
5. Todo el que no pudiere expresar su voluntad claramente.
Las personas no comprendidas en esta enumeración son hábiles para testar.
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3. Las que dicen relación con las disposiciones testamentarias en sí. Producen la
nulidad sólo de la cláusula específica, no de todo el testamento. Cuando faltan
requisitos internos o externos el testamento completo es nulo y en este caso sólo la
cláusula testamentaria es nula, manteniéndose válido el resto del testamento.
123
Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas
sus partes.
124
Art. 1057. El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposición, si no hubiere
duda acerca de la persona.
125
Art. 1058. La asignación que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea
claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendrá por no escrita.
56
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Por su parte, el testamento solemne puede ser abierto o cerrado, según si los
testigos conocen el contenido de las disposiciones testamentarias o no. Al testamento
abierto también se le denomina nuncupativo o público.
Por otro lado, el testamento privilegiado puede ser verbal, marítimo o militar.
También está el testamento ológrafo que es aquel escrito, fechado y firmado sólo
por el testador, pero en Chile no tiene valor.
126
Art. 1008. El testamento es solemne, o menos solemne.
Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley
ordinariamente requiere.
El menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades,
por consideración a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley.
El testamento solemne es abierto o cerrado.
Testamento abierto, nuncupativo o público es aquel en que el testador hace sabedores de sus
disposiciones a los testigos; y testamento cerrado o secreto, es aquel en que no es necesario que
los testigos tengan conocimiento de ellas.
127
Art. 1011. El testamento solemne es siempre escrito.
128
Art. 1012. No podrán ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
1. Derogado;
2. Los menores de dieciocho años;
3. Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razón;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artículo 267, número 7º, y en general,
los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
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testigos a reconocerlo, es decir: “¿Usted estuvo ahí? ¿Usted firmó?” Entonces, los
extranjeros no pueden ser testigos en el testamento porque se entiende que no estarán
en Chile cuando sean llamados a reconocerlo. Todas las inhabilidades se refieren a
conflictos de interés (como por ejemplo la del amanuense, que es el señor de la notaría
con que uno se contacta en el mesón), morales, sentencias, etc.
Respecto del domicilio de los testigos siempre tienen que ser al menos dos que
tengan domicilio en la comuna o agrupación de comunas donde se otorgue el testamento
y al menos 1 de los 3 o 2 de los 5 deben saber leer y escribir (Art. 1012 inc. final CC130).
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 1024.
Dos a lo menos de los testigos deberán estar domiciliados en la comuna o agrupación de comunas
en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deberá saber leer y escribir, cuando sólo
concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco.
129
Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artículo precedente no se
manifestare en el aspecto o comportación de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar
donde el testamento se otorga, fundándose la opinión contraria en hechos positivos y públicos, no
se invalidará el testamento por la inhabilidad real del testigo.
Pero la habilidad putativa no podrá servir sino a uno solo de los testigos.
130
Art. 1012. (…) Dos a lo menos de los testigos deberán estar domiciliados en la comuna o
agrupación de comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deberá saber leer y
escribir, cuando sólo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco.
131
Art. 1014. En Chile, el testamento solemne y abierto debe otorgarse ante competente escribano
y tres testigos, o ante cinco testigos.
Podrá hacer las veces de escribano el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del
otorgamiento: todo lo dicho en este título acerca del escribano, se entenderá respecto del juez de
letras, en su caso.
58
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para otorgar testamentos abiertos; ii. Según el territorio, es decir, de la comuna donde se
otorga el testamento.
Hay personas que sólo pueden hacer testamento abiertos: los ciegos y los
analfabetos, porque la ley cuida que efectivamente dispongan de sus bienes en la forma
en que en el testamento se señala, en la forma que señalan sus disposiciones. Hay
formalidades especiales para garantizar su autenticidad (Art. 1019 CC 135): tiene que ser
132
Art. 1015 (…) El testamento será presenciado en todas sus partes por el testador, por un mismo
escribano, si lo hubiere, y por unos mismos testigos.
133
Art. 1017 (…) Pero sea que el testador lo tenga escrito, o que se escriba en uno o más actos,
será todo él leído en alta voz por el escribano, si lo hubiere, o a falta de escribano por uno de los
testigos, designado por el testador a este efecto.
134
Art. 414. En cuanto al otorgamiento de testamento, se estará a lo establecido al respecto en el
Código Civil, debiendo el notario dejar constancia de la hora y lugar en que se otorgue. La
identidad del testador deberá ser acreditada en la forma establecida en el artículo 405. No regirá
esta exigencia cuando, a juicio del notario, circunstancias calificadas así lo aconsejen.
135
Art. 1019. El ciego, el sordo o el sordomudo que puedan darse a entender claramente, aunque
no por escrito, sólo podrán testar nuncupativamente y ante escribano o funcionario que haga las
veces de tal.
En el caso del ciego, el testamento deberá leerse en voz alta dos veces: la primera por el escribano
o funcionario, y la segunda por uno de los testigos elegido al efecto por el testador.
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siempre ante notario, tiene que leerse dos veces (por el funcionario y por un testigo),
debe dejarse constancia en el testamento de que se dio la lectura. Conforme al Art. 1022
CC136 el testamento del que no sabe leer ni escribir se rige por las mismas reglas que el
testamento del ciego.
Hay que ver si el testamento está otorgado en hojas sueltas. Cuando se otorga en
hojas sueltas se puede protocolizar al día siguiente de su otorgamiento y pasa a tener el
mismo valor de un instrumento público y si no se ha protocolizado y el causante muere, si
se quiere protocolizar para su ejecución se requiere que se acompañe la protocolización al
tribunal correspondiente (es decir, se requiere autorización del tribunal para protocolizar).
Tratándose del sordo o del sordomudo, la primera y la segunda lectura deberán efectuarse,
además, ante un perito o especialista en lengua de señas, quien deberá, en forma simultánea, dar
a conocer al otorgante el contenido de la misma.
Deberá hacerse mención especial de estas solemnidades en el testamento.
136
Art. 1022. El que no sepa leer y escribir no podrá otorgar testamento cerrado.
137
Art. 1020. Si el testamento no ha sido otorgado ante escribano, o ante un juez de letras, sino
ante cinco testigos, será necesario que se proceda a su publicación en la forma siguiente:
El juez competente hará comparecer los testigos para que reconozcan sus firmas y la del testador.
Si uno o más de ellos no compareciere por ausencia u otro impedimento, bastará que los testigos
instrumentales presentes reconozcan la firma del testador, las suyas propias y las de los testigos
ausentes.
En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrán ser abonadas las firmas
del testador y de los testigos ausentes por declaraciones juradas de otras personas fidedignas.
En seguida pondrá el juez su rúbrica al principio y fin de cada página del testamento, y lo mandará
entregar con lo obrado al escribano actuario para que lo incorpore en sus protocolos.
60
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El testamento cerrado se entrega a la persona del testador y el ve que hace con el.
Si lo destruye, se entiende que se revocó.
138
Art. 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador
presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el
escribano y testigos le vean, oigan y entiendan (salvo el caso del artículo siguiente), que en aquella
escritura se contiene su testamento. Los mudos podrán hacer esta declaración escribiéndola a
presencia del escribano y testigos.
El testamento deberá estar escrito o a lo menos firmado por el testador.
El sobrescrito o cubierta del testamento estará cerrada o se cerrará exteriormente, de manera que
no pueda extraerse el testamento sin romper la cubierta.
Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la
seguridad de la cubierta.
El escribano expresará en el sobrescrito o cubierta, bajo el epígrafe testamento, la circunstancia de
hallarse el testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de
los testigos; y el lugar, día, mes y año del otorgamiento.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y signo del
escribano, sobre la cubierta.
Durante el otorgamiento estarán presentes, además del testador, un mismo escribano y unos
mismos testigos, y no habrá interrupción alguna sino en los breves intervalos que algún accidente
lo exigiere.
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DERECHO CIVIL VIII – PRIMER SEMESTRE 2013
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no distingue entre testamentos. Se puede mostrar el testamento por orden judicial o por
certificado de defunción de la persona que extendió el testamento (al contrario del
testamento solemne abierto en que uno puede ir y pedir verlo).
La ley tiene dos mecanismos mediante las cuales intenta que este testamento
cerrado no se pierda: guarda y aposición de sellos y sanción de indignidad a quien oculta
el testamento.
El juez tiene que certificar que la carátula no ha sido alterada y dejar constancia en
acta. Si no comparecen todos los testigos, la firma de los no concurrentes tiene que ser
reconocida por los demás. SI no comparece el notario, va a ser reemplazado por el
escribano que el juez elija. El oficio del notario puede ser desempeñado por cualquier
persona, pero el oficio es siempre el mismo y por ello por lo general se designa al notario
sucesor.
El Art. 1023 inc. 3° CC señala que “El sobrescrito o cubierta del testamento estará
cerrada o se cerrará exteriormente, de manera que no pueda extraerse el testamento sin
romper la cubierta”.
Se levanta acta firmada por el juez, los que reconocen firma y el secretario. Se
procede a la apertura del sobre y a la lectura de las disposiciones testamentarias.
Terminada la lectura, se protocoliza acta de todo lo obrado y a partir de ese momento
pasa a tener el carácter de instrumento público.
139
Art. 1016. En el testamento se expresarán el nombre y apellido del testador; el lugar de su
nacimiento; la nación a que pertenece; si está o no avecindado en Chile, y si lo está, la comuna en
que tuviere su domicilio; su edad; la circunstancia de hallarse en su entero juicio; los nombres de
las personas con quienes hubiere contraído matrimonio, de los hijos habidos en cada matrimonio,
de cualesquier otros hijos del testador, con distinción de vivos y muertos; y el nombre, apellido y
domicilio de cada uno de los testigos.
Se ajustarán estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y testigos. Se
expresarán asimismo el lugar, día, mes y año del otorgamiento; y el nombre, apellido y oficio del
escribano, si asistiere alguno.
140
Art. 1023 (…) El escribano expresará en el sobrescrito o cubierta, bajo el epígrafe testamento,
la circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador
y de cada uno de los testigos; y el lugar, día, mes y año del otorgamiento.
141
El testador escribirá de su letra, sobre la cubierta, la palabra testamento, o la equivalente en
el idioma que prefiera, y hará del mismo modo la designación de su persona, expresando, a lo
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que no haya duda de la identidad del testador, escribano y testigos. SI hay duda de la
identidad de estas personas, es nulo.
Es necesario que el testamento sea solemne y escrito para que tenga validez en
Chile. Deben acreditarse las solemnidades que la ley extranjera exige también. El
interesado en Chile debe acreditar la autenticidad del testamento otorgado en el
extranjero, es decir, haberse otorgado por la persona y en la forma que en el se expreso.
Para este efecto el testamento debe ser legalizado en Chile de conformidad al Art. 347
CPC y si es instrumento privado debe legalizarse por todos los todos medios que la ley
franquea (ante el Cónsul chileno en el extranjero y, posteriormente, en el Ministerio de
Relaciones Exteriores de Chile). Deben acreditarse las formalidades del testamento, que se
cumplieron y para esto deben acreditase cuáles son las formalidades del testamento en el
extranjero para efectos de determinar su nulidad y acá es cuando el derecho extranjero
pasa a ser hecho en la causa (Art. 411 CPC144, el cual permite informe de peritos).
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Testamento
Solemne Abierto
Cerrado
Privilegiados Verbal
Marítimo
Militar
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1. En cuanto a la persona. Tiene que ser chilena o bien un extranjero que tenga
domicilio en Chile (rompe el principio de igualdad porque si el extranjero no tiene
domicilio en Chile no tiene validez). Es un beneficio que se concede a los chilenos y
extranjeros que desarrollan negocios acá;
3. Los testigos del testamento deben ser chilenos o extranjeros domiciliados en el lugar
donde se otorga el testamento. A pesar que el CC no dice nada se entiende que
como este testamento es celebrado ante funcionario los testigos deben ser tres;
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testamento en Chile, por eso la doctrina señala que los requisitos anteriores son
causales de nulidad y en el caso del quinto requisito, si bien el testamento no es
nulo, es impugnable.
Testamentos privilegiados.
Son testamentos en los cuales se omiten ciertas formalidades en atención a ciertos
requisitos específicos y excepcionales.
Tenemos una doble faz (Art. 1036 CC152): i. Si la persona no muere, tiene 30 días para
ponerlo por escrito para que tenga validez; ii. Si muere antes de los 30 días, serán los
148
Art. 1030. Son testamentos privilegiados:
1. El testamento verbal;
2. El testamento militar;
3. El testamento marítimo.
149
Art. 1031. En los testamentos privilegiados podrá servir de testigo toda persona de sano juicio,
hombre o mujer, mayor de dieciocho años, que vea, oiga y entienda al testador, y que no tenga la
inhabilidad designada en el número 8 del artículo 1012. Se requerirá además para los testamentos
privilegiados escritos que los testigos sepan leer y escribir.
Bastará la habilidad putativa, con arreglo a lo prevenido en el artículo 1013.
150
Art. 1032. En los testamentos privilegiados el testador declarará expresamente que su intención
es testar: las personas cuya presencia es necesaria serán unas mismas desde el principio hasta el
fin; y el acto será continuo, o sólo interrumpido en los breves intervalos que algún accidente lo
exigiere.
No serán necesarias otras solemnidades que éstas, y las que en los artículos siguientes se
expresan.
151
Art. 1035. El testamento verbal no tendrá lugar sino en los casos de peligro tan inminente de la
vida del testador, que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne.
152
Art. 1036. El testamento verbal no tendrá valor alguno si el testador falleciere después de los
treinta días subsiguientes al otorgamiento; o si habiendo fallecido antes, no se hubiere puesto por
escrito el testamento, con las formalidades que van a expresarse, dentro de los treinta días
subsiguientes al de la muerte.
66
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2. Testamento militar.
Sólo puede otorgarse en tiempo de guerra y supone que el ejército está en campaña
de guerra o en una plaza sitiada. Se realiza ante dos testigos y un funcionario (Art.
1041 CC153).
Sólo caduca cuando fue otorgado verbalmente. Cuando es otorgado por escrito
caduca en 90 días, es decir, si la persona no fallece tiene 90 días para regularizarlo
(Art. 1044 CC154)
3. Testamento marítimo.
Aquel que se otorga en alta mar, o sea, en el agua (¬¬), a bordo de nave de guerra o
buque mercante. Sólo procede para el caso que esta nave tenga bandera chilena, es
decir, que sea de nacionalidad chilena. Si es extranjera no tendrá valor en Chile. Igual
que en el caso del militar este testamento puede ser abierto, cerrado o verbal, pero
si se trata de nave mercante sólo puede ser abierto.
153
Art. 1041. En tiempo de guerra, el testamento de los militares y de los demás individuos
empleados en un cuerpo de tropas de la República, y asimismo el de los voluntarios, rehenes y
prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que van acompañando y
sirviendo a cualquiera de los antedichos, podrá ser recibido por un capitán o por un oficial de grado
superior al de capitán o por un intendente de ejército, comisario o auditor de guerra.
Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podrá ser recibido su testamento por el capellán,
médico o cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento, por el oficial que lo mande,
aunque sea de grado inferior al de capitán.
154
Art. 1044. Si el testador falleciere antes de expirar los noventa días subsiguientes a aquel en
que hubieren cesado con respecto a él las circunstancias que habilitan para testar militarmente,
valdrá su testamento como si hubiese sido otorgado en la forma ordinaria.
Si el testador sobreviviere a este plazo, caducará el testamento.
155
Art. 1052. El testamento marítimo no valdrá, sino cuando el testador hubiere fallecido antes de
desembarcar, o antes de expirar los noventa días subsiguientes al desembarque.
No se entenderá por desembarque el pasar a tierra por corto tiempo para reembarcarse en el
mismo buque.
67
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Una persona casada puede tener hijos, puede tener nietos, hermanos, sobrinos,
etc. El CC entiende que la familia llega hasta los consanguíneos de sexto grado, es decir,
hasta los primos de segundo grado, hasta ahí llega la familia. Elemento fundamental en
todos estos órdenes son los lazos de consanguinidad y esto me hace ir buscando el tronco
común para ir aplicando los órdenes cuando falta alguna de las cabezas que dan origen al
orden.
156
Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere también cónyuge
sobreviviente, caso en el cual éste concurrirá con aquéllos.
El cónyuge sobreviviente recibirá una porción que, por regla general, será equivalente al doble de
lo que por legítima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo.
Si hubiere sólo un hijo, la cuota del cónyuge será igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo.
Pero en ningún caso la porción que corresponda al cónyuge bajará de la cuarta parte de la
herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cónyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria,
el resto se dividirá entre los hijos por partes iguales.
La aludida cuarta parte se calculará teniendo en cuenta lo dispuesto en el artículo 996
68
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157
Art. 996. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se
cumplirán las disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicará a los herederos
abintestato según las reglas generales.
Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarán a la porción que les
corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porción
testamentaria, si excediere a la otra.
Prevalecerá sobre todo ello la voluntad expresa del testador, en lo que de derecho corresponda.
En todo caso la regla del inciso primero se aplicará una vez enteradas totalmente, a quienes tienen
derecho a ellas, las legítimas y mejoras de la herencia.
158
Art. 989. Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucederán el cónyuge sobreviviente y sus
ascendientes de grado más próximo.
En este caso, la herencia se dividirá en tres partes, dos para el cónyuge y una para los
ascendientes.
A falta de éstos, llevará todos los bienes el cónyuge, y, a falta de cónyuge, los ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado más próximo, sucederá éste en todos los bienes, o en
toda la porción hereditaria de los ascendientes.
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abuelos excluyen a los bisabuelos y los padres a su vez excluyen a abuelos y bisabuelos.
Acá tenemos otra situación: no todos los ascendientes son dignos de concurrir a la
herencia, aquel que reconoció contra su voluntad por sentencia judicial a su hijo perdió
sus derechos en la herencia del hijo.
Las disposiciones siempre se han dicho que son revocables y en aquellos casos en
que es un perdón de deuda o un reconocimiento de deuda son irrevocables. Estas
declaraciones tienen el carácter de irrevocables y deberíamos haber entendidos que este
perdón sería irrevocable porque es una forma de declaración, pero la ley no lo señala. La
doctrina entiende que es irrevocable en escritura pública y revocable en testamento.
Disposición revocable es cuando usted dice “dejo a mis hijos y al cónyuge la mitad
legitimaria”. Eso es revocable, puede ir cambiando. Sin embargo, si usted dice “reconozco
a Juanito como hijo” y revoca el testamento, esa declaración la ley la considera
irrevocable. Entonces, hay que distinguir entre disposiciones y declaraciones.
Recuerden ustedes lo que era la familia ensamblada que era los tuyos, los míos y
los nuestros. Hay hermanos que son de padre y madre, es decir, carnales, de doble
conjunción, pero también hay hermanos que son paternos y maternos (Art. 41 CC161).
159
Art. 203. Cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la oposición del padre o
madre, aquél o ésta quedará privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que
por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus
descendientes. El juez así lo declarará en la sentencia y de ello se dejará constancia en la
subinscripción correspondiente.
El padre o madre conservará, en cambio, todas sus obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya
en beneficio del hijo o sus descendientes.
Sin embargo, se restituirán al padre o madre todos los derechos de los que está privado, si el hijo,
alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pública o por testamento su voluntad de
restablecerle en ellos. El restablecimiento por escritura pública producirá efectos desde su
subinscripción al margen de la inscripción de nacimiento del hijo y será irrevocable. El
restablecimiento por acto testamentario producirá efectos desde la muerte del causante.
160
Art. 990. Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni cónyuge, le
sucederán sus hermanos.
Entre los hermanos de que habla este artículo se comprenderán aun los que solamente lo sean por
parte de padre o de madre; pero la porción del hermano paterno o materno será la mitad de la
porción del hermano carnal.
161
Art. 41. Los hermanos pueden serlo por parte de padre y de madre, y se llaman entonces
hermanos carnales; o sólo por parte de padre, y se llaman entonces hermanos paternos; o sólo por
parte de madre, y se llaman entonces hermanos maternos.
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¿Quiénes son parientes por afinidad? Nuera, cuñados, suegra, yerno, todos ellos
son parientes por afinidad y al ser parientes por afinidad no tienen ningún derecho porque
lo que me señala la ley es que el elemento de la consanguinidad es el fundamental en
materia sucesoria. Hay una sentencia de la CS en que el cuñado pidió ser incorporado en
los órdenes de sucesión y la CS señaló que los órdenes de sucesión sólo operan en los
grados de consanguinidad. Aquí las uniones de hecho no tienen ningún derecho. Los
convivientes no son parientes, como no son parientes no tienen ningún derecho en
materia sucesoria. Los tribunales para poder otorgar protección al conviviente que ha
tenido convivencia por muchos años ha aplicado muchas figuras que no pueden ser en
materia sucesoria: la concubina realizó labores de aseo, planchado, etc., y se entiende
relación laboral; cuasicontrato de sociedad. Pero reitero: la distribución sólo se efectúa en
personas con lazos de consanguinidad.
162
Art. 992. A falta de descendientes, ascendientes, cónyuge y hermanos, sucederán al difunto los
otros colaterales de grado más próximo, sean de simple o doble conjunción, hasta el sexto grado
inclusive.
Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que sólo son parientes del difunto por parte de
padre o por parte de madre, tendrán derecho a la mitad de la porción de los colaterales de doble
conjunción, esto es, los que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de
madre. El colateral o los colaterales del grado más próximo excluirán siempre a los otros.
163
Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato designados en los artículos precedentes,
sucederá el Fisco.
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Cosas importantes:
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Ellas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas, es decir asignaciones
alimenticias forzosas.
2. Las legítimas.
3. La cuarta de mejoras.
Ahora, las asignaciones forzosas son de orden público y el testador tiene que
respetarlas en su testamento. El legislador le otorga una serie de derechos y medidas
protectoras para defender y amparar las asignaciones forzosas. Las primeras son la
limitación de las donaciones por causa de matrimonio entre los esposos, es decir, los
esposos al momento de contraer matrimonio ellos pueden hacerse donaciones, pero ellas
tienen un límite que es la cuarta parte de los bienes que aporta al matrimonio el esposo
donante. Fíjense que hablamos de esposos y no de cónyuges. Ahora, esta cuarta parte es
lo máximo que se pueden donar los esposos al celebrarse el matrimonio (Art. 1788 CC 165).
164
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen
cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legítimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes, de los ascendientes y del cónyuge.
165
Art. 1788. Ninguno de los esposos podrá hacer donaciones al otro por causa de matrimonio,
sino hasta el valor de la cuarta parte de los bienes de su propiedad que aportare.
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La otra forma de protección son los acervos. Nosotros hemos visto el primer y
segundo acervo imaginario. Es la forma indirecta más eficaz con que el legislador protege
y ampara las asignaciones forzosas. El primer acervo imaginario defiende a los
legitimarios de donaciones que haya hecho en vida el causante a otros herederos
forzosos. En realidad, lo que está protegiendo es la igualdad de los legitimarios en cuanto
a sus asignaciones. El segundo acervo imaginario protege de donaciones hechas a terceros
extraños. Cuando hablamos de terceros extraños son los no legitimarios (Arts. 1185167 y
1186168 CC).
Por tanto, el primer acervo imaginario establece el principio de igualdad entre los
legitimarios. El segundo acervo imaginario nos protege frente a terceros extraños que son
aquellos no legitimarios. Entonces, el segundo acervo imaginario es la otra forma de
protección.
Otra forma de protección es que se prohíbe que las legitimas se entreguen
mediante modalidad, es decir, no le puedo decir a un hijo mío “te voy a dejar mi legítima a
cambio que me lleves el domingo al cine y después a un restorán”. Esto sería establecer
una modalidad que está expresamente prohibida en la ley (Art. 1192 CC 169).
La otra forma más segura es con la acción de reforma de testamento, que es la
forma más segura de hacer valer los acervos. Son titulares los legitimarios y los
166
Art. 1401. La donación entre vivos que no se insinuare, sólo tendrá efecto hasta el valor de dos
centavos, y será nula en el exceso.
Se entiende por insinuación la autorización de juez competente, solicitada por el donante o
donatario.
El juez autorizará las donaciones en que no se contravenga a ninguna disposición legal.
167
Art. 1185. Para computar las cuartas de que habla el artículo precedente, se acumularán
imaginariamente al acervo líquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razón
de legítimas o de mejoras, según el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al
tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la época de la
apertura de la sucesión.
Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario.
168
Art. 1186. Si el que tenía a la sazón legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a
extraños, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este
valor y el del acervo imaginario, tendrán derecho los legitimarios para que este exceso se agregue
también imaginariamente al acervo, para la computación de las legítimas y mejoras.
169
Art. 1192. La legítima rigorosa no es susceptible de condición, plazo, modo o gravamen alguno.
Sobre lo demás que se haya dejado o se deje a los legitimarios, excepto bajo la forma de
donaciones entre vivos, puede imponer el testador los gravámenes que quiera; sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 1195.
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También está el Art. 1318 CC171 en donde al cónyuge sobreviviente tiene que
respetársele la cuarta parte de la herencia.
Hay otros artículos que son el 1197, 1103, 1104, 1146 y el 1363 CC que también
son una forma de protección a las asignaciones forzosas.
Hay que establecer claramente la causal por la cual estoy desheredado y va a ser
calificada. Obviamente el desheredado va a entablar una acción de reforma de
testamento y habrá que probar la causal.
Entre los que no son legitimarios tenemos al cónyuge sobreviviente que dio lugar a
la separación judicial. El otro caso que nos falta es el del padre que reconoció contra su
170
Art. 1216. Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde,
tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrán intentar la acción de reforma
(ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos), dentro de los cuatro años
contados desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la administración de sus bienes, no
prescribirá en él la acción de reforma antes de la expiración de cuatro años contados desde el día
en que tomare esa administración.
171
Art. 1318. Si el difunto ha hecho la partición por acto entre vivos o por testamento, se pasará
por ella en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno.
En especial, la partición se considerará contraria a derecho ajeno si no ha respetado el derecho
que el artículo 1337, regla 10ª, otorga al cónyuge sobreviviente.
172
Art. 1207. Desheredamiento es una disposición testamentaria en que se ordena que un
legitimario sea privado del todo o parte de su legítima.
No valdrá el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este título se expresan
173
Art. 1208. Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas
siguientes:
1ª Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la
persona, honor o bienes de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2ª Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitución, pudiendo;
3ª Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4ª Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo;
5ª Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a los vicios
o ejercido granjerías infames; a menos que se pruebe que el testador no cuidó de la educación del
desheredado.
Los ascendientes y el cónyuge podrán ser desheredados por cualquiera de las tres primeras
causas.
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voluntad al hijo (Art. 1182 CC174). Unos de los efectos del reconocimiento contra la
voluntad es la pérdida de los derechos hereditarios. Otro es el caso de injuria atroz del Art.
968 CC.
Alimentos.
Otro caso de asignación forzosa son los alimentos que se deben por ley a ciertas
personas. ¿Qué entendemos por alimentos? Aquella cantidad de bienes que permite al
alimentante subsistir modestamente de acuerdo a su posición social. Ustedes recordarán,
pese al alzhéimer juvenil que tienen, que el Art. 321 CC175 establece quiénes pueden
demandar alimentos. El CC no nos entrega un concepto sino que lo más cercano es lo que
les acabo de decir que son los alimentos congruos. Hoy en día son los únicos que existen
pues se eliminaron los necesarios.
Hay una clasificación de alimentos que son los forzosos y los voluntarios. Los
primeros son los que por obligación debe otorgar el alimentante porque existe un título
para demandarlo. En cambio, los voluntarios no constituyen una obligación para el
alimentante, es un acto dadivoso, de solidaridad con alguna persona. Los alimentos
voluntarios no se pueden exigir una vez fallecido el alimentante, pues fallecido se pierde
esto, porque no es un derecho sino una ayuda voluntaria, no hay ningún título que me
exija pagarlo.
Art. 1134 CC176. Acá estamos viendo los alimentos como un legado en donde son
parte de la cuarta de libre disposición. Además, puedo dejarlos acá con modalidad. Esto es
174
Art. 1182. Son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cónyuge sobreviviente.
No serán legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye
o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposición del
respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del artículo 203.
Tampoco lo será el cónyuge que por culpa suya haya dado ocasión a la separación judicial.
175
Art. 321. Se deben alimentos:
1º Al cónyuge;
2º A los descendientes;
3º A los ascendientes;
4º A los hermanos, y
5º Al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
La acción del donante se dirigirá contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aquí designadas, en los casos en que una ley expresa se
los niegue.
176
Art. 1134. Si se legaren alimentos voluntarios sin determinar su forma y cuantía, se deberán en
la forma y cuantía en que el testador acostumbraba suministrarlos a la misma persona; y a falta de
esta determinación, se regularán tomando en consideración la necesidad del legatario, sus
relaciones con el testador, y las fuerzas del patrimonio en la parte de que el testador ha podido
disponer libremente.
Si el testador no fija el tiempo que haya de durar la contribución de alimentos, se entenderá que
debe durar por toda la vida del legatario.
76
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legado, que es diferente a recibir una asignación como legitimario o asignatario de cuarta
de mejora.
¿Cuándo se considera una asignación como alimento forzoso? Las establecidas en
un juicio seguido contra el causante, cuando se establecieron en un convenio (por
ejemplo, de divorcio en donde se establece las obligaciones de quienes se divorcian), por
transacción, en el caso del cónyuge en un convenio regulador, en el caso de separación
judicial. También se considera un caso de alimento forzoso cuando estando en vida el
causante se presentó la demanda de alimentos. Basta con que se presente la demanda.
Los alimentos se pagan del acervo líquido. Recuerden ustedes que las bajas
generales de la herencia establecen expresamente cómo se pagan determinadas deudas.
Las bajas generales de la herencia se encuentran en el Art. 959 CC. Si ustedes se fijan
están sumamente protegidos los alimentos. Esto tiene algo de desfavorable pues no
aprovecha en los casos de formación del primer y segundo acervo imaginarios. Realmente
esa es la desventaja que tiene el pago de los alimentos.
Si se legare una pensión anual para la educación del legatario, durará hasta que cumpla dieciocho
años, y cesará si muere antes de cumplir esa edad.
177
Art. 1195. De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribución que quiera
entre sus descendientes, su cónyuge y sus ascendientes; podrá pues asignar a uno o más de ellos
toda la dicha cuarta con exclusión de los otros.
Los gravámenes impuestos a los partícipes de la cuarta de mejoras serán siempre en favor del
cónyuge, o de uno o más de los descendientes o ascendientes del testador.
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Repaso.
Nosotros vimos la teoría de los de acervos y teníamos un acervo bruto, ilíquido,
líquido, primer acervo imaginario y un segundo acervo imaginario. Junto a esto veíamos
las bajas generales de la herencia, ellas vimos que están establecidas en el Art. 959 CC.
Nos encontramos con el cuarto: los alimentos forzosos. En la última clase alcanzamos a
verlos y vimos que son aquellos establecidos por ley y que tienen una característica: son
bajas generales de la herencia y como tales se pagan primero. Lo positivo es que al ser
baja general de la herencia se pagan primero y la desventaja es que no aprovechan de
estos acervos imaginarios. Por tanto, alimentos tienen una situación especial los forzosos:
constituyen asignación forzosa y son baja general de la herencia, y como tales se pagan
primero, pero siendo asignaciones forzosas no aprovechan ni del primer ni del segundo
acervo imaginario. Ahora, las asignaciones forzosas vimos que son asignaciones que están
establecidas expresamente en la ley y que el testador está obligado a hacer y que se
suplen cuando no lo ha hecho aún en perjuicio de otras disposiciones, es decir, que no hay
libertad para testar cuando existen legitimarios o asignatarios forzosos. Si el testador no
menciona, no deja como herederos a los asignatarios forzosos esto puede ser modificado
a través de una acción de reforma de testamento o de petición de herencia.
Legítimas.
Ahora vamos a ver la segunda asignación forzosa: las legítimas. Son las
asignaciones más importantes y que tienen la mayor aplicación práctica, son asignaciones
preferentes y además privilegiadas en el sistema sucesorio chileno. Estas deben ser
respetadas por el testador y si no lo hacen los legitimarios podrán entablar la acción de
reforma del testamento (Art. 1216 CC178). La acción de reforma intenta modificarlo, no
178
Art. 1216. Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde,
tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrán intentar la acción de reforma
(ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus derechos), dentro de los cuatro años
contados desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.
78
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anular el testamento, es decir, modificarlo de tal forma que quede como hubiera sido de
respetarse las legítimas.
El Art. 1181 CC179 establece claramente lo que se entiende por legítima: aquella
cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios
y, agrega este artículo, que los legitimarios son por consiguiente herederos.
El Art. 1182 CC180 establece expresamente quienes son legitimarios, son única y
exclusivamente legitimarios los nombrados en este artículo.
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Nosotros hemos visto que la mitad legitimaria se distribuye entre los hijos, el
cónyuge sobreviviente y los ascendientes. Pero puede ocurrir que no haya ascendientes ni
cónyuge sobreviviente, por tanto, toda la mitad legitimaria va a corresponder a los hijos.
También puede ocurrir que un hijo haya fallecido sin tener descendientes, entonces
aquella parte del hijo se va distribuir entre los demás hermanos.
Síntesis: la asignación forzosa propia es la legítima. Son taxativas y no puede haber otros
legitimarios que aquellos establecidos en la ley y son los hijos personalmente o
representados, el cónyuge sobreviviente y los ascendientes.
Hemos visto la legítima rigorosa y la efectiva. Las legítimas se calculan del acervo
líquido. Nosotros vimos que se reúnen todos los bienes, se limpian los bienes y se deja
efectivamente la masa. Al hacer esto tenemos un acervo ilíquido y aplicando las bajas
generales de la herencia lo convertimos en acervo líquido. Lo normal es que al acervo
líquido se aplican las asignaciones forzosas y las legítimas. La película se complica cuando
se aplican los acervos imaginarios.
Aquel hijo que es privado de una legítima ha sido preterido. El hijo que ha sido
privado de una legítima tiene dos caminos: i. Acción de reforma de testamento; ii. Acción
de petición de herencia.
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Los Arts. 1189183 y 1193184 CC señalan que lo primero que se pagan son las
legítimas. Si el testador dejó en esta distribución favoreció a uno de los legitimarios con su
carta de mejoras
181
Art. 1192. La legítima rigorosa no es susceptible de condición, plazo, modo o gravamen alguno.
Sobre lo demás que se haya dejado o se deje a los legitimarios, excepto bajo la forma de
donaciones entre vivos, puede imponer el testador los gravámenes que quiera; sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 1195.
182
Art. 1197. El que deba una legítima podrá en todo caso señalar las especies en que haya de
hacerse su pago; pero no podrá delegar esta facultad a persona alguna, ni tasar los valores de
dichas especies.
183
Art. 1189. Si la suma de lo que se ha dado en razón de legítimas no alcanzare a la mitad del
acervo imaginario, el déficit se sacará de los bienes con preferencia a toda otra inversión.
184
Art. 1193. Si lo que se ha dado o se da en razón de legítimas excediere a la mitad del acervo
imaginario, se imputará a la cuarta de mejoras, sin perjuicio de dividirse en la proporción que
corresponda entre los legitimarios.
Si lo que se ha asignado al cónyuge sobreviviente no fuere suficiente para completar la porción
mínima que le corresponde en atención a lo dispuesto en el artículo 988, la diferencia deberá
pagarse también con cargo a la cuarta de mejoras.
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Reglas comunes
1. Requisitos de la asignación
i. Respecto de la persona del asignatario: un requisito común de esta clasificación es
que la asignación debe ser determinada para evitar conflictos familiares.
Debe ser capaz y digna de suceder, y será aquella que no ha sido declarada incapaz
e indigna (Arts. 961 y ss. CC).
185
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesión; salvo
que se suceda por derecho de transmisión, según el artículo 957, pues entonces bastará existir al
abrirse la sucesión de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será también preciso existir en el
momento de cumplirse la condición.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesión no existen, pero se
espera que existan, no se invalidarán por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar
los diez años subsiguientes a la apertura de la sucesión.
Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio
importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador.
82
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El asignatario debe ser determinado o determinable (Art. 1056 CC186), pues puede
hacerse referencia a características que hagan posible su determinación, por
ejemplo “le dejo todos mis bienes a la persona que me cuide en mis últimos días”.
La CS ha dicho en este sentido que si el asignatario es determinable lo importante
es que sea fácil de determinar. Excepcionalmente la ley al momento de la dictación
del CC permitió ciertas indeterminaciones que tenían que ver con ciertas entidades
y estableció que, por ejemplo, “Valdrán con todo las asignaciones destinadas a
objetos de beneficencia, aunque no sean para determinadas personas” (Art. 1056
inc. 2° CC). Entonces, como primera excepción la ley avala que se teste a favor de
establecimientos de beneficencia y si no se designa se darán al establecimiento de
beneficencia que determine el Presidente de la República y que sea del domicilio
del testador. Lo que se deje a favor del alma del testador sin especificar de otro
modo su inversión – v.gr. monjitas que recen por el – se dejará a la beneficencia y
si se deja a los pobres se dejará a la parroquia. Otra excepción son las asignaciones
indeterminadas que se dejan… pero no es una excepción real porque es simple
aplicación de las reglas generales pues si se deja a los parientes se va a los órdenes
de sucesión.
83
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estar sujeto a un acto ilegal y debe ser del testador porque sino no puede disponer
de ella, pues la disposición testamentaria de cosa ajena no vale.
Tratándose de una asignación a título universal - que se llama herencia - para que
se entienda determinada basta determinar la masa, es decir, el patrimonio del
causante porque el heredero va a suceder en todo el patrimonio o en una cuota de
el, y la asignación del bien específico se hará al momento de la adjudicación.
otras disposiciones del testador, y a las fuerzas del patrimonio, en la parte de que el testador pudo
disponer libremente.
El juez hará la determinación, oyendo al defensor de obras pías y a los herederos; y
conformándose en cuanto fuere posible a la intención del testador.
188
Art. 1098. El asignatario que ha sido llamado a la sucesión en términos generales que no
designan cuotas, como "Sea Fulano mi heredero", o "Dejo mis bienes a Fulano", es heredero
universal.
Pero si concurriere con herederos de cuota, se entenderá heredero de aquella cuota que con las
designadas en el testamento complete la unidad o entero.
Si fueren muchos los herederos instituidos sin designación de cuota, dividirán entre sí por partes
iguales la herencia o la parte de ella que les toque.
189
Art. 1101. Si las cuotas designadas en el testamento completan o exceden la unidad, en tal
caso el heredero universal se entenderá instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y el
denominador el número total de herederos; a menos que sea instituido como heredero del
remanente, pues entonces nada tendrá.
84
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Profundicemos en el error (Art. 1057190, 1058191 y 1132192 CC). Como había duda
acerca de la persona lo que interesa es la identidad física del asignatario, lo que
interesa es quién es, no su características físicas. En el Art. 1058 CC se señala que
la asignación que pareciere motivada por un error de hecho de manera que no sea
claro que sin este error no hubiere tenido lugar se tendrá por no escrita. En este
caso el error recae no en la identidad de la persona sino en la motivación del
testador, por ejemplo, si el testador jura de guata que una persona le salvó la vida
y no fue así y testa a su favor (acá se puede ejercer una acción de reforma de
testamento).
190
Art. 1057. El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposición, si no hubiere
duda acerca de la persona.
191
Art. 1058. La asignación que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea
claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendrá por no escrita.
192
Art. 1132. Si el testador manda pagar lo que cree deber y no debe, la disposición se tendrá por
no escrita.
Si en razón de una deuda determinada se manda pagar más de lo que ella importa, no se deberá
el exceso a menos que aparezca la intención de donarlo.
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¿Qué ocurre si el causante no respeta este compromiso que tuvo con el legitimario
de no disponer de la cuarta de mejoras? Está establecido en el Art. 1204 CC 193. Promete el
testador que no va a distribuir la cuarta de mejoras, pero la distribuye. Si existe esta
escritura pública se calcula lo que le hubiera correspondido si no se hubiera distribuido y
esto se le entrega a la persona.
El Art. 1190 CC195 establece una situación que cuando falta un legitimario y no
tiene descendencia con derecho a representarlo su parte acrece a los restantes
legitimarios. Para que opere el acrecimiento tiene que faltar el legitimario y falta
legitimario cuando fallece, cuando es incapaz, indigno, ha sido desheredado o el ha
renunciado a la asignación.
193
Art. 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pública entre vivos a su cónyuge o a
alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazón era legitimario, no donar, ni asignar
por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y después contraviniere a su promesa, el
favorecido con ésta tendrá derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habría
valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infracción les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesión futura, entre un legitimario y el que le debe la
legítima, serán nulas y de ningún valor.
194
Art. 1147. Destinado un mismo objeto a dos o más asignatarios, la porción de uno de ellos, que
por falta de éste se junta a las porciones de los otros, se dice acrecer a ellas.
195
Art. 1190. Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legítima por incapacidad, indignidad o
exheredación, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de representarle,
dicho todo o parte se agregará a la mitad legitimaria y contribuirá a formar las legítimas rigorosas
de los otros.
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Ahora, cuando decimos “el legitimario que falte” ya vimos en las circunstancias
que falta. No tiene que tener derecho de representación, pues frente al acrecimiento y la
representación prefiere la representación,
La legítima efectiva.
Es la legítima rigorosa aumentada con la cuarta de mejoras o la cuarta de libre
disposición o por ambas.
Para que se forme la legítima efectiva es requisito sine qua non que exista legítima.
Por tanto, es fundamental que existan legitimarios. Reitero, legitimarios son los hijos
personalmente o representados.
Uno de los requisitos que tiene la legítima es que los legitimarios heredan
exactamente igual. El cónyuge sobreviviente hereda el doble de lo que le correspondería a
un hijo.
Puede pasar que el testador durante su vida privilegió a uno de sus hijos. Era el hijo
regalón al cual le dio en vida muchísimas cosas. Si yo le compro a mi hijo una casa, un
departamento y al resto no le compro nada quiere decir que a mi fallecimiento no están
todos en igual posición. Hubo un adelanto de herencia y se va a formar el primer acervo
imaginario.
196
Art. 114. El que no habiendo cumplido dieciocho años se casare sin el consentimiento de un
ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podrá ser desheredado, no sólo por aquel o aquellos
cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes.
Si alguno de éstos muriere sin hacer testamento, no tendrá el descendiente más que la mitad de la
porción de bienes que le hubiera correspondido en la sucesión del difunto.
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Las legítimas persiguen la igualdad de los legitimarios que están dentro de una
misma clase. Si existen dos hijas tienen que tener igualdad de legítimas. Si se rompió esa
igualdad la ley permite que se haga en el fondo una reconstrucción numérica. Todo lo que
se privilegió a un legitimario yo lo traigo efectivamente para ver cuánto es la legítima.
Ahora, en esta materia existe una institución que se llama colación y no es comida.
Es un acto por el cual el heredero que concurre con otros en la sucesión devuelve a la
masa partible las cosas con que el donante lo beneficiara en vida para compartirlas con
sus coherederos como si nunca las hubiera tenido.
Para que se forme este acervo imaginario tienen que existir legitimarios y que el
causante haya efectuado donaciones a uno o más legitimarios. ¿Qué es lo que nosotros
vamos a traer? Las colaciones que son las donaciones revocables hechas en razón de
legítimas y mejoras según el valor que hayan tenido al tiempo de la entrega y las
donaciones irrevocables hechas en razón de legítimas y mejoras según el valor que se
tienen al momento de la entrega (Arts. 1136197 y 1140198 CC).
Donación revocable: el que hace la donación se queda con la nuda propiedad y el que
recibe la donación se queda con el usufructo. Todo usufructuario debe rendir fianza y
hacer un inventario y acá es una excepción pues el Art. 1140 CC señala que no estará
obligado a rendir esta caución a no ser que lo exija el donante. Me está diciendo la
donación revocable que hay tradición y al haber tradición significa que salió del
patrimonio y por tanto lo traigo de vuelta. Para que se haya transferido el dominio,
requiere que haya tradición y cuando hubo tradición procede hacer la colación pues se
transfirió el dominio no estando dentro del patrimonio del causante (Art. 1146 CC 199).
Toda donación que se hace entre cónyuges se entiende que tiene el carácter de revocable
(Art. 1138 inc. 2° CC200).
197
Art. 1136. Donación revocable es aquella que el donante puede revocar a su arbitrio.
Donación por causa de muerte es lo mismo que donación revocable; y donación entre vivos, lo
mismo que donación irrevocable.
198
Art. 1140. Por la donación revocable, seguida de la tradición de las cosas donadas, adquiere el
donatario los derechos y contrae las obligaciones de usufructuario.
Sin embargo, no estará sujeto a rendir la caución de conservación y restitución a que son obligados
los usufructuarios, a no ser que lo exija el donante.
199
Art. 1146. Las disposiciones de este párrafo, en cuanto conciernan a los asignatarios forzosos,
están sujetas a las excepciones y modificaciones que se dirán en el título De las asignaciones
forzosas.
200
Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar
entre vivos. Son nulas asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones
testamentarias o donaciones entre vivos una de otra.
Sin embargo, las donaciones entre cónyuges valen como donaciones revocables.
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Caso práctico.
Acervo ilíquido de $1.000.
5 hijos.
Bajas generales $100.
Acervo líquido $900.
Pedro: donación irrevocable de $50.
Ricardo: donación irrevocable de $50 que se le hizo en vida.
Cada hijo recibe 100, pero como Pedro y Ricardo ya recibieron 50, reciben sólo 50
adicionales.
201
Art. 1198. Todos los legados, todas las donaciones, sean revocables o irrevocables, hechas a
un legitimario, que tenía entonces la calidad de tal, se imputarán a su legítima, a menos que en el
testamento o en la respectiva escritura o en acto posterior auténtico aparezca que el legado o la
donación ha sido a título de mejora.
Sin embargo, los gastos hechos para la educación de un descendiente no se tomarán en cuenta
para la computación de las legítimas, ni de la cuarta de mejoras, ni de la cuarta de libre disposición,
aunque se hayan hecho con la calidad de imputables.
Tampoco se tomarán en cuenta para dichas imputaciones los presentes hechos a un descendiente
con ocasión de su matrimonio, ni otros regalos de costumbre.
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Fíjense bien que las donaciones que se consideran para formar el acervo son las
que hace el causante cuando existen legitimarios. Mientras no tiene legitimarios la
persona puede hacer las donaciones que quiera. Toda donación hecha anteriormente a la
existencia de legitimarios no está comprendida en este acervo.
También es necesario que las donaciones a terceros sean cuantiosas. El Art. 1186
202
CC me señala cuándo la donación es cuantiosa: cuando exceda a la cuarta parte de la
suma formada por las donaciones y el acervo. Es decir, se suma el acervo, las donaciones y
se divide por cuatro. Si la cantidad que se donó es inferior al número que me dio la
división no hay segundo acervo imaginario, pero si supera a la cuarta parte procede la
formación del segundo acervo imaginario.
Entonces:
Segundo acervo imaginario: son donaciones hechas a terceros extraños y ellos son todos
los que no son asignatario de cuarta de legítimas y cuarta de mejoras. Tiene que haberse
hecho existiendo legitimarios y a la muerte del causante tienen que existir legitimarios.
Además, las donaciones tienen que ser cuantiosas. Entonces, las donaciones tienen que
ser excesivas y lo son cuando son cuantiosas.
Si las donaciones son excesivas y llegan a lesionar las legítimas o cuarta de mejoras,
los legitimarios o asignatarios de cuarta de mejora tienen la acción de inoficiosa donación.
Por tanto, ¿cuántas acciones tenemos en materia de acervos y en materia sucesoria? i. Yo
fui preterida, es decir, no aparezco en el testamento o en una sucesión intestada, no
202
Art. 1186. Si el que tenía a la sazón legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a
extraños, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este
valor y el del acervo imaginario, tendrán derecho los legitimarios para que este exceso se agregue
también imaginariamente al acervo, para la computación de las legítimas y mejoras.
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aparezco en la posesión efectiva, acá acción de petición de herencia (acción real que se
ejerce sobre una universalidad); ii. Soy legitimario y no me han mencionado en el
testamento o mi parte es menor a la que correspondía, acción de reforma de testamento
(acción personal); iii. Soy legitimario o asignatario de cuarta de mejoras y he sido pasado a
llevar por el segundo acervo imaginario, acción de inoficiosa donación (acción personal).
La sanción en este caso es la rescisión (Art. 1425 CC203), es decir, nulidad relativa.
El plazo de prescripción es de 4 años, pero la regla general de las prescripción son 5 años.
Nos encontramos que como no hay norma expresa pueden ser 4 o 5 años. Pero si
entendemos que el Art. 1425 CC señala “rescindible” podemos aplicar el Art. 1681 CC y
que sean 4 años.
203
Art. 1425. Son rescindibles las donaciones en el caso del artículo 1187.
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